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DERECHO CONSTITUCIONAL

COMPARADO

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INSTITUTO DE INVESTIGACIONES WRÍDICAS
Serie DOCTRINA JURÍDICA, Núm. 197
Coordinador editorial: Raúl Márquez Romero
Edición y formación en computadora: Wendy Vanesa Rocha Cacho

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GIUSEPPE DE VERGOTTINI

DERECHO
CONSTITUCIONAL
COMPARADO
Traducción
CLAUDIA

HERRERA

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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO
SEGRETARIATO EUROPEO PER LE PUBBLICAZIONI SCIENTIFICHE
MÉXICO, 2004

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Mario de la Cueva s/n Ciudad de la Investigación en Humanidades Ciudad Universitaria.com . F. 2004. ed. D. Universidad Nacional Autónoma de México INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS Circuito Mtro.FreeLibros. 04510 México. Impreso y hecho en México ISBN 970-32-1886-5 www. Primera edición: 2004 DR © 2004.Traducción de la 6a. italiana publicada por CEDAM.

. . . . . . 37 III. . . . .FreeLibros. . . . . . Objeto de la comparación en el derecho constitucional VI. . . . . . . . . . . . . 4 . . . . . . . . . Clasificación y comparación 41 VII. . . . . . . . . . . . 30 V. . .. . . El modelo de referencia en el juicio comparativo (tertium comparationis) . La comparación y las instituciones políticas en el campo del derecho constitucional . El Estado como forma de poder político. . . 73 IV. . .. . . . . . . . . . 24 IV. . . . . . . . .. . Conclusión: reflexiones finales sobre el método del derecho constitucional comparado PRIMERA 50 PARTE ESTADO Y CONSTITUCIÓN CAPÍTULO PRIMERO EL ESTADO . . . . . . . . 11. . . . . . . . . . ...... . . . . ... . .com . . . .. . . . . ... . La posibilidad de comparar como presupuesto de la comparación jurídica. .. .Función de la comparación en el derecho constitucional 1 . . .Determinación de los elementos del Estado 57 57 60 III. MÉTODO Y CIENCIA 1. . . .. . . .. ..CONTENIDO INTRODUCCIÓN LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO. . . . . . . .. .. .. Actividades soberanas . .. . . 75 v www. . .. Soberanía y sistema de fuentes normativas. . . . . . . . . 1.. . 11. . . .

Conexión entre forma de gobierno y forma de Estado. 98 VI. Examen de las tipologías propuestas por la doctrina VII.com 109 .VI CONTENIDO V. . Las fuentes doctrinarias y jurisprudenciales. . . . . divinas. Formas de gobierno autocráticas CAPÍTULO 106 107 TERCERO LA CONSTITUCIÓN Sección 1. . el recurso al criterio de titularidad del poder de los órganos y las relaciones recíprocas entre órganos constitucionales. VIII. . Tipología tradicional de las formas del poder político . . . . Alusión a la diversa naturaleza de las fuentes normativas.. . . Fuentes consuetudinarias.. . . Concepto jurídico de Constitución: esencia de la Constitución (Constitución en sentido sustancial) y dificultades www. Tipología adoptada por las formas de Estado: distinción entre democracia y autocracia.. . En particular. . . . Criterios respectivos de individuación .Nuevas tipologías de las formas del poder estatal y diferencia entre formas de Estado y formas de gobierno . . . . Significado de la Constitución 1. . .. de necesidad. . Relatividad temporal de la calificación de los ordenamientos democráticos . Diverso significado atribuido al concepto de democracia. 87 1. 95 V. Formas puras y mixtas . 87 11. . 89 91 IV. 103 III. 83 SEGUNDO FORMAS DE ESTADO y FORMAS DE GOBIERNO . . . . convencionales .FreeLibros. Criterio del número de partidos y de la función de la oposición . . VI. .. de los ordenamientos del Common Law CAPÍTULO 78 Las fuentes . Las formas de gobierno democráticas y su tipología.

. . . . . Modificaciones temporales mediante suspensión. . . . 110 11. . procedimientos federativos. . . . . . . . .. Contenidos de la Constitución 1. Diversas concepciones de la Constitución. . .. . . . . . Procedimiento constituyente provisional. . . . . . Función de la costumbre. . . . . . . . . . . . . . . . 11. . . 143 146 Sección 111. .Procedimientos monárquicos y democráticos. .. . . 112 III. . . . Significado de Constitución formal en cuanto afirmación histórica de la ideología garantista (constitucionalismo). . . . . . . . . . . . . . . . . .CONTENIDO VII encontradas para su definición. 138 111.Eficacia directa e indirecta de las normas constitucionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 177 . . . . . . . .. .. . . . . . . Carácter normativo de los preámbulos y de las declaraciones . www. . La doctrina de la Constitución "material" como búsqueda del fundamento primario del ordenamiento y condicionamiento de la Constitución formal. .. . .. . . . .. . . . . . . . . . 159 Sección IV Variaciones de la Constitución 1. . . Procedimientos formales "externos" e "internos" 126 11. Necesidad y límites de la forma escrita. . . . Modificaciones a la Constitución. . . .com 164 en . . . . . .Formación de la Constitución 1. . . . . . . . . .FreeLibros. . . . . . . . Distinción entre forma y sustancia de la Constitución. . 150 11. . 122 Sección 11. . . . . . . . . . . . . . .. . . Modificaciones formales mediante revisión y sus límites . . . . . . Procedimientos de formación de las Constituciones. . . . . . . Procedimientos adoptados por las autocracias contemporáneas..Modificaciones formales por medio de derogaciones casos especiales III. IV. . . . . . . . Contenidos de las Constituciones: fines. . materia constitucional e integración de los textos constitucionales. .

. . . . El control político . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . normativas extra juris ordinem 191 III. . . . . . . . . . . . . . . libertad y derechos del hombre . . Objeto de las normativas de tutela en las diversas formas de Estado. . . . . . . .com . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . función de la jurisprudencia. . . .. 197 Sección VI. el control de constitucionalidad a través de la garantía jurisdiccional de los derechos . El Estado social. .. . Mutaciones informales. .. . . . . . . . . Control jurisdiccional difuso y control concentrado. . . . . . 180 Sección V. . justicia política. Posición del ciudadano en el Estado 1. . 194 IV. . . . . Tutela de las Constituciones. . . . . . 187 11. Igualdad jurídica. . . .El Estado de derecho. . . 224 11. . .Modalidades de tutela: criterios generales de organización. de las costumbres y de las convenciones . 216 Sección 1I. . . . . . . Tutela mediante el control de constitucionalidad sobre los actos. .. . . . Protección de la Constitución 1. . El poder limitado Afirmación del Estado liberal y su evolución. . . . . . . Instrumentos técnicos de control sobre órganos y sobre actos. modalidades de la puesta en marcha del control. . .. .FreeLibros. Los ciclos constitucionales Modelos y ciclos constitucionales SEGUNDA PARTE EL ESTADO DE DERIVACIÓN CAPÍTULO 206 LIBERAL PRIMERO LA FORMA DE ESTADO 215 Sección I. . .VIII CONTENIDO IV. 247 www. . . . ..

FreeLibros. . . . . . . . . 320 V. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .. Independencia de los jueces del poder político .CONTENIDO IX Sección 111. . . . 252 253 257 IV. . . . . . . . . . . . . 294 11. . . . 306 III. . . . . 274 11. . . . . .com . . . Estado federal y Estado regional . Distribución funcional del poder 1. . Estado y autonomías. . . . Institutos de democracia indirecta. . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . Crisis de los partidos y de la representación política y surgimiento del individuo y de los grupos como interlocutores de los órganos constitucionales . . . . 281 Sección V. . . . . . . .. .Institutos de democracia directa . . . . . . . . . .. . . . . . . . . La función de oposición y la separación entre oposición y mayoría . . . . . . .. 269 Sección IV. Distribución del poder entre el Estado federal y los estados miembros. . . . . . . . . Gobierno directo e indirecto 1. . . . . Los partidos políticos y su intervención en la forma de gobierno representativa . . . . . . . 326 VII. . . . . . 263 V. . . . . . Ejemplos de formas de organización en los Estados regionales. . . . . . . .. .. .. . . 313 IV. . .. . . . . . . Principio representativo y principio democrático . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Participación de los estados miembros en las funciones federales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. . . . Modelo confederativo . La distribución colaboradora del poder entre el ente soberano y los entes autónomos 1. 328 www. . .. .. . . . . . . . . . . .. . 11. . . . 276 III. 323 VI. . .. . . . . Soberanía y representación. . . . . . . . .La separación entre Legislativo y Ejecutivo y su evolución. . . . . . . . . . La separación de poderes. . .. .El modelo federal como expresión del constitucionalismo de derivación liberal . . . . La soberanía federal . . . . . . . .. . . . . . . Voto y elecciones .. . . . . .

Diversas realizaciones de la forma de gobierno parlamentario y presencia de sus elementos en otras formas de go- bierno. . . . . 373 111. Monarquía constitucional y República presidencial 370 11. . . . . Separación entre el "poder civil" y el "poder militar" 348 356 Sección VIII. . . 341 Sección VII.. . . . . . . La tipología tradicional. . . . .. .com . . . . .x CONTENIDO Sección VI. . . Órganos de dirección y órganos de ejecución. . Las formas de gobierno con separación rígida. . . . . . . . . La concentración del poder como excepción Derogaciones del principio de separación . . . . . . 382 V. Garantía de la función de oposición como elemento unificador de las formas de gobierno. . . . .. Variables insertas en la forma de gobierno según la diversa actividad de la oposición. . 378 IV. . . . . . . . . . . . . . . Distribución vertical del poder 1. . . . .Las formas de gobierno basadas sobre la colaboración entre Legislativo y Ejecutivo. . . ..FreeLibros. . . La separación Estado-religión Separación Estado-religión CAPÍTULO 364 SEGUNDO LAS FORMAS DE GOBIERNO 369 Sección I. 390 www.. El gobierno parlamentario . 385 VI. . . . . . . . . . . . . . . . La relación fiduciaria y la responsabilidad política en la forma de gobierno parlamentario. .. . . . . . . Función de los partidos y de la oposición 1. La administración civil 11. . . . . . . . .

. . . . . . . .. . . . . . . . El jefe del Estado . . . . . .. . . . 479 VI. 408 IV. . . . . . .. .. . . 411 V. . 422 B) El Poder Ejecutivo 1. 436 V. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Disciplina jurídica y organización del Parlamento. . . El principio de autoorganización . 489 . . . . . . . . . . . . . . . . Una o más cámaras. . 413 VII. . . . . . . Función cognoscitiva y de inspección del Parlamento . . . . .com . . . . 491 www. . . . . . . Organización interna. . . . . .. . . . . . . . 443 Sección 111. . . . Procedimiento legislativo y sus fases . . 427 III. . . . 455 IV. . . . . . . . . . . su presidente y los ministros. . . .. . . . El gobierno. . .. Trabajos parlamentarios. Función normativa del Ejecutivo . . . . . . . Función legislativa del Parlamento. . . . . . Las estructuras constitucionales A) El Poder Legislativo 1. . .. 406 III. . . . . . . 425 11. . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . Las funciones parlamentarias (reenvío). . . . . . . . . . . . . . . 412 VI. . . . La así llamada función electiva y la función judicial . . . . . . . . ... . . Organización del Ejecutivo . . . .Función de dirección del Ejecutivo 452 453 III. . . . Elección de los titulares del órgano de gobierno . . ... . 397 11. . . 11. . . . . . . . . . . . . .. Función de dirección y control del Parlamento . . . . El control sucesivo a la aprobación parlamentaria VII.. 418 VIII. . .El status de miembro del Parlamento y su adquisición . . . . . . . . . . . .CONTENIDO XI Sección 11. .Ejecutivo monista . . . . . . . . . . . . La distribución de funciones entre el órgano legislativo y el órgano ejecutivo . . . .. 460 V. . . Órganos de dirección. . . . . . . . 430 IV. . .. . .FreeLibros. . . . . .. . . . . . Los grupos parlamentarios. . Las conexiones interorgánicas 1. . . . . Las comisiones . . . . . .. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . Ejecutivo dualista.

La forma de gobierno española 554 VII. . . . . . . . . . . La forma de gobierno italiana 539 VI. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . Significado de la Constitución. . . . . . . . . . La forma de gobierno inglesa. .. . . . . . . . . Control jurisdiccional de la legalidad de los actos del poder estatal . 11. 527 V. . . . . . .Minorías nacionales. . . . . . Las formas de gobierno contemporáneas 1. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . Derogaciones temporales de los principios de la forma de gobierno. . autonomías territoriales. . .. . . . . .. . 594 V. . . . . .. . . . 584 11. . . . . . . . . . . . . . . . . .com . 610 11. . . . . . . . La forma de gobierno alemana. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .FreeLibros. 592 . . . .. . . . . . . Estado y derecho 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Las libertades . . . . . . . . . . . . . . . 514 IV. . . . 599 602 Sección 11. .. . . . 590 III. . 574 TERCERA PARTE EL ESTADO SOCIALISTA CAPÍTULO PRIMERO LA FORMA DE ESTADO Y LA FORMA DE GOBIERNO 583 Sección 1. . . .. . . . . . . . . . . .. . Individuo y colectividad 1. La legalidad socialista. . La forma de Estado y su fundamento doctrinal. . . El carácter "transitorio" del Estado . . 566 VIII. . . . . La forma de gobierno suiza . . . . . IV. . . . . . . . . . . . . La forma de gobierno francesa. . . . .La forma de gobierno de los Estados Unidos de América 495 506 III..XII CONTENIDO Sección IV. . .El derecho y su función. Sistema de las fuentes normativas VI. . . . . . . federalismo 615 www. . . . .

. . . . . . . . . . 673 1. . Formas de concentración del poder en situaciones de cri630 SIS IV. . . . El presidente de la República. . . . . . . . . . . . La organización provisional del Estado y la Constitución de 1918 673 11. . . . . . . . 677 IV. . La Constitución de 1977 . . . . . . . . . . . Órganos centrales y locales de la administración. Órganos locales del poder estatal . . . . . . . .Formas de control internas a la estructura estatal. . . . . . . . 680 www. . . .. . . Colegialidad de los órganos. . . . . . . . . . . Sección IV Los órganos del poder estatal 1. . . . . . . . . . . . Órganos supremos con actividad permanente: el comité restringido de la asamblea . . . 662 VII. . . . 627 11. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .La Constitución federal de 1924 675 III. . . . . . . . . .. Soberanía popular y unidad del poder estatal: órganos y funciones . . . . . . . . . . . . .. . . . CAPÍTULO 663 670 SEGUNDO LAS CONSTITUCIONES DE LA URSS. . 635 VII.. Función constitucional del partido .. . Distribución de los órganos . . 629 III. Competencias de la asamblea. VIII. . . 636 VI. . . . V. . 633 . . . . . . . .. 658 V. . . 11. . La Constitución de 1936 . . . . . .Órganos supremos del poder estatal: la asamblea III. . . . . . 660 VI. . . . . . . . ..CONTENIDO Sección 111. . . . . . . La Procuratura . ..FreeLibros. 645 645 . . . . . 650 IV. Principios fundamentales XIII sobre las instituciones 1. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . . . . . 631 . .com . . Democracia directa y representativa. . . . . El centralismo democrático y la doble dependencia. . . . Organización judicial 667 IX. . . .. .. . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

.. . .La forma de Estado del subdesarrollo. . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . Características de la forma de Estado. . . . . . . . . . . . 758 . . . . . . . La naturaleza tendencialmente no democrática de los Estados que persiguen la modernización. .. . . . www. . . . . . en particular la ley del 14 de marzo de 1990. . 747 11. . . . . . .. . . . .. . . . .. . . . . . . . . . . . 705 CAPÍTULO TERCERO EL RECHAZO DEL MODELO SOVIÉTICO 715 1. . . 715 11. . . . . . . . . 733 IV. . ... . de diciembre de 1988 . . . . . . . . Revisiones constitucionales de 1988-1991. . . . . 747 1. . . . . .. . Formas de gobierno pos-socialistas y aplicación de la Constitución: perspectivas de desarrollo democrático . . . . . . . . . . . . . . 752 III. . . . . . . . Continuidad de las Constituciones socialistas en Asia y en Cuba. . . Constituciones transitorias . ..com 765 767 . . .. . . . . . . . . 740 CUARTA PARTE EL ESTADO RECIÉN INDEPENDIZADO CAPÍTULO PRIMERO LA FORMA DE ESTADO DE LA MODERNIZACIÓN. V. . . . Superación del Estado inspirado en el modelo marxista-leninista. . . . . . Subdesarrollo institucional. Las formas de gobierno de la Federación Rusa y de la Comunidad de Estados Independientes. . .. . . . . 736 V. . . . Poder religioso y poder político. 753 IV. . . .. . . . . . . Función política de la burocracia civil y militar VI. . . ..Las formas de gobierno de los Estados de Europa CentroOriental 717 III. .XIV CONTENIDO V. . . . . . . . . . . Leyes sucesivas. . . Objetivo de adecuar modelos importados . Ley de revisión del lo. Modelos constitucionales externos y propuestas de soluciones originales. . .FreeLibros. .. . . . . 690 VI. . .

. Tendencia al partido único. . . . . . . . Reforzamiento del Ejecutivo presidencial . . . Preeminencia constitucional de las competencias del Ejecutivo presidencial 800 IV. .Institutos regulados en las Constituciones: concepción del poder y estructura del Estado . . . . .. . . .. . 796 III. . . . Superación del pluripartidismo y negación de la función de la oposición política . . . . .. .FreeLibros.. . La concentración permanente del poder conexa a la elección presidencial y a la del partido único . 771 11. . . 777 III.com 825 825 . Marginación de la asamblea electiva 807 V. .Derogaciones y progresiva eliminación de la separación de poderes. . . Marginación del Poder Judicial . www. . El primer ciclo constitucional y la relevancia de los modelos ofrecidos por las potencias coloniales . . . . .. . . .. . . . . Segundo ciclo constitucional y rendimiento de las instituciones importadas: inestabilidad y reformas 795 11. . . . 771 1. .. .. 814 VIII. . . . . . . Una variante de la concentración del poder: el gobierno de los militares 821 CAPÍTULO CUARTO INFLUENCIA DEL MODELO SOCIALISTA SOVIÉTICO 1. 819 IX.CONTENIDO CAPÍTULO XV SEGUNDO INFLUENCIA DEL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL. 811 VI. Limitación de las autonomías colectivas y de las libertades individuales 812 VII. Tercer ciclo constitucional y la relevancia de los modelos ofrecidos por las Constituciones socialistas. . . . .. . . . . . Concepción de las autonomías colectivas y de las libertades individuales 784 CAPÍTULO TERCERO RECHAZO DEL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL 795 1.

. . .. . www. . Innovaciones de la forma de Estado liberal. . . .. . .. . La Constitución provisional . . . .Concepción del Estado III. . . . . . . . . . .com 864 866 . . 862 Sección 1. . . . . . 828 III. . . . . . Estado y partido en las Constituciones de Somalia. . . . . 845 V. . . . . . . . Un balance provisional . . . .Algunas características de los institutos disciplinados por las Constituciones . . .. . . 841 1. .Ejercicio del poder constituyente: participación popular y transición internacionalmente guiada .. 853 QUINTA PARTE EL ESTADO AUTORITARIO Liminar CAPÍTULO 859 PRIMERO ESTADO AUTORITARIO Y ESTADO TOTALITARIO. . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 844 IV. . .XVI CONTENIDO 11. . . . . . . . . . . 842 III. . Los institutos de democracia liberal. . . . . . . . . . . . . . . Congo y Argelia 833 CAPÍTULO QUINTO REGRESO PARCIAL AL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL . . 832 IV. . . El cuarto ciclo constitucional y el rechazo del modelo soviético 841 11. 861 1. . . . . . .. . . . . . . Utilización del partido único para favorecer la concentración autoritaria del poder. . . . . . . . Exportación del modelo fascista. . . . . Significado de la Constitución y afirmación problemática de la democracia. . . . . .. . El Estado fascista 11. . . . . . .FreeLibros. . ..

. . . . La forma de Estado dictatorial. . . . Concepto político y concepto jurídico de dictadura.FreeLibros.. dictadura revolucionaria. . . . . . . . . . . . . CAPÍTULO . El Estado militar 1. . . . El Estado totalitario 1... . . . 887 888 903 Sección 111. 11. .. .. Estado militar y gobiernos militares.. . . La subversión de la forma de Estado liberal . . . Estado total y Estado totalitario . . . III. .Dictadura comisarial. Competencia constituyente de las dictaduras 884 Sección 11. . . . . . . . .. 11.. dictadura constituyente. . . . El Estado nacionalsocialista 1.Concepción del Estado 868 869 Sección 111. . El Estado monárquico Las autocracias monárquicas contemporáneas www. . 11. . . . 873 875 SEGUNDO OTRAS EXPERIENCIAS AUTORITARIAS 881 Sección 1. . . .com .Influencia externa y gobiernos militares indirectos .. El Estado dictatorial 1. . . . Sobre la existencia de una forma de Estado totalitario. . . 882 11. . . .CONTENIDO XVII Sección 11. . . . . 906 . . . Sobre la naturaleza autoritaria de los gobiernos militares. .

. 935 PARTE El Estado socialista.. . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . Método y ciencia. . . . CUARTA 927 PARTE El Estado de derivación liberal TERCERA 915 . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . 1003 El Estado autoritario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . SEGUNDA . . . . .XVIII CONTENIDO NOTAS Abreviaturas . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .FreeLibros. . . . . . . . . . . . . 985 PARTE El Estado recién independizado . . . . . . PRIMERA PARTE Estado y Constitución. . . . . . . . . . .. . . . .com . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1013 QUINTA PARTE www. . . . . . . . . . . 911 INTRODUCCIÓN La comparación en el derecho constitucional comparado. . . . . .

V.com .Derecho constitucional comparado. de C. www. se terminó de imprimir el 30 de septiembre de 2004 en los talleres de La Impresora Azteca. Consta de 1. A. En su edición se empleó papel cultural 70 x 95 de 50 kgs. editado por el Instituto de Investigaciones Juridicas de la UNAM. para los interiores y plástico brillante keratol para la encuadernación en pasta dura.000 ejemplares. S.FreeLibros.

. . . .. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .FreeLibros. . . . . . . . . . . 11. . Clasificación y comparación VII. 30 V.INTRODUCCIÓN LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO.. . . . . . . . . La posibilidad de comparar como presupuesto de la comparación jurídica. . . . . Conclusión: reflexiones finales sobre el método del derecho constitucional comparado www. . . . Objeto de la comparación en el derecho constitucional VI. El modelo de referencia en el juicio comparativo (tertium comparationis) . 37 III. . . . . . . La comparación y las instituciones políticas en el campo del derecho constitucional . . . . . .Función de la comparación en el derecho constitucional 1 . . . . . . . . . . . . 24 IV. . . . . 4 . MÉTODO Y CIENCIA 1.com 41 50 . .

INTRODUCCIÓN
LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL
COMPARADO. MÉTODO Y CIENCIA

1.

LA COMPARACIÓN
EN EL CAMPO

y LAS INSTITUCIONES

DEL DERECHO

POLÍTICAS

CONSTITUCIONAL

La formación de los Estados nacionales, cuya consolidación se produce
especialmente en el siglo pasado y continúa en el presente, condujo a la
superación de la unidad de los grandes sistemas jurídicos preexistentes,
dando lugar a la aparición de múltiples ordenamientos estatales que se
consideran soberanos y autosuficientes.
Hoy en día, cada Estado pretende poseer un ordenamiento que procede de unas fuentes propias de producción normativa, capaz de ofrecer
respuestas a todas las exigencias de la comunidad. De la independencia
política y del rechazo de condicionamientos externos deriva el postulado
de su aptitud para disciplinar las relaciones sociales y definir los principios organizativos esenciales, así como la plenitud de las normativas
adoptadas. Sin embargo, la autosuficiencia de un ordenamiento estatal y,
por tanto, su idoneidad para cubrir con su propia normativa todas las situaciones que se consideren merecedoras de disciplina, no excluyen la
existencia de conexiones con otros ordenamientos externos. Tales conexiones pueden suponer la simple toma en consideración de la existencia
de otras disciplinas normativas -por ejemplo, para valorar mejor los
proyectos de una nueva Constitución, de revisión constitucional, de leyes- o, incluso, la introducción en el ámbito de un ordenamiento de reglas jurídicas elaboradas y vigentes en otro, a través del procedimiento
del reenvío.
La toma de conciencia de la existencia de ordenamientos diferentes
del que se toma como referencia y su consideración con fines diversos,
según se indicará, lleva al contraste entre ordenamientos o entre institu-

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INTRODUCCIÓN

ciones pertenecientes a varios ordenamientos. De tales contrastes surgen
coincidencias, semejanzas y diferencias que se tendrán en cuenta en distinta medida en función de las exigencias de quien los realice. La comparación jurídica es, pues, la operación intelectual del contraste entre ordenamientos, institutos y normativas de diferentes ordenamientos que, si se
lleva a cabo de manera sistemática y según los cánones del método jurídico, asume las características de las disciplinas científicas.
En el campo del derecho público y, en especial, en el del derecho
constitucional, la comparación reviste unos caracteres particulares que la
distinguen sensiblemente de la que se produce en el derecho privado. En
efecto, aquella considera, sobre todo, los institutos jurídicos que se refieren a los individuos en la medida que afectan a la forma en que los diferentes ordenamientos regulan la organización del poder y, además, la posición de las personas y de los grupos.
Así, pues, aunque el esfuerzo del comparatista se ha de dirigir a la
identificación y examen de la disciplina jurídica de las instituciones, el
conocimiento de las instituciones políticas tiene una especial importancia
para él. Es evidente que la familiarización con las diversas formas políticas constituye un presupuesto imprescindible para profundizar en los
distintos regímenes jurídicos con ellas vinculados. Reaparece, por tanto,
también al nivel de la comparación, el conocido problema de la relevancia o irrelevancia para el estudioso del derecho de las cuestiones relativas
al hecho político. Problema que se resuelve distinguiendo claramente los
perfiles propios del derecho constitucional de los correspondientes a
otras disciplinas (politológicas, sociológicas, históricas) que cumplen
una función auxiliar respecto de aquel y de los análisis comparativos que
se desarrollan en su ámbito. Las contribuciones que aportan los estudiosos de esas ciencias son absolutamente necesarias para comprender una
materia que engloba temas propios de la teoría de la Constitución y de la
teoría de los derechos de libertad en el ámbito más amplio de la teoría de
las formas de Estado y de gobierno.
Tras esta breve introducción, hay que advertir que la ciencia de la
comparación se enfrenta a una serie de problemas que pueden reducirse a
las siguientes cuestiones: para qué se compara (problema de lafunción);
qué se compara (problema del objeto); cómo comparar (problema del
método). Ahora bien, en el derecho constitucional, salvo contadas excepciones, la comparación se ha hecho siempre con escasas preocupaciones
sistemáticas. De ahí lo limitado del esfuerzo de orientación científica,

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LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL

COMPARADO

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aunque evidentemente sea posible extraer una serie de criterios metodológicos implícitos en la mayor parte de las investigaciones que han estudiado las relaciones entre el ordenamiento italiano y otros diferentes desde una perspectiva comparada.
Las razones que explican esta sustancial falta de atención de los problemas del método comparativo en el derecho constitucional, pese a que
numerosos autores recurren inevitablemente a la comparación, deben
buscarse en el hecho de que hasta tiempos recientes las comparaciones se
han producido, por un acuerdo general implícito, entre ordenamientos
pertenecientes a un área político-institucional sustancialmente homogénea, centrada en los Estados europeos y en algunos de sus apéndices extra europeos. Los ordenamientos y los institutos comparados han sido los
propios de la democracia liberal, que era considerada la forma política
"natural" de los Estados que contaban en la escena internacional. Las
desviaciones del modelo liberal clásico se consideraban como "degeneraciones" de las formas de Estado liberal. Los ordenamientos por los que
se interesaba el estudioso eran normalmente los europeos y el de Estados
Unidos, históricamente ligado profundamente con el inglés. Los ordenamientos extraños a esta área constitucional y geográfica suscitaban más
que nada una curiosidad erudita, pero en general eran ignorados.
Esta visión fundamentalmente eurocéntrica comenzó a difuminarse
tras el primer conflicto mundial con la entrada en escena del Estado soviético, que constituía una realidad demasiado notoria para ser olvidada
pese a apartarse del modelo "clásico" de los ordenamientos democráticos. y terminó con la ola incesante de nuevos ordenamientos estatales
surgidos de la descolonización de la segunda posguerra.
Estos dos eventos rompieron progresivamente el consenso sobre cuál
habría de ser la forma de Estado digna de atención para la ciencia constitucional y, en consecuencia, para la del derecho constitucional comparado. Hicieron ver que junto a la forma de Estado de democracia "clásica"
iban surgiendo otras. Se tuvo en cuenta al Estado soviético y se comenzó
a pensar que las desviaciones autoritarias del modelo democrático podían
conducir a la individualización de una específica forma de Estado autoritario. Se comprendió que los Estados de nueva independencia no siempre podían encuadrarse en el esquema de referencia del Estado democrático-liberal o en el esquema socialista soviético a pesar de que hicieran
constante mención de principios y soluciones organizativas ya experimentados en tales ordenamientos.

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INTRODUCCIÓN

La toma de conciencia de diversas o no similares formas de Estado no
significó, sin embargo, que fuese fácil la sistematización científica de las
mismas ni el hallazgo de metodologías de comparación satisfactorias. En
cuanto a la clasificación de las formas de Estado, únicamente el Estado
liberal y el socialista han permitido una determinación clara de elementos reconducibles a tipologías precisas. Los Estados recién independizados son, a menudo, la resultante híbrida de principios y soluciones
organizativas que se remontan a características histórico-políticas y del
sistema jurídico, propias de tradiciones locales y de principios y soluciones inspirados en el Estado liberal o en el socialista. Su reducción a unidad es problemática, cuando no impropia, y solamente una investigación
analítica de cada ordenamiento o grupo de ordenamientos podría conducir a la elaboración de una tipología científicamente aceptable.
Esto nos hace comprender las dificultades que representa proceder a
comparaciones ampliadas a Estados diferentes del democrático-liberal y
la razón por la cual, durante mucho tiempo, pasaban por estudios comparados análisis meramente descriptivos de ordenamientos específicos reunidos en una recolección. Las dificultades que acabamos de recordar no
han desaparecido y, en la actualidad, a pesar del rico debate sostenido
por los comparatistas en el campo del derecho privado, la clarificación
de los criterios metodológicos de la comparación en el derecho constitucional aún queda por perfeccionarse.
En el estudio que sigue se intentará reordenar conceptos en gran parte conocidos y ofrecer una orientación sistemática del estudio comparado del derecho constitucional, examinando su función, su objeto y su
metodología.
11.

FUNCIÓN

DE LA COMPARACIÓN

EN EL DERECHO

CONSTITUCIONAL

A la hora de identificar las funciones de la comparación en el derecho
constitucional son de gran ayuda las conclusiones, ampliamente compartidas, que hace ya tiempo alcanzaron los estudiosos de la comparación en
el derecho privado y mercantil: la función primaria de la comparación
es el conocimiento, y su función secundaria es la utilización de los resultados obtenidos por medio de la comparación para conseguir diversos
objetivos que se examinarán más adelante.

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el comparado. será inevitable operar una comparación con el modelo abstracto de gobierno parlamentario o con algunos ordenamientos que habitualmente se definen como www. la comparación del derecho constitucional como ciencia La comparación. una vez formulados los propios criterios de clasificación. función de oposición. belga). en especial. La función primaria de conocimiento. Aunque sean muy variados los criterios utilizados para elaborar los esquemas de referencia. además de instrumental para la verificación de las generalizaciones y de servir para otros fines que se indicarán después. constatamos que se trata de una fórmula clasificatoria que ha sido teorizada a partir de la observación de la experiencia constitucional inglesa y también de otros ordenamientos (francés. control político del Parlamento sobre el gobierno.com .LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 5 1. El estudio de las analogías y de las constantes históricas ha conducido a la definición de un modelo dotado de elementos identificadores bien precisos (gobierno representativo. etcétera). distinción entre las funciones parlamentarias y las gubernamentales. Todas las veces que se examine un ordenamiento que. por ejemplo.FreeLibros. la comparación puede ofrecer una ayuda válida en la construcción de los conceptos con los que se forman las clasificaciones dentro de las que se desarrolla el estudio del derecho constitucional y. parten de un examen empírico de las distintas experiencias constitucionales y. estrechamente ligada a ella. es un método que permite la adquisición de nuevos conocimientos. Un ejemplo clásico lo constituye el estudio comparado del que se extrae aquel conocimiento de los ordenamientos que permite elaborar las categorías clasificatorias para encuadrar y analizar las diversas experiencias constitucionales. confianza parlamentaria. Si. función arbitral del jefe del Estado. luego. a primera vista. De este modo. contenga alguno de estos elementos. tienden a insertar en ellos las realidades constitucionales existentes históricamente. consideramos la "forma de gobierno parlamentario". En otras palabras: del estudio comparado de ordenamientos o de institutos de distintos ordenamientos surgen elementos cognoscitivos indispensables para la ciencia del derecho constitucional. elecciones libres. Los conceptos de "forma de Estado" y "forma de gobierno" proceden de intentos de clarificación realizados por los estudiosos de los ordenamientos políticos y jurídicos a través de investigaciones comparadas de las experiencias institucionales del pasado y del presente. la teoría de las formas de Estado y la de las formas de gobierno.

También en este caso la figura tipológica elaborada a partir del análisis de los datos ofrecidos por algunos ordenamientos sirve como parámetro de referencia para otros estudios sucesivos que son desarrollados para estudiar y enmarcar de manera adecuada las nuevas realidades constitucionales. El conocimiento es la premisa necesaria para utilizar los resultados de la comparación. bien. difundida entre los estudiosos del derecho privado. ciencia en sentido propio. no puede limitarse al conocimiento de un solo ordenamiento estatal. La función de la comparación jurídica incluso en el campo del derecho constitucional es el conocimiento. Esta opinión. Éstos pueden encaminarse a fines de elaboración doctrinal o. al contrario. se ha mantenido normalmente dentro de sus confines. Basta con mencionar al respecto la amplia polémica que se produjo -especialmente en las últimas décadasentre aquellos que sostenían que la comparación jurídica era un método de investigación científica y quienes.com . para serlo verdaderamente. puede seguramente extenderse a las investigaciones que tienen por objeto el derecho público y constitucional. Pero el conocimiento es también la esencia de una disciplina científica autónoma. aunque sea cierto que el estudio de las ciencias jurídicas. a fines eminentemente prácticos. identificando así los parámetros que reiteran la investidura popular directa del jefe del Estado y la presencia de la relación de confianza entre mayoría parlamentaria y gobierno. www. por tanto. entendían que se le debía reconocer el carácter de verdadera disciplina científica. tras la constitución de los Estados nacionales.6 INTRODUCCIÓN de gobierno parlamentario. que desde hace tiempo hace parte del lenguaje de los constitucionalistas para calificar algunas formas de gobierno: por lo general se parte de las soluciones ofrecidas por la Constitución francesa y también por otras Constituciones.FreeLibros. También se puede citar la fórmula definida como "gobierno semipresidencial". Una disciplina científica. Otras consideraciones que se hacen comúnmente para subrayar la función cognoscitiva del derecho comparado derivan de la observación según la cual "ningún análisis que se limite a los fenómenos surgidos dentro de las fronteras nacionales merece el nombre de ciencia". De este modo se llegará a proponer si se debe incluir o no el ordenamiento estudiado en la figura tipológica denominada precisamente "gobierno parlamentario". El derecho comparado permite que la ciencia jurídica se vuelva internacional y. según se verá inmediatamente.

"público". un "elemento de control" para constatar la exactitud de cuanto resulta de otros métodos de investigación y entra en el marco más amplio de las posibilidades de las que dispone el intérprete de los ordenamientos constitucionales. "constitucional" y otros similares) que afecte a una parte del derecho positivo vigente. cuando la comparación afecta a campos de investigación concretos. Por eso. cuando el método comparado se construye con sus propias modalidades. Para conocerlo será imprescindible examinar la normativa escrita y también la práctica constitucional republicana. pues.FreeLibros. es innegable que el método comparado debe ocupar una posición central en cuanto instrumento y ocasión de conocimiento y también es comprensible que muchos autores hayan terminado por reducir la comparación exclusivamente al método comparativo. Sin embargo. que el derecho comparado no coincide con una disciplina sectorial caracterizada por un específico ámbito de conocimiento (como cuando el término derecho se ve calificado por los adjetivos "privado". Tomemos el instituto de la confianza parlamentaria en la Constitución italiana. Función de comprobación de los conocimientos La comparación ofrece al investigador la ocasión de efectuar una comprobación de los datos referentes al conocimiento de los ordenamientos examinados.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 7 Será suficiente recordar. en un momento dado se revisará la regulación (consuetudinaria) de la confianza durante la vigencia del Estatuto de Carlos Alberto para convalidar ciertas valoraciones (recurso al método histórico-constitucional) y se recordará la introducción del instituto de la confianza y su desarrollo en www. bien puede concluirse que es una ciencia autónoma de las demás. responde a fines específicos y atiende a reglas que sólo son propias de ella y no de otras disciplinas científicas. pero concierne al contraste entre diferentes ordenamientos positivos y a partir de él se dedica a operaciones lógicas de análisis y de síntesis. Es.com . Ese contraste comporta una metodología específica. 2. en relación con esta cuestión. El derecho comparado no es derecho positivo. Sin embargo. A los datos obtenidos a través del examen del derecho positivo y de la historia constitucional puede añadirse la comprobación comparativa.

además de a los precedentes constitucionales y a la interpretación sistemática de la Constitución. capítulo X. de las competencias de los jueces y otras similares. por el contrario. Sin embargo. a las experiencias positivas de otros ordenamientos semejantes al italiano: artículo 48 de la Constitución de Weimar. Alemania. por citar solamente los más conocidos. artículo 16 de la actual Constitución francesa. hasta hoy las funciones de gobierno y de oposición han permanecido tendencialmente estables. En otros casos se puede recurrir a la comparación para comprobar la compatibilidad con el ordenamiento de referencia de eventuales modificaciones del ordenamiento constitucional (hipótesis de nueva regulación o de innovaciones normativas introducidas pero no suficientemente experimentadas ).FreeLibros. en 1948. Nueva Zelanda. previstas para los tiempos normales. Frente a las amenazas del terrorismo político y frente a la exigencia de defender las instituciones se pensó que los remedios ofrecidos por la legislación vigente no eran suficientes. principio desconocido en la práctica constitucional italiana. de la Ley Fundamental de Bonn.se deduce que la tutela de la Constitución puede justificar una derogación de las garantías. Australia. inciso a. las concepciones de la lealtad constitu- www. Canadá.8 INTRODUCCIÓN una serie de ordenamientos cuya relación con el italiano se admite convencionalmente (recurso al método comparado e histórico-comparado). hasta la reforma electoral de 1993. de la separación de poderes. Del debate político verificado en Italia en los últimos años pueden extraerse dos ejemplos: las "leyes excepcionales" y "la alternancia". De estas normas -y también de la praxis y de la elaboración doctrinal. Para comprender en qué consiste este instituto es inevitable remitirse. ya que desde la entrada en vigor de la Constitución. El principio de la alternancia es. la legislación electoral. familiar a numerosos ordenamientos europeos o históricamente relacionados con Europa (Inglaterra. Estados escandinavos). si se examina la Constitución italiana se verá que no existe en ella reseña formal alguna de tal posibilidad jurídica. El ejemplo de la "alternancia" se refiere a la observación que se ha hecho acerca de la posibilidad de aplicar también en Italia el principio de la rotación de las diversas fuerzas políticas en el control del aparato del gobierno.com . De aquí se desprende que para comprender su significado será necesario comparar las instituciones constitucionales italianas -especialmente el sistema de partidos. Austria. Por eso se recurrió a las "leyes excepcionales".

En particular se suele observar que el método empírico es adecuado para afrontar cuestiones claramente definidas. eventual debate parlamentario subsiguiente) analizando con método empírico un "caso" particular.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 9 cional. Sartori que entre los métodos seguidos por los científicos sociales (experimental. Como es sabido. institutos bien delimitados. estadísticos e históricos no sean suficientes. el único remedio será la comparación de las soluciones acogidas por diversos ordenamientos a fin de comprobar la exactitud de los datos cognoscitivos disponibles. criterios organizativos. el instituto de la investigación ocupa un lugar significativo en el estudio de los instrumentos inspectivos del Parlamento en los ordenamientos con separación de poderes de los Estados de derivación liberal. los más seguros y satisfactorios. la investigación sobre las indagaciones parlamentarias en el ordenamiento italiano puede circunscribirse al estudio de una concreta comisión de investigación (ley institutiva.FreeLibros. cuando los datos empíricos. En consecuencia. En virtud de las consideraciones precedentes parece que se puede aplicar también al estudio del derecho constitucional comparado una persuasiva convicción que expresan los estudiosos de la política comparada: la comprobación de las generalizaciones que se formulan sobre la base de los conocimientos empíricos es una función esencial de la ciencia comparada. Observa. conclusiones. El método histórico será útil cuando sean necesarios los precedentes históricos para estudiar un instituto desde una perspectiva diacrónica. estadístico. mientras que dificilmente puede utilizarse para análisis de amplio espectro. especialmente los ofrecidos por aquellos de carácter empírico. el recurso al comparado se hace inevitable cuando se quieran comprobar los resultados obtenidos por medio de los demás. por ejemplo. Un ejemplo aclarará cuanto se ha señalado. Puede recurrirse al método estadístico cuando se cuenta con datos susceptibles de un tratamiento de esta naturaleza. Pues bien.con las de los ordenamientos que han experimentado realmente tal alternancia. en principio. que requiere una competente y meditada atención sobre los elementos y circunstancias de hecho. a menudo profundamente diferentes de los que caracterizan la realidad institucional actual de quien efectúa el análisis. También puede efectuarse reuniendo los datos relativos a los criterios seguidos por el ordenamiento italiano para la creación de estas comisiones y sometiéndo- www.com . funcionamiento. comparado e histórico). que parecen. composición.

distinguiendo la hipótesis de que se produzca discusión de aquella en la que no la hay). efectos de la presentación de las conclusiones ante el Pleno. las normas aplicables. acuerdo constitutivo con forma de ley o sin ella. recogidas en los códigos de enjuiciamiento y en los reglamentos parlamentarios. Recurriendo a la comparación que relaciona ordenamientos homogéneos con el italiano (pertenecientes a la misma forma de Estado).10 INTRODUCCIÓN los a tratamiento estadístico (formación de comisiones monocamerales o bicamerales. determinación de las normas procesales. Obviamente. el paralelismo entre las competencias de instrucción parlamentarias y judiciales. los criterios metodológicos observados por el investigador son integrados con consideraciones de carácter comparado que tienen -normalmente de manera implícitala función de comprobar y justificar la exactitud de los datos extraídos del análisis directo de un ordenamiento nacional.FreeLibros. la conexión con las directrices del gobierno de la decisión de proceder a la investigación. los poderes de instrucción. será posible llevarla a término mediante el método histórico recogiendo los precedentes que existan tanto en el ordenamiento republicano cuanto en el anterior monárquico (tal como generalmente se suele hacer respecto al acto institutivo de la comisión. observará la existencia de tribunales de investiga- www. el investigador está en condiciones de comprobar la existencia del instituto de la investigación o encuesta en casi todos los Parlamentos. aplicables a la realización de la instrucción pertinente. en general. los acuerdos que pueden adoptar y respecto de otros aspectos similares). pautas en tomo a la interpretación del principio de "proporcionalidad". criterios de selección de los representantes de los grupos parlamentarios en relación con su número de miembros o el peso de los partidos. la discrecionalidad política de la mayoría y. el investigador podrá poner de manifiesto elementos que se apartan de los que existen en el ordenamiento italiano o en la práctica totalidad de los que se han examinado: notará las diferencias que hay entre la función de las comisiones inquisidoras de los ordenamientos con gobierno parlamentario y en los ordenamientos presidenciales o con tendencias presidenciales. previsión de sesiones públicas o secretas.com . posibilidad de conclusiones minoritarias. la distinción entre el cometido constitucional de la comisión ad hoc y el de la asamblea. y entre las competencias inspectivas de la primera y las de control político de la segunda. En fin. la naturaleza excepcional de la competencia parlamentaria de investigación política sobre el gobierno y la administración pública. Por lo regular. su composición.

En consecuencia. particularmente. por tanto. 3. el conocimiento comparado ofrecerá un sólido marco de referencia al análisis realizado sobre el instituto de la investigación en el ordenamiento nacional en la medida en que la clarificación de los conceptos esenciales de la forma de gobierno de otros ordenamientos -con especial referencia a las relaciones entre el Parlamento y el gobierno. la exigencia de establecer un encuadramiento científico adecuado del instituto de referéndum indujo al ordenamiento italiano a realizar un estudio de éste a nivel comparado. En estos casos. Es posible concluir. a la inspección política y.FreeLibros. Función de comprensión de institutos del ordenamiento El recurso a la comparación puede realizarse para facilitar -mediante la confrontación con normas y praxis aplicadas por otros ordenamientos.la comparación de institutos propios del ordenamiento que se toma como referencia. es correcto definir el método comparado como un instrumento a través del cual se convalidan los resultados de las investigaciones conducidas con arreglo a otros métodos. A modo de ejemplo. en su conjunto. Los ejemplos podrían multiplicarse.com . Lo mismo aconteció para aclarar el significado de la introducción de procedimientos referendarios en el contexto global de la revisión constitucional o para comprender mejor la figura organizativa de las autoridades administrativas independientes. entre otras cosas con frecuencia dotado de principios de base muy similares al ordenamiento italiano. se encuentra en grado de ofrecer numerosas pautas de reflexión que serán útiles para comprender www. el gran número de experiencias maduradas en numerosos ordenamientos. encontrará hipótesis de iniciativa vinculante de la oposición y de atribución de competencias inquisidoras a comisiones permanentes en Alemania. que también en el derecho constitucional el estudio comparado de otros ordenamientos en materia de investigaciones parlamentarias permite perfilar mejor los contornos de este instituto dentro del ordenamiento italiano.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 11 ción desvinculados del Parlamento en Inglaterra. Pero. introducidas sólidamente en el ordenamiento italiano con referencia no siempre meditada a otras experiencias precedentes. a las investigaciones parlamentariaspermitirá una reflexión profunda sobre la exactitud de los elementos reunidos mediante el análisis empírico.

4. la Corte de Justicia de la Unión Europea recurre a los principios en materia de derechos adoptados por los diversos ordenamientos estatales (como pronto se verá). cómo la integración entre ordenamientos conduce inevitablemente a recurrir a la comparación en la interpretación de la normativa sobre los derechos realizada por los tribunales constitucionales. 2 de la Ley Fundamental alemana que condujera a la disolución del partido comunista (sentencia núm. por la progresiva referencia que hacen las Constituciones a la relevancia de las normativas de los pactos internacionales sobre los derechos en los respectivos ordenamientos internos (la Constitución española de 1978.FreeLibros. Tal consideración sería confirmada. artículo 10. Para arribar a una interpretación del artículo 21. Francia. Se comprende. en el plano de los ordenamientos de las organizaciones internacionales. Estados Unidos). especialmente por los órganos jurisdiccionales. Además.2. Función de auxilio para la interpretación Más en general. Suiza. 2). Se ha hecho notar que la comparación jurídica es uno de los métodos a los cuales recurren los tribunales constitucionales en la interpretación de las disposiciones relativas a los derechos fundamentales: junto a los métodos literal. sistemático.com . como un estadio imprescindible en la exégesis de las cláusulas constitucionales sobre los derechos. 17 del 17 de agosto de 1956).12 INTRODUCCIÓN tanto los aspectos actuales como las perspectivas de desarrollo de los institutos examinados. artículo 16. que tienen su origen en la clásica formulación de Savigny. prevé que las normas relativas a los derechos fundamentales se interpreten de conformidad con la Declaración Universal de los Derechos del Hombre y con los tratados sobre la materia ratificados por España. Haberle ha colocado al comparativo como quinto método de interpretación. en el plano de los ordenamientos estatales. histórico y teleológico. el Tribunal Constitucional ha recurrido a la disciplina prevista por los ordenamientos de algunos países cuya Constitución se inspira en los principios liberal-democráticos (Italia. Recurren a la comparación tanto los órganos jurisdiccionales nacionales como los internacionales. similar disposición se encuentra en la Constitución portuguesa de 1976. y que prevén regímenes de limita- www. por lo tanto. hay que señalar que el método comparado forma parte de las técnicas interpretativas de los institutos constitucionales utilizados en el marco de la interpretación sistemática.

o que sólo algunos pocos ordenamientos estatales son efectivamente valorados como merecedores de atención. pero derivan también de los ordenamientos de los Estados miembros de una organización (por ejemplo de las Naciones Unidas respecto a la Corte Internacional de Justicia o de la Unión Europea respecto a la Corte de Justicia) o de Estados que están interesados en la solución de una controversia. proceda a una operación comparativa entre diversos ordenamientos. como en el caso de juicio de un órgano arbitral. el derecho penal y procesal penal. 71 de 1987). 283 de 1986). el derecho del trabajo y de la previsión social. 161 de 1985. Además de los tratados y costumbres. regularmente.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 13 ción a la Constitución o a las actividades de los partidos que persiguieran finalidades incompatibles con aquellas propias de tal forma de Estado. es más bien limitado el ámbito de las disciplinas positivas que serán aplicadas. Por lo que se refiere a las jurisdicciones internaciones. sobre todo. La Corte italiana ha hecho múltiples señalamientos y referencias a ordenamientos extranjeros como también señalamientos y análisis de tipo comparativo. 123 de 1980) ya las relaciones entre Ejecutivo y Judicial (núm.FreeLibros. También ha recurrido a la disciplina de dichos ordenamientos a fin de definir cuáles son los "tratados que regulan las relaciones políticas del Estado federal" de acuerdo con el artículo 59. Las materias objeto de examen de la Corte son. www. para enuclear el principio de derecho. es frecuente la convicción de que el juez. éstas pueden hacer referencia a principios de derecho que son acogidos por los ordenamientos estatales que están interesados en la actividad del órgano juzgante (principios definidos "comunes" y "generales"). 300 de 1984. 123 de 1980. la actuación del derecho comunitario. valorando además la noción de tratado de naturaleza política a la que hace referencia el artículo 80 de la Constitución italiana. en necesario hacer referencia a la circunstancia por la cual. El órgano judicial internacional determina los principios de derecho con un margen notable de discrecionalidad y la experiencia indica que no todos los ordenamientos potencialmente examinables por el juez son considerados. Los principios que los jueces internacionales pueden considerar incluidos se encuentran en el ordenamiento internacional (generala particular). pero se encuentran referencias a las relaciones Estado-regiones (núm. En tales ocasiones no sólo ha considerado las normativas positivas sino también los ordenamientos jurisprudenciales de algunos tribunales constitucionales (sentencias núms. 2 de la Ley Fundamental. o también de terceros Estados.com . No obstante.

la Corte de Justicia de las Comunidades Europeas debe utilizar frecuentemente los principios del derecho comunes a los ordenamientos de los Estados miembros para resolver numerosas cuestiones www. en su origen. Pues bien. Tales principios proceden.FreeLibros. El artículo 38.14 INTRODUCCIÓN La Corte Constitucional italiana utilizó el método comparado cuando. Igualmente. se comparó el ordenamiento italiano con el francés (véase sentencia núm. Entre ellos destacan los que se refieren a la interpretación de las normas jurídicas. a la conclusión de que la cuestión de legitimidad constitucional de la norma nacional que consiente la ejecución en Italia del artículo 189 del Tratado de la CEE era infundada (cfr. Esta previsión expresa de los tratados ha llevado a subrayar la importancia de la comparación entre las regulaciones de la responsabilidad extracontractual en los ordenamientos de los Estados que forman parte de la Comunidad.com . los "principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas". "de conformidad con los principios generales comunes a la legislación de los Estados miembros". el artículo 215 del Tratado de la CEE -actualmente artículo 288. al confrontar el sistema de garantías previsto por la Constitución italiana en materia jurisdiccional con el previsto por el Tratado institutivo de la Comunidad Económica Europea (CEE). En este caso. de los ordenamientos estatales. además de las convenciones y costumbres. la Corte siguió el mismo método para considerar fundada la cuestión de legitimidad planteada respecto del convenio italo-francés en materia de extradición en la medida en que consentía la extradición por delitos que en el Estado reclamante eran castigados con la pena de muerte. entre otras. 54 del 21 de junio de 1979). el carácter fragmentario de las reglas procesales a observar ante la Corte Internacional de Justicia ha impulsado la búsqueda de una disciplina para las hipótesis no reguladas expresamente por las normas internacionales y ha sugerido el recurso a la comparación como método para colmar las lagunas. la sentencia núm. llegó. Por otra parte. Pese a que no existe una normativa específica en relación con las competencias de la Corte de Justicia Comunitaria. inciso c. 183 del 27 de diciembre de 1973). previo examen comparado. 2 del Tratado de la CE(y el 188 del Tratado de la CEEA) prevé que la Comunidad debe resarcir los daños causados por sus instituciones en materia extracontractual. pero pueden ser aplicados a nivel internacional. del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia dispone que la Corte aplique. no admitida por la Constitución italiana.

4 del Tratado de la CE) que excluye la aplicación de la normativa comunitaria sobre la libre circulación de los trabajadores "a los empleos de la administración pública". señalemos que reconoció su competencia. A partir de la sentencia N old (causa 4-73).com . En fin. a los efectos de interpretar el artículo 48. número 4. en general. además de a la administración dotada de poderes de imperio. artículo 39. Función de auxilio para la preparación de textos normativos La preparación de los textos normativos es un momento privilegiado para recurrir a la comparación. Para resolverlo tuvo que considerar el régimen de la administración pública y del empleo público en los ordenamientos de los Estados miembros con el objeto de comprobar si las diferentes normativas constitucionales consentirían excluir a los no ciudadanos del empleo público. la ocasión para el desarrollo de la moderna ciencia de la comparación vino dada precisamente por los estudios de legislaciones comparadas.FreeLibros. y para obtener esos principios comunes es evidente que debe proceder a una comparación. Así. Asimismo. En la elaboración de los textos constitucionales escritos siempre se ha recurrido de una forma más o menos sistemática a la comparación. Pres- www. para el examen de los "recursos promovidos respecto de dichas elecciones en consideración a los principios de libertad y democracia comunes a todos los Estados miembros en materia de derecho electoral" (sentencia De Dapper. la Corte ha reconocido que no puede separarse de los principios constitucionales "comunes a los Estados miembros". en la causa 61-79). procedió a la comparación de los sistemas nacionales de tutela jurisdiccional para la restitución de impuestos indebidamente percibidos por los Estados miembros (sentencia Denkavit italiana. Más aún. también a la formada por los entes públicos económicos. la Corte se ha mantenido. en la sentencia dictada en la causa 149-79 (Comisión-Reino de Bélgica). en la causa 54-75). en materia contencioso-electoral relativa a la formación de los comités de personal.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 15 que se le someten en virtud de los tratados. en la causa 56 a 60-74). la Corte se planteó el problema de si era posible extender tal cláusula. históricamente. a título de ejemplo. fiel a esta orientación. del Tratado de la CEE (actualmente. También admitió la declaración de responsabilidad extracontractual de la administración por los daños eventuales en la medida en que está prevista por los ordenamientos de los Estados miembros (sentencia Kampfineyer. 5. Posteriormente.

la difusa introducción de institutos de la Ley Fundamental alemana por parte del constituyente español de 1978 no impide admitir que este mismo haya evaluado las soluciones ofrecidas por otros ordenamientos. así como también puede derivar de la determinación de adoptar un instituto regulado por un ordenamiento preciso que se considera haber efectuado un escogimiento percibido como óptimo. si bien no se pueden excluir simples recepciones dogmáticas de modelos extranjeros. en los textos constitucionales y legislativos se pueden observar a veces verdaderas reproducciones de institutos consagrados en otros ordenamientos (a propósito de esto se habla de la "recepción" y del "trasplante"). www. En esta última hipótesis podría parecer evidente la simple imitación de una solución normativa ajena. Así. en casos similares. hay que precisar que el cotejo en un texto constitucional o legislativo de institutos que parecen inspirados en experiencias de otros ordenamientos no significa la utilización efectiva de una comparación precedente. en casi todos los casos de adopción de nuevos textos constitucionales los órganos constituyentes realizan una comparación entre las soluciones ya experimentadas o entre éstas y esquemas de referencia elaborados por los órganos constituyentes interesados: influencia del modelo norteamericano sobre los constituyentes iberoamericanos. tales que conducen a la introducción no tanto de normativas como de principios aceptados por los diversos ordenamientos. influencia del modelo soviético sobre los constituyentes de la totalidad de los Estados socialistas. Sin embargo. que no se encuentra acompañada de una comparación precedente. influencia de los modelos de los Estados liberales y de los socialistas sobre los constituyentes de muchos Estados recién independizados. El nexo entre la comparación y la introducción o recepción por parte de un ordenamiento de institutos madurados y que se afirmaron en el ámbito de otro ordenamiento presenta aspectos de particular interés.16 INTRODUCCIÓN cindiendo de la hipótesis en que un Estado distinto al destinado a recibir la Constitución ha impuesto sustancialmente un determinado modelo constitucional.FreeLibros.com . En realidad. En efecto. es más probable el uso preventivo de confrontaciones comparativas oportunas. En tal caso la opción dirigida a introducir institutos extranjeros puede derivar de un análisis comparado entre las diversas opciones posibles ofrecidas por los diversos ordenamientos (por ejemplo: examen de las diversas disciplinas del instituto de confianza parlamentaria o de la justicia constitucional).

Obviamente. según la opinión de Lucas Verdú. pero es indudable que haber adoptado el modelo positivo de la Constitución estalinista de 1936 fue también consecuencia del indiscutible prestigio adquirido por la Constitución entre los juristas del régimen).LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 17 Es cierto que existieron y existen ordenamientos o institutos de ordenamientos que se toman como modelos de referencia por otros. es posible recordar las referencias a las Constituciones de otros Estados durante los trabajos preparatorios de la Asamblea Constituyente italiana: la organización del Estado. están dotados de Constituciones "abiertas". tales formas de transferencia de soluciones tienen mayores probabilidades de obtener un rendimiento satisfactorio en caso de que se realicen en ordenamientos que sean partícipes de los principios constitucionales del ordenamiento de proveniencia del instituto. Además de las formas de condicionamiento que afectan la entera concepción del Estado existen las que se refieren a institutos bien precisos. La imposición por parte de una potencia hegemónica de propias soluciones organizativas (como en el caso de los instrumentos constitucionales dejados por las potencias coloniales en el momento del otorgamiento o concesión de la independencia). Viniendo a ejemplos más próximos. y por ende dispuestas a acoger los institutos propios de otros ordenamientos. Por ejemplo en el caso de algunos derechos de la persona o de la colectividad madurados en algunos ordenamientos y luego transferidos a muchísimos ordenamientos (por ejemplo el derecho a la intimidad y el derecho al ambiente sano) o a una forma de tutela de intereses y de derechos diversa de la jurisdiccional.FreeLibros. el prestigio adquirido por una Constitución (como en el caso del influjo de la Constitución presidencial de los Estados Unidos con respecto a las repúblicas iberoamericanas en el momento de emancipación de las viejas potencias coloniales) o por una concepción de la Constitución (como en el caso de la fiabilidad atribuida por muchas Constituciones en diversos continentes a los principios constitucionales del Estado liberal en el momento del abandono de los principios propios del socialismo). que desde Suecia pasó sucesivamente a un gran número de ordenamientos.com . la www. como el ombudsman. creándose una correlación evidente entre apertura y receptividad de institutos ajenos. Las causas de tal estado de cosas pueden variar. un mixto de imposición y prestigio (la adopción de los principios constitucionales socialistas era obligada a finales de los años cuarenta [1940] para las democracias populares de aquellos tiempos. Además hay que considerar que sólo algunos ordenamientos.

del mismo modo que los análisis efectuados en distintas sedes. si entre otros ejemplos tomamos el que ofrece la Constitución española considerando solamente un número limitado de sus disposiciones. el artículo 155 prevé una forma de intervención represiva frente a una comunidad autónoma que incumpla sus obligaciones.com . 1 del 6 de agosto de 1993 y ley constitucional núm.FreeLibros. Los trabajos de la Comisión Parlamentaria para las Reformas Institucionales. que se inspira en el instituto del ombudsman previsto por las Constituciones escandinavas. Similar es la situación que se creó con ocasión de los trabajos de las sucesivas comisiones bicamerales instituidas en la décima primera y en la décima tercera legislaturas (ley constitucional núm. el artículo 122 instituye un órgano de garantía de la independencia de la magistratura fielmente modelado sobre la base del Consejo Superior de la Magistratura previsto por la Constitución italiana (artículo 124). a la de las Constituciones francesas de 1946 y 1958 y han caracterizado los trabaj os preparatorios de la Constitución portuguesa de 1976 y de la española de 1978. Así. el artículo 54 instituye el Defensor del Pueblo como alto comisario parlamentario. Análisis comparados precedieron a la elaboración de la Ley Fundamental de Bonn de 1949. que toma como modelo el mecanismo de la Bundesexecution (artículo 37 de la Ley Fundamental alemana). 1 del 24 de enero de 1997). en tal ocasión. Por lo demás. ya los mismos acuerdos parlamentarios constitutivos de la Comisión aludían a institutos constitucionales propios de otros ordenamientos (como el Parlamento unicameral o el defensor cívico) que implicaban el estudio comparado de diferentes experiencias constitucionales. incluidos los www. constatamos que: el artículo 113 recoge el mecanismo de la "censura constructiva" regulado por la Ley Fundamental alemana (artículo 67). son particularmente ricos en referencias comparadas. también doctrinales. Las consecuencias de este planteamiento del trabajo constituyente emergen a menudo con claridad en el mismo texto constitucional definitivo.18 INTRODUCCIÓN descentralización regional y la regulación de las libertades fundamentales fueron objeto de amplios debates. creada por las dos cámaras del Parlamento italiano en la octava (abril de 1983) y novena (octubre de 1983) legislaturas con el objetivo de proponer incluso modificaciones constitucionales. La comparación tiene una función significativa en la preparación de la legislación en la totalidad efectiva de los ordenamientos. frecuentemente basados en consideraciones y menciones de las experiencias comparadas.

en la fase que precedió a la adopción de las leyes núms. Reconocer la importancia de la comparación entre los proyectos de leyes nacionales y los textos normativos de otros ordenamientos no debe. pueden condicionar la eventual propuesta de normas que deberían ser "trasplantadas". Citemos. Por el contrario. ningún criterio orgánico que presida el recurso a la comparación por parte del legislador: exigencias específicas condicionadas por factores locales o por el particular momento histórico. aunque en estos últimos se suele limitar exclusivamente a la que se realiza con los ordenamientos que comparten las mismas premisas ideológicas. su aplicación en el ordenamiento considerado. no se debe ocultar el riesgo de la inutilidad de una comparación basada únicamente en el dato formal de tales textos normativos. 685 del 27 de julio de 1967. pues. Esta ley fue precedida por un amplio debate político y doctrinal en el que la valoración y comparación de las experiencias de otros ordenamientos estuvieron al orden del día. y que más que los textos considerados en sí mismos. que aprobaba el programa económico 1966-1970. es exacto afirmar que la comparación tiende a suscitar propuestas o a comprobar aquellas que han madurado en el ordenamiento en cuestión. inducir al error de aceptar el trasplante de tales textos al ordenamiento desde el que se realiza la comparación. tanto en la doctrina como en los trabajos parlamentarios. así como el conocimiento del contexto político en el que operan las normativas estudiadas con motivo del análisis comparado. en las cuales se hace referencia a los conceptos de intimidad (privacy) desarrollados desde hace tiempo en otros ordenamientos estatales y de organizaciones internacionales. al igual que la notoriedad lograda por opciones realizadas en otros ordenamientos. 675 y 676 del 31 de diciembre de 1996 en materia de tratamiento de los datos personales.FreeLibros. Referencias comparadas y verdaderas investigaciones de esta naturaleza se pueden encontrar en la fase preparatoria de la legislación en Italia. ignorando. en cambio. www. pueden incitar a la comprobación comparada. obviamente.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 19 socialistas. En cualquier caso. está fuera de dudas que los factores políticos nacionales propios del ordenamiento que recurre a la comparación. como muestra. Las referencias comparatistas han sido frecuentes. la ley italiana núm. No existe.com . En este sentido. interesan al legislador nacionallas "ideas" que están tras las formulaciones normativas o las soluciones ofrecidas a los problemas que se viven en el país.

las exigencias políticas contingentes de los parlamentarios y de los representantes del gobierno tienden a hacer que se olvide la confrontación con otros ordenamientos. tutela del consumidor). Los términos empleados para calificar el proceso de integración varían.20 INTRODUCCIÓN Se admite generalmente que la comparación se efectúa mejor en la fase preparatoria que tiene lugar en las oficinas legislativas de los ministerios. aproximación. En cambio. En cambio. Se habla de unificación. En fin. Función de auxilio a la armonización y unificación normativas Los procesos de formación de nuevos Estados y los de colaboración política entre Estados han conducido a la experimentación de formas de integración de ordenamientos jurídicos diferentes. En términos generales puede considerarse que las medidas puestas en práctica tienen como objetivo una simplificación o eliminación de las diferencias entre ordenamientos. 6. se ha constatado que "la predisposición a la comparación es inversamente proporcional a la originalidad del ordenamiento jurídico nacional". armonización de las normativas estatales y se señala al respecto que con esta incierta terminología puede aludirse a procesos sensiblemente distintos. frecuentemente con el recurso determinante a la comparación. En consecuencia. Sin embargo. se ha observado que el recurso a los análisis comparados termina por interesar en aquellos sectores de la actividad legislativa que presentan aspectos técnicos particulares o uniformidad de intereses con los ordenamientos objeto de estudio comparado (por ejemplo: derecho penal. hablar de unificación significa pensar en un proceso de uni- www. que se pretenden superar mediante formas de coordinación que permitan una verdadera reconducción a la unidad.com . uniformación. derecho mercantil. con especial referencia a la competencia. coordinación.FreeLibros. dificilmente se produce en aquellos sectores en los que emerge prioritariamente el carácter exquisitamente nacional de los intereses regulados o en los que existen instituciones nacionales sólidamente enraizadas. Hablar de armonización significa convencionalmente referirse a un proceso coordinado de homogeneización de los derechos estatales que conservan su propia individualidad aunque revistan características comunes. cuando el proyecto comienza su viaje a través de las comisiones parlamentarias.

en esos supuestos.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 21 formación de los ordenamientos implicados de manera que la homogeneidad sea lo más completa posible. la unificación o la armonización pueden derivarse de acuerdos entre Estados que aspiran a operar una simplificación de disciplinas de interés común -como ha sucedido en el campo del derecho privado y mercantil-o En efecto. tal y como sucede en muchos Estados recién independizados. normativas coherentes con los principios uniformes convenidos previamente. El contraste entre ordenamientos diferentes puede tener lugar también cuando el poder político pretende realizar una centralización a través de la imposición de un derecho uniforme en el proceso de formación de nuevos Estados. Por otra parte. cuando ordenamientos constitucionales preexistentes son englobados por otro nuevo).FreeLibros. por ejemplo. dentro de cada Estado. Sin embargo.com . a través de la ratificación y la orden de ejecución. El fenómeno de la superación de las diferencias afecta al ordenamiento estatal unitario o descentralizado según el esquema federal o regional. la imposición de nuevos ordenamientos se vea acompañada por investigaciones comparativas que precedan a las opciones políticas. pero a ve- www. a las relaciones entre los Estados que se producen en el marco de las organizaciones internacionales. La normativa respecto de la cual se produce la mencionada simplificación o eliminación de las diferencias rara vez pertenece al campo del derecho constitucional (como. Es posible encontrar perspectivas satisfactorias de integración -que preferentemente comportan nuevas formas de coordinación-. dejando así a cada Estado una esfera de autonomía en su aplicación. La unificación de ordenamientos o de normativas se produce cuando un Estado impone un ordenamiento unitario sobre territorios que anteriormente estaban sujetos a otro poder soberano. se producirá bien sea conviniendo en sede internacional una regulación uniforme que. entrará a formar parte de los ordenamientos de cada Estado. los cuales suelen importar ciertas soluciones institucionales que después tratan de imponer a las distintas comunidades locales. parece oportuno referimos a ella por razones sistemáticas recordando la función de los órganos constitucionales en el proceso de simplificación. En estos casos el factor unificante está constituido precisamente por la voluntad soberana. sin que pueda excluirse que. bien preconstituyendo el compromiso de adoptar. a las relaciones entre ordenamientos estatales regulados por convenios.

com . está en curso un proceso de armonización que tiende a aproximar la legislación de las repúblicas federadas en el campo del derecho constitucional.22 INTRODUCCIÓN ces suponen también la unificación de normativas en ámbitos regionales circunscritos: el área europea. Para desarrollar este proceso. El recurso a la comparación es obligado cuando los entes internacionales pluriestatales elaboran nuevas normativas que han de aplicarse en su ámbito. aquella en la que rige el derecho musulmán. y para ello se prevén soluciones dirigidas a provocar formas de coordinación que pueden llegar hasta la elaboración de un derecho uniforme. El marco institucional en el que se opera puede venir dado por ordenamientos federales o de organizaciones internacionales. se recurre sistemáticamente al método comparado. administrativo y penal. La normativa electoral que adoptará la CEE para las elecciones al Parlamento Europeo. en relación con Estados Unidos. estudiando los distintos institutos y perfilando los aspectos normativos que deben ser asumidos como modelo para la generalidad de los ordenamientos interesados. desde hace tiempo. han sido objeto de consideración en cuanto potencialmente idóneas para experimentar fructíferamente iniciativas facilitadas por la homogeneidad de los principios que inspiran los ordenamientos jurídicos de los Estados interesados. URSS).FreeLibros. señalemos que. en virtud del artículo 138. Respecto de la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas (en adelante. 3 del Tratado. la de los países socialistas. Podemos recordar. En estos casos se intenta conciliar la exigencia de respetar la autonomía (estados miembros de Estados federales) o la soberanía (Estados miembros de organizaciones internacionales) con la de actuar en un contexto normativo lo más homogéneo posible. la del Commonwealth. la experiencia de la formación de esquemas legislativos a adoptar por los estados miembros. En estos supuestos el objetivo de la uniformación de los ordenamientos de los estados miembros entre sí o la de éstos con el del Estado federal se persigue tanto a través de la legislación federal como por medio de la interpretación del máximo órgano jurisdiccional federal. tendrá en www. lo que en cualquier caso supone el recurso a la comparación. En los ordenamientos federales las mismas características de su Constitución requieren el mantenimiento de un notable grado de autonomía de los estados miembros. y a todas ellas a la vigente Constitución federal.

El Acta Única Europea de 1986 ratifica bien sea la línea de la adopción de normativas uniformes comunitarias válidas en cuanto tales en los ordenamientos de los Estados miembros. Ciertamente. La exigencia de una mejora de la tutela de los derechos fundamentales de los ciudadanos que forman parte de la Comunidad ha llevado al estudio de diferentes propuestas encaminadas a la adopción de un "catálogo" comunitario de derechos o a la adhesión a la Convención Europea de Derechos del Hombre en el marco del Consejo de Europa. también aquí es preciso acudir a la comparación para extraer los criterios directivos necesarios para elaborar la legislación nacional.y otros del Tratado de la CEE.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 23 cuenta las normas y las experiencias de los diversos ordenamientos que forman parte de la Comunidad Europea. Todas estas iniciativas han requerido un profundo estudio comparado del régimen de los derechos fundamentales de los Estados europeos miembros de la Comunidad. No obstante. y de su sucesiva actuación estatal. o bien la de la armonización mediante directivas. así como a través de convenios que crean derecho uniforme de acuerdo con el artículo 220 del Tratado -actualmente artículo 293 del Tratado de la CE-. a través de directivas. el camino preferido por el Tratado es el de la armonización de las legislaciones nacionales por medio del concurso de una intervención comunitaria previa. sobre la Carta social europea y en particular sobre la libertad. En general.FreeLibros.com . Puede ser un ejemplo válido el de la propuesta dirigida por la Comunidad a los Estados para que establezcan normativas uniformes para la represión de las infracciones cometidas en sectores regulados por el derecho comunitario. sobre la Convención europea para la salvaguardia de los derechos del hombre. la misma contiene en su preámbulo la afirmación según la cual los Estados miembros de las Comunidades promueven un ordenamiento democrático que se funda sobre los derechos previstos por las Constituciones de éstos. en el ordenamiento comunitario europeo la uniformación de una disciplina normativa se logra mediante la adopción de reglamentos que se aplican en todo el ordenamiento comunitario. la igualdad y la justicia social: esto supone una consolidación de la exigencia para los órganos comunitarios www. En todos estos casos es evidente el recurso preliminar a la comparación. Además. entre los cuales se prevén los que se refieren a la tutela de los derechos. Este es el sistema que viene siguiéndose para alcanzar la "aproximación" de las legislaciones nacionales a que aluden los artículos 100 -actualmente artículo 94 del Tratado de la CE.

com . OBJETO DE LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL Los ordenamientos estatales y sus instituciones son el objeto de la comparación en el derecho constitucional. 1. provincial. pero convencionalmente se considera que se trata de una materia comprendida en el derecho público interno. se confrontan los criterios de selección de la representación política y los procedimientos electorales a nivel municipal. si bien no existe www. aunque es necesario advertir que la comparación puede interesar a ordenamientos públicos internos. teniendo en cuenta el pluralismo de los ordenamientos. III. La comparación entre ordenamientos de los Estados miembros y en particular entre los institutos que caracterizan la propia forma de Estado y de gobierno continúa siendo también una premisa indispensable de los análisis encaminados a verificar la federalización progresiva de los ordenamientos introducidos en el área comunitaria. El examen comparativo entre ordenamientos o entre sectores orgánicos de disciplinas infraestatales responde a particulares cánones de análisis comparativo. institutos y normativas que forman parte de ordenamientos estatales son el objeto de la comparación en el derecho constitucional y en el derecho público según la opinión generalizada en la doctrina. dilucidándose así el régimen comunitario. por ejemplo. Sin embargo. como la agricultura o la planificación territorial (tratándose en este supuesto de conjuntos normativos que se encuentran en el mismo nivel). También cuando se confrontan diferentes legislaciones regionales paralelas que se hayan aprobado en un mismo sector material. Comparación interna y externa de un ordenamiento estatal Los ordenamientos. El recurso a la comparación al interior de un ordenamiento constitucional se produce cuando. a los ordenamientos estatales o a los de las organizaciones internacionales. la comparación podría realizarse tanto al interior de un ordenamiento como al exterior del mismo. regional y estatal (tratándose en tal caso de un contraste entre distintos niveles de un ordenamiento de estructura jerárquico-vertical).24 INTRODUCCIÓN de conocer y confrontar las normativas estatales en materia de derechos.FreeLibros.

la regulación estatal puede ser comparada con la de ordenamientos supranacionales que vinculan a ciertos sujetos de derecho prescindiendo de la territorialidad. como los de organizaciones internacionales o los religiosos. La comparación jurídica en cuanto disciplina autónoma se limita a las relaciones entre ordenamientos estatales diferentes y. como norma. al menos.FreeLibros. del sistema de fuentes y de la aplica- www.com . aunque no puede excluirse la comparación de varios ordenamientos jurídicos positivos todos ellos extranjeros para el autor. se orienta al exterior de un determinado ordenamiento de referencia. obviamente. Además. por tanto. de la confrontación de ordenamientos estatales. sin embargo. Pero. como ocurre en algunos ordenamientos religiosos. Pero si es cierto que la comparación se preocupa. uno de los ordenamientos implicados en el proceso comparativo sea estatal. puede producirse la comparación entre la normativa estatal en materia de derechos fundamentales y aquella propia de una organización internacional sobre el mismo argumento. debería obtenerse un conocimiento general de la historia constitucional. que el ordenamiento estatal puede ser comparado con el de entidades jurídicas que no sean Estados. tanto en el campo privado como en el público. Derecho extranjero y derecho comparado Una cuestión que es preciso aclarar es la que se refiere a la función del derecho extranjero en el estudio de la comparación jurídica. entendiendo por extranjero aquel derecho distinto del propio del ordenamiento estatal al que pertenece el autor del estudio comparado -que normalmente coincidirá con el del lector-usuario del análisis comparado-o Generalmente. 2. Así. es posible comparar entre sí otros ordenamientos. El estudio del derecho extranjero ha de realizarse con la mayor precisión posible para lograr su conocimiento efectivo y que éste sea útil para el sucesivo examen comparativo. Así. el autor contrasta el derecho extranjero con el propio del ordenamiento al que pertenece. ha de observarse. Las observaciones anteriores se refieren a la comparación entre ordenamientos estatales o entre un ordenamiento estatal y otros ordenamientos en la medida en que el derecho constitucional comparado presupone que.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 25 unanimidad en tomo a si se debe incluir o no en el ámbito del derecho interno la comparación efectuada en el seno de ordenamientos federales.

Así. Así. habría que conocer los institutos típicos del ordenamiento extranjero y familiarizarse con la terminología jurídica. desconfiando de aparentes afinidades con la propia del ordenamiento del autor. el estudio separado de varios ordenamientos extranjeros puede llevar a un simple análisis descriptivo de institutos "país por país". por ejemplo con el derecho italiano. está fuera de discusión que el simple análisis y conocimiento de ordenamientos extranjeros o de sus institutos o normativas no significa comparación. encuadrar cada instituto objeto de un futuro examen comparado en el apropiado contexto de referencia. por tanto. pues. es un estudio de derecho constitucional francés. Igualmente. Para que se pueda hablar de derecho comparado es menester que el derecho extranjero sea considerado en relación con otro derecho. además del conocimiento de más de un ordena- www. no a una comparación. A pesar de posibles equívocos. serán obras de derecho constitucional comparado tanto aquellas que estudien la Presidencia de la República italiana relacionándola con los institutos análogos de otras Constituciones como las que se ocupen de la Presidencia de la República y del gobierno en el ordenamiento presidencial y en el parlamentario con predominio del primer ministro (prescindiendo. a menudo. Nada excluye que ésta se produzca entre dos ordenamientos extranjeros. si se limita a examinar el derecho y la praxis constitucional franceses. no un trabajo de derecho constitucional comparado. términos homólogos encubren realidades jurídicas diferentes. Entonces.26 INTRODUCCIÓN ción real de la normativa constitucional para. la diferencia entre el simple estudio de un ordenamiento extranjero y su consideración a efectos comparativos consiste en que el primero tiene un carácter descriptivo. un estudio sobre la Presidencia de la República según la Constitución francesa de 1958. un estudio de las monarquías parlamentarias europeas efectuado con tal técnica queda fuera del derecho comparado. sino simplemente conocer cuál es el derecho público o privado de un Estado determinado: muchos estudios que pasan impropiamente por análisis comparativos. Del mismo modo. de esta forma. el conocimiento del derecho extranjero es un presupuesto indispensable para la futura comparación.FreeLibros. en realidad son obras de derecho extranjero. Desde el punto de vista metodológico. de los institutos italianos homónimos).com . normalmente con el nacional del autor. mientras que el segundo supone. Por eso.

pero por el carácter extremadamente amplio de sus términos puede ser problemática y dar unos resultados excesivamente genéricos. por ejemplo entre las formas de inspección política en las relaciones Parlamento-gobierno o. disciplina destinada a facilitar el auspiciado proceso de unificación de los derechos nacionales y contrapuesta a la "historia comparada". Es aún más practicable y más provechosa la comparación de institutos o grupos de institutos en el ámbito de dos subsistemas. Macrocomparación y microcomparación La comparación puede referirse a ordenamientos contemplados en su conjunto (macro comparación) o a sectores o institutos concretos (microcomparación). es ciertamente posible. 4. se efectúa entre dos de sus respectivos subsistemas. por ejemplo el italiano y el francés. entre los regímenes que caracterizan un instituto específico dentro de tales formas inspectivas. La comparación de dos ordenamientos. Esta observación sirve para introducir un argumento que se maneja con frecuencia por los estudiosos de la comparación cuando se preguntan si el examen de los ordenamientos positivos debe limitarse al estudio del derecho escrito. 3. llamadas también de encuesta. la que. considerando los ordenamientos francés e italiano como dos sistemas normativos. Éste nació el siglo pasado bajo la forma de "legislación comparada". incluso. como la interpelación o las comisiones de investigación.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 27 miento. un examen conjunto y una operación lógica de contraste de la que se extraen conclusiones. El eventual examen de normativas que no se encuentran ya en vigor es propiamente objeto de las investigaciones históricas.FreeLibros. mejor. por ejemplo el derecho parlamentario francés y el italiano. Más factible es la comparación de sectores de los respectivos ordenamientos o. encamina- www. El derecho positivo como objeto de comparación El derecho que constituye el objeto de una posible comparación es el derecho positivo efectivamente vigente en los ordenamientos afectados por la investigación comparada. La tendencia a circunscribir la comparación al derecho escrito está ligada al origen mismo de los estudios modernos de derecho comparado.com .

los comparatistas. y preocuparse por determinar las normativas realmente vigentes. entre las que se encuentran costumbres y convenciones. ya que en él la influencia de la política condiciona evidentemente la aplicación de los textos normativos. los análisis de la totalidad de los comparatistas están condicionados por la concepción oficial del derecho fundada en el marxismo-leninismo. No son los textos los que crean las democracias.es absolutamente insuficiente. la simple comparación de disposiciones normativas contrapuestas -en el caso que se disponga de ellas. que tanta influencia tendría sobre los estudios jurídicos comparados.28 INTRODUCCIÓN da a esclarecer científicamente los orígenes de los derechos en el marco más amplio del devenir social. han comprendido rápidamente la importancia del derecho en la realidad social con independencia del dato meramente formal de la inclusión de las normas en las Constituciones o en las leyes. potencial o efectivamente producida. Son los hombres y las ideas. Mirkine-Guetzevitch observaba.FreeLibros. de los dogmas. las místicas y los slogans. En este ámbito. Y señalaba por último: "El examen de la praxis constitucional se convierte en el objetivo principal del derecho constitucional comparado". En este sentido han influido las aportaciones de la sociología jurídica. Por tanto. así como la existencia en los ordenamientos que se comparan de normas no escritas. los factores determinantes de un régimen. Es preciso tener en cuenta su interpretación y aplicación. entre los textos normativos y el derecho que se aplica en la práctica a las relaciones sociales reviste particular importancia en el derecho constitucional. transformación o realización jurídica". que "los estudios de derecho constitucional comparado nos ponen de manifiesto la relatividad de los textos. y en el campo de los estudios hechos en los países socialistas.com . El estudio comparado de las legislaciones nacionales continúa siendo uno de los pilares de los estudios jurídicos comparados. en la conclusión de uno de sus trabajos. Los textos solamente crean algunas condiciones de evolución. los usos y las tradiciones. La divergencia. Sin embargo. comparar significa confrontar poniendo de relieve las semejanzas y las diferencias que se advierten en la disciplina normativa esta- www. según el planteamiento realizado por Lambert con ocasión del Congreso Internacional de Derecho Comparado (celebrado en 1900). al abrirse camino. de las fórmulas. los partidos y los principios.

utilizando tanto los elementos de carácter formal (Constituciones. cuando existe.FreeLibros. el derecho constitucional formal. pues. normalmente es también el derecho del hecho político. es posible concluir que la comparación se refiere a las normativas efectivamente vigentes con independencia de su inserción o no en textos escritos y que ha de tenerse presente la regla. Así. es frecuentemente modificado en su aplicación práctica y tales modificaciones de hecho desnaturalizan las previsiones formales. al examen del texto formal. Si se procediese de ese modo. Estados islámicos. Por eso. limitándose. convenciones. praxis interpretativas). en cuanto tal. www. según la cual el derecho realmente vigente (law in action) que hay que considerar a efectos comparativos no coincide necesariamente con el derecho escrito (law in the books). Añádase. en la medida en que consiste en un conjunto de normas que tiende a regular el desarrollo de la acción política.debe.términos de referencia señalados globalmente. De ahí que muchas normas de comportamiento de los "actores" políticos suelen ser plasmadas y modificadas por ellos mismos (convenciones) en lugar de consignarse en normas constitucionales. el propio derecho constitucional no codificado asume una posición concurrente o preferente respecto de la del derecho escrito (países de Common Law. además. es absolutamente impensable limitar la comparación exclusivamente al derecho formalizado. en principio codificado-. legislación.com . pues. por tanto. Todas estas precisiones indican que el comparatista no puede ignorar el ser real y el funcionamiento de las Constituciones.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 29 blecida por distintos ordenamientos y también las que resultan de la práctica constitucional y de la jurisprudencia. Estados asiáticos y africanos de nueva independencia). es decir. sin valor. a menudo. allá donde exista. distante de la realidad social y jurídica y. imposible o inoportuna. El derecho constitucional. en algunos ordenamientos. la comparación resultaría parcial. su formalización es. escrito y codificado. frecuentemente recordada por los estudiosos del derecho privado comparado. además de ser el derecho de la organización constitucional y de la libertad -y. jurisprudencia) como aquellos no formales (costumbres. En fin. que muchas conductas que se consideran obligatorias son observadas por las fuerzas políticas y por los órganos constitucionales incluso sin que sean formalizadas por la Constitución (costumbres) y que. Por razones evidentes. tener en cuenta estos dos -o más. La comparación -de ordenamientos o de institutos.

Por otra parte. En efecto. los límites entre unas formas y otras se mueven. en la práctica el análisis científico no puede prescindir del contraste entre ordenamientos inspirados en principios diferentes cuando. es preciso observar al respecto que el concepto de homogeneidad del que se habla a propósito de las relaciones entre ordenamientos es diferente del que se refiere a las relaciones entre institutos de diversos ordenamientos. la definición de las diversas formas de Estado responde a exigencias de clasificación de ordenamientos distintos y se hace sobre bases convencionales: tiene un valor indicativo.30 INTRODUCCIÓN IV. No obstante. conviene señalar al respecto que excluir la posibilidad de comparación de dos ordenamientos estatales solamente porque son "heterogéneos" por pertenecer a formas de Estado diferentes es un contrasentido. no absoluto. Máxime cuando es claro que la comparación puede manifestar diferencias junto a las semejanzas.com .FreeLibros. Sin embargo. Hay que advertir. además. l. Homogeneidad y posibilidad de los ordenamientos de comparación La homogeneidad de los ordenamientos presupone que pertenecen a la misma "forma de Estado". o entre las diversas formas históricas de ordenamientos que pasan de la vigencia de los principios del Estado liberal a los del Estado autoritario o viceversa (ordenamientos iberoamericanos. que la posibilidad de comparar ordenamientos o institutos pertenecientes a distintos ordenamientos se ha vinculado a la búsqueda de su homogeneidad. es evidente que una clasificación no puede obstaculizar el conocimiento de los diversos ordenamientos. www. ofrece en muchas ocasiones un alto grado de discrepancia y. Asimismo. por ejemplo. LA POSIBILIDAD DE COMPARAR DE LA COMPARACIÓN COMO PRESUPUESTO JURÍDICA La posibilidad de comparar ordenamientos e instituciones hace referencia a la selección de los materiales objeto de estudio y a algunas cuestiones relativas al método. se piense en la necesidad de estudiar las relaciones entre los ordenamientos de los Estados recién independizados y los de las potencias coloniales europeas (casi la totalidad de los ordenamientos africanos y asiáticos). que es el fin de la ciencia comparada. ante todo. no son rígidos.

FreeLibros. la importante función de suministrar materiales para la adopción de textos constitucionales o legislativos.com . perfectamente justificado en el marco de la ciencia comparada. que la radical diversidad existente entre el ordenamiento económico y político capitalista y el socialista y. por tanto. se revelan inexactas y desviadas.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 31 ordenamiento griego. entre sus respectivos derechos. la comparación que se produce entre ordenamientos encuadrados en formas de Estado distintas obliga a profundizar en los aspectos sustanciales de los ordenamientos constitucionales examinados y a desconfiar de los hallazgos de meras similitudes formales que. Obviamente. a primera vista. portugués. entre otras. son más fáciles de conseguir moviéndose en el ámbito de tratamientos normativos homogéneos propios de ordenamientos que forman parte de la misma forma de Estado. En consecuencia. español. por decir algunos ejemplos de particular interés para el investigador italiano). impedían toda comparación. refiriéndose a los principios de la doctrina marxista-leninista del derecho y del Estado. indudablemente. el hecho de la instauración de relaciones económicas cada vez más frecuentes obligó a revisar esa rotunda preclusión de la comparación. Objetivos que. por tanto. existiendo un indiscutible interés por estudiar y conocer aspectos prácticos y circunscritos de institutos específicos. El estudio comparado de ordenamientos heterogéneos está. después. siendo necesario advertir que la insistencia con la que la mayor parte de la doctrina exige la homogeneidad de los ordenamientos como requisito de la comparación o desconfía de contrastes poco cuidadosos procede del hecho que la comparación tiene. Y se ha afirmado que lo verdaderamente útil es el recurso a la microcomparación. El problema de la posibilidad de comparar ordenamientos no homogéneos ha alcanzado una especial resonancia con motivo del contraste entre institutos pertenecientes a ordenamientos de derivación liberal y otros procedentes de ordenamientos socialistas en el campo del derecho privado y mercantil. En efecto. podrían inducir a conclusiones apresuradas que. los juristas soviéticos y los de los países incluidos en el área de influencia de la URSS sostenían. se ha puesto de relieve que la comparación entre institutos propios de un ordenamiento capitalista y los de un ordenamiento socialista no significa en modo alguno admitir "una semejanza entre lo que se confronta" (salvándose así el principio de la diversidad y superioridad del derecho socialista). que no son sino una simple superestructura. o para la armonización o la unificación del derecho. Sin embargo. www.

la posibilidad de comparar ordenamientos heterogéneos. La www. refiriéndose especialmente al área del derecho público y constitucional de los ordenamientos socialistas y occidentales. no puede excluirse. más específicamente. sin embargo. los elementos fungibles pueden coincidir en ordenamientos adscritos a distintas formas de Estado.FreeLibros. posteriormente. negaba la posibilidad de la comparación con los ordenamientos socialistas para mostrar. En cambio. Es indicativa la posición de Zweigert y Kótz. Son elementos determinantes (concepción del derecho y del Estado. Por consiguiente. En la doctrina. ya se manifiesten oposiciones. principios relativos a la interpretación y otros semejantes) los que caracterizan un ordenamiento y lo insertan en una concreta forma de Estado. Constitución económica. en un primer momento. ya resulten coincidencias. en el momento de la comparación. fuentes del derecho. contribuyó a la solución del problema de la posibilidad de comparar tratando de identificar en los ordenamientos liberales y en los socialistas los elementos "determinantes" y los elementos "fungibles". pues. por tanto. En cualquier caso. a una oposición frente a ordenamientos inspirados en principios diferentes. No fue diferente la posición de la doctrina occidental. que.com . la comparación entre ordenamientos socialistas y de derivación liberal sería científicamente admisible en todos los supuestos. si se comprende que la comparación entre ordenamientos homogéneos puede ser facilitada por las afinidades y coincidencias que caracterizan sus elementos identificadores. la tendencia más reciente de la doctrina socialista oficial citada consiste en admitir una comparación que tenga como objetivo evidenciar los contrastes entre el derecho capitalista y el socialista con la preocupación de resaltar siempre aquellos elementos de los ordenamientos socialistas que los caracterizan inequívocamente frente a los capitalistas. no son soluciones comparables funcionalmente". que ha sugerido distinguir las instituciones jurídicas ligadas al sistema social y económico de aquellas "neutras". llevando. que "la realidad de hecho cubierta por las instituciones legales es de tal manera diferente que las necesidades legales no son en ningún modo semejantes y. Constantinesco. tras la investigación de Loeber.32 INTRODUCCIÓN Así. poco después no excluían que una atención prudente en el estudio de los dos grupos de ordenamientos pudiese ofrecer materiales útiles para el comparatista. que si inicialmente afirmaron. una mayor disponibilidad para admitirla.

Partiendo de aquí. además de manifestar semejanzas y equivalencias. que se ha desarrollado en todos los ordenamientos del tipo ahora recordado para garantía de la función política de los miembros del Parlamento. ya que es la estructura jurídica que permite la presencia en el Parlamento de los partidos políticos en los ordenamientos democráticos pluripartidistas. De igual manera puede razonarse a propósito del instituto de las "inmunidades" parlamentarias.com . También es apropiada la comparación de los sistemas de justicia constitucional de los ordenamientos de derivación liberal en los que. se produce una amplia convergencia sobre los elementos esenciales. Después de cuanto se ha aclarado.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 33 comparación entre ellos es consecuencia de los objetivos que se fija el investigador y el resultado de la investigación bien puede conducir. En todos estos casos. es posible efectuar una comparación de las instituciones parlamentarias propias de los Estados de derivación liberal en la medida en que coinciden en la concepción de las instituciones representativas. a poner en evidencia las diferencias. Del mismo modo. la legislación electoral. Por tanto. la representación política.FreeLibros. como la institución de un tribunal dotado de competencias para comprobar la inconstitucionalidad de las leyes en los casos en que no se haya establecido solamente un control difuso de constitucionalidad. Otro tanto puede señalarse con respecto a muchísimos otros institutos: por ejemplo. no hay obstáculos que impidan reconocer que la comparación de institutos concretos se realiza fácilmente cuando se hallan en ordenamientos homogéneos. si bien existen algunas diferencias en su régimen jurídico. En conclusión. la macrocomparación que se realiza entre ordenamientos estatales pertenecientes a distintas formas de Estado es científicamente legítima con tal que sea funcional respecto de los objetivos de la investigación. ya que. al de los grupos del Parlamento español. tendrá sentido aproximar el régimen jurídico de los grupos parlamentarios en el Parlamento italiano. etcétera. los partidos políticos. los principios fundamentales de los ordenamientos democráticos pluripartidistas son se- www. por ejemplo. están todos mancomunados por una sustancial homogeneidad en la concepción de las relaciones entre el individuo y el poder estatal. pese a las diferencias de regulación formal. no es difícil comprender lo sencillo que resulta efectuar un estudio comparado del régimen de los derechos fundamentales en los ordenamientos de los Estados miembros de la Comunidad Europea. El instituto que se examina ("grupo parlamentario") tiene unos criterios de identificación bien definidos.

cuestiones éstas estrechamente relacionadas. Otro caso puede ser el de la participación de los ciudadanos en la actividad legislativa de los Parlamentos. mediante la propuesta extraparlamentaria de enmiendas). que se suele relacionar con el instituto de la "Pro cura tura ". vinculados a las técnicas de la representación política parlamentaria. Así. introducido en la Rusia soviética y luego difundido en los Estados de Europa Oriental. comité restringido de la asamblea. órganos de la administración.com . A este respecto es menester señalar que si bien es verdad que formalmente existen semejanzas entre ambos institutos. En los ordenamientos inspirados por el socialismo "real" se han desarrollado técnicas de participación. se puede mencionar el instituto del ombudsman. son de tal modo distintos y distantes en uno y otro grupo de ordenamientos que no se puede efectuar una aproximación apresurada. sin embargo. y por eso los institutos mencionados. tribunales. En los ordenamientos derivados históricamente del Estado liberal encontramos varios mecanismos que permiten una presencia directa de los ciudadanos a pesar del claro predominio de los institutos de democracia "indirecta". se ha hecho una comparación para poner de manifiesto que en estos últimos ordenamientos el ciudadano tiene un mayor espacio político y una mayor influencia ante una propuesta de ley (por ejemplo. Sobre la base de este dato. aunque reciban una regulación diferenciada de Estado a Estado. por ejemplo en ordenamientos de derivación liberal yen aquellos fundados en los principios del socialismo "real". son fácilmente contrastables. podrá realizarse la comparación de institutos similares en el ámbito de otras formas de Estado. en la forma de Estado socialista es fácil encontrar un régimen en materia de derechos individuales o en la disciplina de los principios fundamentales del ordenamiento estatal (asambleas. sucede que el régimen de los derechos individuales y el de su tutela. En este supues- www. Del mismo modo que en los ordenamientos de los Estados de derivación liberal.FreeLibros. Así. de las propuestas de ley más importantes presentadas en los Parlamentos. especialmente para la discusión. Menos sencilla y que requiere mayor cautela es la comparación de institutos presentes en ordenamientos profundamente diferentes entre sí en sus fundamentos políticos y de inspiración ideológica. órgano de inspección de designación parlamentaria que tutela los intereses de los ciudadanos en sus relaciones con la administración pública en los ordenamientos escandinavos.34 INTRODUCCIÓN mejantes. a distintos niveles. Procuratura) que haga practicable la comparación.

socialista y autoritario. en consecuencia. De ahí que si la comparación se efectúa fijándose sólo en el aspecto de la "función del ciudadano" y no se valora el condicionamiento que ejerce el partido. pues se inspiran en principios extremadamente heterogéneos (derivados de los modelos liberal. La profundización en las realidades constitucionales efectivas llevaría seguramente a detectar sensibles diferencias que suscitarían dudas sobre la oportunidad de una comparación que no fuera consciente. basándose en las estructuras de los textos constitucionales. realizando comparaciones entre institutos pertenecientes a ordenamientos de derivación liberal y otros procedentes de ordenamientos de países recién independizados.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 35 to. se podría considerar. la comparación sería muy discutible si se ignorara la profunda divergencia que existe entre los ordenamientos de derivación liberal y los socialistas. ante todo. normalmente integrados en diversa medida con los de las viejas potencias coloniales) y. si dentro de una misma forma de Estado (liberal.com . caracterizados por la función determinante del partido-guía. socialista. aunque ligados a ordenamientos locales tradicionales. Así. manifiestan contrastes sustanciales más allá de llamativas coincidencias formales. Está fuera de discusión que una comparación que se limitara al dato formal. la operación tendrá un carácter incompleto y formalista y. Por tanto. entre formas de Estado diferentes el uso del método comparado exige especiales cautelas que tengan en cuenta esas radicales diferencias. no sería provechosa porque ofrecería un conocimiento meramente superficial.FreeLibros. el instituto "presidente de la República" en los ordenamientos con gobierno parlamentario y presidencial de democracia pluralista con separación de poderes y el instituto homónimo en la totalidad de los ordenamientos de los países recién independizados en los que opera el principio de la concentración del poder en el presidente. entre otros. que se manifiesta también en materia de iniciativa legislativa. Esta última observación se funda también en la conciencia de las notables dificultades que se encuentran dentro del área de los ordenamientos de los Estados de nueva independencia. en consecuencia. Los ejemplos podrían multiplicarse. etcétera) la semejanza de los presupuestos facilita la comparación. será muy dudoso que sirva para la comprensión real del problema. de las particularidades de los diversos ordenamientos considerados globalmente como especies de distintas formas de Estado. extendiéndolos a otros tipos de ordenamientos. www.

partidos. Citemos nuevamente como ejemplo el ombudsman (procurador o comisario parlamentario). de tutela de los intereses de los ciudadanos frente a los abusos administrativos.com . pues la convention inglesa engloba hipótesis que en Italia se clasificarían como costumbres constitucionales. Elementos que consisten en la identidad de los intereses presentes en los distintos ordenamientos y en la fijación de las modalidades (diversamente estructuradas. Si bien se mira. si se procede al examen de los institutos constitucionales. al igual que los conceptos de derechos de libertad. En segundo lugar. órgano de inspección parlamentaria y. sobre todo. si se estudia el concepto de constitutional convention en el ordenamiento inglés. Esto quiere decir. Parlamento y otros.36 INTRODUCCIÓN 2. Así. enseguida surgen por todas partes diferencias sustanciales que confirman el peligro que supone confiar la simple calificación formal de un instituto en los ordenamientos observados. Se trata de un instituto sueco exportado a muchos otros www. representación. la homogeneidad alude a la determinación de los elementos identificadores comunes a dos o más institutos objeto de confrontación. Ahora bien. Homogeneidad y posibilidad de comparar institutos El concepto de homogeneidad que se aplica a institutos presentes en varios ordenamientos (homogéneos o heterogéneos) es profundamente diferente. el riesgo de establecer conclusiones apresuradas se da también cuando la comparación se lleva a cabo dentro de una misma forma de Estado. pero sería inoportuno deducir una identidad de contenidos de la identidad que se desprende de su calificación formal en ordenamientos de derivación liberal. socialistas y autoritarios. en primer lugar. sean homogéneas. desde el punto de vista sustancial. la no existencia de institutos que por su calificación sean aparentemente homogéneos no quiere decir que no existan soluciones jurídicas que. pues. son comunes a los ordenamientos más diversos. se comprenderá que no corresponde al de convención constitucional propio del ordenamiento italiano. es cierto que en materia de fuentes hay una clara afinidad entre los ordenamientos de derivación liberal. En este caso. El concepto de Constitución y de fuente del derecho. Por ejemplo.FreeLibros. denominadas y reguladas) encaminadas a satisfacerlos. que los aspectos meramente formales de la calificación de un instituto no son suficientes para establecer a priori equivalencias entre institutos de ordenamientos encuadrados en formas de Estado diferentes.

FreeLibros. a menudo. que estudie globalmente el problema de la tutela del ciudadano en determinados ordenamientos jurídicos. Esta última observación nos lleva a subrayar la importancia que. estructurados y cualificados de distintas maneras. podrá resultarle útil al comparatista no tanto dedicarse a la búsqueda de institutos con análogas calificaciones formales cuanto verificar si existen en otros ordenamientos (por ejemplo. de confrontación entre los mismos y por ende de sín- www. asume el enfoque funcional en la comparación de los ordenamientos jurídicos. la situación es sensiblemente distinta cuando el examen se extiende a ordenamientos que no han acogido el ombudsman. si la función del ombudsman en los ordenamientos que lo prevén es la de proporcionar a los intereses subjetivos una tutela distinta y complementaria respecto de la que ofrecen las garantías jurisdiccionales. que se encaminen sustancialmente a la satisfacción de los mismos intereses y. amplia y atenta. En estos casos no es improcedente comparar el ombudsman con otros institutos heterogéneos. es perfectamente admisible. por tanto. sin embargo. tienen otros instrumentos de protección de los ciudadanos. como Italia (donde sólo se ha instituido a nivel regional y local: el llamado defensor cívico). pero que. Cuando se utiliza no se pueden ignorar.com . EL MODELO COMPARATIVO DE REFERENCIA (TERTIUM EN EL JUICIO COMPARATIONIS) Como ya se indicó. las funciones cuya realización inspira las distintas soluciones organizativas. en el marco de una investigación comparada. En efecto.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 37 países: así Nueva Zelanda. En esos supuestos será procedente comparar tales soluciones organizativas. la comparación comporta una operación lógica de análisis de ordenamientos y de institutos. No cabe ninguna duda de que aquí se puede efectuar una comparación. No obstante. Inglaterra. Alemania. Al contrario. como el control del Tribunal de Cuentas sobre la administración. en el italiano) mecanismos organizativos. En el ejemplo propuesto. correspondan a la misma función de tutela. de consideraciones de los resultados recogidos. En efecto. las intervenciones del Tribunal de Cuentas frente a la administración y otros semejantes. la comparación no puede limitarse a aquellos institutos que reciban la misma o semejante calificación formal (cosa que no siempre ocurre). al contrastar institutos de ordenamientos diferentes. en el caso italiano cuentan con los recursos administrativos y jurisdiccionales. V.

Así. junto a las convergencias. confrontándolo con el que prevén otros ordenamientos (comparandum). paralelismo entre los poderes instructorios parlamentarios y los de los jueces.com . atribución de la investigación a comisiones parlamentarias normalmente constituidas ad hoc con un mandato temporal. no excepcional del instituto) y las que ofrecen los ordenamientos extranjeros examinados respecto del citado modelo (por ejemplo. aparentemente. por tanto. www. atribución de competencias de investigación a comisiones permanentes en Alemania. al final del contraste resultarán. carácter derogatorio de la investigación respecto del principio típico de la forma de gobierno parlamentario. una tendencial afirmación del carácter normal. la judicial y la administrativa.38 INTRODUCCIÓN tesis conclusiva a partir de la cual emergen apreciaciones críticas que comportan en sentido propio el juicio comparativo. sobre todo cuando se estudian institutos nacionales ya existentes y experimentados. Así. según el cual el gobierno responde políticamente ante el Parlamento también por los actos de la administración controlada y. para continuar con el ejemplo propuesto. En la práctica sucede con frecuencia que quien lleva a cabo la comparación. no es admisible una fiscalización parlamentaria directa sobre ella (excepcionalidad de la investigación). de modo que. las divergencias del instituto italiano respecto del modelo de referencia (por ejemplo. los elementos identificadores de la investigación se deducirían exclusivamente del ordenamiento nacional que se compara con otros. se debería establecer ante todo qué se ha de entender por investigación parlamentaria. los términos del contraste se reducen a dos: comparatum y comparandum. A continuación del examen ordenamiento por ordenamiento. Con seguridad existirá acuerdo sobre los siguientes elementos calificadores: distinción entre la investigación parlamentaria. si se compara la regulación de la investigación parlamentaria en Italia con la de otros ordenamientos con gobierno parlamentario. Solamente tras este reconocimiento y tras haber escogido un modelo abstracto de investigación para usarlo como referencia se debería examinar el instituto de la investigación en el Parlamento italiano (comparatum). distinción de la investigación parlamentaria de las otras competencias de inspección parlamentarias. institución de tribunales de investigación externos al Parlamento en Inglaterra).FreeLibros. confunde el instituto nacional con el modelo abstracto.

En otras palabras. en las hipótesis mencionadas. Así. Parece más seguro y científicamente más fundado establecer el fin que está detrás de una solución organizativa y su calificación formal (con los ejemplos citados. los análisis de derecho comparado en el campo del derecho privado y mercantil han señalado desde hace tiempo los límites de una investigación circunscrita al estudio de institutos concretos identificados por medio de criterios meramente formales. pues. sino poner de manifiesto que no pueden encubrir la preferencia del elemento funcional. el trabajo de abstracción para construir ese modelo es más evidente: por ejemplo. si responden a la misma necesidad jurídica. es decir. Según Rabel.FreeLibros.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 39 Más clara es la exigencia de establecer un modelo de referencia cuando el instituto no está regulado por el derecho positivo. las soluciones que se ofrecen a los diferentes problemas que existen en el cuerpo social.com . las instituciones de sistemas legales diferentes pueden ser razo- www. Zweigert y Knapp. la función de inspección excepcional de los Parlamentos y la función de inspección parlamentaria unida a la tutela no jurisdiccional de intereses y derechos). sino que existe a nivel de propuesta legislativa o de estudio doctrinal. sino teniendo en cuenta. con una estructura denominada "comisión parlamentaria". Al contrario. prescindiendo de su forma. extraído el modelo del ombudsman deduciéndolo de la experiencia de diversos ordenamientos. En tal caso. sino el que procede de la comparación de las diversas soluciones jurídicas que se dan a los mismos problemas de hecho que afrontan los sistemas legales de los distintos ordenamientos. Aclarada la importancia del modelo abstracto de referencia. sin referencias vinculantes a los conceptos propios de los distintos sistemas legales. se ha concluido que el estudio comparado debe orientarse funcionalmente. sin que con esto se pretenda excluir la relevancia de los aspectos organizativos o formales. u "ombudsman". el derecho comparado no es el derecho que surge de la simple comparación de los textos legislativos. el esquema normativo nacional se comparará con las disciplinas normativas existentes en otros Estados. En efecto. o "comisario parlamentario") o con la determinación de una normativa formal que regule tales estructuras. se ha de observar también que no siempre puede hacerse coincidir con la definición de una fórmula organizativa (por ejemplo. "los diferentes sistemas legales solamente pueden ser comparados si resuelven el mismo problema efectivo.

aun cuando se señale que el análisis científico sobre la cuestión sólo interesa de forma marginal a los estudios de derecho constitucional. Rozmaryn observaba que la comparación debería realizarse teniendo en cuenta ambos criterios: el estructural y el funcional. durante tanto tiempo objeto de fútiles disquisiciones entre los comparatistas". es evidente el peligro que supone para esta ciencia el uso de materiales escogidos exclusivamente por su semejanza formal. que sea inútil la consideración de los elementos formales que identifican las estructuras constitucionales.40 INTRODUCCIÓN nablemente comparadas únicamente si persiguen el mismo fin. propia de todos los sectores del derecho. las soluciones organizativas formalizadas en los textos constitucionales han asumido una función. las estructuras jurídicas. es evidente que el recurso al concepto de función puede ser.FreeLibros. de identificación de instituciones concretas. En la práctica. En consecuencia. La formalización de los institutos jurídicos. extendida por doquier. En efecto. pues. la función es el punto de partida y la base de toda comparación jurídica. En conclusión. útil para establecer los elementos de la comparación de institutos que pertenecen a ordenamientos diferentes.com . en la ciencia del derecho comparado solamente es comparable lo que responde a la misma función. Es. Es el tertium comparationis. Objeto de la comparación serían. pero las instituciones que las integran habrían de ser examinadas a la luz de la función que cumplen. se debe aceptar que la determinación de la función esencial de un instituto es el presupuesto y el parámetro de referencia del juicio comparativo que se efectúa sobre institutos de ordenamientos diferentes. y si el criterio de referencia es la función. como señalaba Rozmaryn. obviamente. para el que el objeto propio de la investigación de derecho comparado lo constituyen en primer lugar los órganos del Estado y su estructura. que "en el derecho público (y más precisamente en el derecho constitucional) la misma tendencia estructuralista aparezca bajo insignia del enfoque orgánico. www. Concluyendo sobre este extremo. por tanto. con seguridad. comprensible. aunque este enfoque estructural deba ser compensado con el funcional". Trasladando estas anotaciones al campo del derecho público. reviste una importancia especial en el derecho público. si cumplen la misma función. no debe olvidarse que sobre todo en los ordenamientos en que se ha impuesto la Constitución escrita. aunque el enfoque funcional no significa. la orientación funcional hace tiempo que ha logrado un amplísimo apoyo en el campo de la comparación.

En este sentido. Esto no excluye de raíz. ya que todos los ordenamientos clasificables www. No obstante. En efecto. "contextos comunes". Pizzorusso ha señalado que la clasificación en el campo del derecho comparado no puede conducir a resultados dotados de un rigor semejante al logrado por los estudiosos de las ciencias de la naturaleza. En efecto. en cualquier comparación "el primer problema a afrontar es siempre el de comprobar si las variables objeto de contraste son realmente de la misma clase". anterior a la misma comparación. La clasificación supone el agrupamiento de los objetos de análisis de manera que formen categorías sistemáticas. de instaurar orden entre los ordenamientos y los institutos que pertenecen a ordenamientos que solo aparentemente son semejantes. Exhaustividad y exclusividad son los rasgos propios de la clasificación. la posibilidad de comparar ordenamientos encuadrados en clases diferentes. tal como ya lo indicó fructíferamente Biscaretti di Ruffia. es preciso esforzarse por alcanzar una clasificación aunque no sea completa. sin embargo. Sin embargo. caracterizados por la compleja heterogeneidad de sus elementos constitutivos. cada clase debería comprender todas sus categorías y nada más que ellas.com . excluyendo las que correspondan a otra clase. dentro de los cuales quepan todos los casos que respondan a los elementos característicos de unas mismas categorías.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL VI. a la vista de su homogeneidad recíproca. El agrupamiento de las diversas categorías de ordenamientos estatales en clases. preferentemente los estatales. pese a esta advertencia. seguramente se admitirá el recurso a la teoría de las formas de Estado y de gobierno como esquema en el cual encuadrar la clasificación a los efectos de la comparación. Las causas de las dificultades que se encuentran al intentar una clasificación satisfactoria han de buscarse en el hecho de que el objeto del estudio comparado son los ordenamientos jurídicos. constituye la premisa necesaria para realizar comparaciones en su interior.FreeLibros. así como que el estudio de los ordenamientos estatales integra el objeto del derecho constitucional. CLASIFICACIÓN COMPARADO 41 y COMPARACIÓN Uno de los problemas metodológicos que se le plantean a la ciencia del derecho constitucional comparado se refiere a la exigencia. si se tiene en cuenta la constatada prevalencia de los Estados en cuanto forma histórica del poder político contemporáneo.

en dos partes relativas a las experiencias de los Estados ajenos a la inspiración liberal socialista y. pero homogéneas entre sí en la medida en que pertenecen a la figura clasificatoria "ordenamiento estatal". En otras palabras. dentro de la clase "ordenamiento estatal" se incluyen algunas subclases agrupadas en las diversas formas de Estado ya estudiadas por la doctrina constitucional: a la comparación dentro de la forma de Estado puede añadírsele la que se realiza entre formas de Estado distintas. De este modo. 2) en una parte en la que se analizan las instituciones del socialismo realizado según la doctrina leninista.42 INTRODUCCIÓN entran en la más amplia unidad de estudio que representa el concepto general de ordenamiento estatal. Criterios para elaborar una tipología La teoría de las formas de Estado y de gobierno ofrece el esquema más idóneo para recoger la exposición de un análisis comparado que afronte los temas propios del derecho constitucional. La elección de tales criterios para clasificar es perfectamente admisible y corresponde a cada investigador escoger los que sean funcionales para el tipo de trabajo que quiere realizar. normalmente consideradas heterogéneas). diferenciadas por variables significativas (y. por tanto. Clasificación y teoría de las formas de Estado. 3) y 4) en fin. será posible identificar algunas características contextuales de los fenómenos estudiados. www. 1. a los de tipo autoritario y de nueva independencia.com . sino también en la inevitable diferencia que existe entre los criterios manejados por unos y otros sectores del derecho. las cuales servirán como parámetros constantes para la investigación a desarrollar. Además. en particular. aunque existe acuerdo en considerar que los que se utilizan en el derecho público y constitucional son distintos de los usados en el derecho privado. De ahí que se articule: 1) en una parte en la que se analizan las instituciones específicas de los Estados que se mueven en el ámbito de los principios del liberalismo. El estudio comparado de los ordenamientos y de sus instituciones ha de ser precedido por una reconsideración esencial de los elementos a través de los que se expresa hoy el poder político estatal y de las características propias de las Constituciones estatales.FreeLibros. se ha insistido no solamente en la relatividad de los criterios clasificatorios.

partiendo del estudio de las formas históricas del poder para extraer los elementos recurrentes que permitan fijar los tipos que. aclarando en virtud de qué criterios se ha llegado a la identificación de las formas de Estado que se estiman propias de la experiencia contemporánea. a menudo mezclados con datos históricos. se usarán para ordenar las experiencias de los diversos ordenamientos examinados. antes de continuar es menester justificar la posición metodológica adoptada. a su vez. variando la importancia del consenso de los destinatarios de la decisión en cada caso. Las modalidades del ejercicio del poder aluden a la formación de la decisión política y a su ejecución.FreeLibros. De la diversa utilización y valoración (total o parcial) de los criterios indicados. pues tiene en cuenta las características esenciales de los ordenamientos jurídicos conforme a sus respectivas Constituciones. b) El criterio relativo a las modalidades de ejercicio del poder. La tipología de las formas organizadas del poder político ha sido elaborada mediante el método deductivo y el comparativo. politológicos y sociológicos. todavía hoy nos parece clara y útil la distinción formulada por Kelsen. La titularidad del poder soberano puede corresponder a sujetos individuales o colectivos y el poder es ejercido en la práctica por órganos siguiendo el principio de la concentración o el de la distribución. tal como se señalará seguidamente. "la democracia y la autocracia no son realmente descripciones de las Consti- www. y e) El criterio relativo a los fines del ejercicio del poder. No obstante. Obviamente.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 43 Ahora bien. Los criterios que se consideran idóneos para realizar el análisis y la clasificación son: a) El criterio relativo a la titularidad del poder. siendo necesario observar que la decisión puede ser el fruto de un procedimiento dialéctico-contradictorio o ser adoptada unilateralmente. opciones que también condicionan los criterios de asignación del poder y sus modalidades de actuación que acabamos de mencionar. se han extraído variadas propuestas de calificación y clasificación de las formas organizadas del poder.com . y sitúa en la idea de libertad política o en su negación el rasgo distintivo de las Constituciones: democracia y autocracia. Los fines perseguidos con el ejercicio del poder están condicionados en diversa medida por las opciones ideológicas que inspiran cada ordenamiento.

La segunda da preferencia a las exigencias del aparato y. Esto significa que los criterios relativos a la titularidad del poder y a las modalidades de su ejercicio adquieren una importancia determinante para la calificación de un ordenamiento como democrático o autocrático. sino también a su forma real de actuar. en la medida en que terminan por ser el banco de pruebas sobre el que se constata la efectividad del funcionamiento de los institutos garantistas (libertad. elecciones libres. Profundizando en el fundamento de la distinción entre la forma democrática y la autocrática. socialistas y autoritarios-. etcétera) más allá de las afirmaciones de principio o de los postulados ideológicos que deberían servir de indicadores para los fines del poder. derecho de oposición. como los de los Estados liberales y socialistas y de algunos www. En la práctica. participación en la actividad política. según los casos. aunque. Y puesto que los criterios organizativos relativos a la asignación del poder ya las modalidades de su ejercicio convencionalmente caracterizan la "forma de gobierno" en el ámbito más amplio de la "forma de Estado" -que se suele distinguir por los principios que marcan los fines políticos esenciales de cada ordenamiento y que consienten diferenciar los Estados liberales.com . observamos que la primera manifiesta una tendencial coincidencia entre el Estado-aparato y el Estado-comunidad. admite distorsiones entre ambos elementos prescindiendo del consenso de los gobernados respecto a las opciones de los gobernantes. es preciso tener en cuenta que tradicionalmente las opciones ideológicas se nos presentan como un dato que permite determinar fácilmente las características de los ordenamientos más difundidos y estudiados. es evidente que luego de un análisis realista de los ordenamientos estatales contemporáneos debería primar la forma de gobierno que respete el principio de la efectividad y que atribuya una atención particular no sólo a los criterios relativos a la asignación y al ejercicio del poder. sino que más bien representan tipos ideales. Hay una mezcla de elementos de ambos tipos. se perciba el predominio del principio democrático o del autocrático.FreeLibros.44 INTRODUCCIÓN tuciones históricamente dadas. Sin embargo. En la realidad política no hay ningún Estado que se ciña completamente a uno u otro de estos tipos ideales". si fuera preciso. el funcionamiento de la forma de gobierno ofrece la posibilidad de captar in concreto la naturaleza democrática o autocrática de un ordenamiento mejor que el análisis formal de los postulados ideológicos comprendidos en los enunciados dogmáticos de los textos constitucionales.

politológicos (Estados con partido único. En cambio. utilizando para una agrupación expositiva convencional los términos que califican preferentemente las opciones ideológicas que inspiran el ejercicio del poder: Estado de derivación liberal. la normativa referente a la titularidad del poder y a los criterios relativos a su ejercicio no siempre permite apreciar la función primaria del partido depositario de la ideología oficial. monopolíticos) o geográficos (el denominado Tercer Mundo).com . por dificultades sistemáticas objetivas y exigencias expositivas. a los que se añaden los Estados mancomunados por un propósito de modernización del sistema social y político o por el designio de conservar el que tradicionalmente han tenido. www. con relación a otros ordenamientos. se van a calificar como Estados recién independizados.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 45 definidos como autoritarios. Sus Constituciones atribuyen una importancia preferente a la definición de los objetivos que presiden el ejercicio del poder. la sustancial concentración del poder y las formas de condicionamiento del consenso de los gobernados (véase tercera parte). 2) Otra forma de Estado que presenta unos contornos bien definidos es la del Estado socialista en su versión leninista. Por el contrario. Las tipologías escogidas 1) Hoyes fácil identificar una forma de Estado que tradicionalmente se definía como de democracia "clásica" y que está profundamente influida por la ideología liberal: el Estado de derivación liberal. En cambio. 2. Se ha venido caracterizando por contar con Constituciones que hacen hincapié en las normas que se refieren a la titularidad del poder y a las modalidades procedimentales de su ejercicio. socialista y autoritario. predominan definiciones meramente residuales o agrupaciones fundadas en criterios sociológicos (Estados en vías de desarrollo). el del ejercicio y el de los fines del poder. aquellas normas que se refieren a la determinación de las finalidades a las cuales confieren el uso del poder solamente han comenzado a definirse mejor tras el segundo conflicto mundial (véase segunda parte). En el intento de proceder a una racionalización que tenga en cuenta los tres criterios señalados -el de la asignación.se puede considerar el siguiente esquema de las formas del poder estatal.FreeLibros. los cuales. privilegiando la búsqueda del consenso de los gobernados.

parece oportuno aprovechar la ocasión para examinar algunos conceptos que se han introducido también en la terminología constitucional y que. es. Situaciones de esta naturaleza son familiares a la experiencia constitucional iberoamericana. se emplean como sinónimos de Estado autoritario. En primer lugar. pero las mencionadas pautas de asignación y ejercicio del poder tienden a agruparlos bajo la etiqueta. como. menos simple la tarea de encuadrarlos en otros. pues si es fácil excluirlos de los dos tipos antes señalados. ya se hace en casi todos los estudios. 4) Un problema generalmente irresuelto es el de la calificación de las formas de Estado de los países denominados del Tercer Mundo o en vías www. "dictadura".46 INTRODUCCIÓN 3) Junto a las formas de Estado señaladas existen ejemplos de otros modelos organizativos que suelen tener en común el recurso a criterios de asignación del poder que comportan formas de concentración en órganos monocráticos o colegiados restringidos. pues. según los periodos. pero que pueden encerrar verdaderos significados autónomos: Estado "totalitario". en la que la matriz de las instituciones liberales puede. que se basaba en una propia opción ideológica bien definida. sin embargo. es posible separar del conjunto de las experiencias autoritarias el caso histórico del Estado fascista. por otra parte. En otros supuestos se puede apreciar la existencia de textos constitucionales que acogen principios democráticos y de otros que los rechazan. dar lugar a soluciones contradictorias. de regímenes "autoritarios" (cfr. En segundo lugar. es necesario observar que en algunos casos las soluciones autoritarias no conducen a la adopción de específicas decisiones constitucionales formales. También acostumbran a configurar el ejercicio del poder prescindiendo de la búsqueda de un auténtico consentimiento de los gobernados. Tal precisa identificación consiente.FreeLibros. gobiernos militares.com . El estudio orgánico y la clasificación de estos ordenamientos no son sencillos. En tercer lugar. genérica pero indicativa. un tratamiento separado de esta forma histórica de Estado autoritario. llegando incluso a formas de imposición. a veces. pudiendo ser la consecuencia de la suspensión de Constituciones fundadas sobre los principios del Estado liberal. quinta parte). Las opciones ideológicas que distinguen a estos ordenamientos pueden ser conservadoras o progresistas. preveía la concentración del poder en un complejo homogéneo de órganos y disponía su ejercicio mediante formas de imposición.

3. No se acoge la subdistinción entre Estados democráticos y pluralistas occidentales y Estados monopolíticos con partido único (definidos diversamente: totalitarios. cuarta parte). Ni siquiera se utiliza una propuesta de clasificación que tiene en cuenta las orientaciones surgidas de la investigación de los sistemas jurídicos comparados y del derecho privado comparado. han optado por ordenamientos con concentración del poder y un ejercicio autoritario del mismo. Tampoco se sigue la contraposición propia de la doctrina política y jurídica oficial de los países socialistas entre Estado burgués capitalista y Estado proletario socialista. proponiendo como sub clasificación las agrupa- www. que comporta la tripartición en ordenamientos de Common Law. Desde esta perspectiva. el análisis orgánico de la forma de Estado de tales ordenamientos engloba casi la totalidad de los Estados africanos. a menudo. monopartidistas.com . Estado socialista y Estado autoritario. Referencia a otras hipótesis de clasificación propuestas De cuanto se ha dicho resulta que la tipología de las formas de Estado propuesta se separa de las que se utilizan comúnmente. de Civil Law y socialistas. Los motivos que explican las opciones ideológicas de las diversas Constituciones se reducen al predominante propósito de modernización. se intentará poner de relieve las características de estos ordenamientos. de poder "cerrado". a la literatura politológica. No se recoge íntegramente la subdistinción entre Estado de democracia clásica. que deja a los Estados recién independizados en una categoría residual elaborada con criterios preferentemente económicos y geográficos que tiende a considerarlos bajo el ángulo de su conexión con esas tres formas de Estado más estudiadas. los cuales. nociones con las que se describen aquellos Estados que han surgido de la experiencia de la descolonización. los ordenamientos de las antiguas colonias europeas se asimilan. autocráticos. de poder concentrado) grata.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 47 de desarrollo. asiáticos. de Oceanía y Centroamérica que han logrado la independencia generalmente tras el segundo conflicto mundial (cfr. A este respecto. a aquellos ordenamientos conservadores caracterizados por regímenes tradicionalistas existentes en las mismas áreas geográficas. En la práctica. sobre todo.FreeLibros. tras una fase -que no siempre produjo efectos positivosen la que tomaron como modelo las Constituciones de las viejas potencias coloniales.

48 INTRODUCCIÓN ciones de ordenamientos religiosos y consuetudinarios de países extra europeos. que tendría un carácter laico pero que no sería receptivo respecto al valor del comportamiento observado en virtud de las costumbres) y los ordenamientos dogmáticos. de las democracias populares y china). autor de uno de los intentos de sistematización que ha tenido más éxito. el elemento que caracteriza al derecho público y. Nolde y Wolff dividen los ordenamientos en siete familias de derechos: francés. germánico.com . El esquema clasificatorio de los diversos ordenamientos estatales. como hemos visto. centrados en el análisis del derecho de los particulares. al constitucional consiste en la esencia y en la estructura del poder político. David. capaces de resolver por sí mismos la totalidad de los problemas que interesan a las respectivas comunidades estatales y que son los de los Estados europeos junto a los influidos por el pensamiento jurídico europeo. dividido en las familias soviéticas. es además profundamente diferente de los que se utilizan en el estudio del derecho privado comparado. de Common Law. grupo socialista. ruso. islámico e hindú. escandinavo. latino-americana. Las clasificaciones existentes tienden a reagrupar los ordenamientos en distintas familias o sistemas jurídicos. socialista. del Extremo Oriente. hindú y del Extremo Oriente. islámico e hindú. ya que. Ravá distingue los ordenamientos laicos caracterizados por su no dependencia de preceptos religiosos. nórdica y de Common Law. la categoría que comprende los derechos asiáticos y la que comprende los africanos. agrupa los derechos en tres familias principales: la del derecho romano-germánico. Arminjon. inglés. la del Common Law y la soviética. Malmstrom establece "grupos" de derechos subdivididos en "familias" (grupo occidental. se inspiran en criterios que sólo indirecta y parcialmente se preocupan del poder público. útil para los estudios de derecho constitucional comparado. a las que se añaden los sistemas jurídicos musulmán. a los que se han de agregar. Zweigert y Kótz distinguen ocho sistemas: romanista. alemán. tanto de inspiración romano-germánica cuanto del Common Law (a los que uniría el ordenamiento chino. éticos o ideológicos. La clasificación de Ancel no es muy diferente. reconociendo la dificultad o imposibilidad de su clasificación.FreeLibros. dividido en las familias europea. a la espera de ulteriores profundizaciones. los estudios de derecho comparado. en los que la fuente primaria del www. nórdico. Por el contrario. en particular.

En la práctica se ha corroborado que los propósitos que inspiran las clasificaciones que se han expuesto son sensiblemente distintos de los que preocupan a los estudios de derecho constitucional y que. existen razones para que los sistemas hindú y musulmán se estudien en el derecho constitucional comparado. son suficientes para aconsejar su consideración unitaria. pero solamente si se integran con soluciones institucionales que condicionen en diversa medida formas de Estado que no se limiten a su pura y simple recepción. derivados de la coincidencia en los principios que identifican la forma de Estado de derivación liberal. En cambio. En cuanto a la contraposición privatista entre sistemas de derecho romano-germánico y sistemas de Common Law. hay que convenir que desde la perspectiva constitucional. solamente el socialista.com . coincide con los términos identificadores de la "forma de Estado" socialista estudiada por la ciencia del derecho constitucional. sin negar que su estudio pueda tener un interés autónomo para los juristas.FreeLibros. hindú. La opción de recurrir a las diversas formas de Estado como unidades de clasificación se ha visto confirmada. por su segura autosuficiencia y por la complementariedad entre la disciplina de la organización y ejercicio del poder público y la relativa a la colocación del individuo en la sociedad política. de todos los sistemas así identificados. y por tanto entra en el estudio de la forma de Estado socialista. prácticamente todas las clasificaciones propuestas por la ciencia de la comparación del derecho privado conceden un espacio autónomo a los sistemas de derecho romano-germánico. los esquemas que se han visto no se pueden utilizar con provecho. y aun compartiendo las razones por las que en el campo privatista es todavía hoy inevitable la distinción en el examen de las diferentes soluciones. No obstante. los elementos comunes propios de los ordenamientos de derecho romano-germánico y de Common Law.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 49 derecho ha de buscarse en los preceptos religiosos (hinduismo. de Common Law. A pesar de las diferentes calificaciones formales. Por lo que hace al sistema chino tradicional. musulmán y chino. por eso. resulta que desde el punto de vista constitucional está superado por la adopción de los principios socialistas. Islam) o ideológicos (socialismo soviético). aun siendo bien conocida la tradicional determinación de los elementos característicos propios de un sistema codificado y los de un sistema basado en el precedente jurisprudencial. www. socialista.

pudiéndose utilizar sucesivamente las nociones adquiridas para diversos fines. En el estudio del derecho público y del derecho constitucional comparado la unidad de estudio es el ordenamiento jurídico estatal. y varían en función del sector del derecho objeto de investigación y de los fines que se propone el investigador. las cuales actúan. indicando esquemáticamente algunos puntos. a) Como se ha observado ya. no absoluto. a su vez.com .FreeLibros. como subclases. o histórica (diacrónica). En el ámbito de esta clase. Como se suele explicar. pueden realizarse agrupaciones que coincidan con las diferentes formas de Estado. etcétera. de la regulación de las fuentes normativas. es necesario formular algunas consideraciones sobre el método utilizado en la comparación. en la que pueden incluirse todos los ordenamientos que tengan carácter estatal. de la regulación de los derechos fundamentales. Convencionalmente se excluye de los estudios comparados la comparación histórica o se utiliza como un instrumento auxiliar. Éstos tienen un carácter relativo. cuando se examinan los ordenamientos en un momento determinado.50 INTRODUCCIÓN VII. www. CONCLUSIÓN: REFLEXIONES DEL DERECHO FINALES CONSTITUCIONAL SOBRE EL MÉTODO COMPARADO Según lo afirmado precedentemente. la función esencial y primaria de la comparación es el conocimiento. La clasificación es una operación lógica que tiene por objeto la determinación de unidades de estudio llamadas clases. identificable en virtud de sus propios elementos extraídos por la ciencia jurídica. b) Anterior a la comparación es la elección de los criterios de clasificación. la comparación puede ser espacial (o sincrónica). por tanto. las cuales pueden. en cada forma de Estado se pueden efectuar ulteriores sub clasificaciones en función de la forma de gobierno. cuando se examinan los ordenamientos en su sucesión temporal. sub distinguirse. e) Entre los métodos a disposición del investigador para conocer las instituciones jurídicas está la comparación. Por otra parte. normalmente contemporáneo al análisis que se de sarro lla.

el que está efectivamente vigente en los ordenamientos que se examinan. un concepto relativo y convencional. considerar también el derecho no escrito y tendrá que verificar la vigencia del escrito.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 51 d) La comparación presupone el examen de uno o más ordenamientos diferentes. entendida como necesaria adscripción a una determinada forma de Estado. como los regionales. pues. normalmente. g) Al efectuar la comparación pueden tomarse en consideración ordenamientos o institutos de diferentes ordenamientos. En otras palabras. La heterogeneidad entre ellas es. e) Los ordenamientos comparables pueden pertenecer a formas de Estado distintas. sino. La comparación de ordenamientos o de grupos de ordenamientos (macro comparación) exige. los www.FreeLibros. f) El derecho comparable no es (sólo) el que resulta de los textos normativos. Lo esencial para comparar es encontrar un amplio número de características constantes que aproximen los distintos ordenamientos. Según se ha dicho. la homogeneidad de la que habitualmente se trata es la que se da dentro de una determinada subclase (forma de Estado) que. puesto que todas las formas de Estado tienen elementos en común que permiten su contraste.com . está comprendida en aquella más amplia consistente en el concepto de ordenamiento político en la cual se engloban las distintas formas de Estado. normalmente estatales. la homogeneidad. a las que se les yuxtaponen otras características variables con el fin de efectuar el contraste. no es un requisito imprescindible para la comparación. Así. se estima generalmente que es materia propia del derecho nacional la comparación de ordenamientos públicos internos. en realidad. un elevado nivel de generalización y aproximación y sirve para introducir comparaciones más puntuales sobre institutos concretos o conjuntos normativos vinculados a institutos (microcomparación). con independencia del nivel de elaboración de sus técnicas organizativas. La investigación deberá. En cambio. y de otras organizaciones como las internacionales. por tanto. tal como se ha intentado poner de relieve. pues. También pueden ser objeto de análisis aquellos ordenamientos que son considerados heterogéneos entre sí siempre que los que se comparen tengan en común el ser ordenamientos de comunidades políticas. más ampliamente.

así como a las normas relativas a la orientación y control políticos. a los respectivos ordenamientos parlamentarios y de ahí a los de los grupos parlamentarios y a la regulación del procedimiento legislativo. y la escala que puede recorrerse para pasar de lo general a lo particular puede ser más o menos específica. i) El resultado de la comparación consiste en poner de manifiesto coincidencias. para determinar el número y la duración de las legislaturas. por ejemplo. www. a las modalidades de voto y a la formación de las decisiones parlamentarias. de una crisis de gobierno. inaceptable y restrictivo reducir la comparación a la búsqueda de coincidencias y afinidades. j) La comparación consiste en una operación lógica que supone el estudio analítico de los ordenamientos e instituciones examinados. de los derechos de libertad. de las modificaciones constitucionales). El del estudio de los casos que el investigador considere significativos. que mediante el examen de los precedentes puede servir para comprender la actual disciplina de un instituto y que explícita o implícitamente se utiliza casi siempre (por ejemplo. El histórico.52 INTRODUCCIÓN estudios comparados más útiles son estos últimos. a las leyes electorales.FreeLibros. la consideración de los datos obtenidos. Es del todo improcedente. su contraste y una síntesis de la que emerge una valoración crítica que contiene el juicio comparativo. del concepto de democracia). el análisis histórico de la confianza parlamentaria. el análisis de una elección presidencial. Del examen de los ordenamientos generales puede pasarse. h) Esta referencia permite comprender que el método comparado ha de usar otros métodos para llegar a extraer los materiales sobre los que dirigir el juicio comparativo: - - - El cuantitativo y estadístico (por ejemplo. de una comisión de investigación o encuesta).com . y así sucesivamente. en la medida en que para comprender el funcionamiento de un instituto solamente es posible analizar en profundidad algunos casos emblemáticos (por ejemplo. de los gabinetes ministeriales. afinidades y diferencias. de los golpes de Estado.

la forma más segura de proceder para superar las divergencias definitorias y las diversas soluciones organizativas consiste en la identificación de la función a la cual un determinado instituto responde (por ejemplo. Además. como también ordenamientos positivos específicos. por ende. se procede al examen de las diversas formas de Estado y de gobierno según la experiencia de varios ordenamientos. considerados de modo separado. cuando un concepto definitorio ha adquirido un uso difuso o generalizado (por ejemplo los institutos del Parlamento. de la ley) haciendo a menudo referencia al componente organizativo-estructural. Sólo de manera circunscrita se ofrecerá un análisis descriptivo de algunos ordenamientos positivos. del grupo parlamentario. Pero según una evaluación persuasiva. www. Se observará que en ocasiones serán considerados aspectos de derecho constitucional general. la función de tutela de los derechos. como se ha recordado. y puede ser por consiguiente implícito. del bicameralismo. inconscientemente con uno de los términos del juicio comparativo). independientemente de cómo ha sido calificada formalmente y de cuales sean las soluciones organizativas empleadas). Este parámetro (denominado tertium comparationis) no siempre se elabora expresamente. Una vez ilustradas las características de la comparación en el campo del derecho constitucional.com . el marco de referencia para desarrollar el juicio comparativo entre institutos pertenecientes a ordenamientos diversos no puede prescindir de la identificación preventiva de la función de un instituto. para poder exponer mejor los ejemplos emblemáticos de las diversa formas de Estado y de gobierno. éste puede ser identificado mediante simples referencias formales. y a veces se confunde con el esquema del instituto propio del ordenamiento de quien realiza la comparación (coincidiendo' por lo tanto.FreeLibros. En tal perspectiva. En la medida de lo posible se intentará presentar un examen sistemático de los institutos que resultan de la comparación efectuada entre las soluciones brindadas por los diversos ordenamientos.LA COMPARACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 53 k) El análisis crítico de los elementos que pueden inferirse del estudio de los ordenamientos y de los institutos bajo examen y su comparación presuponen la determinación preventiva de un marco de referencia que opera como parámetro con base en el cual el investigador desarrolla su trabajo.

1.. .PRIMERA PARTE ESTADO Y CONSTITUCIÓN CAPÍTULO PRIMERO EL ESTADO . . .. . Las fuentes de los ordenamientos del Common Law . . . .. . 73 IV.. . 83 www. divinas. . . . . convencionales 78 VI. . . . . ... . ..Determinación de los elementos del Estado 57 57 60 III.. . . . . . . . . . . Las fuentes doctrinarias y jurisprudenciales.. . . . . . El Estado como forma de poder político. . . Actividades soberanas . . . . .. . Fuentes consuetudinarias. . 75 V. .. . . . . . .. .FreeLibros. . . . . ..com . . . . . Alusión a la diversa naturaleza de las fuentes normativas. . . ... . . . . . . .. 11. . de necesidad.. .. .. .. . Soberanía y sistema de fuentes normativas.

PRIMERA PARTE ESTADO Y CONSTITUCIÓN www.com .FreeLibros.

y el estatuto de las libertades civiles y políticas del individuo son fijados 57 www. norteamericana de 1776 y francesa de 1789: el concepto de Constitución. 1. se ha consolidado en tiempos relativamente recientes a consecuencia del proceso de limitación del poder absoluto y la consiguiente racionalización del poder que culminó en las revoluciones inglesas de 1689.CAPÍTULO PRIMERO EL ESTADO Entre los conceptos que constituyen presupuesto necesario para la comprensión de las formas contemporáneas del poder político aparece el del Estado. unánimemente. mientras el conjunto de instituciones que tendencialmente se identifican con el concepto del Estado. Se trata. según la enseñanza dominante. entre las cuales sobresale la soberanía. Pero el origen del Estado moderno y del Estado contemporáneo se encuentra en el proceso de institucionalización del poder político que se produjo tras una lenta evolución en el área europea. cada uno de ellos titular de una función pública específica.com . el de distribución del poder entre varios órganos.FreeLibros. Hoy el concepto de Estado se acepta. de un ente independiente con fines generales. que coincide con la sociedad política organizada y se utiliza en modo indiscriminado y con independencia de las profundas diferencias que caracterizan los distintos ordenamientos estatales. que comprende necesariamente a la población establecida sobre cierto territorio. dotado de una estructura de gobierno y basado en un conjunto homogéneo y autosuficiente de normas que regulan a la sociedad y su estructura organizativa. Conviene recordar algunas características que lo califican. EL ESTADO COMO FORMA DE PODER POLÍTICO La máxima forma organizada del poder político en las sociedades contemporáneas se define como "Estado".

la solución de conflictos (jueces) y la gestión.58 ESTADO Y CONSTITUCIÓN y transferidos en ese periodo mediante un proceso de imitación o de imposición a otros ordenamientos. como se usa habitualmente. deben establecer criterios generales de comportamiento (reglamentación) y deben aplicar estas normas para resolver las con- www. en este ordenamiento el punto de apoyo del poder político al momento de la difusión del constitucionalismo moderno se identificaba con la institución parlamentaria y se arraigaba a la idea de la preponderancia del poder parlamentario (sovereignty 01parliament) con relación a los poderes de la Corona. religiosos.FreeLibros. por vía administrativa. dotados de atribuciones primarias de dirección política. mientras el partido constituye una forma de asociación política tendencialmente generalizada. De todos modos queda el hecho que. el Estado en Gran Bretaña no tiene personalidad jurídica. la superestructura organizativa distingue a los órganos colegiados de tipo asambleario (Parlamentos) y a los órganos colegiados restringidos o monocráticos (gobiernos). culturales). hasta hace poco que. no encuentra acogida en Gran Bretaña. El concepto de Estado. Si observamos sólo los datos formales deducimos que los ordenamientos estatales modernos tienen entre sí numerosos puntos de contacto: las sociedades políticas identifican la presencia de comunidades y grupos menores (locales. para satisfacer los intereses colectivos. diverso de cuanto sucede en la mayoría de los ordenamientos.com . Por consiguiente. de los intereses colectivos (administración civil y militar). como se concibe por lo general. es desconocido en la tradición anglosajona que concibe al Reino Unido como un plurilegal unit 01 sovereignity en el cual coexisten diversos ordenamientos jurídicos comprendidos en el mismo ente político. tribales. el término Estado. mientras que los órganos judiciales eran garantes de la correcta aplicación de la ley frente al aparato público enlazado a la Corona. étnicos. Históricamente. por lo tanto las relaciones jurídicas que en los demás ordenamientos se atribuyen al Estado. en esta última se consideran atribuidas a la Corona (Crown). Las innegables similitudes que existen entre los ordenamientos estatales están destinadas a perder relieve si el análisis supera el momento previo de la elemental constatación del hecho que cada sociedad política necesita aparatos de gobierno y que estos últimos. así como órganos a los que se les confian la interpretación de normas. con el intervencionismo característico del "Estado de bienestar" (welfare state) y con el fortalecimiento de la función del tesoro. se comienza también en Gran Bretaña a volver familiar el término "Estado".

com . pero aquí no es unánime la doctrina. también. más allá de la sucesión de los sujetos destinados a ejercitar el poder. La exigencia de coordinación que se manifiesta en tal perspectiva origina fenómenos embrionarios y luego cada vez más sofisticados de organización que se denominan instituciones. que terminan por presentarse como fines sociales. el paso definitivo de una concepción privatista a una concepción publicista del mismo. Anterior al estudio del Estado es la compresión de los fenómenos asociativos que originan la sociedad. acaban por dar a cada Estado carácter propio que los diferencia entre sí. en el capítulo segundo. que aseguran la realización efectiva de finalidades sociales. para definir retroactivamente organizaciones políticas de antaño como la gentilicia o la patrimonial-feudal. que coincidan. como también.FreeLibros. La idea de fijar criterios regulares de conducta es contextual a la formación de las estructuras organizativas. recordemos. Los criterios de asignación del poder.EL ESTADü 59 troversias (jurisdicción) y para gestionar (administración). Se definen como políticos aquellos ordenamientos que potencialmente son destinados a www. los relativos al modo de adoptar y ejecutar las decisiones políticas y los principios que inspiran la acción pública. ni habían transferido la titularidad del poder de las personas gobernantes a la institución estatal. que en realidad constituían formas de organización del poder radicalmente distintas. en la medida que desconocían el principio de territorialidad en sentido semejante al que se consolidó luego del surgimiento del Estado moderno. El conjunto de reglas o normas que configuran un conjunto unitario y homogéneo regulador de la sociedad constituye el derecho u ordenamiento jurídico. El origen del Estado sólo se reconoce desde el momento en que se opera una despersonalización del poder que pasa del gobernante (históricamente el soberano absoluto del tiempo) a una entidad organizada impersonal encargada de garantizar su continuidad. con la satisfacción de las necesidades. En la doctrina el concepto de Estado se utiliza para calificar complejos institucionales profundamente distintos entre sí respecto a los principios fundamentales que les inspiran (véase más adelante. A la institucionalización del poder sigue. que se realizan cuando las relaciones entre los individuos y los grupos asumen un carácter permanente y orgánico e implican la satisfacción de las necesidades individuales y colectivas. la distinción entre las formas de Estado modernas).

a la misma institución estatal. los ordenamientos estatales. voluntad popular y similares). religioso): éste es el verdadero beneficiario del proceso de legitimación. en poder de derecho. que puede ser espontáneo o interrumpirse de varios modos.FreeLibros. ante todo. A través de tal proceso (legitimación). esto es. y el fundamento de las competencias reconocidas a cada uno de los titulares de las funciones públicas presupone la legitimidad de toda la institución. cuyo poder aparece esencialmente personalizado y concentrado en la persona del jefe (político. revolución. territorial y soberana. Éste. el poder se convierte en legítimo apoyándose en varios principios que lo justifican (guerra de conquista. Pero existen formas de poder político. en sentido estricto. y entre éstos cabe mencionar. la legitimación concierne. en los momentos de formación de un Estado o en los momentos precarios de transición de una Constitución a otra. la comunidad política organizada y/o su ordenamiento global. es mero poder de hecho. militar. o bien.com . DETERMINACIÓN DE LOS ELEMENTOS DEL ESTADO Del análisis de las comunidades estatales emerge como característica constante su naturaleza plurisubjetiva. El término Estado es usado en su acepción actual tan solo en tiempos relativamente recientes (convencionalmente a partir del Tratado de Westfalia de 1648). La relación que media entre comunidad política y vértice organizativo asume un significado particular según la justificación y fundamento del poder de los gobernantes. que hoy continúan definiéndose como Estados. 11. y por ende. sus estructuras organizativas de vértice (distinción entre Estado-comunidad y Estado-gobierno). resultando la estructura estatal frágil y precaria. El Estado como corporación El Estado se considera.ESTADO Y CONSTITUCIÓN 60 satisfacer las diversas finalidades percibidas por sus miembros. según la terminología tradicional. Esto indica. En el Estado contemporáneo. La normalización de las relaciones sociales tiende a transformarlo en poder reconocido y aceptado por la comunidad. cuyo poder se ha institucionalizado. l. como una institución corporativa. en particular. según los casos y en sentido amplio. voluntad divina. como una comunidad formada www. precisamente.

étnica y política.FreeLibros. y que termina por dar un alcance totalizador que asimila y nivela las divergencias. como se evidencia al constatar la existencia de numerosos Estados plurinacionales (con o sin estructura federal). artículo 2. Por patria se entiende la entidad común a la cual se refiere el ciudadano para indicar la pertenencia a la comunidad nacional con la cual se identifica. artículo 52. raza. etnia. con la tendencia a excluir y a apartar a las minorías pertenecientes a culturas diversas de la que predomina. o bien como un objeto del deber de defensa del ciudadano (Constitución italiana de 1948. con las instituciones estatales y con los valores constitucionales que caracterizan al ordenamiento. El concepto de patria no es fácil de distinguir del concepto de nación. A. El concepto jurídico de pueblo no coincide con otros numerosos conceptos. artículo 81.EL ESTADü 61 por una pluralidad de individuos que constituyen el elemento personal y colectivo definido como pueblo. se ha difundido en el mundo alemán y eslavo la idea de la nación como una comunidad étnica o racial (nación-etnos). al cual la Declaración francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 (artículo 3) atribuía la titularidad de la soberanía. Constitución rusa de 1993. sobre todo.com . A pesar de la dificultad implícita en dar un contenido jurídico al concepto de nación. artículo www. es una comunidad de valores que incorpora el elemento popular prescindiendo de las diversidades locales y étnico-lingüísticas. artículo 4. sin embargo ésta no fue dominante. Nación El concepto de pueblo no coincide con el de nación. y Constitución rumana de 1991. Las Constituciones citan la patria como un bien común e indivisible de todos sus ciudadanos (Constitución española de 1978. que puede prescindir del vínculo con el Estado. 2). pese a que a partir del siglo pasado se adoptó la tendencia a la constitución de Estados nacionales. En ocasiones tal entidad coincide con el territorio. En contraposición a tal interpretación del concepto de nación (nación-demos). Constitución danesa de 1953. utilizados para individuar los entes colectivos que en modo diverso pueden influenciar su calificación: nación. la definición que seguramente domina es la que está señalada en la elaboración consecuente al significado que se difundió con la Revolución francesa: la nación. clase social. con el cual se indica una noción preponderantemente histórica-cultural.

Constitución húngara de 1949. www. El reconocimiento de la bandera nacional como símbolo de pertenencia común de los ciudadanos a la misma comunidad está relacionado con el concepto examinado. lengua y cultura comunes. Tal concepto terminó por identificarse con el concepto de pueblo en el ordenamiento nacionalsocialista alemán. artículo 12) se puede entender como una evidente extensión del sentimiento de pertenencia de los ciudadanos a la misma patria. que indica una comunidad caracterizada por una historia. es evidente que el concepto es útil para identificar un conjunto de bienes que deben ser protegidos.com . dicho en sede política con el propósito de contrarrestar las características de gran parte de la comunidad nacional por parte de los sostenedores de una fuerte descentralización del Estado en sentido federal o incluso por quienes propugnan su disgregación a través de la secesión. C.FreeLibros. en cuyo caso el deber de defensa implica su activación en favor de dichos bienes: en caso de agresión. cuya definición científica todavía se discute. como en el caso de la Constitución de Sudáfrica de 1961. La regulación constitucional de la bandera (véase Constitución italiana de 1948. mientras en otros ordenamientos (conocidos como "racistas") las diferencias raciales han sido presupuesto para la adopción de regímenes jurídicos discriminatorios a cargo de grupos étnicos diversos de aquellos que controlan el aparato estatal. próxima al concepto anteriormente mencionado de nación: se trata de un concepto con perfiles no muy bien delineados. Constitución española de 1978. Raza El concepto de raza también es considerado distinto. artículo 41. artículo 70 h. Constitución rumana de 1991. Etnia Recientemente se ha hecho referencia al concepto de etnia. con el cual se indica una comunidad caracterizada por datos biológicos particulares. En este caso. B. modificada sucesivamente por la Constitución provisional de 1993 y subsiguientemente por la Constitución de 1996. artículo 12.62 ESTADO Y CONSTITUCIÓN 59. y por esta razón. normalmente parece oportuno proteger el propio territorio y enseguida el sistema político previsto por el ordenamiento vigente (valores constitucionales e instituciones). artículo 85). Constitución polaca de 1997.

La Constitución de Sudáfrica (Republic of South Africa Constitution Act. 1983). distingue entre "free persons". Así se suprimió la diferencia entre "free persons" y "other persons". que entró en vigor el 30 de marzo de 1870. La enmienda XIV. basada en la figura del presidente del Estado. abolió la esclavitud. sin duda alguna. protección idéntica por la leyes ("The Equal Protection of the Laws"). parágrafo 3. estableció en su sección 1 que todas las personas nacidas en los Estados Unidos eran ciudadanos de los Estados Unidos y del estado en el cual residían. con las enmiendas posteriores a la guerra civil. formado por la Asamblea (House of Assembly). en los límites de su jurisdicción. Éste es el caso de los Estados Unidos.FreeLibros.com . que alguno consideró que se dio un uso indebido del "amending power". además. precisaba en la sección 1 que el derecho de voto no podía negarse o limitarse ni por las autoridades federales ni por las autoridades estatales por razones de raza o por condición servil precedente. sección 2. pero tal principio no fue reconocido en la Carta de Filadelfia de 1787. mayoritarias en su territorio. Al instituir una nueva estructura constitucional. por ejemplo. "indians" y "other persons": esta última expresión era un eufemismo para referirse a los esclavos. pero es interesante observar que la sección 2 del mismo artículo distinguía entre las "persons in each State" y los "indians". La "Declaración de Independencia" del 4 de julio de 1776 consideraba entre verdades evidentes que todos los hombres fueron creados iguales. sobre el plano constitucional. fue previsto un Parlamento tricameral (artículos 37 y ss. La enmienda más importante de las tres citadas es la XIV. posterior a la Constitución de 1961 a consecuencia de la separación del Commonwealth. La Corte Suprema federal a través de su interpretación extensiva pudo intervenir en modo tan incisivo.). que entró en vigor el 18 de diciembre de 1865. El problema de la desigualdad entre las razas fue afrontado. había formalizado las diferencias raciales ofreciendo una limitada representación a algunos grupos étnicos (mestizos y asiáticos) pero desconociendo a las etnias Bantú. La enmienda XV. por la Cámara de Representantes (House of Representatives) y por la Cámara de Dele- www. La enmienda XIII.EL ESTADü 63 El problema de la desigualdad entre las razas existe también en los ordenamientos que se han dedicado a la abolición de las discriminaciones relacionadas con la pertenencia a grupos étnicos diversos. que entró en vigor el 28 de julio de 1868. Así. la enmienda preveía que ningún Estado rechazaría a nadie. el artículo 1.

Cada una de las tres cámaras tenía competencia legislativa exclusiva en las materias indicadas como propias de cada comunidad (Own Affairs). dejando al presidente. La adopción del Anti-apartheid Act norteamericano de 1986 condicionaba. así como formas de enlace con la población de Bantoustans en un organismo consultivo. La nueva Constitución. la aprobación de una serie de leyes que eliminaban el régimen de separación racial y preparaban el compromiso constituyente (1991-1993) que hubiera conducido. la Constitución de 1983 intentó admitir una forma de representación y de participación política a etnias minoritarias (mestizos y asiáticos).) debían obtener el consenso de las tres cámaras. y vinculadas al propio colegio de ministros. además de fundar la República. entre otras cosas. mientras las cuestiones que interesaban a la entera colectividad estatal (General Affairs) (artículos 14 y ss. que participaba en la función legislativa a través de su consejo. En conclusión. después de la adopción de una Constitución transitoria (1993). sobre los valores anti-raciales (non-racialism) (sección 1) y que consagra la prohibición de discriminaciones basadas sobre la "ra- www. la última palabra en caso de que las asambleas no llegaran a un acuerdo (artículos 30 y ss.FreeLibros. cada una de las cuales representaba respectivamente a los blancos.64 ESTADO Y CONSTITUCIÓN gados (House of Delega tes) . en tema de revisión constitucional y de legislación general. pero excluía de cualquier forma de representación a la etnia Bantú. iniciada el 2 de febrero de 1980 con la legalización del partido de oposición. a partir del 20 de diciembre de 1991 la Constitución de 1983 fue objeto de propuestas de revisión en el seno de la Convention on a Democratic South Africa (Codesa).com . Superado el comienzo de la fase de liberalización. y el gabinete presidencial estaba formado en su mayor parte por blancos. a los mestizos y a los asiáticos. en la que participaron exponentes de diversos partidos con el objetivo primordial de reconsiderar la legislación en lo concerniente al tema de status al cual pertenecen los diferentes grupos étnicos. a la elaboración de la nueva Constitución de 1996. la cual en las áreas con población blanca se encontraba con una doble consistencia. Los llamados "negros urbanizados" tenían reconocida una forma de participación en la administración local.). La Cámara de Representantes de los blancos mantenía una función determinante en la elección del presidente y de su consejo. desde 1989. mientras que para una participación más general en las cuestiones de política estatal se contempló una cuarta cámara del Parlamento. compuestas exclusivamente por parlamentarios elegidos por el respectivo grupo étnico.

La clase El concepto de pueblo no coincide con el de clase social. aunque no ha suprimido irreversiblemente. De lo anteriormente dicho. D. parlamentario. artículo 1. preámbulo de la Constitución japonesa de 1949. el pueblo no es simplemente una suma de ciudadanos en cuanto asume relevancia como figura jurídica colectiva dotada. y por ende a otros componentes del pueblo en sentido lato. religiosas y lingüísticas (secciones 31 y 185). comprendida por todos los ciudadanos. el Estado socialista contemporáneo en la fase de la dictadura ha excluido a otras de signo opuesto. En las situaciones establecidas históricamente. La ciudadanía. dependiente público y otros similares) se añaden en ocasiones a la base del ordenamiento. en efecto. 2 de la Constitución española de 1978 y 2 de la Constitución rumana de 1991. a otras clases. premisa a la auspiciada constitución de la sociedad comunista. los diversos status jurídicos (status de militar. sección 11). entendida como una comunidad ligada por concepciones comunes de relaciones económicas y políticas según la definición dada por la doctrina marxista. de la titularidad de la soberanía (artículo 1 de la Constitución italiana de 1948. Así. magistrado.EL ESTADü 65 za" y "sobre el origen social o étnico" (sección 9.com . entendida como la colocación que el ordenamiento positivo da a la persona. el Estado europeo liberal oligárquico del siglo pasado ha excluido del gobierno a las clases populares. es un estado jurídico y está calificado. otorga amplias garantías a las lenguas oficiales y a las lenguas indígenas (sección 6) e instituye una comisión adecuada para la protección de los derechos de los miembros de las comunidades culturales. capítulo primero. incluso. mientras la coincidencia lograda entre las clases y el pueblo en la fase del socialismo maduro debió dar lugar al Estado de todo el pueblo.FreeLibros. Sobre esta premisa. De todos modos. artículo 1 de la Constitución sueca de 1974.2 de la Constitución griega de 1975. artículos 1. el pueblo está formado por el conjunto de sujetos a los cuales los diversos ordenamientos estatales reconocen los derechos y deberes que califican el status del ciudadano. por el régimen generalizado de las situaciones activas y pasivas que pueden en línea de principio depender de todos los sujetos del ordenamiento (véase segunda parte. 3). el gobierno de una clase ha excluido del poder económico y político. en primer lugar. según las cuales la soberanía nacional reside en el pue- www.

ley núm. 91 del 5 de febrero de 1992 y los sucesivos decretos del presidente de la República. y que no presuponen la titularidad de situaciones subjetivas propias de una comunidad organizada. así como la re adquisición de la ciudadanía. según las condiciones determinadas por cada una de las legislaciones. artículo 16. Constitución griega de 1975. es decir en el reconocimiento de la ciudadanía basándose simplemente en el nacimiento sobre el territorio nacional (ius soli). por naturalización (véase: Italia. incluidos los extranjeros. 3. artículo 2. Constitución suiza de 1874.66 ESTADO Y CONSTITUCIÓN blo. orgánica. ley núm. ordinaria). de pérdida de la ciudadanía (por ejemplo por el ejercicio de funciones contrarias a los intereses nacionales o por servicio militar prestado en el exterior en caso de falta de obediencia a la imposición de terminar la relación). El conjunto de ciudadanos que forman el pueblo está constituido por sujetos a los cuales el ordenamiento atribuye expresamente tal calificativo. en el seno del pueblo. pérdida.com . el cuerpo electoral y participa en las operaciones electorales y del referéndum. Constitución española de 1978. por matrimonio. 362 del 18 de abril de 1994. Las Constituciones generalmente remiten de nuevo la disciplina del régimen de la ciudadanía (adquisición. capítulo 11. artículo 3 de la Constitución rusa de 1993. reintegro) a la ley (federal. artículo 7. artículo 44. La ley también regula los casos de renuncia a la ciudadanía (por ejemplo por la adquisición voluntaria de otra nacionalidad y por tener residencia en el exterior). Los criterios prevalecientes de adquisición de la ciudadanía consisten en privilegiar la pertenencia a la comunidad nacional con base en la relación de filiación (ius sanguinis). artículo 11). que en sentido más amplio se refiere al conjunto indiferente de los sujetos que se encuentran sobre el territorio. la extensión de la ciudadanía también a los sujetos provenientes de otros países y por tanto pertenecientes a comunidades diversas de las nacionales. artículo 4. Consti- www. Constitución sueca de 1974. 2 de la Constitución húngara de 1949). renuncia. español y rumano respectivamente.FreeLibros. la ciudadanía se puede adquirir también a consecuencia de una relación de adopción. Además de adquirir la ciudadanía al momento del nacimiento. facilitando. El conjunto de los ciudadanos dotados de los derechos políticos electorales conforma. Parece diverso el concepto de población. 572 del 12 de octubre de 1993. La Constitución puede prever expresamente que nadie pueda ser privado de la ciudadanía por ningún motivo (Ley Fundamental alemana de 1949. en el último caso. ley núm.

artículo 7. capítulo 11. 2. Constitución rumana de 1991. el derecho de presentar peticiones al Parlamento Europeo y de dirigirse al defensor (es decir. artículo 22). para Italia. sección 20) o por motivos políticos (Constitución italiana de 1948. El territorio continúa siendo un término de referencia esencial del poder político. asociando la acción del poder político a la de las comunidades www. aún hoy permanece válido el perfil territorial de la soberanía.com . La relación entre el concepto de Estado y de territorio es una de las más complejas. hablar de territorio como elemento constitutivo del Estado significa indicar el ámbito espacial dentro del cual se mueve el pueblo y dentro del cual rige el ordenamiento jurídico estatal. el Estado es considerado una institución "territorial". al ombudsman) previsto por el Tratado. el ciudadano de cada uno de los países miembros también es ciudadano de la Unión. aparentemente. En fin. y al mismo tiempo significa un objeto fisico particular del poder estatal. Tal ciudadanía atribuye el derecho de circular y permanecer en el territorio de la Unión Europea. En efecto. aunque. contempla también el electorado activo y pasivo para las elecciones locales (véase sobre este punto. artículo 11. en cuanto comunidad política conexa establemente a un ámbito espacial predeterminado sobre el cual se asienta el pueblo y sobre el cual se ejerce el poder. La ausencia de la ciudadanía de un Estado provoca el estado jurídico de "apátrida". la legislación puede consentir la doble ciudadanía. con diversa relevancia en el ámbito internacional e interno. Constitución española de 1978. Estado y territorio En segundo lugar. la asistencia por parte de la autoridad de los Estados miembros en caso de que el ciudadano europeo se encuentre sobre el territorio de terceros Estados. siendo bastante evidente la dificultad de considerar al territorio un componente del concepto de Estado al igual que el pueblo y que la autoridad gubernamental. Constitución sudafricana de 1996. mientras que en Europa. han perdido vigor las valorizaciones tradicionales sobre el territorio como "elemento" del Estado y el territorio cual ámbito espacial de la vigencia de un ordenamiento jurídico estatal.FreeLibros. el decreto legislativo núm.2.EL ESTADü 67 tución sueca de 1974. 2.). artículo 5. En realidad. 197 del 12 de abril de 1996) y europeas en los Estados de residencia. a consecuencia del Tratado sobre la Unión Europea de 1992 (artículos 8 y ss.

68 ESTADO Y CONSTITUCIÓN humanas asentadas sobre los territorios puestos bajo el control de un Estado que tiende a ser total y exclusivo. aunque la geopolítica se ha convertido en un tema de actualidad. no hay lugar a dudas que los conflictos sostenidos por las grandes potencias imperialistas. no llevan a la superación de la figura organizativa del "Estado". no significa. Parece importante tener presente que también los movimientos revolucionarios que pretenden incorporar una comunidad a partir del componente étnico o religioso. nos muestra grupos étnicos en búsqueda de una estructura estable sobre un territorio que no logran controlar. La afirmación de la ideología pacifista y el predominio de las relaciones de colaboración y cooperación entre los Estados mediante acuerdos y la creación de organizaciones permanentes que tienen como fin institucionalla convivencia pacífica y diversas formas de integración sectorial. y como tales revocables. A pesar del declive de la era de formación de los Estados nacionales europeos relacionado con la adquisición del control sobre el territorio.FreeLibros. a pesar del cambio radical de los diversos medios de comunicación. la cesión de la soberanía territorial. está fuera de discusión que los Estados tiendan a mantener un control político rígido sobre el propio territorio y los mismos fenómenos organizativos internacionales que consienten perseguir los intereses pluriestatales también mediante la institución de estructuras permanentes de coordinación militar o económica.com . en última instancia tienden a asegurar a la misma comunidad el control de un territorio excluyendo del mismo un poder político diverso. y siendo inadmisibles de manera ideológica doctrinas similares a las del espacio vital nacionalsocialista emanadas por las teorías de los geopolíticos. nos enseña. que facilitan la superación de las fronteras entre los Estados. La comunidad internacional nos ofrece un ejemplo de Estados hegemónicos que intentan imponerse a Estados dotados de menor peso político por razones económicas y militares. si bien son sujetos internacionales temporalmente sin Estado. Además. son el testimonio del valor perdurable del territorio como dimensión inevitable del poder político. asimismo. incluso los conflictos limitados a áreas regionales marginales. y tienen naturaleza auxiliar e instrumental respecto a la satisfacción de un interés www. por sí mismo. Estados que desaparecen y Estados que surgen. Las "limitaciones" de soberanía a las que los Estados llegan para instituir estructuras internacionales son formas de suspensión del ejercicio (parcial) de la soberanía.

com . Sin embargo. sino la eventualidad inimaginable de un control concentrado sobre el territorio europeo que vuelve inverosímil la idea del Estado europeo. esto no puede equivaler jamás a una eventual exclusión del poder estatal: en efecto. que nunca existirá hasta que se pueda imaginar un poder político europeo que controle un territorio europeo. si bien ampliándose a veces en modo significativo el ámbito de los poderes reconocidos a los sujetos diversos del Estado. Las estructuras de las organizaciones internacionales. Frecuentemente se habla con énfasis de las uniones internacionales como formas de superación del Estado y de los Estados. como ocurre en el sistema de la milicia suiza. es decir una estructura federal. que hace las veces de freno al Estado europeo. Pero cuando los entes dotados de autonomía política ejercitan poderes sobre el territorio.FreeLibros. y por ende una nación europea.EL ESTADü 69 estatal. el Estado central siempre se reserva el poder de intervenir sobre el territorio o para asistir al estado miembro o para imponerle el respeto de la Constitución federal. Si fueran renuncias totales y definitivas serían por definición inconciliables con la fórmula del Estado. prescindiendo de la forma del régimen político escogido. Con relación al aspecto interno de los ordenamientos estatales. cual es la defensa nacional. Y esto vale también cuando los estados miembros de un Estado federal mantienen sus fuerzas armadas regionales. concurriendo a una de las más delicadas funciones estatales. El control del territorio y de la población que reside en éste siempre ha caracterizado la esencia de las organizaciones políticas que habitualmente definimos como "Estados". aun en el más descentrado políticamente de los ordenamientos federales. o son la expresión de fórmulas de coordinación interestatal (y por consiguiente presuponen la existencia permanente de los diversos Estados) o no son tales y se transforman en Estados federales o llevan de todos modos a la desaparición de los Estados primitivos que le han formado. el Estado como ente mantiene la supremacía sobre los sujetos privados y públicos. como por ejemplo ha ocurrido en la Comunidad Europea. Parece inadecuado negar esta evidencia: no es la imposibilidad de individuar un componente histórico-cultural común. también a nivel territorial. sustrayendo tal control a los actuales Estados europeos. Pero no se debe confundir un ideal de acción o un objetivo político con la técnica de las instituciones: la alternativa a la integración interestatal europea es la "unión política". si es cierto que tendencialmente se con- www.

ejecutiva y judicial. El Estado como ente soberano En tercer lugar. el ámbito de su competencia de intervención (la llamada "competencia de la competencia"). en cuanto que éste se considera como ente capaz de autojustificarse y.com . Desde este punto de vista. que ejercitan poderes también políticos sobre el territorio mismo (véase parágrafo 4). Por el contrario. según la tripartición tradicional. por ende. la soberanía supone la posibilidad jurídica que tiene el Estado de determinar. originario e incondicionado por otros poderes que le sean superiores. así como la de adoptar todas las medidas necesarias para tutelarse (llamada autogarantía). el Estado se considera una institución "soberana" atendiendo a la circunstancia de que el poder político que lo caracteriza se presenta como supremo. soberanía e independencia. en línea teórica. En fin. Es claro que su no derivación.FreeLibros. se habla de soberanía del Estado aludiendo a las relaciones que fluyen entre ordenamientos y sujetos comprendidos en el ordenamiento estatal para subrayar la supremacía del poder estatal (Estado-gobierno) sobre numerosos sujetos que se instituyen en su interior. se consideran sinónimas. han de entenderse en sentido jurídico y no histórico. no deriva de otro ente. por tanto.70 ESTADO Y CONSTITUCIÓN fronta una ecuación sistemática entre soberanía estatal y control del territorio. y b) el Estado puede permitir la presencia de otros sujetos subordinados y/o coordinados respecto a la propia estructura. es cierto también que varían sensiblemente las fórmulas escogidas para ejercitar el control. proyectadas en las relaciones internacionales. www. Se relaciona con la originariedad la independencia. Según la concepción predominante. en cuanto que históricamente son numerosos los ejemplos de Estados que derivan de un acto de voluntad de otros Estados (concesión unilateral de independencia o determinación que deriva de un tratado internacional). En tal caso se observa que la soberanía interna del ordenamiento se articula en cierto número de "potestades soberanas" que tienen por objeto las actividades homónimas de los órganos que ejercen el poder: legislativa. y. el concepto de soberanía concilia con el de originariedad del Estado. de vez en cuando. en cuanto. pero a la cual. su originariedad. a) el Estado puede presentarse como único sujeto político titular del poder. 3. que implica la capacidad de evitar condicionamientos por parte de otros Estados una vez que el Estado soberano se ha constituido realmente.

hay que considerar que la supremacía del Estado federal desciende de la preeminencia indiscutida de la Constitución federal. 4. por lo menos. La soberanía en cuanto máximo poder político puede atribuirse a una persona o a un grupo restringido. con evidente riqueza de posibles combinaciones que sigue la variedad compleja de las formas de gobierno correspondientes a las formas históricas del Estado. de la competencia federal en la revisión constitucional yen la soluciónjudicial de los conflictos de atribución. Titularidad de la soberanía Un problema objeto de debate lo constituye la titularidad de la soberanía (o de la "pertenencia" o "atribución" de la soberanía) en consideración. que en este caso puede ejercerla directamente. la de dirección política y la de revisión constitucional. 5. se añaden. federal. y de la intervención al interno de los estados miembros. de la distribución de competencias entre el Estado federal y los estados miembros. eventualmente.com .FreeLibros. La soberanía pretendida por estos últimos es inexistente tanto en el plano internacional como en el interno. Las potestades que integran la soberanía pueden concentrarse en un sujeto único o articularse entre sujetos diversos.EL ESTADü 71 siguiendo una reflexión más atenta. entre otras cosas. Prescindiendo de las observaciones que serán desarrolladas más adelante. sea para obtener su adecuación a los vínculos constitucionales federales. Especialmente en la hipótesis del Estado federal (el llamado Estado compuesto o Estado de Estados) se planteó la duda de si la soberanía corresponda también a los estados miembros por lo menos en el ámbito interno. La soberanía corresponde sólo al Estado federal entendido unitariamente. como sucede en la autocracia. la constituyente. al frecuente desdoblamiento entre los sujetos titulares de la soberanía y los habilitados para su ejercicio concreto. Soberanía y estructura interna del Estado centralizada y descentralizada Tanto la soberanía internacional como la soberanía interna pertenecen al Estado independientemente de su estructura organizativa centralizada o descentralizada y. o bien puede corresponder a la colecti- www. sea para asistidos en caso de necesidad.

aparece con Bodin en su obra Six livres de la République. En ambas apreciaciones el poder soberano termina por definirse como poder libre de límites jurídicos preexistentes. En estas interpretaciones el poder soberano coincide con el poder constituyente o con el poder de derogar la Constitución en los estados de crisis. en sentido propio -momento soberano que decide la estructura del Estado como también el carácter derogatorio de la Constitución-. las doctrinas jurídicas sobre la soberanía insistirán en la tendencia a la despersonalización de la soberanía.72 ESTADO Y CONSTITUCIÓN vi dad. desde otro enfoque se contrapone al Estado-institución. mecanismos de habilitación para su ejercicio en favor de órganos que la ejercen establemente (democracia representativa). que es ejercido por el poder en los "estados de necesidad" para salvaguardar los principios esenciales del ordenamiento y que no encuentra límites en el poder constituyente. utilizando. Análoga tendencia se manifiesta en algunas variantes propias del periodo de las revoluciones burguesas y nacionales del siglo pasado. Estas doctrinas subrayan cómo el poder real y último de decisión política. por lo regular. dentro del Estado.FreeLibros. La determinación del carácter soberano del poder estatal es una consecuencia de la acción de despersonalización del poder del monarca. que por definición es poder constituido.com . en realidad. Frente a estos planteamientos se han sumado diversas interpretaciones que rechazan el formalismo jurídico. que difundieron la soberanía de la Constitución y de la nación. sino a una elite política o a los grupos sociales en el Estado pluralista. que caracteriza la aserción del Estado moderno como ordenamiento jurídico". no correspondería a tal entidad abstracta. el carácter primario del poder constituyente. sólo el poder constituyente responde a ese requisito. que sin embargo sólo la ejerce directamente de modo restringido (democracia directa). en cuanto el poder de decidir sobre el estado de crisis tiene un límite. Pero. Desde entonces. El origen de la "definición del poder en términos unipersonales y abstractos. asignada al ente estatal. el pueblo) que toman las medidas para adoptar la decisión política. en el principio de www. el cual mediante su ordenamiento determina con precisión los órganos (el rey. cumplida para configurar la institución-Estado como entidad permanente distinta de las personas singulares responsables de la gestión del poder político. exento de límites y por ende. es la clase dominante la titular real del poder. En fin. Según la versión propuesta por Marx y seguida unánimemente por la doctrina oficial socialista. no manifiesto.

ejecutivos y jurisdiccionales). desde el momento en el cual se afirma el principio representativo. Por consiguiente. consenso que plantea problemas complejos y a veces insuperables que son el eje fundamental de la democracia contemporánea. mientras según un criterio formal las www. tres tipos esenciales de actividades: legislativa.EL ESTADü 73 salvaguardia de los elementos esenciales de la Constitución. a un área restringida o amplia del elemento popular. el consenso de los gobernados. en su ejecución para conseguir precisas finalidades colectivas. artículos 1 y 2) o al pueblo. artículo 2) significa. aunque en realidad no pueden dejar de verificar que este "titular" está obligado a ejercer el poder mediante sus "representantes". III. Por lo tanto parece claro que también los ordenamientos sustancialmente autocráticos pueden invocar. la segunda. según un criterio material. para legitimarse. en cuanto persona jurídica unitaria (Declaración de los Derechos de 1789. de manera común. las mismas actividades según un criterio subjetivo se confian a órganos estatales encargados de desarrollarlas (órganos legislativos. El problema de la individuación del titular de la soberanía se complica porque luego intervienen las doctrinas democráticas que localizan al titular de la soberanía en la nación o en el pueblo. tradicionalmente. La primera consiste. artículo 3 y Constitución de 1791. en el espacio y en el tiempo. establecer un principio de legitimación (democrático) sobre el cual se fundamente el poder político. en cuanto conjunto de la mayoría de los ciudadanos (Constitución de 1793. En los ordenamientos definidos. definido soberano. y ser espontáneo en menor o mayor grado. ejecutiva y jurisdiccional. pudiendo éste corresponder. ACTIVIDADES SOBERANAS De modo más analítico debe recordarse que en todo Estado se identifican. sobre todo. "con separación de poderes".FreeLibros.com . Por lo tanto. guiado o manipulado. el atributo que se transfiere al Estado en cuanto poder constituido. el principio democrático de la soberanía popular. artículos 25 y 26 Y Constitución del año I1I. pretender fijar como titular de la soberanía a la nación. desde el punto de vista de la doctrina jurídica es el poder constituyente. en asegurar el respeto y la reintegración de las normas violadas. en la producción de normas. título I1I. la tercera. especialmente en caso de conflictos de intereses entre varios sujetos.

y siendo dotado precisamente de una eficacia particular. utilizando a veces formas. la actividad de dirección política (o política o de gobierno en sentido estricto) constituye el impulso para la aplicación de la Constitución y para el logro de las finalidades esenciales del Estado. Como se ha mencionado. en 1998.FreeLibros. que encuentra aún límites en la parte fundamental de la normativa constitucional.com . cuyo estatuto ha sido aprobado por 120 países. y todavía no opera) tienen la posibilidad de hacer aplicar por los Estados sus decisiones en relación a casos concretos. Los cambios extraordinarios que han incidido en la política y en la economía han provocado la crisis del Estado contemporáneo y una tendencia al desgaste de los poderes estatales tradicionales: el proceso de desmaterialización de la riqueza ha llevado a la disociación progresiva entre el Estado y el mercado. las comunidades supranacionales tienden a limitar en modo significativo las funciones soberanas en el territorio del Estado. la actividad de revisión constitucional también es una actividad normativa. en diferentes partes del mundo se ha hablado de crisis del Estado. Con referencia a estos fenómenos. procedimientos y actos típicos de la actividad legislativa y ejecutiva. y que una vez manifestada condiciona la actividad normativa posterior. aclaran- www. las empresas multinacionales operan en el mercado mundial libres de los controles estatales tradicionales.74 ESTADO Y CONSTITUCIÓN actividades se califican según el procedimiento y los correspondientes actos finales del mismo que son típicamente previstos para su desarrollo (el procedimiento legislativo y la ley. efectuando las coordinaciones necesarias entre los órganos constitucionales. diversas autoridades supranacionales con funciones jurisdiccionales (en particular el Tribunal Penal Internacional de los Crímenes contra la Humanidad. la tripartición clásica puede completarse observando importantes actividades ulteriores que. adquieren por su importancia autonomía propia. si bien se refieren a las precedentes. eclipse o erosión de la soberanía. las alianzas militares condicionan la disponibilidad de las fuerzas armadas de diversos países y realizan en concreto formas de limitación de la soberanía. el procedimiento jurisdiccional y la sentencia): las formas procedimentales y los actos atribuyen a los mismos eficacia típica prescindiendo de su contenido real. tanto desde el punto de vista interno como externo. La actividad constituyente es la actividad normativa por excelencia. dado que presupone la inexistencia de vínculos jurídicos precedentes a su desarrollo.

diversa del Estado. una de las características esenciales de la soberanía consiste en la capacidad de producción de normas jurídicas dirigidas a regir y regular al Estado. Existen aún serios motivos que inducen a retener como probable la permanencia de la actualidad de la forma de Estado sobre el escenario mundial y de manera más marcada la ausencia de una forma política. IV. Tenemos así: Constituciones escritas.FreeLibros. decretos. Por lo tanto. sentencias de las cortes constitucionales. el único centro autónomo del poder. de todos modos no es fácil indicar cuáles son las líneas de tendencia comunes a la mayoría de los ordenamientos. En un caso es posible individuar un acto que concluye un procedimiento (previsto preventivamente por normas sobre la producción jurídica). en esta medida. En el otro caso se individúa una conducta tenida con relación a casos análogos www. basadas sobre la necesidad. puede ser útil subrayar que las fuentes de producción normativa tradicionalmente se clasifican en fuentes formales (fuentes-acto) y no formales (fuentes-hecho). por lo general practicable. provenientes de textos religiosos. Teniendo presente que constituye "fuente de derecho cada elemento. prescindiendo de su forma.EL ESTADü 75 do que el Estado ha dejado de ser el único asunto exclusivo de la política. hecho o acto. leyes. además de la escasa efectividad en concreto del derecho internacional. SOBERANÍA y SISTEMA DE FUENTES NORMATIVAS Como se ha indicado en el parágrafo precedente. junto a la falta de legitimación democrática de las organizaciones internacionales y supranacionales (que no admite una adquisición ulterior de competencias o funciones soberanas en detrimento del Estado nacional). pero también reglas consuetudinarias. la fuente es definida como "acto normativo". y esto independientemente de las características de la forma de Estado y de gobierno escogidas. desde los más simples hasta los más complejos.com . Si es claro que en cada ordenamiento estatal existen sistemas de producción normativos elaborados por órganos adecuados. la producción de normas jurídicas (iniciando con las que configuran la Constitución) es un elemento común en todos los ordenamientos constitucionales. que incide fuertemente sobre el sistema de las fuentes normativas adoptado en concreto. que prescriba una regla obligatoria para los miembros de una sociedad determinada".

o con relación a preceptos religiosos. La fuente-hecho. Con cierta tendencia. De ahí también la posibilidad de que algunas formas de producción obren en contraste con lo establecido por una Constitución en materia de fuentes (es frecuente que normas que tienen origen en la necesidad. la fuente-acto está regulada por normas que le aseguran de forma preventiva la formación y el conocimiento por parte de los sujetos que deberán observarla. las Constituciones contienen normas relativas al procedimiento de formación de la ley y al valor jurídico que deberá reconocerse a las disposiciones normativas adoptadas a través de tal fuente. Aquí la diferencia significativa entre fuentes "legales" (previstas como tales) y "extra ordinem" (no contempladas). por ejemplo. con base en el cual la fuente superior condiciona a las inferiores y estas últimas no pueden influir sobre la primera. a excepción de la Constitución. Las relaciones entre las fuentes es un argumento que se encuentra estrechamente enlazado al tema de las fuentes normativas. En tal hipótesis. de manera explícita. Este orden se individúa en un principio "jerárquico": las fuentes guardan entre ellas una relación de supra ordenación-subordinación. en modo no siempre fácil. y que asume las características de la fuente-hecho. Desde el punto de vista práctico. El ejemplo más evidente lo tenemos en el ámbito de las fuentes-acto: la Constitución condiciona las www. ya que en el ámbito de cada ordenamiento se verifica una pluralidad de fuentes de producción del derecho. ofrecer al juez. Por ejemplo.FreeLibros. La pluralidad impone establecer un orden entre las fuentes. la fuente consiste en un "modelo de comportamiento" que el intérprete es llamado a individuar.76 ESTADO Y CONSTITUCIÓN que han tenido lugar en el pasado. En efecto. la mayor parte de los ordenamientos contemporáneos han optado por un sistema formal de regulación de las fuentes normativas. en cambio. el conocimiento y por ende el nivel de "certeza" de los dos grupos de fuentes es regulado por criterios bien diversos.fuente deroguen normas contenidas en leyes formales o en la misma Constitución). así prevén. cuáles son los modos de producción del derecho. Por consiguiente necesitará. Pero al lado de tales ordenamientos existen otros que no prevén o que prevén parcialmente el sistema de las fuentes.com . se deduce mediante la comprobación realizada por el intérprete de cuál sea el modelo preceptivo de comportamiento a seguir. con relación a circunstancias de emergencia que requieren de un ajuste inmediato. la prueba de una costumbre.

normalmente referida a los ordenamientos de los Estados de derivación liberal. Sin embargo. A modo de ejemplo puede citarse el caso italiano de los reglamentos parlamentarios. se puede pensar que en todos los ordenamientos es posible individuar al menos tres grados de fuentes: las relativas a las normas constitucionales.FreeLibros. En primer lugar. Tal graduación. en respeto de la preponderancia de la Constitución pueden identificarse hipótesis de reserva en favor de determinadas fuentes con base en el principio de competencia. en el marco del orden internacional dos o más Constituciones estatales están paraordenadas. En segundo lugar. Donde se aplique la reserva se genera una derogación de lo que por el contrario sería el orden "natural" (jerárquico) de las fuentes de un determinado ordenamiento. con una con- www. sobre la misma. normalmente se considera que en los ordenamientos con Constitución flexible no hay una diferencia de grados entre las normas constitucionales y las normas legislativas ordinarias (todas son conducidas a una fuente única: la legislación del Parlamento). pero también algunos derechos de los sujetos pertenecientes a las mismas). definidas generalmente como secundarias).EL ESTADü 77 fuentes restantes del ordenamiento. Esta fuente está subordinada de manera inmediata a la Constitución. obviamente. En efecto. Junto al principio "escalar" que justifica la concepción jerárquica de las fuentes. encuentra su realización inclusive en los ordenamientos de los Estados socialistas. las relativas a las normas legislativas (parlamentarias) ordinarias (calificadas como "primarias" habitualmente) y las relativas a las normas reglamentarias (gubernamentales. como ocurre con las leyes orgánicas en el ordenamiento francés y español. existen también otros principios que son importantes.com . si bien valiendo el principio jerárquico. la graduación sobre los tres niveles no siempre constituye la regla. se reitera que las fuentes pueden encontrarse entre ellas en una relación de paridad: así. la cual deberá adecuarse a la primera sin incidir. mientras en otros ordenamientos con Constitución rígida puede existir una fuente de grado intermedio entre la Constitución y la ley ordinaria. En la práctica. en cuanto existe gracias a la disciplina del ordenamiento interno una reserva en favor de la competencia de las asambleas. mientras que en el marco de un ordenamiento estatal dos o más ordenamientos regionales presuponen estatutos paraordenados. fuentes normativas que disciplinan los ordenamientos "internos" de las asambleas (su organización. por ejemplo la ley del Parlamento.

78 ESTADO Y CONSTITUCIÓN textual sustracción de materias importantes en la jerarquía natural de las fuentes del ordenamiento. DE LAS FUENTES DE NECESIDAD. sobre la base de tales antecedentes normativos. en el cuadro del movimiento constitucionalista al final del siglo XVIII. ALUSIÓN NORMATIVAS. por leyes orgánicas y consecuentemente por leyes ordinarias (ex artículo 92. V. en la cual. NATURALEZA CONSUETUDINARIAS. como en el derrumbamiento del ordenamiento ruso y en la adopción de las primeras Constituciones soviéticas.jurisprudenciales (justificadas por el principio del respeto a las soluciones racionales ofrecidas por expertos del derecho). de acuerdo con la Constitución de 1958. también los derechos definidos habitualmente como jurisprudenciales.com . entre ellos el www. Constitución francesa) y. como en Francia. a pesar de que en muchos ordenamientos se haya difundido progresivamente la preferencia por la fuente escrita debido a la precisa voluntad de las instituciones estatales (fuente "política"). Además.FreeLibros. En otros ordenamientos la situación es diferente. El fenómeno es totalmente evidente tanto en la consagración de la Constitución escrita y en la superación de los ordenamientos del ancien régime. y de necesidad (justificadas por el principio de conservación de cada ordenamiento). por los reglamentos deliberados en las asambleas. A LA DIVERSA FUENTES DIVINAS. convencionales (justificadas por el principio del respeto a los empeños asumidos). y considerando la costumbre como un sinónimo del ordenamiento tradicionalista y conservador. la organización y el funcionamiento de las asambleas son regulados por la misma Constitución. divinas (justificadas por el principio de la obediencia a la divinidad). 1) La fuente consuetudinaria siempre ha tenido un significado relevante. CONVENCIONALES En el actual momento histórico las fuentes de producción del derecho son conocidas y analizadas esencialmente en cuanto fuentes escritas de naturaleza "política": se trata de fuentes queridas por los titulares de la soberanía que se configuran en modo diverso en relación con las diferentes soluciones institucionales vinculadas a las diversasfonnas de Estado. Pero junto a las fuentes políticas existen también las: consuetudinarias (justificadas gracias al principio de uniformidad de las conductas tenidas con anterioridad).

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Common Law, tienen a la interpretación ya la aplicación judicial de costumbres en su origen (véase primera parte, capítulo tercero, sección IV,
apartado IV).
2) La fuente de necesidad es la consecuencia de la exigencia por salvaguardar la existencia de cada ordenamiento. Ésta deriva de la constatación, ejercida sobre todo en sede doctrinaria, que en particulares circunstancias de peligro (interno o internacional) el sistema de las fuentes de
producción del derecho formalmente previsto por una Constitución puede no ser idóneo a fin de legitimar decisiones necesarias para la defensa
del ordenamiento. Lo anterior también cuando las Constituciones, como
sucede con frecuencia, prevén expresamente procedimientos simplificados a fin de permitir a los órganos constitucionales afrontar las emergencias: así la Constitución italiana prevé la atribución del Parlamento
al gobierno de "poderes necesarios" para afrontar una crisis internacional
(artículo 78) y la Constitución francesa prevé la asunción por parte del
presidente de la República de poderes de excepción en caso de que sea
puesto en crisis el funcionamiento de los órganos constitucionales (artículo 16). Pero en estos casos son las mismas Constituciones las que
prevén y autorizan los procedimientos y (a veces) los órganos destinados
a afrontar las emergencias a través de la adopción de medidas que derogan la Constitución y que la suspenden temporalmente. Es diversa la hipótesis en la cual las Constituciones no prevén derogaciones o en la cual
las precauciones tomadas por los constituyentes no sean suficientes para
enfrentar el peligro. En los casos en donde los órganos constitucionales
adoptan medidas de intervención sin ninguna base jurídica en la Constitución, estas últimas se justifican a causa de la misma exigencia de conservación del ordenamiento, definida usualmente como necesidad. Por lo
tanto ésta es calificada como una necesidad-fuente (véase primera parte,
capítulo tercero, sección IV, apartado III y sección V, apartado 11;segunda parte, capítulo primero, sección VI).
La doctrina de la necesidad como fuente del derecho se justifica en
particular dentro del marco de los ordenamientos garantes que tienden a
ofrecer una regulación exhaustiva de los modos de producción del derecho en los propios textos constitucionales, privilegiando de este modo un
principio de certeza y conocimiento preventivo de cuáles sean los órganos y los procedimientos de formación de los preceptos jurídicos; por lo
tanto en estos ordenamientos la individualización de la necesidad-fuente
tiene valor de "cierre" del sistema de las fuentes, con un alcance absolu-

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tamente marginal en relación al orden "natural" de las mismas, que es el
formal.
Pero la necesidad actúa como fuente en los ordenamientos pertenecientes a cada forma de Estado, siendo evidente que entre más restringido sea el sistema de las fuentes formal -bien sea por imprevisión o bien
por inoperanciamás amplia será la demanda de la fuente-hecho que se
identifica con la decisión asumida por los titulares del poder político basándose en las exigencias contingentes a afrontar día a día. En los ordenamientos autocráticos, en los cuales no hay un sistema de garantías satisfactorio, existe la tendencia a ofrecer una dilatación considerable del
concepto de emergencia (interno e internacional) que habilita la adopción de medidas normativas de intervención. Esto es evidente en los ordenamientos de muchos Estados recién independizados (cuarta parte, capítulo tercero, apartado I1I).
En tales hipótesis la necesidad no constituye más una fuente-hecho
marginal, pero sí fuente privilegiada que justifica la adopción de verdaderas y adecuadas decisiones de los constituyentes o de una modificación
continua de la Constitución, desapareciendo en muchos ordenamientos la
línea de demarcación entre el poder constituyente y los poderes constituidos. Esta última es una consecuencia inevitable en el momento en el
que sean rechazados o que de todos modos no hallen espacio los principios garantes inherentes a los ordenamientos democráticos (véase quinta
parte, capítulo segundo, sección 1, parágrafo 11).En la práctica, la necesidad-fuente puede coincidir con la esencia misma del poder soberano en
una estructura constitucional que rechaza la separación de los poderes y
por ende un sistema de límites jurídicos preconstituidos. La necesidad
justifica la decisión, verificándose así un régimen constituyente continuo, que por definición carece de estabilidad y de certezas jurídicas.
3) La fuente divina del derecho se caracteriza por tener una voluntad
sobrenatural que daría origen a los preceptos normativos, atribuyendo a
la violación de éstos unas sanciones ultraterrenas. Por su naturaleza, tal
fuente comporta la presencia de sujetos encargados de interpretar tal derecho, así como también la de adaptarlo a las evoluciones que se produzcan en la sociedad.
El derecho divino es el principal derecho de las comunidades religiosas respecto al derecho de la sociedad política, o bien es el derecho caracterizado por una verdadera relación de identificación, de modo que el
derecho resulte como uno de los diversos componentes de la religión.

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Esto sucedería en el derecho musulmán, en donde el Sharia -formado
por el Corán, texto revelado, por la práctica del profeta, por la interpretación de los expertos, por la analogía- es concebido como un sector de
la religión que contiene las prescripciones dirigidas a la observancia fiel
de los creyentes. Tal relación de identificación se encuentra, por ejemplo, en la Constitución iraní de 1979, en la cual son acogidas de manera
integral las fuentes religiosas (ejemplo de un ordenamiento teocrático:
véase cuarta parte, capítulo primero, apartado IV). En otros casos el ordenamiento estatal distingue a la organización política de la religiosa,
pero sujeta la acción estatal a los principios religiosos, consagrándose,
entre otras cosas, que los principios del Islam asumen un carácter supraconstitucional, condicionando las disposiciones normativas adoptadas
por los órganos estatales (ordenamiento confesional: véase cuarta parte,
capítulo primero, apartado IV).
En los ordenamientos de los Estados europeos, el derecho divino se ha
distinguido progresivamente, de modo claro, de aquel producido por las
instituciones políticas. Este último es el único que adquiere relevancia
para el Estado (ordenamiento laico). Sin embargo, en ciertos casos el ordenamiento estatal acepta oficialmente una religión determinada (ordenamiento confesional), como sucedía en modo claro en el Estatuto albertino de 1848 (artículo 1).
En aquellos ordenamientos en los cuales el derecho de origen divino
toma del ordenamiento estatal tan solo la parte por la cual se logra un
acuerdo entre el Estado y la Iglesia, se presenta una situación particular.
Éste es el caso del "concordato", con base en el cual algunos ordenamientos de los Estados donde prevalece la población católica, el derecho
canónico se hace notable en el ordenamiento general del Estado. Una
gran parte del derecho canónico es de origen divino, una parte formada
por órganos de la Iglesia, y además por normas de derecho natural: después de haber sido objeto de un centenar de disposiciones doctrinarias y
normativas, finalmente ha sido recogido en una compilación que constituye el Codex iuris canonici. El derecho canónico asume relevancia en el
ordenamiento estatal sobre la base de un concordato, sobre todo en la
parte referente a las relaciones familiares, que conciernen a sujetos que
son considerados ciudadanos del Estado de modo diverso.
Otros ordenamientos africanos y asiáticos reconocen la preponderancia del derecho divino en materia de derecho de familia, atribuyendo a
los creyentes de algunas comunidades religiosas un "estatuto personal"

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derogatorio respecto a la generalidad de las disciplinas previstas por las
fuentes políticas.
En lo referente al derecho hebreo, contenido en los textos sacros de
revelación divina, éste es considerado el derecho del pueblo hebreo. No
coincide con el derecho expresado por las fuentes políticas del Estado de
Israel, y en tal ordenamiento se aplica en cuanto "estatuto personal" de los
hebreos.
4) La fuente convencional consiste en modos de producción vinculados a la voluntad de los sujetos que serán destinatarios de la normatividad producida. Por tanto, ésta es expresión de su autonomía y en esta
perspectiva particular se contrapone al derecho definido "político", que
tiene origen en las fuentes institucionales en las cuales la posición de los
sujetos que deberán observar las normas es la de obedecer a cuanto se ha
decidido por la fuente que les es externa (heterónomo).
Los contratos colectivos de trabajo forman parte de las fuentes convencionales. Los contratos colectivos de trabajo son documentos normativos formados sobre una base negocial y tienen eficacia para todos los
que pertenezcan a categorías determinadas. En el derecho constitucional
asumen un relieve particular las llamadas convenciones constitucionales,
entendidas predominantemente tácitas, formadas por los titulares de los
órganos constitucionales para dar cumplimiento a las propias competencias institucionales (véase primera parte, capítulo tercero, sección IV, parágrafo IV).
5) El derecho creado por la jurisprudencia asume diversos perfiles:
los jueces pueden crear derecho para regular las funciones que les son
propias en el ámbito del principio de autonomía reconocido por las
Constituciones (por ejemplo en el caso de adopción de normas de organización y de procedimiento por parte de un tribunal constitucional);
pueden anular los actos normativos en cuanto sean contrarios a las Constituciones precedentes; con sus pronunciamientos pueden determinar
"precedentes" que condicionan el ejercicio ulterior de la función jurisdiccional. La hipótesis de producción explícita de normas con base en
una habilitación constitucional que atribuya autonomía no genera problemas. Por el contrario, son más complejas las hipótesis de anulación de
las normas y de formación de precedentes.
La anulación de normas adoptadas por los órganos habilitados institucionalmente para crear derecho (los Parlamentos y, en algunos casos, los
gobiernos) se justifica con la exigencia de asegurar, a través de procedi-

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EL ESTADü 83 mientas contenciosos desarrollados en presencia de un juez imparcial. pero origina el problema de confiar a un órgano que no es expresión directa de la soberanía popular la tarea de eliminar las normas adoptadas por los órganos que por el contrario constituyen la expresión directa (o mediata) de tal soberanía. En tal perspectiva. las cortes reales formaron un sistema judicial centralizado que desarrolló un conjunto de reglas jurídicas aplicables tanto a las relaciones de www. conocido como Civil Law. en cuanto elimina las normas inconstitucionales. En realidad la distinción entre perfil teórico y perfil práctico de las dos formas de creación no siempre es fácil. desde inicios de los primeros siglos del segundo milenio. de inspiración romano-germánico.com . Esto ha ocurrido con el "Veda hindú" y con el derecho chino y japonés de la antigüedad. el respeto de la Constitución. pertenecientes al Common Law. pero también tiene atribuciones creativas. La creación del derecho por medio de la observancia de sentencias anteriores de los jueces es un dato común a muchos ordenamientos. VI. Con tal término se indica aquel sistema jurídico que se funda prevalentemente en el desarrollo jurisprudencial y que se contrapone a aquel que se basa en el derecho escrito que deriva de las fuentes políticas. en cuanto ofrece una interpretación de integración de la Constitución que es inevitable con el fin de alcanzar el pronunciamiento pertinente que invalide una norma parlamentaria. LAS FUENTES LAS FUENTES DOCTRINARIAS Y JURISPRUDENCIALES. en cuanto existen ejemplos históricos de derechos jurisprudenciales basados en la aplicación de elaboraciones doctrinarias precedentes. En Inglaterra. el derecho judicial o jurisprudencial se origina en el pronunciamiento que deriva de procedimientos racionales elaborados por los jueces con respecto a los casos sometidos a su atención. DE LOS ORDENAMIENTOS DEL COMMON LA W El derecho doctrinario está formado sobre la base de análisis y de elaboraciones racionales desarrolladas por los estudiosos del derecho. Pero el derecho producido por la actividad de los jueces a través de precedentes ha asumido un significado particular en el ordenamiento inglés y en otros ordenamientos que han recibido la influencia de los principios de este último. un tribunal constitucional es una especie de legislador "negativo".FreeLibros.

es decir a las argumentaciones accesorias respecto al núcleo de las decisiones). Un significado muy particular asume el antecedente judicial que se relaciona al valor del principio general atribuido por el ordenamiento a la regla de "stare decisis".FreeLibros. A las reglas del Common Law aplicadas por las cortes se añadieron las reglas complementarias destinadas a regular los nuevos institutos. la Equity y el Statute Law.84 ESTADO Y CONSTITUCIÓN derecho privado como a las relaciones de derecho público (Common Law). que son de elaboración jurisprudencia1. De aquí surge la dicotomía tradicional entre los derechos y los remedios judiciales del Common Law y de la Equity. Al lado del derecho jurisprudencial desarrollado con base en el Common Law y la Equity existe además el derecho escrito desarrollado en los textos legislativos del Parlamento (Sta tutes ). las fuentes del ordenamiento inglés son el Common Law. que se entiende en los ordenamientos que los anglosajones definen como Civil Law. En conjunto. regla que en realidad se refiere a la mera ratio deciden di de la sentencia que constituye un precedente (y no a los llamados obiter dicta. En conjunto. determinada por el principio de derecho ya enunciado. Inicialmente. Es más complejo el problema del alcance de los precedentes para los jueces de vértice que los han adoptado: se han establecido las reglas relativas a la vinculabilidad y se han previsto unos casos de derogación.com . Les sigue el Statute Law. que cada vez más asume mayor importancia. la actividad de los jueces se basaba en la interpretación de las costumbres vigentes. sino únicamente los que son imputables a los jueces que ocupan una posición de vértice en la organización judicial: en orden. pero que de todas for- www. El derecho escrito contenido en las leyes del Parlamento (Statute law) es considerado complementario respecto al derecho jurisprudencial y ha asumido en los últimos diez años una importancia cada vez más creciente. la Court 01Appeal y la High Court. Como fuentes primarias se consideran las dos primeras. la House 01 Lords. el sistema inglés del Common Law y de la Equity implica un derecho jurisprudencial caracterizado por la importancia del antecedente judicial con la ausencia de una codificación orgánica. Tales reglas contenidas en las decisiones de los órganos reales y emitidas según la conciencia formaron la Equity y eran aplicadas por una jurisdicción posterior. Los precedentes de los diversos jueces no tienen valor vinculante pero sí persuasivo y por lo tanto pueden ser desatendidos. En el ordenamiento inglés no todos los antecedentes tienen un valor vinculante para el juez que es llamado a decidir casos análogos.

pueden ser individuadas en algunos casos como verdaderas costumbres constitucionales. del trabajo. corresponde siempre a los jueces ofrecer la interpretación determinante de la normatividad establecida por el Parlamento. Como es sabido. Casi la mayoría de los ordenamientos del Commonwealth ha asumido como propios los principios del ordenamiento inglés. que adoptan los principios www. Por lo tanto los principios del ordenamiento constitucional deben ser hallados tanto en el Common Law como en los Statutes parlamentarios.com . que son las fuentes de autonomía conferidas a los sujetos de numerosos sectores de actividad (por ejemplo derecho de la empresa. Hay que mencionar también las llamadas extra-legal sources oflaw.EL ESTADü 85 mas está sujeto a la interpretación del juez. Al lado de estos principios existen las conventions of the Constitution. sección IV. apartado IV). en tal perspectiva. aceptando el Common Law (se exceptúan Québec y Mauritius. según una valoración diversa de la condicionada por la tradición inglesa. se podría pensar que la ley del Parlamento (Sta tute) debería ser la fuente primaria del ordenamiento inglés y por ende tendría una fuerza superior al Common Law: pero en realidad. y por ende. según el cual la ley parlamentaria puede modificar cualquier reglamentación preexistente (la ausencia de una Constitución escrita y la rigidez de la Constitución no permiten individuar las leyes parlamentarias de revisión que son formalmente diversas de las ordinarias). el Parlamento se considera limitado por los principios del Common Law que la ley debe respetar. Estos principios constituyen lo que la doctrina ha definido como laws of the Constitution. por una parte.FreeLibros. en cuanto la violación de éstas no puede ser demandada ante los jueces (sin embargo hay que subrayar que tales reglas no jurídicas sino simplemente políticas de comportamiento. una característica del ordenamiento inglés es la ausencia de una Constitución escrita. Entre los principios constitucionales deducibles del ordenamiento inglés existe el de Supremacy of Parliament. sindical). formarían parte de las fuentes "legales") (véase primera parte. capítulo tercero. Esto explica la aparente contradicción existente entre la insistente afirmación de la supremacía ("soberanía") parlamentaria y la primacía del derecho jurisprudencial y la dificultad de establecer con certeza la preferencia por la fuente parlamentaria. y por otra parte. entendidas como un conjunto de normas no escritas que según la doctrina y la jurisprudencia inglesa constituyen una non-legal rules. Si se aplicara con gran coherencia este principio.

Canadá y Nueva Zelanda. la cual es interpretada por la Corte Suprema.com . de una parte. a nivel federal y estatal. www. forma parte de la tradición del Common Law. Particularmente estrecho es el vínculo existente entre el Reino Unido. si bien aún se considera como una fuente de integración de la fuente jurisprudencial. Esta característica es particularmente significativa para el desarrollo de las orientaciones jurisprudenciales de la Corte Suprema federal y para las cortes supremas de cada uno de los estados miembros. pero presenta como característica el ser dotado de una Constitución escrita y rígida de la cual se reconoce la supremacía en el sistema de las fuentes. La legislación -cada vez más extensa y relevante en las relaciones sociales. es análoga a aquella reconocida en Inglaterra. al igual que el de Irlanda. de otra parte: la jurisprudencia producida por los jueces de estos ordenamientos está incluida en las recolecciones jurisprudenciales inglesas. Tanto la legislación federal (Federal Acts o Statutes) como la legislación de los estados miembros (State Statutes) se encuentran subordinadas a la Constitución. sobre la supremacía de la Constitución. También en el ordenamiento de Estados Unidos.86 ESTADO Y CONSTITUCIÓN de los ordenamientos romano-germánicos. y por lo tanto existe aún hoy en día una posible interacción entre los diversos ordenamientos en cuanto a los desarrollos jurisprudenciales. estatal y federal. Aparte de la segura supremacía reconocida a la Constitución. económicas y políticas-.FreeLibros. así como Sri-Lanka y Lesotho que adoptan los de los ordenamientos romano-holandeses). asume un significado relevante el principio de Stare decisis. pero el antecedente no se considera vinculante. es decir. la actitud frente a la legislación. el de Estados Unidos se basa sobre la existencia de una Constitución federal o sobre la Judicial Supremacy. mientras el ordenamiento inglés se funda sobre el principio de la Supremacy 01 Parliament. y Australia. Según una convicción arraigada de los estudiosos angloamericanos. también ésta es destinada a ser obj eto de análisis por parte de los jueces. El ordenamiento jurídico de los Estados Unidos.

Tipología adoptada por las formas de Estado: distinción entre democracia y autocracia. . . . . . . . . . . 89 III. En particular. 103 VII. . Formas de gobierno autocráticas www. . . . . . . . . . .Nuevas tipologías de las formas del poder estatal y diferencia entre formas de Estado y formas de gobierno . Conexión entre forma de gobierno y forma de Estado. . . . . Relatividad temporal de la calificación de los ordenamientos democráticos . .CAPÍTULO SEGUNDO FORMAS DE ESTADO y FORMAS DE GOBIERNO. . . . . . . .. . .com 107 . . Criterios respectivos de individuación . . .. . . . . . . . . . . . 91 IV. . .. . . . . 87 1. . Tipología tradicional de las formas del poder político . . 98 VI. . . . . . . . .FreeLibros. . . . . . .. Formas puras y mixtas . . . . Criterio del número de partidos y de la función de la oposición . . . . Diverso significado atribuido al concepto de democracia. . . . . . . . . 95 V. . 87 11. . . . . el recurso al criterio de titularidad del poder de los órganos y las relaciones recíprocas entre órganos constitucionales. . . . . . . . . . . . . . . Examen de las tipologías propuestas por la doctrina . . . 106 VIII. . Las formas de gobierno democráticas y su tipología. . . . . . . . . . . . . . .

demagogia. un esquema que tuvo muchos seguidores.FreeLibros. sumariamente. TIPOLOGÍA TRADICIONAL DE LAS FORMAS DEL PODER POLÍTICO Los intentos por elaborar una tipología del poder político datan de épocas muy anteriores a la afirmación del Estado moderno. Entre la monarquía (gobierno de uno) y la democracia (gobierno del pueblo correspondiente a la politia de Platón) insirió la aristocracia (gobierno de los mejores). entendiendo por las primeras una forma de re87 www. oligarquía). el pensamiento político romano y el medieval elaboraron sus propias clasificaciones teniendo presentes los aportes precedentes y en particular la tripartición de Aristóteles.com . 1. Platón distinguió seis formas de instituciones políticas (La República). Por lo tanto. destinadas a satisfacer intereses colectivos. a su vez. posteriormente pasa (Las leyes) a una configuración dualista en la cual al poder que corresponde a una autoridad soberana por derecho propio (monarquía) se contrapone el poder que pertenece al pueblo y que se confiere por éste a la autoridad que lo ejercitará por su propia cuenta (politia). el concepto de Estado y sus correspondientes características. resultando evidente. Aristóteles atribuyó las respectivas degeneraciones cuando el poder fuera utilizado con fines egoístas (respectivamente: tiranía. la extrema variedad de formas que puede adoptar el poder político.CAPÍTULO SEGUNDO FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO Una vez examinados. A estas tres formas "puras". En la Edad Moderna. Maquiavelo (El Príncipe) distinguió entre repúblicas y principados. según una sumaria investigación comparada. hay que dirigir la atención a los aspectos que en concreto el Estado asume en la realidad histórica de los ordenamientos. Aristóteles (Política) elaboró.

Esta distinción es tomada de Althusius (Politica metodice digesta) cuando contrapone poliarquía y monarquía. de los tipos de órganos que la ejercen en concreto y de las modalidades de ejercicio. si participa sólo una pequeña parte del pueblo se considerará que el Estado es aristocrático".88 ESTADO Y CONSTITUCIÓN gimiento en la cual el poder era repartido entre los diversos cuerpos colegiados. Hobbes (De Cive e Leviathan). luego el fascista. la tripartición de Aristóteles obtuvo un éxito indiscutible hasta el siglo XIX e influyó diversas corrientes del pensamiento político y filosófico. al Estado feudal y además al Estado absoluto y al Estado de policía. a las experiencias históricas precedentes. tratando de resaltar cómo el órgano soberano ejerce el poder por medio de órganos estructurados según diversas características (que en su clasificación recogen siempre la conocida tripartición). De todos modos. introdujo el principio de soberanía (entendido como capacidad suprema de decisión normativa) como criterio distintivo de la forma política. De la combinación entre las diversas posibilidades de titularidad de la soberanía. monárquicos (monarquía constitucional) y republicanos (gobiernos tanto democráticos como aristocráticos sin jefe hereditario). consecuente a la diversa configuración del jefe de Estado hereditario o electivo. Bodin reconoció la posibilidad de atribuir separadamente a dos órganos independientes la "soberanía" y el "gobierno". llevaron a un replanteamiento del concepto de www. Rousseau (Contrat Social). si participa todo el pueblo el Estado se definirá popular. Además. vinculado siempre a la tripartición mencionada: "si la soberanía reside en un solo príncipe se llamará monarquía. Se encuentran huellas de ésta en Marsilio de Padua (Defensor Pacis). en particular. se daba importancia a la contraposición entre monarquía y república. Tomás de Aquino (Summa Theologica). En tiempos más recientes. En el ámbito del Estado de derecho liberal se hicieron algunas distinciones y. que les era contemporáneo. Después del primer conflicto mundial aparecen realidades político-institucionales que niegan el Estado de derecho: primero el Estado soviético. nacen múltiples variaciones. y por los segundos aquellos en los cuales el poder era concentrado en manos de uno solo. después de la superación del absolutismo y de la consolidación del Estado liberal.FreeLibros. en particular. Bodin (Six livres de la République).com . Bodin. es decir. Kant (Rechtslehre) y Hegel (Rechtsphilosophie ). los estudiosos del siglo XIX contrapusieron el Estado de derecho. Montesquieu (L'Esprit des Lois) distinguió entre gobiernos despóticos (monarquías absolutas). Locke (Two Treatises on Govemment).

FreeLibros. en modo pronunciado. en otras palabras. Las tipologías elaboradas por la doctrina resultan de la observación de la realidad histórica y presentan una validez sobre todo empírica y no necesariamente lógica. Se dieron cuenta que muchas instituciones constitucionales podían quedar formalmente invariadas pero asumir funciones diversas de las experimentadas en un tiempo. NUEVAS ESTATAL TIPOLOGÍAS Y DIFERENCIA y FORMAS DE LAS FORMAS ENTRE FORMAS DEL PODER DE ESTADO DE GOBIERNO El estudio de la evolución del Estado. de esquemas de referencia que pueden extenderse a nuevas realidades constitucionales. en cuanto que se movieron en un cuadro político global profundamente cambiado. "tipos" que faciliten. si bien combinándola con formas mixtas que derivan de la fusión con los principios políticos predominantes. de las que se tomaron antes como modelo para la elaboración del esquema.com . Así se han formulado diversas doctrinas sobre las "formas de Estado" y sobre las "formas de gobierno". sólo en la medida en que no se separen. ha dado nuevo impulso a las investigaciones sobre las formas de poder estatal. como en el análisis de Schmitt relativo al Estado de derecho burgués. la clasificación de otras experiencias estatales. a su vez. efectuando la comparación entre los datos ofrecidos por varios ordenamientos y además elaborando. partiendo del examen de experiencias conocidas. y en la gran mayoría de estudios de derecho constitucional de Europa continental.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 89 Estado y a nuevos intentos de clasificación. 11. por abstracción. que partiendo del modelo del Estado de derecho predominante hasta comienzos del siglo:XX ha seguido hacia soluciones cada vez más articuladas y diversas. Se trata. Convencionalmente. con el fin de intentar la elaboración de esquemas que ayuden a ordenar las diversas y contrapuestas experiencias constitucionales. por "forma de Estado" se entiende el conjunto de elementos que caracterizan globalmente a un ordenamiento referido en particular a las finalidades planteadas como objetivos de acción de los www. Pero también en tal situación no se abandonó del todo la tripartición de Aristóteles (monarquía-aristocracia-democracia) como parámetro de referencia de las posibles formas de Estado. deduciendo los elementos cualificados constantes.

De la exposición que sigue a continuación (segunda parte. www. capítulo primero. sección V) resulta más evidente cómo al lado de los Estados unitarios. Otros. En cambio. Lo anteriormente dicho ayuda a plantear una cuestión que no parece clara. los elementos que se refieren a la titularidad y al ejercicio de las funciones soberanas atribuidas a los órganos constitucionales.90 ESTADO Y CONSTITUCIÓN órganos constitucionales.FreeLibros. y por lo tanto. Por "forma de gobierno" se entiende el complejo de instrumentos que se articulan para conseguir las finalidades estatales. cada forma de gobierno se encuadra en una forma de Estado más amplia que la condiciona. de una técnica de descentralización del poder compatible con la unidad del ordenamiento. reconducen el modelo federal a la forma de gobierno.com . la naturaleza compuesta del Estado articulado sobre otros entes políticos territoriales comportaría la presencia de una forma de Estado particular. no pueden considerarse prescindiendo de la concepción de fondo acogida por cada Estado en cuanto a bases económicas. más conocidos como Estados federales. Empero caen dentro de su ámbito también los consiguientes criterios relativos a la disciplina del Estado-comunidad. según otros. existen modelos de ordenamientos caracterizados por una descentralización del poder político (Estados definidos tradicionalmente como "Estados de Estados" o "Estados compuestos". Desde esta perspectiva. con respecto a la titularidad y al ejercicio de las funciones soberanas. en los que el poder es tendencialmente centralizado. al papel del individuo y de los grupos y los relativos al Estado-aparato y a sus modalidades de intervención. y que no son cualitativamente diversos de los regionales). no sería apropiado hablar de una "forma de Estado" federal sino. sociales y políticas y a los relativos principios directivos en el cual inspiran su propia acción. Según un enfoque acogido convencionalmente. todavía. Esta concepción de fondo es la que da una "forma" propia al Estado y que además influye de manera concreta sobre la aplicación de la forma de gobierno. en cuanto la repartición del poder entre el centro y la periferia alude a la titularidad y al ejercicio del poder del Estado y por ende implica importantes opciones características de la individualidad de la forma de Estado entendida en su conjunto. La distinción entre forma de Estado y forma de gobierno tiene como objetivo resaltar cómo las estructuras de gobierno disciplinadas por las diversas Constituciones. causada por la incidencia de las formas de descentralización territorial del poder sobre la forma de Estado y sobre la forma de gobierno. simplemente.

Según el esquema marxista-leninista. la contraposición que predomina es entre el Estado burgués capitalista y entre el Estado proletario socialista. burgués y proletario. Así se identifica una tripartición entre Estado de derivación liberal (co- www. En efecto. feudal. como el poder confiado a órganos que son expresión de las autonomías políticas locales. recordemos ahora algunos de los esquemas de clasificación más significativos relativos a las formas de Estado. la clasificación que resulte debe seguir el modelo cíclico teorizado por Marx. En la época actual. tendencialmente uniforme.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 91 En realidad parece correcto reconducir las opciones sobre la separación/enlace de las esferas de competencia decisional del Estado central y de los estados miembros a la forma de gobierno. la concepción histórica del federalismo parece hallar una realización únicamente en el cuadro de la forma de Estado caracterizada por los principios del liberalismo político. la escogencia de soluciones institucionales. Al mismo tiempo atañe a la forma de Estado la concepción del poder distribuido entre el Estado central y los estados miembros.com . aceptado unánimemente por la doctrina oficial y por los estudiosos del derecho y del Estado de los países socialistas. dada la variedad de criterios propuestos para llegar a la clasificación y considerada la diversidad de la terminología empleada. Estas formas de Estado varían entre sí respecto al cambio de la clase dirigente que a su vez está relacionada con el modo de producción que prevalece en un determinado periodo histórico. la valorización particular de las autonomías. que va desde la ausencia del Estado en las sociedades primitivas a su desaparición por "deterioro" en el momento en que debe realizarse la sociedad comunista.FreeLibros. pasando a través de las formas de Estado esclavista. existen las establecidas por la ciencia del constitucionalismo occidental que dan primacía a las variedades ideológicas y a las orientaciones políticas históricamente manifestadas en la historia contemporánea. EXAMEN DE LAS TIPOLOGÍAS PROPUESTAS POR LA DOCTRINA Aunque no es fácil ofrecer una indicación satisfactoria. que acercan el Estado al ciudadano y a los diversos intereses presentes sobre el territorio. Fuera de la clasificación de derivación marxista. III. y hasta hoy nunca realizado por completo.

autocráticos. y b) la segunda tiende a individuar la presencia de libertades consideradas mínimas para poder calificar como democrático un ordenamiento y. que eliminan la oposición. que a veces se amplía en una cuadripartición. Estado autoritario fascista y Estado socialista. definidos diversamente: totalitarios. de poder cerrado. democracia) y Estados con poder "concentrado" (dictadura. En conjunto.com . en el segundo sobre la alternativa repartición/concentración de poder a nivel del aparato estatal. Tendencialmente esta doctrina intentó profundizar el estudio de los "índices de democratización" (índices que son individuados de acuerdo a criterios variables que no siempre son compartidos) con base en el reconocimiento de los cuales un Estado puede definirse democrático. autocracia). sobre todo. los grupos y sus representantes (régimen constitucional.FreeLibros. con independencia de la ideología y de las orientaciones practicadas. en cuanto que a las tres formas apenas indicadas se añade una cuarta. de cuya comprobación se deduce si un ordenamiento puede definirse libre (democrático) o no. o bien si debe colocarse en una posición intermedia. monopartidistas. o bien entre Estados con poder "repartido" entre los individuos. que no siempre son idénticas según los autores. y Estados "monopolíticos" con partido único. Se han establecido dos tendencias principales: a) la primera tiene como objetivo que la democratización derive de un análisis global de los ordenamientos examinados.92 ESTADO Y CONSTITUCIÓN nacido como Estado de democracia clásica). que comportan una "organización constitucional" de la competencia pacífica para el ejercicio del poder. Otra orientación simplifica la clasificación reduciéndola a una bipartición entre Estados "pluralistas" sujetos a la tradición de las democracias occidentales. los especialistas en ciencia política. mediante el grado de libertad confirmado por obra de una serie de posibles subdivisiones. ya mencio- www. La citada orientación bipartita sirve también como esquema de referencia de una vastísima literatura palito lógica que en años recientes ha afrontado con tenacidad el estudio de las formas políticas estatales (recurriendo por lo general al término "régimen") sin salir de la contraposición entre Estados democráticos y Estados no democráticos. pero es evidente la proximidad de ambos planteamientos. De acuerdo con esta última orientación se explican una serie de libertades civiles y políticas. En el primer caso se insiste en la alternativa pluralismo/monismo a nivel de Estado-comunidad. propia de los Estados de nueva formación. mientras que es calificado como no democrático el Estado para el cual la verificación arroje un éxito negativo.

consideran democráticos aquellos ordenamientos que garantizan el sufragio universal libre y secreto.. En particular se propone la siguiente tipología: 1) La dictadura.FreeLibros.. 3) El Estado autoritario se caracteriza por el pluralismo político y el pluripartidismo limitado o partido único. pluralidad de partidos políticos y pluralismo de fuentes de información. Considerando la propuesta más articulada. en el cual el poder pertenece a una elite de burócratas y militares y. en el que existe una participación política controlada y una movilización de la comunidad estatal por medio de la institución de estructuras corporativas que tienen el monopolio de la representación en el ámbito de sectores de intereses preconstituidos. autoritarios. b) "estatismo orgánico". más recientemente. c) los definidos como de "movilización".. propias del régimen anterior".com . que se exponen a ser definidos de modo preponderantemente residual (en cuanto comprenden todas las experiencias que no reconducen al modelo democrático). 2) El Estado tradicionalista comprende el subtipo de "democracia oligárquica" y el definido como "suItanístico". La definición parece correcta (véase quinta parte. capítulo segundo).. definirse como forma de Estado o como régimen al igual que las otras figuras que denotan estructuras estables y duraderas.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 93 nados. la ciencia política intenta ofrecer una ordenación orgánica para este tipo de ordenamientos. totalitarios. mientras que predomina el papel de un líder nacional y a veces de una elite restringida. nivel de participación política (de la movilización dirigida a la despolitización) y nivel de incidencia de la ideología oficial (de la prevalencia total de la ideología a su simple presencia formal). con una sociedad civil atrasada y despolitizada y sin partidos modernos. tradicionales. Sin embargo. que son www. que se articulan entre sí de acuerdo a tres variables: nivel de pluralismo (del monismo al pluralismo limitado). ciertamente. definida como "gobierno interino . de tecnócratas. surge en periodo de crisis que no se ha institucionalizado y representa una ruptura de las reglas institucionalizadas . pero también por la baja movilización e influencia limitada de la ideología oficial. Más complejo es el análisis de los ordenamientos estatales no democráticos. elecciones periódicas. Se prevén diversos subtipos de Estado autoritario: a) "burocrático-militar". Se trata de Estados en los cuales predomina el elemento oligárquico y personalista. pero en cuanto solución provisoria la dictadura no puede. los Estados no democráticos comprenderían ordenamientos dictatoriales.

especialmente debe considerarse que por parte de los constitucionalistas se ha atribuido una atención predominante al estudio de los Estados que han desempeñado un papel dominante desde el punto de vista histórico: Estados europeos. por la subordinación de los militares al poder político. se participa por medio de estructuras políticas nuevas. 4) El Estado totalitario se caracteriza por una ideología desarrollada y que involucra a toda la sociedad. que deriva de una modificación a un ordenamiento totalitario anterior. que "en cuanto instituciones jurídicas definidas abstractamente . en la primera hipótesis. o no se han mostrado operativos o han sido sustituidos con frecuencia. mientras que la mayoría se sujeta a un régimen discriminatorio. d) el definido como "democracia racial" comprende aquellos ordenamientos en los que las instituciones clásicas de la democracia rigen para una parte minoritaria de la población.. que corresponde a muchos Estados recién independizados después de la era colonial. el estudio de estos Estados. e) el definido como "totalitarismo imperfecto". un leadership nacionalista. por la concentración sin límites del poder en un leader o en una elite restringida. por un partido único y por organizaciones subsidiarias que mantienen a la sociedad en un Estado de movilización permanente.94 ESTADO Y CONSTITUCIÓN instaurados a consecuencia de la crisis de ordenamientos democráticos o después de adquirir la independencia. y hay una ideología elaborada. una ideología oficial de diversas proveniencias. en la segunda.. de los ordenamientos fascistas. sea que fueran de procedencia europea-occidental o socialista. existe un partido único. luego de la descolonización. que a mi parecer serían clasificados en dos grupos. se da una reducción del pluralismo. tomando prestado de otros Estados (terceros) modelos ya experimentados. si bien agrupados según presupuestos de hecho semejantes (modernización). reconociendo el gran esfuerzo de los politólogos. Concluyendo el intento por sintetizar las diversas posiciones de la doctrina sobre la clasificación de las formas de Estado. En efecto. según hayan o no experimentado la colonización y. son idénticos al Estado de origen más lejano". partido único análogo al totalitario. en realidad no han ofrecido soluciones originales en el plano institucional. Sin embargo estos modelos. y por la práctica del terror contra eventuales oposiciones. que denota un ordenamiento en el que el acercamiento al totalitarismo ha sido interrumpido. y el "pos-totalitario". Los Estados del llamado Tercer Mundo (o en vías de desarrollo. recientemente independizados y similares).com . es bastante problemático por la fragilidad de las estructuras esta- www.FreeLibros. norteamericanos y socialistas.

Por lo tanto la doctrina constitucionalista occidental no puede dejar de constatar estas dificultades y se debe limitar a calificar como residual la categoría de Estados en vías de desarrollo o a indicar la existencia de una forma de Estado cuyas características son difíciles de precisar. se habla de "sociedades sin Estado" por la dificultad extrema de reconducir las mismas a modelos conocidos (debido a la casi cierta y total discrepancia entre instituciones formalizadas en las cartas constitucionales y su ejecución) o para individuar los originales. Todas ellas contienen elementos interesantes que se tienen en cuenta para ofrecer una tipología de las formas de Estado que sea capaz de reconocer las actuales experiencias constitucionales. faltando en absoluto los presupuestos típicos de las sociedades desarrolladas sobre los cuales fundar una contraposición plausible entre los diversos modos de producción y las correspondientes clases antagonistas. éstos se definen genéricamente como burgueses-capitalistas. salvo bajo el perfil de "degeneración de modelos ofrecidos por otras formas". www.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 95 tales. si bien subsisten idénticas situaciones económicas. aquellos nuevos Estados que estaban vinculados políticamente a la URSS se consideran orientados hacia la revolución socialista (mediante la dictadura del proletariado) y además atraviesan la fase preliminar de la "democracia nacional". por otro lado.com . conduce a eliminar al Estado en cuestión del grupo "oficial" de los Estados progresistas. CRITERIOS DE INDIVIDUACIÓN En los párrafos anteriores se han mencionado diversas propuestas encaminadas a elaborar tipologías satisfactorias de las formas de Estado. el caso de la República de Somalia en 1979). que a veces suscita dudas sobre su misma existencia. más allá de la órbita política de las potencias socialistas. Pero la interrupción de vínculos políticos con el Estado-guía. En cuanto a los demás Estados. TIPOLOGÍA DISTINCIÓN ADOPTADA POR LAS FORMAS ENTRE DEMOCRACIA RESPECTIVOS DE ESTADO: Y AUTOCRACIA.FreeLibros. Por ejemplo. si bien es claro que en muchos casos esta calificación puede ser manifiestamente anti-histórica. También la doctrina oficial de los Estados socialistas. IV. sociales y políticas internas (por ejemplo. encuentra dificultades.

Las formas históricas estatales de la época contemporánea. difícilmente agrupables a no ser que se individualice la ideología que caracteriza a un ordenamiento. Las modalidades de uso del poder se refieren a la formación de decisiones políticas y a su ejecución. El poder se ejerce mediante órganos conforme al principio de concentración o de distribución. a un grupo. Éstos son: a) criterio relativo a la titularidad y al ejercicio del poder estatal. a uno solo. también. según esta perspectiva. prescindiendo. La decisión puede ser consecuencia de consulta y debate o puede ser unilateral. yc) criterio relativo a la finalidad del uso del poder. cuando los órganos del poder adoptan una decisión política se proponen. La finalidad del uso del poder condiciona todas las orientaciones de un ordenamiento. la cual obra como principio mediante el cual las diversas inclinaciones de un gobierno son atribuibles a la homogeneidad y a la sistematización. puede tener en cuenta la actitud de los destinatarios previstos o puede prescindir de éstos. una meta a alcanzar. cuando lo juzgue necesario. A ellas se llega mediante la previa determinación de criterios metodológicos a través de los cuales opera la clasificación. La titularidad del poder soberano puede pertenecer a la totalidad de individuos que forman parte de la sociedad política. son dos formas ideales elaboradas por abstracción mediante un procedimiento deductivo y comparado de experiencias teóricas conocidas. la segunda da preeminencia al segundo.96 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Del conjunto de experiencias examinadas puede deducirse la existencia de dos formas de Estado fundamentales: la democrática y la autocrática.com . b) criterio relativo a la modalidad de uso del poder. puede adoptarse respetando una pluralidad de posiciones individuales que consiente formas legales de contestación o en una situación totalmente opuesta. La primera asegura una correspondencia tendencial entre Estado-comunidad y Estado-aparato. La búsqueda del consentimiento de los gobernados y la imposición unilateral son dos métodos contrapuestos con los cuales los gobernantes. que se desprenden del uso diverso de los tres criterios indicados y que se define preponderantemente de acuerdo a la ideología dominante que las caracte- www. En todo momento. Los fines concretos pueden ser muy variados. Democracia y autocracia. De las diversas formas que articulan tales criterios se infiere un esquema clasificatorio de las diferentes experiencias estatales. de garantizar la correspondencia en mención. desarrollan su función constitucional.FreeLibros. titulares del poder.

y de manera secundaria. después. En cuanto a la titularidad del poder las soluciones fueron de tipo monocrático. Los Estados de la modernización. en cuanto a la titularidad del poder. Reglas complejas se ocupan de los procedimientos de participación de los órganos en el proceso de formación de las decisiones y las garantías que corresponden a lo dictado en los preceptos constitucionales. y en cuanto a las modalidades de uso se recurrió a formas de consenso guiadas y a la imposición. El Estado socialista. propia de Estados recién independizados. en fin. esta forma de Estado privilegió las libertades políticas respecto a las económicas y sociales en tanto que el objetivo por una igualdad sustancial de los individuos comenzó a adquirir credibilidad sólo en tiempos recientes. No conocieron la colonización y el consiguiente proceso de descolonización como en el caso anterior. mientras que el ejercicio del poder implica siempre la articulación entre varios órganos según el principio de distribución. después de la Segunda Guerra Mundial a consecuencia de la descolonización. Algunos Estados tradicionalistas intentan afrontar el problema del desarrollo manteniendo una situación de equilibrio consolidada en el tiempo. El Estado de derivación liberal da especial énfasis sobre todo a las modalidades de uso del poder político. especialmente. La titularidad del poder se regula por medio de formas monocráticas u oligárquicas y las modalidades de ejercicio del poder corresponden a la imposición. socialista. El poder de los gobernantes tradicionales que- www. afirmados. mientras el ejercicio del poder comporta formas sustanciales de concentración. esta forma de Estado comenzó con soluciones oligárquicas llegando.com . Las modalidades de uso del poder comprenden formas de consenso guiadas y la imposición de la decisión política. son: de derivación liberal. a reconocer formas más amplias de participación con la extensión del sufragio. que mira a la consecución del comunismo. que se difunde para contrastar al comunismo. afirma privilegiar el principio de participación de la totalidad de los individuos en la actividad política. tienen como objetivo primario crear una entidad estatal y asegurar la igualdad de los individuos y el desarrollo (modernización). El Estado autoritario. En cuanto a la titularidad del poder. En cuanto a los fines. en cuanto a los fines da preferencia al principio de igualdad sustancial.FreeLibros. la modernizadora.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 97 riza. rechaza de manera integral los principios del Estado liberal. autoritaria y.

profundamente. sirve para identificar a primera vista las varias realizaciones concretas del Estado contemporáneo: Estado de derivación liberal. desarrollada en su momento por parte de los marxistas. por fuera de aquellas que pudieran ser. democrática o autocrática. acaban por influir. SIGNIFICADO RELATIVIDAD ATRIBUIDO TEMPORAL DE LOS ORDENAMIENTOS Y FORMA AL CONCEPTO DE LA CALIFICACIÓN DEMOCRÁTICOS El criterio de la finalidad del uso del poder soberano. Pero es de la intersección del criterio de la titularidad del poder con el criterio de las modalidades de uso del mismo -prescindiendo de la finalidad que termina siendo un criterio auxiliarque deriva la posibilidad de individuar con claridad cuál sea la esencia del poder estatal. Desplazando el énfasis sobre la titularidad del poder y sobre las modalidades de uso de éste.FreeLibros. CONEXIÓN DE ESTADO. socialista. halladas formalmente en los textos constitucionales. y a veces. Estado que mira a la modernización y tradicionalista son tipos en los cuales es más fácil encuadrar. la concepción misma del Estado. En efecto. con independencia de aquellas que pueden ser las premisas políticas que pueden ser individuadas históricamente. desarrollada por la prensa política occidental). Las diversas finalidades de conservación se suman a las de modernización y los criterios relativos a la titularidad y a las modalidades de uso del poder son semejantes. o la relativa a la expropiación del poder político del pueblo por parte de una restringida burocracia de partido en el Estado "socialista". V.com . con fines expositivos. las actuales experiencias estatales. autoritario. ENTRE FORMA DE GOBIERNO DIVERSO DE DEMOCRACIA.98 ESTADO Y CONSTITUCIÓN dó sustancialmente intacto. la polémica sobre el carácter definido como formal de las libertades garantizadas en teoría por el Estado "liberal". se termina reconociendo la importancia que tiene la forma de gobierno para calificar la forma de Estado que opera realmente en un ordenamiento. Cuando se consolidan los criterios relativos a la forma de gobierno y asumen un carácter tendencialmente permanente. la elección so- www. estrictamente asociado a la ideología oficial. las desviaciones contingentes fijadas por las fuerzas políticas que conducen a un alejamiento de los principios constitucionales respetados tan solo teóricamente (por ejemplo. por ejemplo.

Estos Estados entran sólo en la hipótesis de la forma de Estado de derivación liberal: hipótesis histórica.FreeLibros. siguiendo dos esquemas diversos de concentración o de distribución. en las autocráticas. son Estados con estructura organizativa articulada sobre otros centros organizados.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 99 bre la titularidad del poder y sobre la atribución a órganos estatales. La concepción europea de inspiración liberal sostiene que el pueblo es titular de la soberanía. tendencialmente. El hecho de referirse al concepto de democracia implica que se aclare su significado. en la cual se manifiesta la concepción europea de la democracia (obviamente esto no significa que todos los Estados que se inspiran en la ideología liberal sean democracias). se superan mediante formas de imposición. y además comprobada. la misma elección de las finalidades del Estado puede manifestarse como instrumental y subordinada respecto a la elección de fondo relativa a la forma de gobierno. en la medida que en algunas experiencias históricas se manifiesta como particularmente significativa. En las formas de gobierno democráticas las modalidades tienen en cuenta las tendencias que emergen de la sociedad civil y del consenso de los gobernados. aunque por lo general se transfiere el ejercicio de ésta a asambleas representativas y aunque. En efecto. dado que distribuir significa también la posibilidad de control recíproco entre los órganos. en la fase de liberalismo oligárquico. haciendo referencia a aquellas que se han manifestado como sus interpretaciones predominantes. cuando tales inclinaciones no coinciden con las de los gobernantes. son Estados garantistas en los cuales luego de la distribución del poder sigue la posibilidad de constatar el uso del poder. en www. La democracia liberal insiste en las instituciones de las libertades individuales. se manifiesta siempre determinante y tiende a condicionar la otra elección relativa a las modalidades de uso del poder. Se puede constatar. se debe insistir sobre cómo la elección de la forma de gobierno incide sobre la misma forma de Estado. la titularidad del voto era limitada por motivos patrimoniales y culturales. y dejando a salvo lo que se expondrá más ampliamente cuando se traten las diversas formas de Estado a nivel histórico. Por lo tanto son Estados con distribución del poder y. Considerando todo lo anterior. que los Estados en los que opera un esfuerzo de acercamiento entre gobernantes y gobernados. En fin. mediante la regla de elecciones periódicas. se han afirmado diversas concepciones de democracia. con el tiempo.com . y las correspondientes formas de gobierno.

especialmente en los ordenamientos cuyos principios fundamentales del Estado de derivación liberal no se han objetado.com . Además.100 ESTADO Y CONSTITUCIÓN los derechos de las minorías políticas. las libertades económicas vuelven sustanciales a las política. en particular. a autorizar formas de contestación legal del poder constituido mediante el reconocimiento de la oposición parlamentaria. predispone una serie amplia de instituciones garantes para el funcionamiento de los órganos constitucionales. Instaurado el Estado socialista. Sin embargo. con las diversas estructuras de garantía a nivel constitucional. A la concepción mencionada se contrapone. se ha criticado que el proceso de democratización. "Etapa ésta indispensable en el proceso de deterioro del Estado". Es la democracia económica la que permite sustraer a las masas de la pasividad política en la que son mantenidas por la democracia burguesa. a menudo el concepto mismo de democracia acaba por identificarse con el método democrático seguido en la selección de los representantes y en la formación de las decisiones políticas. entre otras cosas. Así. una vez se alcance una homogeneidad sustancial y todos los ciudadanos tengan la misma conciencia política. Sin negar el valor de las libertades características del Estado burgués. su utilidad es objetada radicalmente. pierden fundamento las estructuras garantes previstas por la democracia burguesa: ya no tendrían razón de ser los partidos. A través de los siglos las instituciones clásicas de esta forma de democracia han cambiado sensiblemente merced a la extensión del derecho de voto y a la multiplicación de los órganos representativos. tal como se ha desarrollado en los Estados que hoy llamamos democráticos liberales. y en fin. cuando éstas no estén acompañadas de la posibilidad de garantizar a la mayoría popular el usufructo de un nivel suficiente de madurez cultural y política que supone la disponibilidad de recursos económicos. el concepto mismo de mayoría-minoría y el de oposición. llegando. del contenido y de las finalidades de las decisiones. la doctrina marxista-leninista afirma www. Sin embargo. en la dialéctica entre mayoría y minoría pero con gobierno de mayoría. y por dar a la democracia política prevista por el Estado burgués un contenido sustancial y no sólo formal.FreeLibros. donde una minoría termina por gobernar mediante delegación electoral. consiste en una transformación más cuantitativa que cualitativa del régimen representativo. además. la socialista en la versión marxista-leninista. prescindiendo.

Una tercera concepción es la democracia social o pluralista. son Estados en los que el poder se concentra en un leader o en una elite y se ejerce por un órgano o un conjunto homogéneo de órganos. www. Si bien la justificación de fondo radica en el hecho de que en esta fase transitoria es el gobierno de la mayoría que siempre se afirma. Aparte de toda disputa terminológica-definitoria. hasta la eliminación fisica de los opositores aunque éstos sean sólo potenciales. Por lo tanto. en la fase de transición que sigue a la eliminación del Estado burgués. Precisamente es sobre este planteamiento sustancialmente diferente que se verifica la divergencia con una "interpretación" de tipo liberal-garantista de la realidad de los ordenamientos socialistas desde el momento de instauración de la dictadura proletaria en adelante. haciendo énfasis sobre la importancia de las libertades económicas y sociales. las doctrinas inspiradas en los principios liberales niegan el carácter democrático de los ordenamientos socialistas que se realizan según el modelo marxista-leninista. prescindiendo de formas impositivas y de condicionamiento entre las colectividades y los órganos superiores. fase que inicia con la Revolución de Octubre y que nunca concluye. por un lado tiene en cuenta los aportes de las diversas concepciones socialistas de la democracia. y esta característica colocaría en segundo plano tanto la concentración en organismos limitados en el ejercicio del poder estatal.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 101 que se podría sostener la existencia de una democracia incluso en el periodo anterior a la futura instauración del comunismo. y por otro lado sustituye a los grupos por los individuos como sujetos primarios interesados en disfrutar la libre competición política. como a las modalidades autoritarias. las eventuales articulaciones constitucionales no permiten el despliegue real de controles jurídicos interorgánicos que tengan función de garantía. Por lo tanto. que no rechaza la esencia de la concepción liberal tradicional. los Estados cuyos titulares del poder prescinden de una investidura real por parte de la colectividad o establecen instrumentos ficticios que recuerdan sólo formalmente a los democráticos.FreeLibros. En pocas palabras.com . parece que deba constatarse el hecho de que el concepto de democracia esté asociado a la presencia de instituciones precisas que consientan un enlace real. siendo insuficiente el uso del término para cambiar la naturaleza de las instituciones. eliminatorias o restrictivas de los derechos de los ciudadanos pertenecientes a la vieja clase dominante.

colocarse a nivel diverso en el ámbito de la forma democrática o de la autocrática. En fin. oscilar entre democracia y autocracia. Esta definición. se verifican situaciones excepcionales en las que también un Estado democrático con distribución del poder puede optar por un régimen de concentración sin que por esto pierda sus características fundamentales: si la concentración se concibe como derogación temporal destinada a facilitar la superación de una emergencia interna o internacional no por eso cambia la forma de Estado. Por lo tanto. en cuanto tal. que será objeto de examen en las partes sucesivas. de modo unilateral y centralista. No obstante. según los periodos. se debe precisar que.com . puesto que entre las dos figuras esquemáticas recordadas existen figuras organizativas intermedias en las que concurren elementos autocráticos y democráticos. Estos Estados forman parte de otras hipótesis históricas que se dan como réplica a las de derivación liberal y pueden calificarse como autocracias. el principio de concentración puede caracterizar al Estado autocrático tan sólo cuando la concentración sea tendencialmente permanente. la elección estructural entre concentración y distribución coincide con la cualitativa en cuanto al modo de concebir el poder del Estado que se condensa en la alternativa entre poder confiado a un leader o a una elite política. establecen niveles de tutela reservados a la colectividad. obviamente. Recordando que estas últimas son fruto de una elaboración abstracta de la realidad constitucional con el fin de formular una tipología de las formas de Estado con valor meramente descriptivo. y por lo tanto es difícilmente imaginable su completa realización práctica. pues son éstos siempre quienes. y que son individuados con base en la ideología oficial que les distingue. y poder confiado de modo difuso a toda la colectividad y ejercido en concreto por órganos constitucionales predeterminados cuyos titulares son escogidos mediante procedimientos electivos y sometidos a controles políticos establecidos en modo preventivo. o bien. contener en sí elementos de una u otra forma de Estado. pueden. Lo dicho anteriormente ayuda a comprender cómo los Estados que son encuadrados en la tipología histórica. no tiene posibilidades jurídicas reales de verificación de la labor de los gobernantes. www. sirve sólo como esquema tendencial de referencia.102 ESTADO Y CONSTITUCIÓN La colectividad. como casi siempre ocurre. sintética. que lo administran en modo unilateral interpretando directamente las exigencias de toda la colectividad nacional. no preceptivo.FreeLibros.

mientras que tienen carácter "mixto" aquellas en las cuales el ejercicio de competencias comporta formas de equilibrio y coordinación entre los órganos. utilizando como criterio principal de diferenciación la elección organizativa relativa al jefe del Estado. 103 FORMAS RECÍPROCAS PURAS Y MIXTAS En el cuadro de las diversas formas de Estado a su vez han sido individuadas varias formas de gobierno. según una tendencia más actual. al mismo tiempo.FreeLibros.FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO VI. siendo evidente que dicha distinción tuvo una relevancia particular cuando el jefe de Estado hereditario concentraba. Una concepción ya superada solía reducir las formas de gobierno a dos: monarquía o república. DE GOBIERNO EL RECURSO DEL PODER DE LOS ÓRGANOS ENTRE ÓRGANOS DEMOCRÁTICAS AL CRITERIO Y SU TIPOLOGÍA. el principio monárquico caracterizaba a la forma de Estado y no sólo a la de gobierno. mientras que competería al gobierno la función de ejecutar las leyes (o también. en cuanto titular del poder soberano. la función de dirección política). en el otro electivo. se definen "puras" las formas de gobierno en las cuales cada órgano ejerce (tendencialmente) sus propias competencias sin sufrir condicionamientos por parte de otros. además hay que atender a las inevitables relaciones en la utilización de dichos órganos. en un caso hereditario. LAS FORMAS EN PARTICULAR. y no se darían formas de responsabilidad política del gobierno ante el Parlamento. Según cierta orientación. www. en ciertos casos. en el ámbito de las respectivas atribuciones. con referencia específica a la concepción relativa a la titularidad y al ejercicio de la función estatal.com . El ejercicio de las funciones parlamentarias y gubernamentales se desarrollaría en modo autónomo. irrelevante la vieja contraposición. En las formas de gobierno "puras" correspondería al Parlamento el ejercicio de la función legislativa. DE TITULARIDAD y LAS RELACIONES CONSTITUCIONALES. Predomina el recurso al criterio a través del cual el poder se asigna a los órganos constitucionales en el supuesto de que éste no deba concentrarse sino repartirse. En realidad. en sí mismo el poder soberano: por consiguiente. Con la consolidación del constitucionalismo y posteriormente de la forma de Estado liberal se limitaron progresivamente los poderes del monarca hasta volver. esta contraposición estaba estrechamente condicionada por una concepción (forma) diversa del Estado.

que deriva de la Constitución francesa del año I1I. www. el gobierno parlamentario comporta la preeminencia tendencial de uno o varios órganos constitucionales. b) la república presidencial prevista por la Constitución de Estados Unidos de 1787. en el cual el gobierno dirige firmemente a la asamblea. excepciones muy importantes y extensas cuando se evidencia que es investido con poderes efectivos de dirección. de las funciones de dirección política. En el ámbito del tradicional Poder Ejecutivo. donde el monarca ejercía la dirección política mediante un fiduciario suyo a quien le atribuía notable autonomía se habló de gobierno del canciller. pero que es aplicada en Suiza con las Constituciones de 1848 y 1874. En las formas mixtas el reparto de atribuciones entre Legislativo y Ejecutivo no sigue rígidamente el criterio de la función (legislativa y ejecutiva. y en particular: a) la monarquía "limitada" en su forma de monarquía constitucional pura: forma de gobierno que se desarrolló en los Estados europeos en la transición del absolutismo. y c) la república directorial.104 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Se han indicado tres tipos de esta forma según que el jefe del Estado sea monárquico.com . en el cual se acentúa el papel del Parlamento respecto al gobierno. Pueden darse: a) el gobierno parlamentario con predominio asambleario. y b) el de preeminencia del gabinete ministerial o de su presidente. cuando se verificó una neta escisión entre monarca y asamblea. entendiéndose por esta última la ejecución por vía administrativa y además la dirección política) pudiendo atribuir las funciones. tendencialmente. republicano o directorial. establece la separación entre el Legislativo y un Ejecutivo colegiado (directorio) elegido a tiempo determinado. en particular mediante la investidura fiduciaria que el Parlamento da al gobierno y la consiguiente responsabilidad política de este último ante el primero y por medio del poder gubernamental de disolver la asamblea. Las formas de equilibrio y de colaboración citadas han recibido múltiples actuaciones y principalmente se califican como "gobierno parlamentario". al jefe del Estado (monárquico hereditario o republicano electivo) se le priva. sin embargo. manteniendo un papel de garantía constitucional. que contempla una separación rígida entre el Legislativo y el Ejecutivo personificado en un presidente elegido a tiempo determinado y que es contemporáneamente jefe del Estado y del gobierno. promiscuamente. y además se prevén formas de coordinación y colaboración entre los mismos.FreeLibros. existiendo. En la práctica. a dos grupos de órganos que se equilibran entre sí. y se le considera políticamente irresponsable.

es más compleja. se tiende a un acercamiento a la forma presidencial y. a menudo. Por lo tanto. en algunos ordenamientos regulados formalmente con separación de poderes. también formalmente. como la francesa de 1958. y en particular de las iberoamericanas. también las llamadas formas semipresidenciales se remiten a la matriz del gobierno parlamentario. sino a una parte de éstas. reconociéndole más o menos las mismas competencias de dirección política. prevén. www. También es análoga la situación creada en muchísimos Estados recién independizados en varios continentes. En parte semejante es la situación que se verifica en formas de gobierno que hace tiempo se califican (en la práctica y por la ciencia política) como "presidencialistas". al disponer formas de colaboración y de condicionamiento entre los poderes propias del gobierno parlamentario y. formas de responsabilidad política del mismo presidente de la República ante la asamblea. por consiguiente. y debe aclararse: a) que dichas Constituciones se alejaron desde su creación del modelo norteamericano. el reparto de competencias entre el presidente de la república-jefe del Estado y el gobierno. así como formas difusas de colaboración y condicionamiento entre el gobierno y el Parlamento.com . y b) que la versión personalista y autoritaria no toca a todas las experiencias llamadas presidencialistas. rechazando el esquema clásico (e históricamente único) del gobierno presidencial de los Estados Unidos. cuando las instituciones son capaces de actuar en modo que consientan el juego de las cláusulas constitucionales es inevitable concluir que la situación no es radicalmente diversa de la familiar al gobierno parlamentario. La realidad de las formas de gobierno presidencialistas. el presidente tendría una clara preeminencia que deriva de las normas constitucionales y de su ejecución autoritaria y sin las garantías características de los regímenes personalistas (el llamado presidencialismo).FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 105 Es incierta la reducción al gobierno parlamentario de las hipótesis en las cuales el predominio se atribuye al jefe del Estado. Debe observarse que las Constituciones en cuestión. En este caso. si bien tendencialmente se verifica una preeminencia presidencial. se califica a esta experiencia como "semipresidencial ".FreeLibros. Por consiguiente. si bien pudiéndose considerar de tendencia presidencial más o menos marcada. Según una acepción muy extendida que parte de la observación del funcionamiento de las Constituciones iberoamericanas modeladas según la Constitución presidencial de Estados Unidos. en particular.

la investigación sobre la influencia que los partidos políticos ejercen sobre la operación real de la forma de gobierno. multipolares) . En efecto. no parece en realidad útil si no se insiste. esta aclaración puede extenderse de manera útil a la clasificación de las formas de gobierno (bipolares. dado que en la práctica los correspondientes caracteres diferenciadores tienden a desvanecerse. parlamentario en sus diversas especificaciones). En fin. Pero el recurso al número de partidos. considerando la posibilidad de coalición y de condicionamiento vinculado a su ideología ("polos"). de cuya utilidad se ha dudado. acaban por funcionar en modo semejante a los ordenamientos bipartidistas o a los ordenamientos con pluripartidismo templado. con pluripartidismo templado.106 ESTADO Y CONSTITUCIÓN VII. para comprender el funcionamiento de las formas de gobierno. pero con función preponderantemente auxiliar del anterior (formas de gobierno bipartidistas. directorial.com . que están presentes en un ordenamiento. progresivamente. debe subrayarse que se ha extendido. los ordenamientos que cuentan con un número considerable de partidos. basándose en criterios concernientes a la determinación de los órganos que ejercen las funciones soberanas y sus relaciones (gobierno presidencial. sobre todo con respecto al problema fundamental de las relaciones que corren entre mayoría y minoría de la oposición. La invocación al número de partidos -que pueden reagruparse entre ellos de diverso modo en coaliciones y contraponerse en cuanto forman parte de la mayoría del gobierno o de las minorías de la oposiciónse ha convertido en otro criterio de individualización de las formas de gobierno. se ha observado que las distinciones tradicionales de la ciencia del derecho constitucional y de la ciencia política en el ámbito de las formas de gobierno. a menudo. por ejemplo. CRITERIO DEL NÚMERO DE PARTIDOS Y DE LA FUNCIÓN DE LA OPOSICIÓN Aunque el criterio de la determinación de los órganos que realiza la atribución del poder y las relaciones entre éstos es esencial. con pluripartidismo extremo). pueden superarse observando que todas estas formas de gobier- www. de modo preciso.FreeLibros. Así la ciencia política ha dado un paso más clasificando los sistemas de partidos según el número de partidos y de las alianzas de partidos que operan. a través de coaliciones. en las potenciales y reales agregaciones de los mismos en formas de coalición.

FreeLibros.com . que la pluralidad de órganos constitucionales no ha de entenderse como "separación de poderes".FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO 107 no son. En ellas el ejercicio del máximo poder político tiende a confiarse a un órgano o a un complejo homogéneo y jerarquizado de órganos. consejos revolucionarios y otros semejantes). único y se distribuye en cuanto a su ejercicio sólo por motivos funcio- www. la que caracteriza a estas formas de gobierno respecto a las demás conocidas en la experiencia constitucional. articulándose en dos o más polos. en realidad. en los que las formas predominantes que se han consagrado en la práctica constitucional son la monocrática (concentración del poder en un órgano constituido por un titular. puesto que el poder es. si se recurre al criterio de individuación de la oposición es posible establecer una distinción importante en el ámbito de los ordenamientos que aceptan formalmente los principios clásicos del constitucionalismo liberal. Además. Por consiguiente. En los Estados que se definen como socialistas se afirma. separando los democráticos (con oposición garantizada) de los definidos como democracias-fachada. La variedad de las soluciones constitucionales y su funcionamiento práctico permiten diversas interpretaciones de tales experiencias. por definición. en cuanto funcionan en sentido autocrático. formuladas según los criterios señalados anteriormente. reconducidas a unidad por la comunidad de la institución oposición parlamentaria. Esta situación se da en los ejemplos históricos de Estados autoritarios y en los Estados tradicionalistas y de la modernización. pero sobre todo es la función de dirección de las minorías de la oposición. comités. VIII. permite el funcionamiento de las instituciones. en contraposición a la mayoría gubernamental. Las otras formas de Estado se caracterizan por el principio tendencial de la concentración del poder y por el rechazo del pluralismo de los partidos y de la oposición. FORMAS DE GOBIERNO AUTOCRÁTICAS Las doctrinas sobre las formas de gobierno se desarrollaron atendiendo a las experiencias del Estado democrático de derivación liberal caracterizado por la separación de poderes. como sucede en el caso de numerosos Estados extra europeos. doctrinalmente. el pluralismo de los partidos y la garantía de la oposición. el cual por lo regular reúne en sí mismo el mando del Ejecutivo y del partido único) y la colegiada (juntas militares. no sólo en estos ordenamientos el pluripartidismo.

si bien reteniendo que el ideal democrático se ha realizado con predominio tan sólo en la forma de Estado que en síntesis definitoria se califica de derivación liberal.com . También en tal caso. Supuesta la validez de las dos formas de Estado fundamentales. y b) el "socialismo realizado". las dos formas de gobierno son la monocrática (unión en una sola persona que se encuentra a la cabeza del Ejecutivo y del partido) y. teniendo en cuenta los dos criterios unidos de la titularidad y del ejercicio del poder soberano y las modalidades conexas de intervención. Es evidente que en el ámbito de estas formas históricas será fácil de vez en cuando encontrar componentes democráticos y autocráticos. de la cual constituye una variante la "democracia popular". Considerando que la única forma de gobierno posible es la "república socialista". la colegiada (Presidium. que presupone la concentración del poder en la clase anteriormente dominada y la marginación y eliminación de la vieja clase dominante. cuando ya se ha obtenido la consolidación de la nueva clase dirigente y la eliminación de los antagonismos interclasistas. Consejo de Estado). www. Sin embargo. la doctrina oficial no acepta la bipartición citada y ha formulado propuestas clasificatorias asociadas al nivel del perfeccionamiento de los principios socialistas (que contienen referencias inevitables al desarrollo institucional). teniendo en cuenta el criterio de la finalidad del poder influenciado rigurosamente por las diversas ideologías. más frecuente.FreeLibros. hasta dar lugar al "Estado de todo el pueblo". definidas como democrática y autocrática. ésta se expresaría mediante dos modelos sucesivos: a) la "dictadura del proletariado.108 ESTADO Y CONSTITUCIÓN nales. con fines expositivos seguiremos una distribución de las diversas formas estatales dadas en la historia. En ambos se reconoce el papel primario al partido comunista como centro impulsor del aparato estatal. pero no la eliminación de las clases.

. . . . . . . . . .com . . . . . . . . . . . .Eficacia directa e indirecta de las normas constitucionales. . . . . . .. . . . . . . Significado de Constitución formal en cuanto afirmación histórica de la ideología garantista (constitucionalismo). Contenidos de la Constitución 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . Procedimiento constituyente provisional. 138 111. . . . . . procedimientos federativos . . . . . . . Necesidad y límites de la forma escrita. . . . . . . 110 11. Diversas concepciones de la Constitución. . Distinción entre forma y sustancia de la Constitución . . . .. . . . . . . . . . 112 III. . Procedimientos de formación de las Constituciones. . La doctrina de la Constitución "material" como búsqueda del fundamento primario del ordenamiento y condicionamiento de la Constitución formal. 150 11. materia constitucional e integración de los textos constitucionales. . . . . . . . . . . . . 143 146 Sección 111. 122 Sección 11. . . . . . . . . Función de la costumbre. . . . . . . . . .FreeLibros. Contenidos de las Constituciones: fines. . . . Significado de la Constitución 1. . . . . . . . . Procedimientos formales "externos" e "internos" 126 11. . . . . . . .Procedimientos monárquicos y democráticos.. Concepto jurídico de Constitución: esencia de la Constitución (Constitución en sentido sustancial) y dificultades encontradas para su definición. . . . . ... . . . . . Procedimientos adoptados por las autocracias contemporáneas. . . . . . . . . . . Formación de la Constitución 1. .. IV. .. . 159 www. . . . .. . . . .CAPÍTULO TERCERO LA CONSTITUCIÓN 109 Sección 1. . . . . . . . . . Carácter normativo de los preámbulos y de las declaraciones . .

. . . 175 177 180 Sección V Protección de la Constitución 1. . Mutaciones informales. . . . IV. . El control político . . Control jurisdiccional difuso y control concentrado. . . Tutela de las Constituciones. . . .. . . . . . . . justicia política. . 187 11. . . . Modificaciones temporales mediante suspensión. . . ..Modificaciones formales por medio de derogaciones casos especiales 164 en III. . .FreeLibros.Modalidades de tutela: criterios generales de organización. . 11. . . 194 IV. . . . .com 206 . . . . . . . . . . . el control de constitucionalidad a través de la garantía jurisdiccional de los derechos . . Modificaciones a la Constitución. . . . . . . . .Sección IV Variaciones de la Constitución 1. . . . . . . .. . Objeto de las normativas de tutela en las diversas formas de Estado. normativas extra juris ordinem 191 III. ... Los ciclos constitucionales Modelos y ciclos constitucionales www. . 197 Sección VI. . . .. . . . . de las costumbres y de las convenciones . . . . . . . . Modificaciones formales mediante revisión y sus límites . función de la jurisprudencia. . . . . . . . . . Tutela mediante el control de constitucionalidad sobre los actos. . . . . . modalidades de la puesta en marcha del control. . . Instrumentos técnicos de control sobre órganos y sobre actos.

CAPÍTULO TERCERO LA CONSTITUCIÓN Cuando se examinan los argumentos relativos al Estado y a las diversas formas de Estado y de gobierno sobresale el concepto de Constitución. las modalidades utilizadas para adoptarla. parece oportuno indicar cuáles han sido los modelos de Constitución que más han influido en las orientaciones de los constituyentes. en fin. en sentido más restrictivo. Ahora es necesario considerar cuáles son los diversos significados atribuidos a la Constitución. 109 www. que se concibe en ocasiones como una estructura organizativa de la comunidad estatal o. los contenidos y las formas que presenta. variarla.FreeLibros. identificando grupos homogéneos de ordenamientos constitucionales. tutelarla. como base fundamental del ordenamiento estatal.com .

una noción sociológica-fenomenológica (en cuanto modo de ser del Estado). Según una orientación más amplia. en cuanto fruto de una autodisciplina social que transforma la "fuerza" en "poder". la creación de leyes formales". la Constitución coincide con la estructura organizadora de un grupo social y. variando en concreto de Estado a Estado (según la forma de Estado y de gobierno). A título indicativo recordemos que se ha desarrollado una noción deontológica de la Constitución (en cuanto modelo ideal de organización estatal).FreeLibros. una noción jurídica.com . una noción política (en cuanto organización basada sobre determinados principios de orientación política) y. abarca múltiples aspectos. en particular. en cuanto condiciona las normas sobre la producción de otras normas. por tanto. poder que puede calificarse jurídico. de modo más estricto. en el caso del Estado. La Constitución es. disciplina del "supremo poder constituido" que se refleja en las diversas entidades a las que todo ordenamiento reconoce la titularidad del poder. www. DISTINCIÓN ENTRE FORMA Y SUSTANCIA DE LA CONSTITUCIÓN El concepto de "Constitución" es uno de los más dificiles y discutidos. CONCEPTO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN: DE LA CONSTITUCIÓN Y DIFICULTADES DE LA CONSTITUCIÓN (CONSTITUCIÓN ENCONTRADAS ESENCIA EN SENTIDO SUSTANCIAL) PARA SU DEFINICIÓN. no sólo jurídicos. supremo. Según la orientación restrictiva "la Constitución consiste en aquellas normas que regulan la creación de normas jurídicas generales y. particularmente. Esta última se identifica con el ordenamiento estatal o. en fin. de todo ordenamiento estatal. o mejor en la misma norma "fundamental" que se coloca como principio del ordenamiento. y no de mero hecho.110 ESTADO Y CONSTITUCIÓN SECCIÓN I SIGNIFICADO 1. Tal organización asumiría carácter jurídico. pues. con la norma primaria sobre la que se funda tal ordenamiento. también con la organización de su comunidad.

en la Constitución formal no existía una norma orgánica y explícita en cuanto al tema de los derechos de libertad. Decir que la Constitución debe contener la parte "fundamental" de la normativa del ordenamiento es una tautología. no obstante. en cuanto que es arduo determinar. ya que cada Constitución parece elegir (formal y sustancialmente) sus propios criterios individualizadores de la materia constitucional. Por lo tanto.FreeLibros. Pero es cierto que pretender limitar la Constitución al solo dato formal significaría. criterios positivos que destacan cómo tales enumeraciones responden a juicios de valor opinables que valen sólo para quienes los sostienen y no necesariamente para cualquier ordenamiento. Contenido que se determina teniendo en cuenta tanto la parte formalizada en un texto solemne (Constitución formal) como la comprendida en textos escritos distintos de la Constitución formal y en las costumbres constitucionales. el Consejo en algunos pronunciamientos famosos (16 de julio de 1971. a la posición del individuo y de los grupos. En efecto. hay que remitirse a cada uno de los ordenamientos constitucionales positivos para conocer el contenido de una Constitución. era evidente que el control de competencia del Consejo sería particularmente rígido. a los criterios respecto a la institución y competencias de los órganos fundamentales así como a sus relaciones. Constitución formal y Constitución sustancial no están necesariamente en contraste. exhaustiva y satisfactoriamente.LA CONSTITUCIÓN 111 Afirmar que la Constitución coincide con el ordenamiento del poder supremo significa. es en ocasiones ilusorio. Sin embargo. relativas a las finalidades que caracterizan la forma de Estado. y que se deduce de convenciones constitucionales o de modificaciones tácitas de la Constitución (la llamada Constitución real o viviente.com . etcétera). cuál sea en concreto el ámbito de la materia disciplinada por la normativa constitucional. 28 de noviembre de 1973. a las que median entre gobernantes y gobernados. en general. referido al tema de tasación) de- www. a la titularidad del poder soberano. En cuanto al tema de la constatación preventiva de la conformidad de las leyes con la Constitución vigente (1958). Se puede limitar la segunda e integrar la primera. Formular listas de normas "indispensables" (por ejemplo. Un ejemplo de lo que puede entenderse por Constitución en sentido sustancial lo encontramos a nivel jurisprudencial en el Conseil Constitutionnel francés con el llamado bloc de constitutionnalité. hacer una declaración genérica. ignorar aspectos importantes o fundamentales de un ordenamiento. o sustancial y otras por el estilo). referido a la libertad de asociación.

FORMAL DE LA IDEOLOGÍA DIVERSAS CONCEPCIONES DE LA CONSTITUCIÓN Cuando se menciona la potencial contraposición entre Constitución formal y sustancial. Un valor emblemático en tal sentido lo asume el famoso artículo 16 de la Declaración de los Derechos francesa de 1789. nos acercamos al tema de la concepción garantista de la Constitución formalizada en un documento solemne escrito. concepción típica de un particular momento histórico. SIGNIFICADO DE CONSTITUCIÓN EN CUANTO AFIRMACIÓN GARANTISTA HISTÓRICA (CONSTITUCIONALISMO). se debe reconocer que sólo en una determinada situación histórica se ha afirmado una ideología (el "constitucionalismo") que ha visto en la formalización de la Constitución la esencia misma del ordenamiento social y político. no tiene Constitución". www. Así se identificaba el concepto mismo de Constitución con una Constitución formalizada con un contenido específico garantista correspondiente a la ideología liberal. disciplinando la forma de gobierno de modo que se reconociesen y garantizasen a los individuos frente al poder político los derechos de libertad. a cuyo tenor: "toda sociedad en la cual no esté asegurada la garantía de los derechos. 11. En efecto. mientras no se puede discutir que todo ordenamiento político cuenta con una Constitución sustancial (admita o no ciertas formas para regular las instituciones que lo caracterizan).112 ESTADO Y CONSTITUCIÓN cidió que la confrontación de las normas legales a examinarse debería hacerse no sólo respecto al texto constitucional formal sino también teniendo en cuenta la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. que por tanto forma parte del derecho constitucional en sentido sustancial. entonces afirmado. de manera que la misma organización del poder se repartiese según un módulo que asegurase las libertades fundamentales (la llamada separación de poderes).FreeLibros. los preámbulos de las Constituciones de 1946 y 1958. ni determinada la separación de poderes. todos éstos comprendidos en el "bloque de constitucionalidad". Y los principios fundamentales reconocidos por la ley de la república.com . tendía a ser absoluto en la medida en que eventuales ordenamientos que se dieron Constituciones con inspiración y contenidos diversos fueron considerados "no constitucionales". El concepto de Constitución.

1814) o estatuto (España. corporaciones y ciudades desde el medioevo en adelante. La idea de la forma escrita que se consolidó durante la Revolución francesa se mantuvo. separación de poderes. cuando se discutieron conceptos e instituciones como soberanía popular. Algo semejante ocurre cuando el documento escrito no tiene pretensiones de exhaustividad. la historia inglesa entre 1640 y 1660 tuvo más peso en el constitucionalismo occidental que la misma Revolución francesa. relacionar las Constituciones escritas de finales del siglo XVIII con estas premisas históricas. originariamente.com . es evidente que la Constitución formal o escrita indica. En cambio. Sin embargo queda el hecho que los escasos documentos constitucionales de la revolución puritana (Agreement of the People. A éstos hay que añadir los textos de las Constituciones elaboradas por los nuevos estados norteamericanos antes de la formación del Estado federal. de suerte que no es posible. Según algunos. limitaciones constitucionales. hay que recordar que un proceso de elaboración de muchos conceptos fundamentales para el constitucionalismo moderno se dio en el siglo XVII en Inglaterra. 1653) son etapas fundamentales en la afirmación del moderno concepto de Constitución. La citada ideología y el carácter global de la Constitución como diseño orgánico de reestructuración de la sociedad propio de las Constituciones liberales. o se considera cuando se elaboró como solución www. diferencian estas últimas de los viejos documentos constitucionales que aseguraron privilegios a estamentos. función del bicameralismo. evocador de la ideología revolucionaria. a no ser en aspectos particulares.FreeLibros. aquel orden particular del poder que introdujeron las revoluciones liberales burguesas en Norteamérica y en Europa entre finales del siglo XVIII y la mitad del siglo XIX: se trata de la Constitución antifeudal y antiabsolutista que garantizó las libertades individuales y limitó el poder político para asegurar la emancipación y el desarrollo de la burguesía. 1834. pero regula sólo algunas instituciones constitucionales (leyes constitucionales francesas de 1875. e Instrument of Govemment. además del tema tradicional de la posición de las libertades individuales frente al poder.LA CONSTITUCIÓN 113 Por tanto. 1649. aun cuando la restauración preferirá abandonar el vocablo "Constitución". leyes fundamentales de Israel de 1958). consagrada en un documento solemne votado por una asamblea o expedido por el monarca bajo presión de los acontecimientos revolucionanos. en favor del término carta (Francia. Cerdeña. 1848).

figura el principio de su carácter racional y normativo. ya que debe respetar los fundamentos esenciales de la Constitución o. que aparece en la Constitución estadounidense y en las francesas. El mismo poder de revisión constitucional termina por ser parte del ámbito del poder constituido. el reconocimiento de la esfera jurídica del individuo.114 ESTADO Y CONSTITUCIÓN constitucional transitoria (Ley Fundamental de Bonn de 1949. es regulado por la misma Constitución (el llamado poder constituyente "constituido"). la relación entre autoridad pública y libertad individual. por la decisión inicial constituyente. exento de condicionamientos. a la misma Constitución. Concepción garantista Como base de la concepción garantista de la Constitución. que es distinto de los poderes constituidos: el primero es la expresión total de la soberanía. La misma forma escrita asegura una garantía de racionalidad y certeza. la sociológica-marxista y la autoritaria. La Constitución se considera un sistema orgánico de normas jurídicas sobre el cual se basa la organización de los órganos constitucionales. Siempre en el periodo de la Revolución francesa se afirma el concepto de poder constituyente.FreeLibros. Si bien ha cumplido una función determinante en los ordenamientos europeos y en los relacionados con éstos. de modo diverso. La Constitución es una opción ordenada y coherente de principios fundamentales. a la espera de la reunificación alemana: artículo 146). La acentuación del carácter normativo de la Constitución conduce a sostener la completa despersonalización de la soberanía estatal que de los gobernantes pasa primero al concepto abstracto de nación y. El concepto de Constitución relacionado con la ideología liberal no es el único que se ha desarrollado en la reciente historia constitucional. que por el contrario no poseen las Constituciones consuetudinarias tradicionales. la concepción garantista compitió contra otras concepciones. basados en la razón. que ofrecen una justa posición a la función del individuo y al poder organizado que se subordina a la misma. www. Las características de estas concepciones pueden sintetizarse así: 1.com . el complejo de sus competencias. entre las cuales merecen citarse: la tradicionalista. incluso. los segundos (Ejecutivo. por ende. Legislativo y Judicial) están condicionados.

es decir. Las doctrinas de la restauración valoraban la Constitución como no atribuible a un acto de voluntad del constituyente. la Constitución era considerada como producto de la divinidad. más no producidas de manera específica y contingente por la propia voluntad humana. O bien se valorizaba y exaltaba la estratificación espontánea de usos y tradiciones que desde hace siglos constituyen la organización social.FreeLibros. Por lo tanto. negando su "naturaleza artificial". la concepción tradicionalista consideraba a la Constitución como un complejo de reglas transmitidas o derivadas. acogiendo la idea de la Constitución-acto. se contraponía a la concepción precedente de la Constitución propia del ancien régime que concebía a la Constitución como "herencia nacional". 3. como una Constitución aceptada tradicionalmente en un país. Concepción positivista La concepción de la Constitución como acto de voluntad se mantiene en la fase de consolidación del Estado liberal cuando se extingue el enlace con la doctrina de la Revolución francesa. existen otras que. que veía el fundamento del www. Por lo tanto. y que en los textos de la Constitución fijaban el reconocimiento de garantías de la libertad y de la propiedad (monarquía constitucional). la interpretaban como ejercicio de la soberanía monárquica restaurada que se manifestaba mediante Constituciones "otorgadas" (octroyées) o a través de pactos constitucionales entre el monarca y las clases cualificadas por la función que correspondía a la clase o al patrimonio. La concepción tradicionalista tuvo su papel durante la fase de la restauración. Concepción tradicionalista La concepción liberal de la Constitución como acto de voluntad dotado de contenidos que tenían un profundo significado innovador.LA CONSTITUCIÓN 115 2. Junto a las doctrinas encaminadas a denegar radicalmente la Constitución como acto de voluntad del constituyente. en cuanto incluía nuevos valores superiores de referencia (igualdad y derechos del hombre).com . puesto que aquello que es fundamental y esencial en la vida de una nación no puede atribuirse a un texto escrito por su naturaleza frágil y que está destinado a ser superado poniendo en peligro a la nación misma.

ya que se encuentra en grado de justificarse a sí misma. La doctrina positivista de la Constitución ha tenido un gran éxito y aún hoy ejerce sus efectos. Los dos problemas se coligan y sobreponen entre sí. sobre todo en el periodo entre los dos conflictos mundiales. A pesar de las profundas diferencias respecto a la fase del liberalismo revolucionario francés.FreeLibros.com . en cuanto no todos se conformaban con el texto constitucional y se interrogaban sobre la obligatoriedad de los fenómenos sociales organizativos o de los principios normativos preconstitucionales que condicionaban a las Constituciones subsiguientes. y el de la vigencia de las reglas constitucionales no formalizadas que sin embargo tenían una relevancia sustancial en la vida global del ordenamiento estatal. En tal óptica. la doctrina positivista del derecho también considera a la Constitución como acto de voluntad a través del cual se establecen reglas obligatorias de organización y comportamiento. el otro consiste en explicar el valor que se le debe reconocer a los principios y a las reglas no insertos en el texto constitucional (y que en parte pueden inserirse entre los criterios externos que justifican a la Constitución. La decisión constituyente siempre existe pero es expresión del "Estado" ya existente y por ende "constituido". por lo menos. entendido como "decisión política fundamental del titular del poder constituyente" desde su formalización en un texto (definida como "ley constitucional"). integrando o sustituyendo a las formales. Concepción decisional y normativa Una doctrina que tuvo varios seguidores es la de Schmitt. que escinde el concepto sustancial de Constitución. que se considera como algo ya constituido y continuativamente viviente. Sin embargo. lo que se evidencia únicamente es la Constitución positiva. esta doctrina fue criticada y superada con el objeto de dar respuesta. y el punto principal de la disciplina del Estado se individúa en el Estado mismo. 4. ya mencionados). www.116 ESTADO Y CONSTITUCIÓN acto constitucional en el poder constituyente de la nación. pero son distintos: uno consiste en el fundamento que justifica a una Constitución en caso de que se rechace la idea de que la Constitución del Estado es válida. pero ésta se limita a considerar el texto formal de la Constitución en cuanto normativa vigente. a dos problemas importantes: el de la justificación de la naturaleza suprema de la Constitución como fundamento de todo el ordenamiento.

En la concepción decisional el presupuesto del ordenamiento positivo es la unidad política. quien hace referencia a la norma jurídica www. En una concepción diversa. y que. eran puestas en común por la exigencia de individuar el fundamento de la validez de la Constitución-acto: uno individúa el presupuesto justificante en la decisión del sujeto político. La concepción de Schmitt y la de Kelsen.LA CONSTITUCIÓN 117 Por lo tanto.com . En cambio. el presupuesto está determinado por una norma base. titular que preexiste a la decisión en cuanto ya ha alcanzado un grado de identidad y de unidad política suficiente. se individúa una norma fundamental que constituye un deber en reconocer como obligatorio para todos cierto derecho basándose en la convicción. en cuanto impone la unidad política. y de todos modos seguida efectivamente por la comunidad política. que representa una de sus consecuencias. En efecto. únicamente tienen forma constitucional (Constitución en sentido formal). habitualmente definida como normativa. De la convicción sobre el carácter vinculante de la norma deriva la validez de la Constitución para todos los sujetos de un ordenamiento. de que la Constitución es una norma vinculante. y la decisión es tomada directamente por quien decide sin necesidad de utilizar el recurso de la representación propio de la concepción francesa de la soberanía popular. si bien profundamente distantes. Ésta es la Constitución en sentido lógico-jurídico sobre la cual se funda la Constitución positiva. espontánea o forzada pero verificable objetivamente. la Constitución sustancial es externa y prioritaria respecto a la Constitución formal y es la decisión suprema sobre la forma del poder exteriorizado por el titular del poder. Esta doctrina establece una distinción clara entre decisión constitucional presupuesta y orden jurídico positivo. comprendido el texto de la Constitución. Se observa cómo las dos concepciones se basaron en justificaciones y posibles utilizaciones distintas y divergentes. por ende. En esta última se distinguen las normas positivas que regulan la producción de normas jurídicas generales (Constitución en sentido material) de otras normas que tienen como objeto diversos contenidos. abre el camino a la afirmación de cualquier régimen político incluyendo aquellos que se basan sobre la voluntad de una persona o de un movimiento político. La unidad política procede del sujeto político más fuerte que logra imponerse prevaleciendo sobre los competidores que después son excluidos.FreeLibros. el otro en la norma. Quien justifica a la Constitución basándose en la decisión del sujeto que está en condiciones de excluir a otros concurrentes políticos.

no necesariamente se regulan en el texto constitucional. era inevitable que la Constitución tuviera en cuenta la "línea política general" trazada por el programa y que los textos cons- www. la diferencia con "institución". propia de la doctrina soviética sobre el derecho y el Estado. De una simple interpretación se considera que el decisionismo corresponde a la forma de Estado autocrática. pero la que al final prevalece en caso de diferencia es la real. mientras que la norma kelseniana modela una Constitución abierta que tolera contenidos diferenciados. la decisión schmittiana estructura una Constitución imputable a la parte política que se impone y. Muchos institutos que efectivamente disciplinan el modo de vida social. De aquí la distinción-contraposición entre Constitución formal y "Constitución material" y. En la práctica. La idea de preponderancia del orden real de las relaciones económicas y políticas que atañen a las fuerzas sociales sobre el texto escrito se analizará en la doctrina de la Constitución-balance. 5. surge también el de la insuficiencia del solo texto formal para explicar y comprender la estructura global de la sociedad. según la cual la Constitución era considerada como el documento que reflejaba la efectiva realidad social y económica en cada fase histórica precisa del desarrollo socialista. que contraponía la Constitución escrita a la Constitución real y se remonta al modo de las relaciones reales entre las fuerzas sociales.FreeLibros. fijando las reglas procesales del juego político que ofrecen la posibilidad a las diversas partes políticas para competir e imponerse con base en la regla de la mayoría. porque son las fuerzas sociales y sus relaciones que en últimas cuentan. mientras que el normativismo admite la forma democrática.118 ESTADO Y CONSTITUCIÓN plantea como base de la Constitución una opción "neutra" que puede cubrirse con diversos contenidos. es una Constitución cerrada sin opciones alternativas. Entre las diversas doctrinas destinadas a resaltar la realidad de las relaciones de fuerza en un ordenamiento se puede citar la elaborada por Lasalle.com . por ende. La Constitución real se transforma en Constitución jurídica escrita. Concepción material Además del aspecto de la justificación o fundamento de la Constitución. Ya que el programa del partido era valorado como una exposición científica de los problemas reales de la clase obrera y del partido para la realización del comunismo. bajo otro punto de vista.

Según esta tendencia. una contraposición bastante rígida.una participación necesaria de toda la base social al poder político intentando obtener una mayor relación entre Estado-comunidad y Estado-aparato: en ambos casos son las fuerzas políticas en grado de caracterizar el ordenamiento las que expresan los principios y fines constituyentes de la Constitución material. obtenidos en avance hacia el comunismo y. mientras que solamente correspondía al programa del partido trazar las líneas del desarrollo futuro. titular y gestor del poder.LA CONSTITUCIÓN 119 titucionales se adecuaran a la actualización continua de los programas. o bien -en los ordenamientos democráticos donde se tiende a negar. la Constitución se refiere al presente". que no se limita más al prejurídico. En su interior. por ende. Tal doctrina hace énfasis de modo determinante sobre el papel desarrollado por las fuerzas políticas en fijación de los principios organizadores y funcionales que son esenciales para la vida de un ordenamiento.FreeLibros. en el cual se precisaba que "la Constitución no debe confundirse con el programa" y que "el programa se refiere sobre todo al futuro. La doctrina de la Constitución-balance fue expresada con claridad por Stalin en el informe sobre el proyecto de Constitución de 1936. pero también contenidas en diversos textos o con carácter meramente consuetudinario o convencionalrelativas a decisiones fundamentales en materia de organización del Estado-aparato (en particular: recurso www. La Constitución de Vietnam de 1980 afirma textualmente en su preámbulo "la exigencia que una Constitución institucionalice la línea política actual del partido comunista vietnamita". la Constitución consistía en el registro de los progresos y de las innovaciones en todos los campos. Por lo tanto. las Constituciones se concebían casi como un "proceso verbal" de las realizaciones obtenidas. por lo menos en línea teórica. puede delinearse un elemento dominante. El elemento social del Estado se perfila ya dispuesto en tomo a un núcleo de principios que contribuyen a darle una configuración política propia. En tal sentido se realiza una firme revalorización del papel desempeñado por la realidad social. comprendido el institucional. que ha tenido muchos seguidores en Italia. se observa cómo existen en cada ordenamiento normas constitucionales -por lo regular formalizadas en un texto ad hoc.com . y la Constitución formal constituye la base doctrinal de la Constitución material de Mortati. en particular por su núcleo dominante. distinto del dominado. La contraposición entre el papel político de hecho ejercido por las fuerzas sociales.

en materia de relaciones entre Estado-ordenamiento y comunidad internacional y similares. de permitir que se determinen los límites de continuidad y de los cambios estatales teniendo en cuenta a la misma como parámetro de referencia. por la misma doctrina normativa al tratar de individuar. en materia de organización del Estado-comunidad (régimen de las autonomías públicas y privadas). son los principios constitucionales sustanciales.FreeLibros. El condicionamiento de la Constitución por parte de los elementos prejurídicos. la cual consiste en la fuerza normativa de la voluntad política. al principio paritario y al subsidiario en la utilización de las mismas). por ende. es propio de la doctrina institucional: según esta concepción la organización social (institución) preexiste al derecho posi- www. ya que muchos institutos formalmente inmutables en el tiempo cubren un significado útil sólo si se tiene en cuenta el valor efectivo que han ido asumiendo. una última justificación de las normas graduadas por sistema). Es a éstos a los que se hace referencia para individuar la esencia fundamental. pero es imposible basarse solamente sobre éstas. la Constitución material está en grado de presentarse como la real fuente de validez del sistema (y. de garantizar la unidad en el ámbito de valoración interpretativa de las normas existentes y de llenar lagunas. procediendo hacia atrás. Las normas constitucionales formales existentes constituyen en general un punto necesario de partida en el proceso interpretativo. Por lo tanto. de los que se ha hablado. en materia de relaciones entre aparato y comunidad (régimen de las relaciones autoridad-libertad). Este principio es el resultado del juego de las fuerzas políticas que interactúan en el ordenamiento. con aplicación realista del principio de efectividad (principio utilizado también con una perspectiva diversa.120 ESTADO Y CONSTITUCIÓN al principio de concentración y de separación en la distribución de las competencias. los que revisten una función esencial para comprender una Constitución. también. también de la Constitución formal). Por las razones expuestas la doctrina de la Constitución material establece que el principio normativo que da origen y justifica a un ordenamiento es la Constitución por excelencia. la opción de base que condiciona a los demás principios de la vida social y jurídica o incluso a las mismas fuerzas políticas dominantes que se establecen directamente en cuanto tales como principio. Estas normas derivan y son condicionadas por un principio originario que constituye al mismo tiempo el núcleo efectivo de toda la organización constitucional. Entonces. en última instancia.com .

las múltiples interpretaciones sobre el significado de la Constitución que se han afirmado en tiempos más recientes concuerdan en la valorización de la persona humana y de sus derechos. es cierto que se distinguen pero resultan unitarias. que impone su concepción del ordenamiento social y jurídico.FreeLibros. y por ende su Constitución. y de la reducción del derecho a simple contenedor formal-procesal de la fuerza. Estos valores. Concepción de la Constitución como tabla de valores Las doctrinas citadas por último han sido criticadas en cuanto no consideran la importancia de reconocer a las personas y los valores éticos relacionados con las mismas. Por lo tanto. La doctrina decisionista vendría a ser la exaltación de la fuerza en el conflicto político que se expresa en la decisión del vencedor. constituyen presupuestos de la Constitución estatal que da por cierta la existencia de los principios éticos que constituyen el fundamento de legitimación del Estado y de su derecho. Bajo un aspecto diverso la doctrina normativa se limitaría a señalar la norma fundamental que está en condiciones de justificar un conjunto de reglas procesales que constituyen el marco dentro del cual se desarrolla cualquier ordenamiento.LA CONSTITUCIÓN 121 tivo y no se agota en éste. que se convierten en punto central de la concepción del Estado y de su Constitución. y en particular aquellos que miran el papel de la persona humana. basándose en el principio de efectividad. a causa del nexo entre la institución y el ordenamiento. por la otra. y que parecen haber confirmado plenamente la idea de la mera identificación entre la fuerza estatal y el derecho. También en esta concepción es importante el elemento factual de la capacidad de las fuerzas políticas a imponerse y. De una manera más persuasiva se considera que el Estado no puede dejar de tener en cuenta una serie de valores que superan al Estado mismo y a su Constitución.com . a legitimar al ordenamiento. adquiriendo estabilidad. Estos principios son compartidos por los miembros de la comunidad es- www. por una parte. 6. La insatisfacción por estas orientaciones doctrinales se acentúa por el hecho de que durante el periodo entre los dos conflictos mundiales se afirmaron e impusieron ordenamientos estatales que desconocieron o violaron sistemáticamente las exigencias elementales de la persona. La Constitución "real" (social) y la "formal" (jurídica). Pero también la doctrina de la Constitución material ofrece un relieve determinante al simple resultado del juego de las fuerzas políticas.

Sobre este sendero se han movido algunas Constituciones de la segunda posguerra: la italiana (1948). la alemana (1949) y de manera más reciente la portuguesa (1976) y la española (1978). ligada a la www. por lo cual en realidad se pueden encontrar tantas concepciones de la Constitución cuantas sean las formas de Estado que en concreto se han verificado.com . De todas formas es evidente que al variar la forma de Estado puede variar el concepto de Constitución. los principios-valores éticos (el valor "persona" en sus dimensiones más significativas) son compartidos por la sociedad y luego son acogidos por la Constitución.122 ESTADO Y CONSTITUCIÓN tatal pero también por la comunidad internacional. NECESIDAD y LÍMITES DE LA CONSTITUCIÓN DEL FUNDAMENTO Y CONDICIONAMIENTO DE LA FORMA ESCRITA. la doctrina de los valores ha influenciado la jurisprudencia de algunos tribunales constitucionales. que atribuye a éstos una posición fuerte e invariable al interior del ordenamiento. Los principios son las concepciones dominantes de la realidad social (por ejemplo el principio de igualdad). luego constituyen la Constitución material en sentido estricto y son trasladados a la Constitución formal escrita. De acuerdo con este planteamiento. El dato importante es que tales principios éticos no están limitados al área del viejo derecho natural sino que son considerados principios jurídicos del Estado y de su Constitución. Por lo tanto se convierten y son considerados normas de derecho positivo.FreeLibros. la garantista. "MATERIAL" PRIMARIO LA DOCTRINA COMO BÚSQUEDA DEL ORDENAMIENTO DE LA CONSTITUCIÓN FORMAL Las concepciones de la Constitución antes expuestas reflejan diversas pero predominantes concepciones del Estado. Igualmente. como lo prevé el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. entre ellos a la Corte Constitucional italiana. en el ordenamiento constitucional se incorpora una verdadera moral constitucional que tiende a conciliar las exigencias basadas sobre los principios éticos queridos por la sociedad y las fundadas sobre los mismos principios "adaptados" a las exigencias de las instituciones (la moral institucional es una moral ideal "circunstanciada" respecto a las exigencias de las instituciones políticas). 111. Según algunos. La doctrina apenas citada abre el camino a la positivización de los principios-valores éticos. Entre las diversas concepciones.

garantizar los derechos de los gobernados y disciplinar las intervenciones del poder soberano". de la efectividad de la prescripción normativa a nivel constitucional. debe preocuparse de la vigencia real y. que de otro modo no se daría si dominase el arbitrio de un déspota. Tal efectividad no coincide con la vigencia sólo formal de la Constitución. Tal concepción tiende a circunscribir el concepto de Constitución a aquellas formas de Estado que profesen la ideología liberal. de todos modos. despojada de las superestructuras contingentes del Estado liberal. como resulta de todo lo anterior.FreeLibros. el área sustancial de la normativa constitucional no coincide con el de la normativa formalmente definida como tal. principalmente..LA CONSTITUCIÓN 123 racionalidad y normatividad.com . una coincidencia entre naturaleza normativa y carácter formal de la Constitución. puesto que el derecho constitucional. como conjunto normativo orgánico que constituye el fundamento de cada ordenamiento estatal. como derecho del hecho político y de las libertades fundamentales. sólo un sistema orgánico de garantías puede presuponer la existencia de una Constitución. La misma tendencia a adoptar la forma escrita para enunciar la Constitución no es de por sí resolutiva. por ejemplo leyes y sentencias de las cortes. con independencia de la ideología elegida. Por esto. Según esta tendencia. por ende. y recientemente. www. ha ejercido influjo preponderante en el desarrollo de la ciencia del derecho constitucional.. o con hechos normativos. se ha intentado identificar como constitucionales las disposiciones protegidas por la revisión constitucional mediante procedimientos reforzados. el "objeto de una Constitución . de modo que todavía. la misma definición de la naturaleza sustancialmente constitucional de ciertas normas plantea problemas dificiles de resolver y. pero puede relacionarse también con actos formalmente no calificados como constitucionales. Sin embargo. en la práctica varía de un autor a otro. Por lo tanto. Pero. la tendencia a esa particular formalización de los preceptos constitucionales no significa que éstos se limiten. Si existe concordancia sobre la esencia normativa de la Constitución no se puede malinterpretar. es limitar la acción arbitraria del gobierno. es decir. la doctrina dominante reconoce que. como se indicó. se sostiene que en sentido estricto. procedimientos a través de los cuales es posible individuar una diversificación frente a aquellas Constituciones que no prevén tal protección (contraposición entre Constituciones rígidas y flexibles). Sin embargo. diversos de los seguidos por la legislación ordinaria. la Constitución se define.

vehículo para difundir los principios acogidos en las varias opciones políticas de los constituyentes. La forma escrita -que se afirmó claramente pese a la permanencia de Constituciones predominantemente consuetudinarias y a la presencia de costumbres constitucionales en cualquier tipo de ordenamientoresponde a razones evidentes de técnica organizativa de los ordenamientos políticos. la forma escrita parece siempre tener. por lo general termina con resultados desalentadores. En general. con la ampliación de las disposiciones en materia económica y social. mediano o largo plazo. ni que los formalmente individuados mantengan siempre su alcance originario. pero como intento. en las que en polémica con el pasado se traza el balance de los resultados obtenidos en el campo político. un sistema orgánico de directrices a obtener en breve. que expresan particularmente. Además. pero esto no asegura la perfecta coincidencia entre forma y sustancia constitucional. a los introducidos en un texto ad hoc. La forma escrita es. la formalización es un intento de cristalización de los principios esenciales. al mismo tiempo. y de modo explícito. mientras que el enfoque garantista impreso por las teorías del constitucionalismo facilita la consolidación y conservación de valores ideológicos y políticos en protección de intereses individuales y colectivos. y sobre todo en el caso de las llamadas Constituciones-programa. Sin duda el recurso a formas agravadas de revisión puede llevar a presumir que las normas protegidas revistan un contenido de principios realmente esenciales para cierto ordenamiento. no se ha dicho que el sistema pueda limitarse a marcar su www. En realidad. yendo más allá de las simples disposiciones organizadoras relativas al reparto y al uso del poder político (contraposición entre Constituciones largas y breves).124 ESTADO Y CONSTITUCIÓN necesariamente. debe tenerse presente que el recurso a la forma escrita resulta inevitable si se forman nuevos Estados y si cambia en modo radical el ordenamiento constitucional. en la medida que tiende a asegurar una estabilización de las estructuras. con mayor o menor intensidad.com . tanto en el caso de las llamadas Constituciones-balance. Tal exigencia propagandista ha producido que los textos constitucionales se recarguen de modo progresivo.FreeLibros. Con lo dicho no se pretende sostener que la Constitución escrita carezca de significado preciso. Por consiguiente. si es natural que el poder constituyente intente imponer a los órganos directivos de un ordenamiento líneas de acción conforme a su propia concepción de las relaciones políticas y sociales. un significado instrumental para las ideologías que contiene un ordenamiento.

se ha observado en general que éstos representan una parte de la Constitución que sólo puede comprenderse si se hace énfasis de los principios esenciales. y entre otras cosas se ha puesto en evidencia ampliamente también en las Constituciones-balance de los Estados socialistas. a menudo citado. a menudo son las mismas directrices queridas por el constituyente las que producen consecuencias inconciliables con los principios básicos. Estas observaciones indican cómo una de las características inevitables de todo ordenamiento es la búsqueda de una coalición entre el sistema tendencialmente estático de sus normas originarias y las orientaciones impresas por las directivas políticas que formulan los órganos constitucionales impulsados por la dinámica de las fuerzas sociales. lo cual es evidente tanto en la hipótesis en la cual no existe una Constitución escrita contenida en un documento unitario -como en el caso. pues la adecuación de su texto a las exigencias del momento tropieza con particulares obstáculos.com . las que deberían cumplir la función primordial de describir la realidad de las relaciones económicas y sociales. Además de la hipótesis de la progresiva separación entre la realidad constitucional y los principios formales. la incongruencia entre el texto y la realidad de la Constitución es frecuente. Por lo tanto. como cuando nos percatamos de la incongruencia entre los principios formales preexistentes y la realidad constitucional subyacente -así sucedió en el último periodo de vigencia del ordenamiento estatutario italiano tras la consolidación del fascismo-o La identificación de los principios esenciales que constituyen la base de un ordenamiento constitucional y que hacen parte de su ineliminable núcleo. y que según una conocida doctrina identifican a la Constitución en sentido material. www.FreeLibros. Por lo demás. En grado más o menos evidente cabe suponer evoluciones o involuciones. de Gran Bretaña e Israel-. se mantienen esenciales con el fin de comprender el significado último de Constitución.LA CONSTITUCIÓN 125 propio desarrollo de acuerdo a principios de conservación. Tal dinámica provoca un estado continuo de tensión que somete a intensas solicitudes a los principios formalizados especialmente en las Constituciones rígidas.

FreeLibros. Confirmatio Chartarum de 1227. a cuyo conjunto ancho y prevaleciente de normas consuetudinarias se sumaban grupos orgánicos de normas de valor constitucional contenidos en actos que se sucedieron en el tiempo. Bill ofRights de 1688. ya que para formar una costumbre constitucional. de las elaboraciones consuetudinarias. La Constitución francesa del ancien régime tenía carácter preponderantemente consuetudinario. PROCEDIMIENTOS FUNCIÓN DE FORMACIÓN DE LA COSTUMBRE. base de la III República).com . PROCEDIMIENTOS FORMALES E "INTERNOS" La formación de las Constituciones procede de órganos y procedimientos que pueden examinarse fácilmente sólo en la hipótesis de elaboración de Constituciones escritas generalmente consolidadas.126 ESTADO Y CONSTITUCIÓN SECCIÓN 11 FORMACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN 1. dejando indeterminada la disciplina de otros institutos fundamentales (por ejemplo las costumbres que integran las leyes constitucionales francesas de 1875. textos escritos considerados constitucionales (Magna Charta de 1215. así como también las restantes Constituciones de los Estados absolutos anteriores a las revoluciones burguesas. Esta situación se ha mantenido en el Reino Unido. especialmente en el pasado. a diferencia de la costumbre iusprivatista. donde a una base consuetudinaria se unieron. Act of Settlement de 1700). basta con la www. Las viejas Constituciones consuetudinarias o las costumbres que integran los textos constitucionales escritos que disciplinan sólo algunos institutos fundamentales. hoy superadas en cuanto han sido sustituidas por el recurso predominante de textos escritos que consideran las costumbres constitucionales como complementarias de los mismos textos constitucionales. De todos modos se recuerda la importancia asumida. dependen de que se consolide la convicción de su carácter obligatorio (con independencia de su duración y repetición. "EXTERNOS" DE LAS CONSTITUCIONES. Petition ofRights de 1629. con el tiempo.

La distinción entre poder constituyente y poderes constituidos. En la práctica. las Constituciones contemporáneas derivan de una decisión inicial que se valoriza en cuanto se fundamenta en cierto ordenamiento. en la actualidad. las costumbres constitucionales por lo regular tienen valor complementario de los textos escritos. prescindiendo de la forma de Estado a la cual se relacionan. y era definido como privo de límites jurídicos en modo absoluto. los poderes disciplinados por la voluntad del poder constituyente. y por lo tanto es a éstos a los que debemos prestar atención. no se excluye el hecho que existan vínculos de naturaleza política. Por el contrario. extremadamente importante. cuando se debían establecer las bases de un nuevo ordenamiento radicalmente diverso al previsto por la Constitución monárquica vigente en ese entonces: en esas circunstancias el poder constituyente de la asamblea se afirmó como esencia de una nueva soberanía. es fácil de hallar en las Constituciones que se concentran en un acto formal. definidos poderes constituidos. por ejemplo pasando del Estado centralista a una estructura federal. eran por definición sometidos a sujeción de la Constitución. Diversamente. en contestación a la monárquica. dejada de lado. como ya se había dicho. que comprenden los poderes Legislativo. en otros casos la Constitución obtiene cambios en la forma de Estado a consecuencia de una revolución o con la decisión de proceder a una radical reestructuración de la organización estatal.com . Ejecutivo y Judicial así como también el de revisión. y en particular entre poder constituyente y poder de revisión constitucional. que pueden ser ajenos a los comportamientos de los órganos constitucionales). Sin embargo. que todas las veces que se adopta una Constitución el órgano que decide no está vinculado jurídicamente por reglas jurídicas precedentes. www.FreeLibros. por el contrario. Queda el hecho. Cada ordenamiento constitucional tiene un origen propio. Para calificar al sujeto que decide sobre la Constitución se ha adoptado el término de poder constituyente desde el periodo de la Revolución francesa. Los casos más evidentes son aquellos en los cuales la decisión constitucional tiene lugar en el momento en que se afirma un nuevo Estado que se integra a la comunidad internacional.LA CONSTITUCIÓN 127 creación de un precedente) en un ámbito subjetivo no necesariamente extenso (pues es suficiente que la obligatoriedad la sientan los sujetos titulares de determinados órganos constitucionales que deben aplicarla y no siempre la generalidad de los sujetos de un ordenamiento. que es dificil de individuar en las Constituciones consuetudinarias del pasado y.

existen ejemplos en que se usan formalmente reglas relativas a la revisión del ordenamiento precedente (esto ha ocurrido con frecuencia en la fase de abandono de las Constituciones socialistas: Polonia. para el caso que nos ocupa. por lo que el uso del poder constituyente en realidad sería sólo innovador de manera parcial. el procedimiento constituido allí previsto (Bolivia. Aparte de los casos en los cuales el poder constituyente se manifiesta a través de actos definidos formalmente como Constituciones. ya que en el Estado constitucional contemporáneo existen principios destinados a permanecer constantes e invariados. como es el caso de Portugal y España. Otros casos han tenido lugar por el cambio de forma de Estado si bien continuaban siendo sujetos de derecho internacional (por ejemplo abandono de la forma de Estado autoritario en favor de la de derivación liberal. sin renunciar al texto constitucional precedente.com . 2001). La doctrina ha propuesto superar la distinción entre poder constituyente y poder de revisión. inclusive. A veces se hace uso del poder constituyente mediante la elección de una asamblea apropiada. que la concepción de los derechos de libertad no ha cambiado con la sucesión de algunas Constituciones (principalmente las nue- www. que se tiene cuando se ejerce el poder de revisión (como se explicará a partir del parágrafo 1. En efecto. se retiene ilegítimo un proyecto de ley instituyente de una asamblea constituyente. o una discontinuidad entre una Constitución y otra. y nunca de modo radical. Checoslovaquia durante el bienio 1989-1991). Eslovaquia. por ejemplo. sino que se consideran los principios fundamentales del mismo que vinculan a los mismos constituyentes (Venezuela. sobre la base de que la única modalidad de reforma de la Carta era. es fácil constatar. 1999).128 ESTADO Y CONSTITUCIÓN conserva una gran importancia con el fin de individuar la continuidad de una Constitución. sin que tengan relevancia las formas utilizadas para decidir. En otros casos. es el caso de las Constituciones de Estados nuevos provenientes de la desmembración de Estados con matriz federativa socialista (por ejemplo República Checa. En tal hipótesis se evidencia la legitimidad sustancial de la decisión constituyente.FreeLibros. Croacia). en el caso de Rumania). sección IV). Eslovenia. Hungría. o abandono del socialismo. Bulgaria. Los casos más evidentes de uso del poder constituyente tienen lugar cuando se forman nuevos sujetos de derecho internacional que se dotan de Constituciones como expresión formal y sustancial de tal poder. aunque se sucedan en los diversos textos constitucionales. que ocurre cuando está en juego el poder constituyente.

el gobierno militar aliado. Fidji. 1964). Malta.LA CONSTITUCIÓN 129 vas Constituciones danesa de 1953. 1968. había dado una posición primaria a la reforma constitu- www. Jamaica. es cierto que la inserción. 1970. 1. Australia. 1962. entre los diversos objetivos trazados. o por actos gubernativos (Orders in Council) para Estados recién independizados en diversos continentes (por ejemplo Nigeria. 1901. 1967.com . Tal opinión. Los ejemplos son numerosos: la Constitución japonesa de 1946 se modeló sobre un esquema impuesto por un órgano de un Estado extranjero (formalmente por el comandante supremo de las fuerzas aliadas). holandesa de 1983 y belga de 1994) frente a las precedentes. tampoco parece aceptable con relación a las hipótesis citadas en el caso de Constituciones de Estados nuevos y de Constituciones que marcan el paso de una forma de Estado a otra. Anguila. si bien confirmativa. 1867. numerosas Constituciones de Estados que fueron posesiones inglesas fueron dictadas por el Parlamento británico (Canadá. de los mismos principios en el texto se confía únicamente a la voluntad del constituyente. Las Constituciones contenidas en un documento formal -aunque éste no se defina expresamente como Constituciónpueden elaborarse por un órgano del ordenamiento interesado o por órganos de otro ordenamiento. que nunca se apartarían de una serie de principios-valores generalmente compartidos. Bermudas. En este último caso es claro que la Constitución definida como tal lo será realmente sólo en el momento en que el ordenamiento al que se destina llegue a ser plenamente soberano. Mauricio.FreeLibros. Procedimientos externos La hipótesis de procedimientos formativos de Constituciones externas al ordenamiento al que se destinan se dan cuando un Estado ha perdido su plena soberanía a consecuencia de una derrota bélica y en el caso de territorios coloniales que adquieren su independencia. 1946. Con relación a los ordenamientos de derivación liberal. 1909). la Ley Fundamental alemana de 1949 fue condicionada por los principios impuestos por las potencias ocupantes (el proyecto fue sometido a aprobación de la jefatura de las potencias occidentales). Sudáfrica. sueca de 1975. que de todos modos sería limitada a la realidad de los ordenamientos de derivación liberal. En el caso de Japón. 1962.

. sugerían las modalidades electorales y preveían un referéndum popular sobre la Constitución una vez aprobada por los gobernadores militares aliados. autorizaban a los ministros-presidentes de los Ldnder a convocar una asamblea constituyente formada mediante las asambleas de los Ldnder. "el anteproyecto fue escrito por el staff del SCAP (comandante supremo de las fuerzas aliadas) y por el general Douglas Mac Arthur. La tendencia de las potencias aliadas en cuanto a la reestructuración del Estado alemán fue manifestada con firmeza en diversas ocasiones. Los territorios sometidos a la soberanía británica (definidos en su tiempo como parte del Imperio) recibieron del gobierno o del Parlamento estatutos que contenían su disciplina fundamental a menudo definidos www. Los Acuerdos de Londres sobre la futura organización política de Alemania. con el propósito de adoptar una Ley Fundamental provisional en espera de poder crear la Constitución definitiva del país. Los ministros-presidentes acogieron la autorización de convocar una asamblea.130 ESTADO Y CONSTITUCIÓN cional mediante la introducción de un sistema de democracia parlamentaria y la drástica reducción de las prerrogativas del emperador.. se preveía que "la Asamblea constituyente redactara una Constitución democrática que estableciera para los Estados participantes una estructura gubernamental de tipo federal. El texto de la Ley fundamental alemana fue elaborado por los representantes de los Ldnder (mientras que el Estatuto de ocupación de las potencias aliadas reservaba a éstos "el derecho de reasumir en todo o en parte el ejercicio de la autoridad plena") y fue aprobado por las asambleas de los Ldnder casi por unanimidad (habiendo fijado las potencias aliadas una mayoría de dos tercios). que fue llamada "Consejo Parlamentario". comunicados a los representantes alemanes en julio de 1948. y que contenga garantías de los derechos y libertades individuales". La directiva núm. adecuándose durante medio siglo a sus preceptos.FreeLibros. Como se nota. La Constitución impuesta fue aceptada rápidamente por la sociedad japonesa que terminó reconociéndola como propia. 1067 emanada por el jefe del Estado mayor de Estados Unidos en abril de 1945 preveía la descentralización a través de unidades que tenían que ser incluidas en un Estado federal y el reconocimiento al gobierno central de poderes específicos. Estas reformas fueron realizadas por el mismo gobierno militar que impuso la nueva Constitución. y luego fue entregado bajo fuertes presiones al gobierno japonés a inicios de 1947". y que proteja los derechos de los Estados participantes.com . previendo una autoridad central idónea. En particular.

LA CONSTITUCIÓN

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como Constituciones (Constitutions), y esto sea que fuesen colonias (Colonies), sea que obtuviesen, sucesivamente, un amplio grado de autonomía (Self-govemment) para convertirse en Dominions en 1931. El Selfgovemment comportaba una especie de limitada (pero frecuentemente
sustancial) soberanía "interna", reservando al Reino Unido las competencias de política exterior y de defensa y el poder de suspender la Constitución en situaciones de emergencia. La concesión de la independencia
comportaba el reconocimiento de la personalidad internacional y el cese
de los vínculos de dependencia del Parlamento y del gobierno inglés,
continuando, tendencialmente, el vínculo constituido por la pertenencia a
la Comunidad de Naciones Británicas (Commonwealth). Se concedía la
independencia con leyes del Parlamento (por ejemplo Indian Independence Act y Ceylon Independence Act de 1947) o con actos gubernativos
(Ghana Constitution Order in Council de 1957). Las Constituciones de
Estados de reciente independencia eran preparadas por el gobierno inglés
en contacto con exponentes políticos (partido mayoritario, en general de
acuerdo con los de la oposición) del territorio interesado, a menudo se insertaban en Orders in Council distintas de la ley parlamentaria que reconocía la independencia. Las disposiciones dictadas por la vieja potencia
colonial para que sirviesen como Constituciones de los nuevos Estados
fueron inicialmente reconocidas por éstos como tales, pasándose, sin embargo, en un segundo momento a la afirmación plena de la soberanía mediante "revisiones" de los textos británicos por parte de los órganos
constitucionales locales: afirmación del principio de la llamada Constitutional Autocthony.
Un caso de notable interés, articulado en un periodo que va más allá
de un siglo, lo constituye la Constitución canadiense.
En 1867 una ley del Parlamento inglés (British North America Act) reguló el régimen constitucional de los territorios de Canadá. Posteriormente, con el paso de la autonomía política a un Estado de soberanía internacional, que culmina con la superación del status de Dominion de la
Corona, el Brithish North America Act de 1867 asumió valor de Constitución canadiense. Pero tan sólo en 1982 el Parlamento inglés, a través
del Canada Act de 1982, reconoció formalmente que ninguna ley del
mismo sería aplicable a Canadá, aprobando unjoint resolution deliberado por las dos cámaras del Parlamento canadiense con contenido complementario respecto a la Ley de 1867, en cuanto adoptaba la Carta canadiense de los Derechos y Libertades (Sección 1), y que contenía una

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ESTADO Y CONSTITUCIÓN

enmienda al artículo 92 del British North America Act de 1867 en materia de competencias de las provincias y, sobre todo, disciplinaba ex novo
el procedimiento de revisión constitucional confiándolo por primera vez y
de manera integral a los órganos constitucionales canadienses (Sección V).
En todas estas hipótesis el procedimiento de formación de una nueva
Constitución tiene origen en los actos soberanos (decisión constituyente)
imputables a un Estado diverso de aquel que será regulado por la nueva
Constitución; sin embargo, estos actos se transforman en reales Constituciones de los Estados interesados al momento en el cual los mismos estarán en condiciones de auto-administrarse cuando alcancen una efectiva
independencia. Terminando, así, la relación jurídica vinculante o derivada respecto al Estado que con antelación los había condicionado en diverso modo. Por lo tanto, el hecho normativo que comporta la afirmación de nuevos ordenamientos soberanos tiene consecuencias de novación
con respecto a los actos (las "Constituciones" dictadas por otro Estado)
que en realidad hasta aquel momento hacían parte del ordenamiento del
Estado que les había adoptado, y que por lo tanto se convierten en la base
normativa de los nuevos ordenamientos.
2. Procedimientos internacionalmente guiados
Además de los ejemplos de procedimientos encaminados a adoptar
nuevas Constituciones por obra de órganos estatales diversos de aquellos
destinados a acogerlos, existen ejemplos de procedimientos que se desarrollan recurriendo a acuerdos entre los Estados o a través de la actividad
de organizaciones internacionales. En estos procedimientos se introducen fases en las cuales también intervienen órganos de los Estados interesados en la adopción de los nuevos textos constitucionales. Para estas
Constituciones se puede recurrir al concepto de poder constituyente "asistido" o "guiado".
Como ejemplos de poder constituyente guiado se pueden citar: Namibia
(1982-1990), Camboya (1989-1993), Bosnia-Herzegovina (1991-1995) y
Macedonia (2001).
Con respecto a Namibia, a consecuencia de un acuerdo entre Sudáfrica y la oposición local, y gracias al trabajo de un "grupo de contacto"
formado por miembros del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, se
llegó a la resolución núm. 435 del 29 de septiembre de 1978, que fijó los
términos de definición del nuevo ordenamiento. El documento hace refe-

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rencía a "principios constitucionales" elaborados de manera informal por
la oposición namibiana en el exterior. Éstos conciernen tanto los aspectos procesales (elección de una asamblea constituyente sobre la base proporcional) como los sustanciales (conforme a la Declaración Universal
de los Derechos del Hombre, preferencia por la forma de gobierno parlamentaria en un Estado unitario). Los principios son incorporados en el
plan de transición incluido en la resolución núm. 632 del 16 de febrero
de 1989. En 1989 se elige la asamblea constituyente y el trabajo se desarrolla bajo la vigilancia y supervisión de un grupo especial de Naciones
Unidas para la asistencia a la transición (UNCTAD), que durante el periodo constituyente apoya a la administración sudafricana en el ejercicio
de todas las funciones públicas. El trabajo constituyente termina con la
adopción de la Constitución de 1990 que convalida la decisión ya consolidada al momento de la definición y confirmación de los principios
constitucionales mencionados.
En cuanto a Camboya, después de un periodo de conflicto armado, y
bajo la presión internacional, los principales cinco grupos políticos llegan a un arreglo mediante los Acuerdos de París de 1990, aprobados por
el Consejo de Seguridad con la resolución núm. 718 del 31 de octubre de
1991. Los acuerdos contienen "principios" relativos a la formulación de la
Constitución en curso de redacción con referencia a la exigencia por el
respeto de los derechos humanos (conforme con la Declaración Universal y con otros instrumentos internacionales). En cuanto a la forma de
Estado y de gobierno se refieren a la subdivisión en áreas regionales con
el fin de delimitar las circunscripciones electorales y confiar la representación de la soberanía nacional a un órgano provisional que represente
a las diversas facciones (Consejo Supremo Nacional). Los asuntos ordinarios son administrados por una autoridad transitoria de N acíones Unidas
en Camboya (UNCTAD). Las elecciones para la constituyente se desenvuelven efectivamente, pero la introducción de los principios en materia
de derechos humanos en la Constitución de 1993 tienen lugar sólo parcialmente, mientras para lo que se refiere a la forma de gobierno se alcanza a
constituir un gobierno de unidad nacional que confirma la solución de la
fase transitoria y que no logra impedir una rápida degeneración de la situación de hecho.
Por lo que se refiere a Bosnia- Herzegovina tenemos que las etapas relativas a las diversas iniciativas internacionales son múltiples y particularmente complejas. Es suficiente citar la Conferencia Internacional so-

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bre ex Yugoslavia organizada por el Secretariado de Naciones Unidas en
1992, en la cual se formulan principios constitucionales (Plan VaneeOwen), y las iniciativas del grupo de contacto que conducen a los Acuerdos de Dayton de 1995. Los textos adoptados formulan las líneas guías
en materia de derechos humanos (con reenvío a los diversos instrumentos internacionales) y afrontan los temas de la forma de Estado y de gobierno con fórmulas inspiradas en el modelo federal ex yugoslavo. Por lo
tanto, se predispone el texto de una Constitución para la federación de
Bosnia y Herzegovina (marzo de 1994, como texto incluido en el acuerdo de Washington) y el de una Constitución para la República de Bosnia
y Herzegovina (noviembre de 1995), el Estado que incluyó como "entes"
distintos tanto a la mencionada Federación de Bosnia Herzegovina, como a la República de los serbios de Bosnia.
En la práctica, ante la imposibilidad de convocar a las asambleas adecuadas a nivel de república y de entidades que compongan las mismas
(Federación croata-musulmana y República Serbia de Bosnia), los acuerdos de base se convierten en verdaderas cartas constitucionales bajo la
guía de mediadores internacionales. En el texto de las dos Constituciones
se introducen remisiones extensas a los diversos instrumentos internacionales sobre derechos humanos que son acogidos constitucionalmente (si
bien prescindiendo de la ratificación previa por parte de las diversas realidades estatales) y son confiadas a la vigilancia de órganos cuyo nombramiento corresponde a organismos internacionales (Consejo de Europa
para el nombramiento de jueces constitucionales y OSCE -Organización para la Cooperación y la Seguridad en Europa- para los ombudsman), mientras que el contencioso constitucional sobre los derechos se
atribuye a una jurisdicción ad hoc (la Corte para los derechos humanos y
la Cámara para los derechos humanos prevista por el anexo 6 de los
Acuerdos de Dayton). A nivel de las formas de gobierno se prevé un Ejecutivo colegiado, con presidencia rotatoria, que permite la alternancia de
los diversos componentes étnicos. Ambas Constituciones avalan a las reparticiones territoriales étnicamente homogéneas que formalmente confirman la pasada limpieza étnica y avalan las actuales y futuras operaciones de consolidación étnica. El monitoreo sobre el acatamiento de las
fórmulas constitucionales que derivan del acuerdo es confiado a la oficina del Alto Representante de la Comunidad Internacional (OHR), instituido según lo dispuesto por el anexo 10 del Acuerdo de 1995. En cambio, la Constitución de la República de los serbios de Bosnia escapó a la

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LA CONSTITUCIÓN

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mediación internacional, una de las dos "entidades" previstas por los
acuerdos como componente de la República de Bosnia Herzegovina. Tal
Constitución, votada por el Parlamento local en 1992, comporta una forma de Estado unitaria, un gobierno presidencial y una amplia tutela de
los derechos. Sin embargo, numerosas enmiendas fueron introducidas
sucesivamente, bajo la presión del OHR, para empalmar el texto a la
Constitución querida por toda la República de Bosnia.
La disgregación de la federación yugoslava y el referéndum de 1991
condujo a Macedonia a la proclamación de la independencia y a la promulgación de una Constitución democrática. En la base del método adoptado para concretizar este fenómeno de asistencia internacional para la
reforma, se formuló elframework agreement firmado el 13 de agosto de
2001 por los representantes del gobierno de Macedonia y por los leaders
de la etnia albanesa, mediadores y garantes, un representante de la Unión
Europea y uno de los Estados Unidos. En la parte inicial del acuerdo, los
contrayentes fijaron las condiciones, contenidos y finalidades del pacto:
desarme inmediato y disolución del ejército de liberación albanés; mantenimiento de los confines nacionales actuales; compromiso de las autoridades de Macedonia en la introducción de enmiendas constitucionales
que garanticen a las minorías, expresión de una parte de la población equivalente al 20%, por lo menos, del total de la identidad lingüística-cultural
y de cuotas específicas representativas de los órganos constitucionales y
de la administración pública (según el esquema del All. A del acuerdo),
así como el empeño en la adopción de una ley ordinaria sobre la descentralización territorial (All. B). Los garantes internacionales, a su vez, se
comprometían a una doble forma de asistencia: acción militar pacífica de
las fuerzas de la OTAN en la recolección de armas de los guerrilleros albaneses (operación Essential Harvest, que se concluye con la entrega de
3,875 piezas de armamento) y supervisión sucesiva del proceso de reforma (operación Amber Fox), y la organización de una conferencia de
"donadores" para la colecta de ayuda financiera al país. La primera fase
de los planes de paz comprendió la cesación de hostilidades y el inicio de
trabajos parlamentarios para la reforma, y se desarrolló regularmente,
confiando a una comisión adecuada el examen del texto de 15 enmiendas
contenidas en el acuerdo. El desvío repentino de la opinión pública y de la
atención de las organizaciones internacionales sobre los episodios de terrorismo internacional acaecidos en septiembre de 2001, coadyuvó a reanimar las resistencias a la reforma, que estaban apaciguadas de manera

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ESTADO Y CONSTITUCIÓN

débil desde los acuerdos realizados en el verano precedente. En efecto, la
sesión de la asamblea de Macedonia para aprobar las modificaciones tuvo de modo alternado diversas deserciones del partido de oposición y del
partido mayoritario; el punto que creó grandes desavenencias fue la supresión de una referencia explícita del pueblo macedonio en el preámbulo y
de la Iglesia ortodoxa macedonia en el artículo sobre la libertad religiosa.
La convocatoria de las instituciones europeas y el reenvío de la conferencia de los donadores no sirvieron para estimular el regular proseguimiento de los trabajos parlamentarios, razón por la cual el procedimiento
en mención, "revisión internacionalmente guiada", aún no ha dado los
frutos esperados, referentes a la posibilidad efectiva de interiorización
del texto propuesto por parte de las poblaciones locales.
En general, las Constituciones preparadas sustancialmente por órganos
de Naciones Unidas suplen la insuficiencia del consenso que pueda madurarse de modo pacífico y espontáneo en el ámbito de las comunidades interesadas en su sucesiva vigencia. Naciones Unidas obra como agente de
la comunidad internacional con el fin de imponer la paz en aquellos territorios trastornados a causa de las guerras internas entre facciones (Camboya, Bosnia) o destinados a salir de la tutela de una potencia extranjera
(Namibia). La aceptación efectiva del texto heteroproducido por parte de
las comunidades locales, y por consiguiente su legitimación, aún constituye un problema. Esta circunstancia resulta efectiva en Namibia, mientras que fracasa en Camboya y es bastante incierta en Bosnia. En efecto,
en tales áreas regionales cada facción y grupo étnico tiende a concebir la
fijación de los principios de organización y de funcionamiento en términos no autónomos, en el ámbito de una soberanía estatal más amplia que
sea aceptada por todos, pero en términos de autodeterminación con tendencia a romper el marco constitucional impuesto desde el exterior. El
mantenimiento de una Constitución que unifique a las etnias hostiles es
posible sólo si los organismos internacionales que han tomado las decisiones constituyentes se encuentran presentes sobre el territorio con sus
propios instrumentos coercitivos. Resultaría extremadamente problemático si tal presencia coercitiva llegara a cesar.
Una situación que en ciertos aspectos es "anómala" se verifica en Kosovo. En efecto, sustancialmente se está en presencia de un procedimiento constituyente internacionalmente guiado por Naciones Unidas, para
ser más preciso, por la autoridad denominada United Nation Interim

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LA CONSTITUCIÓN

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Administration Mission in Kosovo (UNAMK), aunque, desde el punto
de vista estrictamente formal, Kosovo continúa siendo una provincia que
pertenece a la República Federal Yugoslava. El hecho de que la actividad de desmilitarización y de paz puesta en marcha por la autoridad en
mención -y sostenida, entre otras cosas, por un contingente de seguridad guiado por la OTAN- se oriente más allá de tal objetivo, se deduce
del contenido de la resolución núm. 1244. En efecto, con base en tal acto
normativo, la UNAMK es competente para aplicar los principios y los
derechos fundamentales previstos por la resolución y por las convenciones internacionales, todas las veces en las que exista un contraste o diferencia con la legislación vigente en Kosovo. Además, en mayo de 2001,
la Secretaría General de Naciones Unidas aprobó, de acuerdo con la
UNAMK, una auténtica Constitución provisional (Constitutional Framework for Provisional Self Government), la cual, además de los derechos
fundamentales (no catalogados pero mencionados en las convenciones
internacionales), regula de modo detallado la forma de gobierno y las
modalidades de funcionamiento de los órganos constitucionales del país,
excepto lo relativo a la autoridad sobre la provincia por parte de Naciones Unidas. Estas últimas continúan siendo competentes para intervenir
toda vez que las autoridades, constituidas en el ejercicio de la función legislativa, ejecutiva y judicial, respectivamente, publiquen actos en contraste con la resolución núm. 1244. En fin, resultan prácticamente inexistentes las referencias que se encuentran en la Carta relativas al papel de
la República Federal yugoslava, a la cual, como se explicó, Kosovo continúa formalmente incorporado.
3. Procedimientos internos
Aclarado lo anterior, examinaremos a continuación los procedimientos constituyentes en el ámbito interno de los ordenamientos interesados.
En esta hipótesis, aunque varíe el órgano y las características del procedimiento, nos encontramos siempre en el cuadro de un único ordenamiento
de referencia. Los procedimientos de formación de las Constituciones difieren según la titularidad del poder constituyente y las modalidades seguidas en la adopción de la decisión constituyente, y están claramente
condicionadas por la concepción del Estado que prevalece en un momento histórico dado.

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asumen la iniciativa informal o formal de promover la formación de la Constitución. b) etapa preparatoria. las Constituciones deben acoger con frecuencia las consecuencias de acontecimientos bélicos: la Constitución austriaca de 1920 tuvo en cuenta el tratado de Saint Germain de 1919 y después de la Segunda Guerra Mundial se ciñó al Estatuto de neutralidad impuesto por las potencias que vencieron en 1955). pero está sujeto a ajustes y variaciones.FreeLibros. y se decide sobre la adopción del texto. en esta etapa el gobierno obra "de hecho" o de manera provisional. Estos límites se correlacionan con la exigencia de respetar los principios trascendentales del derecho natural (por ejemplo los derechos del hombre). también se predisponen proyectos. puede encontrar límites objetivos. y c) etapa deliberatoria del texto constitucional. FEDERATIVOS Por largo tiempo la distinción que se realizaba fue aquella entre procedimientos monárquicos (el otorgamiento y el pacto) y procedimientos democráticos (trámite una asamblea constituyente).com . que con frecuencia se somete a votación en la asamblea o mediante un referéndum. los vínculos jurídicos heterónomos que derivan del ordenamiento internacional (por ejemplo. En la tercera etapa se discuten los proyectos. Tal esquema es deducible por gran parte de la experiencia histórica comparada. por lo regular. o los órganos instituidos ex novo en contraste con el anterior. o bien ocurre decidirse en favor del predominio de la soberanía del Estado central respecto a los estados miembros si se quiere dar origen a una Constitución federal). los principios inherentes a la concepción misma del Estado que se quiere adoptar (por tanto. En la segunda etapa se fijan las bases constituyentes promoviendo la creación de una asamblea o la convocatoria de un referéndum.138 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Tal condicionamiento indica que el poder constituyente. Hoy tal clasificación www. y rigen los regímenes constitucionales transitorios. es inevitable afirmar el principio de soberanía estatal si se quiere dar origen a la Constitución de un ente que no esté subordinado a otros Estados. PROCEDIMIENTOS MONÁRQUICOS PROCEDIMIENTOS Y DEMOCRÁTICOS. se desenvuelve el debate. El procedimiento constituyente está articulado. en varias etapas: a) etapa de la iniciativa. En la primera etapa los órganos de un ordenamiento precedente. 11. si bien por definición es libre de vínculos jurídicos.

junto al principio monárquico. Procedimientos monárquicos En los procedimientos denominados monárquicos. La convención o asamblea constituyente es una asamblea elegida con el fin específico de elaborar una Constitución.LA CONSTITUCIÓN 139 parece parcial e insatisfactoria y se va integrando con más recientes expenencias. francesa de 1830. presupone la renuncia o la limitación por parte de un soberano absoluto de su poder. etiope de 1931. entre ellas la Constitución italiana vigente y la Constitución portuguesa de 1976. 1848 Y 1875.FreeLibros. la soberanía popular (véanse las Constituciones sueca de 1809. Procedimientos democráticos Se definían como democráticos aquellos procedimientos que presuponían el paso de la soberanía al pueblo. posteriormente se pasa a un desdoblamiento de la titularidad entre el rey y la asamblea representativa. el reconocimiento a tal sujeto de una participación en el poder constituyente. sarda-piamontesa de 1848. 2. japonesa de 1889. de Baviera y Baden de 1818. a la cual siguieron los textos constitucionales franceses de 1791. también. españolas de 1845 y 1876). o bien directamente. El "pacto" comporta una negociación bilateral entre el soberano y el pueblo (a través de una asamblea). que hoy presentan interés predominantemente histórico. El ejemplo inicial proviene de los primeros estados norteamericanos a partir de 1776 y de la elaboración de la Constitución de los Estados Unidos de 1787. prusiana de 1850. tailandesa de 1974). mediante asambleas elegidas. española de 1834. La mayor parte de las Constituciones posteriores a los dos conflictos mundiales se hicieron de este modo. jurídicamente unilateral pero siempre políticamente consecuencia de presiones externas y de negociaciones. l. el titular del poder constituyente era inicialmente el rey. afirmando. y por consiguiente. El "otorgamiento" (octroi). que consiente fijar en el texto constitucional garantías en favor de estratos o clases emergentes (véanse las Constituciones francesa de 1814. En todos estos casos mencionados la asamblea encargada de elaborar la Constitución tuvo una es- www.com . mediante referéndum. que podía manifestarla en el plano constituyente o en modo indirecto. noruega de 1814.

conduce a la consolidación de la soberanía de los nuevos Estados como premisa para la adopción de nuevas Constituciones. como para aprobar el texto mismo. En otros casos. 1973 Y 1974 Y en Italia en 1946. www. como las ocurridas en Noruega en 1905. la consulta.com . Resulta fácil verificar el hecho que las hipótesis históricas tan sólo en parte versan sobre la determinación precisa de realizar las premisas de un futuro (formal) proceso constituyente (caso francés y español). como los referéndum relacionados con la secesión de Eslovenia y Croacia de la República Socialista Federativa Yugoslava en 1990 y aquellos relativos a la independencia de Lituania. aunque dotados de una amplia autonomía respecto a los ordenamientos soberanos precedentes. A. si es favorable. el cual para los efectos se transforma en órgano constituyente. como el referéndum sobre la separación entre Noruega y Suecia en 1905 y la separación entre Islandia y Dinamarca en 1944. Referéndum preconstituyente En esta hipótesis se pueden incluir las consultas populares relativas a las elecciones institucionales (monarquía o república). las consultas relativas a la aprobación de una propuesta dirigida a permitir las elecciones de una asamblea constituyente. o para convocar una reforma constitucional que es atribuida al Parlamento. En las consultas relativas a la rescisión de los vínculos de subordinación del territorio. como también otras análogas a las anteriores y encaminadas a la desmembración de un Estado federal preexistente. preliminar a la formación sucesiva del Estado soberano islandés. Excepcionalmente puede adoptarse una estructura bicameral. como sucedió en España en 1976. Estonia y Georgia (1991). El recurso a consultas referendarias puede referirse tanto a opciones previas a la determinación precisa del texto constitucional. Letonia. las atinentes a la separación de un territorio del Estado al cual pertenece. en Grecia en 1924. las consultas sobre la forma republicana o monárquica por sí mismas conducen a decisiones constituyentes.FreeLibros. como en el caso de las Cortes constituyentes españolas previstas por la octava ley fundamental de 1976 que adoptaron la Constitución de 1978. como sucedió en Francia en 1945. 1935. en cuanto sobre el punto específico las futuras asambleas constituyentes seguramente se vincularían.140 ESTADO Y CONSTITUCIÓN tructura monocameral.

privándola de atribuciones legislativas. En el caso de Italia. Todos estos intentos fracasaron en la práctica.FreeLibros. 1937. 1968. Se observa que por lo general las asambleas constituyentes. sobre todo gracias al Movimiento de las Fuerzas Armadas. Referéndum constituyente En estas hipótesis se incluyen las consultas referendarias relacionadas con la aprobación de un texto constitucional considerado definitivo. según el decreto legislativo de la Lugartenencia núm.com . 151 del 25 de junio de 1944. España.LA CONSTITUCIÓN 141 B. 98 del 16 de marzo de 1946. 1795 Y 1946. una vez constituidas. En el caso de Portugal. se intentó limitar la función de la Asamblea que debía adoptar la Constitución de 1976. de dirección y de control. 1793. Podemos añadir a los casos citados el referéndum popular trasnacional sugerido sobre la base de una propuesta del texto constitucional europeo elaborado por los órganos de la Unión. la Asamblea Constituyente que elaboró la Constitución de 1946 no estuvo dotada de atribuciones de control político y legislativas. en el caso de Francia. www. y el decreto legislativo de la Lugartenencia núm. 1961. se atribuyen funciones de dirección. a pesar de los intentos por restringir su función a la sola aprobación del texto constitucional. una vez elegidas. 1991) o por el gobierno (Francia. control y legislación. Igualmente. Francia. ya que las asambleas reivindicaron. 1978. Grecia. predispuesto y deliberado por una asamblea representativa encargada (específicamente) de preparar el texto (Irlanda. puesto que constituyen los cuerpos electivos representativos de la comunidad nacional. Dinamarca. C. Turquía. El referéndum sobre la Constitución asume un significado importante en los estados miembros de Estados Unidos de América. El pacto entre estados para constituir un Estado federal El consentimiento de los estados que quieren formar un Estado federal puede exigirse para verificar si están dispuestos realmente a aceptar las limitaciones o renuncias de soberanía establecidas en una nueva Constitución federal (Constitución de los Estados Unidos de 1787). 1799 y 1958). la plenitud de los poderes relacionados al carácter representativo del electorado. se decidió que el gobierno conservara la competencia legislativa hasta la entrada en vigor de la nueva Constitución. Rumania. 1953.

fue reconstruido en parte basándose en documentos sucesivos. aprobó una resolución en la cual se planteaba la oportunidad de reunir una convención en Filadelfia para revisar los artículos de la Confederación. Cuatro fueron los proyectos presentados en la Convention: el Virginia (Radolph) Plan y el Pinckney Plan.se contraponía al de Virginia sobre todo porque el proceso formativo debía seguirse según las modalidades previstas por el artículo XIII de la Confederación. El segundo proyecto se perdió. después de aprobarse por el mismo Congreso continental que promovió la Convención de Filadelfia. www. se remitió a los estados miembros de la Confederación para que lo ratificasen ("La ratificación por parte de las asambleas de nueve Estados bastará para que entre en vigor la presente Constitución en los estados que la hayan ratificado").142 ESTADO Y CONSTITUCIÓN El 21 de febrero de 1787 el Congreso continental. El tercer proyecto -es decir el New Jersey Plan. y el Hamilton Plan. sugiriendo por tanto un procedimiento ilegítimo a tenor del ordenamiento confederal entonces vigente. son incompatibles con el artículo XIII de la Confederación: pero la norma contenida en el artículo VI de la nueva Constitución federal muestra claramente cómo el documento. presentados el 29 de mayo. por lo tanto. Es interesante observar que las modalidades acogidas por la Convention para ratificar el documento que redactó. del 18 de junio. pero no parece que tenga importancia para el proceso formativo de la Constitución federal. Sólo el estado de Rhode Island rechazó el envío de una delegación a la Convention. proceden en gran parte del primer proyecto y. que se incorporó luego al artículo VI de la Constitución. el New Jersey (Paterson) Plan.com . Los delegados de los diversos estados se reunieron en Filadelfia a partir del 14 de mayo. único órgano de la entonces existente Confederación de los Estados Unidos de América. presentado el 15 de junio. El proyecto de Hamilton nunca se discutió en la asamblea. pero el Plan introdujo el importante principio de la Supremacy clause. La Convention obró formalmente como órgano de revisión de los Artículos de la Confederación. Las modificaciones fueron sustancialmente menos importantes comparadas con las del proyecto anterior.FreeLibros. El primero proponía un cambio decisivo que implicaba la superación de la amending clause de los Artículos de la Confederación.

jefe o junta militar). iraní de 1979.com . Son considerados prototipos del procedimiento plebiscitario los planteados por Napoleón luego del golpe de Estado de 1799 (concentración del poder por el primer cónsul) y en 1802 (consulado vitalicio). El plebiscito constituyente es la versión autoritaria del referéndum democrático. la adopción es sustancialmente fruto de una decisión unilateral de los auténticos detentadores del poder constituyente (jefe carismático. En Irán. Procedimientos seguidos en los Estados autoritarios y en los Estados recién independizados Los Estados definidos como autoritarios y la mayor parte de los Estados recién independizados contemplan el procedimiento de adopción unilateral y el plebiscito constituyente. 1. con referimiento. y después de las elecciones de la asamblea constituyente del 3 de agosto de 1979. pidiéndose el consenso general para una reforma constitucional no muy bien precisada (Constituciones francesas del año X y del año XII). En la práctica. chilena de 1980. griega de 1968. argelina de 1976. luego de la revolución que presenció el fin de la Constitución imperial. esta última en un www.FreeLibros. Otras veces el papel popular se reduce aún más. Se presentan procedimientos análogos en la experiencia sucesiva. PROCEDIMIENTOS ADOPTADOS 143 POR LAS AUTOCRACIAS CONTEMPORÁNEAS La adopción de las Constituciones que rechazaron la tradicional concepción liberal de la democracia seguiría varias modalidades que en parte pretendían respetar el modelo mencionado de procedimiento democrático. mientras que el voto popular tiende a ofrecer una mera ratificación (en el plano jurídico formal) y una legitimación del poder de los gobernantes (en el plano político sustancial). el 30 de marzo de 1979 tuvo lugar el referéndum relativo a la elección de la monarquía o de la República. por ejemplo. de tal modo que produce resultados previstos de antemano. leader del partido único. Se diferencia de este último por el carácter meramente formal de la adhesión pedida al electorado. así como el de Napoleón III después del golpe de Estado de 1851.LA CONSTITUCIÓN 111. a las Constituciones: portuguesa de 1933.

por la parcialidad de los colegios electorales. El 67% de los votantes aprobó el texto del gobierno. y por consiguiente. Teniendo en cuenta el clima de tensiones y de violencia existente entre los grupos políticos. entre la fecha de publicación del texto de la Constitución (11 de agosto) y la fecha de votación transcurrió un mes. En Uruguay. de septiembre de 1980 fue regulado por el decreto-ley núm. el 20. la naturaleza de las consultas no podía dejar de ser de carácter plebiscitario. Con anterioridad se había convocado para el 4 de enero de 1978 un plebiscito encaminado a legitimar al gobierno militar. luego de la disolución del Parlamento en 1973 y de la deposición en 1976 del último presidente electo. por la falta de garantías relativas a la manifestación del voto. El Decreto de Convocatoria de la Consulta Nacional que contenía normas relativas a las votaciones fue publicado el día anterior a las mismas. De todas formas. Los resultados oficiales arrojaron el 75% correspondiente al "sí". los militares convocaron un referéndum de tipo plebiscitario con el fin de legitimar la Junta Militar de Gobierno (consejo de seguridad nacional) y de adoptar una www. La posibilidades de debate sobre el texto propuesto fueron muy limitadas para los exponentes del partido católico (tan sólo el ex presidente E. y por la ausencia de medios de protección jurídica mediante recursos. El plebiscito chileno del 10. en los comicios a los cuales adhirieron exponentes de las diversas oposiciones. Frei logró declarar. 3465 del 8 de agosto de 1980.30% referente al "no" y el 4.com .144 ESTADO Y CONSTITUCIÓN tiempo breve preparó un texto constitucional que fue sometido a referéndum e12 y 3 de diciembre de 1979. el propio rechazo al proyecto de Constitución) y nulas para el partido de izquierda. La Constitución sometida al electorado disciplinaba un régimen definitivo precedido por un régimen transitorio que en síntesis tendía a mantener en la presidencia al general Pinochet por un periodo equivalente a dos mandatos presidenciales (dieciséis años) como mínimo.FreeLibros.70% de tarjetas anuladas o en blanco. religiosos y étnicos. del seguro condicionamiento por parte de los votantes. por el condicionamiento de los electores con la entrega de tarjetas electorales en las que la expresión "sí" aparecía junto a la bandera nacional. En el caso de las consultas de 1978 las actividades fueron condicionadas por medio del control mantenido por el gobierno militar sobre los medios de información a través de fuertes restricciones a las formas de oposición. todos los partidos se encontraban disueltos.

La única sorpresa fue la ausencia de fraudes. Además del ejemplo chileno. Tal valoración no parece objetada por el hecho de que al final de una fase constitucional autocrática se restablezca la Constitución precedente. El gobierno militar de Uruguay. con el fin de manipular el resultado electoral. También en este caso el texto del proyecto constitucional fue sometido al voto sin que mediara un debate libre y sin la presencia de los partidos. En la práctica. 1 de abril de 1964 adoptado en Brasil. de septiembre de 1973.com . Chile es un caso ejemplar. subsiguiente al golpe de Estado del lo. que hacía mención al poder constituyente inherente a la revolución. establecía una serie de límites en la normativa de la reforma. considerados fuera de ley. www. 19 del 15 de septiembre de 1984. se puede citar el acto institucional núm. y los diversos "actos" de reorganización nacional adoptados por la Junta Militar argentina luego del 24 de marzo de 1976. como lo demuestra la experiencia argentina y de otros países en los cuales se manifiesta una posición legalizadora de las cortes hacia los gobiernos de hecho. detentado por un sector de la población y privo de legitimación popular explícita. La adopción unilateral es otro remedio a través del cual el poder constituyente. Es similar el enfoque seguido por el gobierno militar en Ecuador en 1976. la iniciativa no tuvo éxito: el 30 de noviembre de 1980 el texto fue rechazado por el 58% de los votantes. al aceptar el restablecimiento de la Constitución precedente mediante el decreto constitucional núm. fue adoptado mediante una serie de "actos constitucionales" de la Junta de Gobierno en ejercicio del poder constituyente. en estos casos bien difusos. adopta directamente la decisión constitucional.FreeLibros. donde el nuevo orden constitucional transitorio. Tales actos preveían el mantenimiento de la Constitución nacional en la medida de su compatibilidad. órganos de hecho instaurados mediante procedimientos revolucionarios pretendieron obtener su legitimación al poder.LA CONSTITUCIÓN 145 nueva Constitución. La adopción de actos o estatutos "institucionales" o "constitucionales" por parte de los gobiernos militares fue uno de los mecanismos a través de los cuales. los actos institucionales se presentan como expresiones del poder constituyente (ya que están en grado de ignorar los vínculos establecidos por las Constituciones liberal-democráticas y porque reconocen la vigencia por parte de las mismas en la medida en que se juzguen compatibles con los principios establecidos por los actos mismos) y son reconocidos como tales por las mismas cortes supremas de los Estados interesados.

fue votada la Constitución de Kampuchea Democrática (Camboya) en 1976.146 ESTADO Y CONSTITUCIÓN 2. especialmente cuando se verifica el paso de una forma de Estado a otra. que se vuelve promotor de una propuesta y. Asimismo. adopta la decisión constituyente que puede ser ratificada por un órgano representativo asambleario o mediante referéndum. se somete a discusión popular. búlgara de 1971 y cubana de 1976. que formula un texto analítico y articulado del proyecto. 1975. a través de sus órganos directivos. lo ratifica por unanimidad y posteriormente se somete a la aprobación de un congreso del partido. Luego se envía para que sea votado definitivamente por la asamblea. así como también la federal de 1924. preceden a la nueva Constitución hechos y actos encami- www. El proyecto se difunde y discute por varios organismos controlados por el partido y. por el Congreso del Funk. La adopción por parte de un órgano del partido y sucesiva ratificación asamblearia. del nombramiento de una comisión. La adopción por parte de órganos del partido integrada por referéndum. eventualmente. por lo regular. por ende. La adopción por parte de un órgano del partido es típica de la fase revolucionaria. la cual. IV.FreeLibros. yen Albania en 1976. En este caso el referéndum es de naturaleza plebiscitaria. PROCEDIMIENTO CONSTITUYENTE PROVISIONAL A menudo. Los Congresos de los Soviet adoptaron la primera Constitución rusa en 1918. Procedimientos seguidos en los Estados socialistas En los Estados que sostienen haber realizado un socialismo marxista-leninista el procedimiento constituyente asumió características particularmente homogéneas. 1978 Y 1982. bastante insólita. El partido (único o que aspira a serlo y por tanto guía temporal de coaliciones nacionales precarias e instrumentales). fue seguida en la aprobación de la Constitución de Alemania Oriental de 1968. colegiados o monocráticos. en China en 1954. en general dentro de la asamblea parlamentaria. es seguida con variaciones por numerosos ordenamientos en los que el partido-guía ya se ha consolidado y comporta una iniciativa del partido. Un procedimiento similar fue seguido por la URSS en lo referente a las Constituciones de 1936 y de 1977 en países de Europa Oriental.com .

pero puede darse el restablecimiento de Constituciones suspendidas anteriormente (por ejemplo Argentina. En tales casos no sólo se encuentran textos que expresamente son calificados como Constituciones provisionales o transitorias. En todos estos casos la naturaleza constituyente del acontecimiento se aprecia en la afirmación de una concepción del derecho y del Estado inconciliable con la anteriormente vigente que lleva a la introducción de un fundamento diverso sobre la validez del ordenamiento positivo. emanados por un poder constituyente provisional. en cuanto momentos terminales de procedimientos constituyentes con carácter provisional. Ejemplos del primer caso son los acontecimientos constitucionales portugueses del bienio 1974-1976.FreeLibros. Un ejemplo del segundo caso es la votación por parte de las Cortes franquistas de la octava ley fundamental de 1976. Estos actos. que data de 1933. Varían las modalidades y los órganos utilizados en la fase en la cual se introduce la Constitución provisional.com . quedando invariada formalmente la Constitución formal (es el caso del desmantelamiento progresivo de la Constitución de la URSS de 1977 en la fase articulada que precedió al nuevo texto constitucional ruso de 1993). pero ya de naturaleza bilateral. 1983) así como la modificación de la Constitución material. Esta ley. después tuvo lugar una "Plataforma de acuerdo constitucional con los partidos políticos" (abril de 1975) que éstos debieron aceptar (como acto constitucional unilateral) y. Éstos implican un hecho revolucionario que ponga fin al ordenamiento constitucional precedente o el derrocamiento del viejo orden a causa de la decisión formal de un órgano de tal ordenamiento o.LA CONSTITUCIÓN 147 nados a desarrollar un papel limitado en el tiempo. la determinación consensual tanto de los órganos del ordenamiento preexistente como de órganos instituidos en la fase de transición. en fin. En 1974. adoptada formalmente en respeto de la Constitución vigente en ese entonces (leyes www. en fin. y el Movimiento de las Fuerzas Armadas (MF A) ejerció el poder constituyente adoptando un "Programa" (que tiene naturaleza de Constitución provisional unilateral: abril de 1974). formaron el núcleo de la Constitución provisional portuguesa antes de que entrara en vigor la Constitución votada por la asamblea constituyente de 1976. una segunda "Plataforma de acuerdo constitucional entre el MF A Y los partidos políticos" (febrero de 1976) (tercer acto constitucional. un golpe de Estado militar acabó con la Constitución del "Estado nuevo". concordado entre el MFA y los partidos).

pero la aprobación formal (Constitution 01 the Republic 01 South Africa Act núm. publicada el 28 de enero de 1994) fue efectuada por el Parlamento tricameral previsto por la Constitución precedente. que solamente era formalmente compatible con la Constitución franquista. Pero con base en una serie de disposiciones transitorias algunos mandatos constitucionales son destinados a volverse operativos tan sólo en un momento diferido. Polonia y Checoslovaquia en 1989. y la aprobación de una Constitución transitoria (1993) destinada a tener una vigencia durante un quinquenio. con aquel ordenamiento y prever toda una serie de nuevos principios constitucionales antitéticos para realizar en un futuro mediante las nuevas Cortes constituyentes que llevaron a la Constitución de 1978. La elaboración del texto constitucional se efectuó en la sede del "foro muItipartidista". del pasaje de las Constituciones socialistas a las Constituciones de sello liberal.148 ESTADO Y CONSTITUCIÓN fundamentales adoptadas por el Estado autoritario). Hungría.FreeLibros. sin que se pudieran modificar algunos principios fundamentales. Y en efecto. a partir de 1989. Otro ejemplo de notable interés tiene que ver con el proceso seguido para la superación de la Constitución de Sudáfrica de 1983. la Asamblea constitucional aprueba el texto de la nueva Constitución (8 de mayo de 1996). en los términos previstos por el artículo 73. Se trata de la fórmula organizativa "Forum". www. 200 del 22 de diciembre de 1993. Visto el carácter experimental del texto se previó que las dos asambleas del nuevo ordenamiento en reunión conjunta formaran una "asamblea constitucional" encargada de redactar el texto de la futura Constitución definitiva. 1 de la Constitution Act de 1993. en realidad tuvo como objetivo romper. bajo el control del nuevo tribunal constitucional. Un ejemplo del tercer caso se tiene en la gestión conjunta entre los exponentes del ordenamiento en curso de desaparición y los movimientos de oposición reunidos en propicios organismos colegiados. utilizada en Alemania. a través de una serie de leyes que eliminasen el régimen de separación racial (Apartheid). rechazado por la Corte Constitucional (6 de septiembre de 1996) porque no respetaba algunos principios fundamentales. La octava ley fundamental contenía en sí una verdadera Constitución provisional.com . la reunión de conferencias preparativas del compromiso constituyente (1991-1993). sustancialmente. deliberado nuevamente por la Asamblea (11 de octubre de 1996) y entra en vigor el 4 de febrero de 1997 como Constitution Act 1996.

consagrado con el cambio de las reglas constitucionales formales mediante la superación de la Constitución de 1946 por obra de la de 1958. y con la transición del Estado autocrático socialista al democrático de influencia liberal en Europa del Este (1989-1990). En efecto. con la condición que se tengan bien presentes las diversas situaciones que pueden reconducirse en el marco de las transiciones. Perú. como habitualmente se señala en la literatura sobre "transiciones democráticas". se debe aclarar que el paso de una forma constitucional a otra no se limita al abandono de formas de Estado autocráticas para pasar a las democráticas. con las transiciones de una forma de Estado autocrática a una democrática (España 1976-1978. como en el caso del pasaje de la Cuarta a la Quinta República en Francia.com . como tendría que ocurrir en Italia de acuerdo con la Ley constitucional núm. Con referencia específica a los procesos destinados a generar cambios en las formas de Estado. entendida como el abandono de las reglas precedentes de convivencia política en favor de otras. 1985-1988. 1 de 1997. 1982-1983. www. Para el derecho constitucional la noción de transición puede utilizarse para poner en evidencia la tendencia dinámica-procedimental del cambio constitucional. la transición de la cual hablan los politólogos. 1977-1979. resulta importante señalar el hecho que en las transiciones constitucionales puede persistir un dualismo provisional entre la vieja Constitución que ha sido superada y la nueva Constitución que se afirma de hecho pero que aún no se formaliza.FreeLibros. La transición. Brasil. Chile. la transición puede manifestarse mediante una revisión total de la Constitución con el paso de una forma de gobierno a otra. Ejemplos del paso de una forma de Estado a otra se tienen con la transición del Estado democrático liberal al autocrático en Italia (19221925). asimismo. no necesariamente debe ser siempre una transición de un régimen a otro o de una forma de Estado a otra.LA CONSTITUCIÓN 149 La etapa en que se afirma la Constitución provisional y que preludia la Constitución definitiva es considerada por la doctrina palito lógica como periodo de "transición". también puede manifestarse al interno de una determinada forma de Estado. En general. 1988-1990). Argentina. sino que también puede darse con el abandono de una forma democrática en favor de una autocrática (lo que sucede cuando luego de una "oleada" de democratización sigue una de "reflujo" en sentido contrario). concluyéndose así un largo proceso cuyo inicio puede identificarse con el referéndum de 1993 sobre la ley electoral del Senado.

las últimas de las cuales influyen en modo diverso sobre la elección de las materias a regular en el ámbito constitucional.FreeLibros. De todos modos se puede evidenciar. Finalidades El contenido de las Constituciones se encuentra estrechamente condicionado a los fines que toda Constitución señala. De los procedimientos a través de los cuales se ofrece una justificación del poder (legitimación) deriva la posibilidad. en general. que los textos constitucionales escritos están condicionados por las finalidades que caracterizan las diversas formas de Estado. es decir fundamento jurídico. jurídicamente tutelada. Los fines generales son: a) fijación de los criterios de organización del poder en modo que estabilicen a las fuerzas políticas que controlan al Estado. al poder de los titulares de los diversos órganos estatales. se tiene que señalar que todos los constituyentes se preocuparon por ofrecer legitimidad. toda Constitución determina los fines a los www. l. aunque hay materias que habitualmente están presentes en todas las Constituciones escritas. CONTENIDOS DE LA CONSTITUCIÓN DE LAS CONSTITUCIONES: CONSTITUCIONAL E INTEGRACIÓN FINES.com . En fin.150 ESTADO Y CONSTITUCIÓN SECCIÓN III CONTENIDOS 1. relativo a las diversas formas de Estado y de gobierno. asimismo. el poder se distribuye según distintos criterios estableciendo reglas de competencia mediante las cuales los diversos órganos ejercen diferentes funciones públicas. En cuanto al inciso a. b) fines estatales a los cuales está predispuesto el ejercicio del poder estatal. de imponer su autoridad a todo el ordenamiento. MATERIA DE LOS TEXTOS CONSTITUCIONALES El examen de los contenidos de las Constituciones es objeto específico de buena parte del análisis que sigue a continuación. En cuanto al inciso b.

entre éstos y los gobernados. la posición de los sujetos gobernados (tanto individuales como colectivos). las Constituciones pueden presentar textos concisos. La materia Sobre la definición de materia constitucional no existe un acuerdo entre los constitucionalistas que intentan individuar el objeto de las normas que regulan la materia típica. 2. los dotados con facultades de dirección y normación.com . el texto puede recargarse de normas que no son indispensables para delinear los fundamentos esenciales pero que son consideradas como necesarias y oportunas por los constituyentes. de modo que no existen Constituciones neutras. así como la racionalización de la forma de gobierno. El aumento de las tareas de intervención pública. toda Constitución incorpora siempre su ideología. Tales fines varían según la forma de Estado. mientras que. las relaciones esenciales entre órganos constitucionales. la introducción de los derechos sociales y económicos a partir de la Constitución mexicana de 1917 Y de la Constitución alemana de 1919. pero en realidad. Por consiguiente. La materia típica comprendería: la organización esencial del ordenamiento (regulación de los órganos constitucionales y. en el texto formal. Un ejemplo claro es la Constitución china de 1975. regulaban la posición del soberano y de la asamblea parlamentaria junto con los derechos de libertad política. incluidos los criterios de elección de sus titulares). por tanto. Las Constituciones liberales del siglo XIX se preocuparon de la función de los órganos constitucionales. en la medida que la concepción de la Constitución y del sistema jurídico que ésta disciplina es instrumental respecto a la concepción política que se encuentra en la base y que es acogida por ésta. No todos estos principios se introducen.FreeLibros.LA CONSTITUCIÓN 151 cuales debe encaminarse el poder estatal. propia de toda Constitución. y entre gobernantes. de otra parte. requirieron una regulación constitucional más amplia en los textos de la primera y de la segunda www. necesariamente. en particular. el desarrollo de la ideología fundamental elegida por un ordenamiento (que comporta normas de dirección que también condicionan la elección organizadora). Tal carácter instrumental es particularmente claro en los textos constitucionales que tienden a privilegiar enunciaciones ideológicas con respecto a medidas organizativas. equilibrados o prolijos.

el carácter extenso o breve de un texto constitucional depende de varias causas y no simplemente de una decisión "técnica" de los constituyentes. como sucedió con la Constitución de la India de 1950 que llega a casi cuatrocientos artículos. Además. Como es evidente. logrando así un resultado particularmente complejo. Sin embargo. según cierta doctrina. por tanto. de su enfoque de transacción entre numerosas y diferentes fuerzas políticas que concurrieron a formarla: cada una de ellas quiso introducir en el texto constitucional una garantía para realizar su propio programa político-institucional. sería mejor si la Constitución es breve y. contiene casi siempre normas de dirección política. al cambio radical de la realidad interna e internacional. que sigue en vigor pasados dos siglos y se ha adaptado. Sin embargo. sería destinada a un fin rápido.FreeLibros. la materia constitucional se trata principalmente con referencia a la organización constitucional (órganos. las Constituciones de tipo federal. especialmente en el continente africano. fácilmente. existe un aspecto que no debe subestimarse. competencias y relaciones entre éstos) y a los derechos de libertad (posición del indivi- www. no siempre esa tendencia lleva a la prolijidad. teniendo que regular las complejas relaciones interestatales. A veces ocurre lo contrario: la Constitución china de 1975 es muy sintética. La tendencia a valorizar las ideologías. como en el caso de la Constitución portuguesa de 1976. ha contribuido a extenderlas sensiblemente. Esta orientación estuvo presente en las Constituciones francesas del periodo revolucionario. que tiene trescientos trece artículos. Esto ha sido más evidente en las Constituciones rusas y en las de los demás Estados socialistas. incluso. En otros casos el carácter extenso de la Constitución depende. se limita a delinear sucintamente sólo los institutos fundamentales confiando su integración a la sucesiva aplicación de los órganos constitucionales. así como en muchas Constituciones de Estados recientemente independizados. limitando al máximo las normas orgánicas. que se refiere al "rendimiento" de la Constitución: éste. resultaban en general muy extensas.152 ESTADO Y CONSTITUCIÓN posguerras mundiales. una Constitución demasiado detallada se expondría más fácilmente a una aplicación defectuosa o. Tradicionalmente. acentuando el carácter "propagandístico" de los textos constitucionales. Por el contrario. sobre todo. Como ejemplo de longevidad de una Constitución breve se cita con frecuencia la Constitución de los Estados Unidos.com .

En la práctica. y en particular la de 1789. figuran actos como las "declaraciones de los derechos" del periodo de la Revolución francesa. a veces. y se regulan las modalidades procedimentales a través de las cuales se ejercen estas últimas.FreeLibros. con particular referencia a los procedimientos de formación de las decisiones políticas y normativas. El principio de concentración del poder tiene lugar tanto en los Estados autoritarios que se afirmaron sobre la base del modelo fascista. Esta disciplina se encuentra influida por la finalización del poder que condiciona globalmente las opciones de cada ordenamiento con relación a la ideología escogida. y las cartas de derechos (Bills 01 Rights) de las colonias inglesas de Norteamérica (de 1776). la seguridad. administrativas y jurisdiccionales. En el Estado de derivación liberal se adopta el principio de separación de poderes en presencia de diversos órganos constitucionales encargados tendencialmente de desempeñar cada cual las funciones que le son propias. la libertad personal. capítulo segundo. por lo cual la presencia de articulaciones organizativas se justifica únicamente por las exigencias de funcionalidad del sistema. Tales actos proclamaban en forma solemne los derechos considerados naturales. que puede corresponder a la generalidad de los sujetos que forman una comunidad política o a una parte de éstos y que se ejerce de acuerdo con el principio de concentración o con el de separación. la parte de la Constitución relativa a la organización manifiesta con evidencia los criterios que califican a la forma de Estado y a la forma de gobierno escogida (véase primera parte. en los actos sustancialmente constitucionales con una denominación diversa. como la propiedad. la resistencia a la opresión. y a la garantía o no del principio consensual de los destinatarios de las decisiones políticas en antítesis al principio de imposición unilateral de las mismas. históricamente. Además. En efecto. como también en los Estados que se formaron después del proceso de descolonización. La disciplina de los derechos se contiene principalmente en el texto de las Constituciones o. En cambio. Éstos fueron precedidos por el Bill 01 Rights inglés www.LA CONSTITUCIÓN 153 duo respecto al poder constituido. que más bien debería responder a la afirmación del principio de soberanía popular. apartado IV). declaración de los derechos y sus garantías).com . en el Estado socialista rige el principio de unidad del poder estatal. La disciplina de la organización constitucional se refiere a las diversas soluciones relativas a la titularidad del poder. se refiere a las modalidades de ejercicio del poder.

www. y que sólo puede ser constatado y declarado por éste. el Bill 01 Rights que aparece previamente al texto de la Constitución canadiense de 1960). Por tanto.FreeLibros. La disciplina constitucional de los derechos contempla numerosos asuntos: En primer lugar se debe recordar la distinción entre los derechos contenidos en actos separados (declaraciones. se han desarrollado técnicas cada vez más garantistas del control hasta prever explícitamente en los textos constitucionales la privación de eficacia de las normas contrarias a la Constitución. pero se observa que la tendencia consiste en superar la diversificación y considerar también como parte sustancial de la Constitución el contenido de las declaraciones y de los preámbulos. esta forma de garantía no amparaba respecto a los abusos provenientes del Legislativo. pero a la vez pueden ser posteriores a la Constitución. luego de una sentencia de las cortes constitucionales. frente al derecho que establece el Estado mediante la Constitución. la garantía derivaba principalmente del principio de separación de poderes.154 ESTADO Y CONSTITUCIÓN de 1689.com . Bill 01 Rights. La autonomía del Poder Judicial hubiera garantizado la efectividad de la tutela frente al gobierno y las administraciones autoritarias. De esta contraposición podría derivar una distinción entre los derechos abstractos del "hombre" y los derechos positivos del "ciudadano". y el problema relativo a la relevancia del derecho natural. preámbulos) y los derechos contenidos en el texto de las Constituciones. Sin embargo. En segundo lugar se deben citar las modalidades de tutela de los derechos constitucionalmente previstos: Inicialmente. el cual sin embargo pretendía ratificar los derechos tradicionalmente garantizados al ciudadano en el marco del Common Law. A este propósito se puede recordar la jurisprudencia del Consejo Constitucional francés que considera parte integrante de la Constitución los derechos enunciados por la Declaración de 1789 a través del reenvío realizado por el preámbulo de la Constitución de 1958. antecedente al Estado. por ejemplo. como en el caso de las enmiendas constitucionales incorporadas a partir de 1789 a la Constitución de los Estados Unidos de América de 1787. Corrientemente las declaraciones y los Bill 01 Rights aparecen como preámbulo de la Constitución (véase. Los desarrollos de la Constitución federal estadounidense atribuyeron a la Corte Suprema el control de constitucionalidad de las leyes votadas por las asambleas.

en los ordenamientos del Common Law. los derechos de las minorías étnicas. religiosas. los derechos de las asociaciones políticas como los partidos y los sindicatos. el principio de superioridad de la ley parlamentaria como expresión de la soberanía popular y del principio representativo y. previsión. se habla de derechos políticos con respecto a los derechos asegurados al ciudadano en un Estado democrático representativo con el fin de consentir la participación en la determinación de la dirección política (electorado activo y pasivo. mientras que los primeros tienden a volverse recesivos. cultura. los derechos de las escuelas y de la universidad. o derechos de libertad) con respecto a los derechos que se afirmaron en el Estado liberal en contraposición del poder estatal. En los ordenamientos socialistas éstos asumen un papel preponderante. asistencia. una vez individuados los derechos como expresión de libertad individual es posible seguir su desarrollo paralelamente a la afirmación de las diversas formas de Estado. estudio. En cuarto lugar se nota que los derechos no pertenecen únicamente a los individuos sino que se extienden a las entidades colectivas. Son los derechos estrechamente vinculados a la personalidad del individuo (libertad personal. también. asociación política).FreeLibros.LA CONSTITUCIÓN 155 En tercer lugar. de religión. En los ordenamientos influenciados por los principios liberales los derechos sociales se añaden a los derechos civiles y políticos precedentes. el principio de legalidad. las Constituciones contienen. Asimismo. salud). Se habla de derechos sociales con respecto a la tutela de las pretensiones del ciudadano con miras a obtener del Estado aquellas prestaciones que lo coloquen en grado de disfrutar de los servicios que requieran la disponibilidad de recursos económicos públicos (trabajo. de pensamiento. el principio del Rule 01 Law. A tal concepción de los derechos corresponde la división de poderes. normas sobre derechos de los grupos sociales. En efecto. Por ejemplo. los derechos de la familia.com . El papel activo del Estado nos lleva a hablar de libertades positivas. económicos). que se plantean tradicionalmente. lingüísticas. www. de reunión. en modo tal que excluyen las injerencias limitativas o coercitivas por parte del Estado. En este sentido se habla de derechos civiles (o derechos fundamentales. que comporta la superioridad del derecho declarado por los jueces independientes que están en grado de reprimir los abusos por perjuicios a los derechos por parte del poder político y administrativo. En este sentido se habla de libertades negativas.

Sólo algunas de tales exigencias son relevantes en cuanto a derechos en Constituciones estatales. se observa que a los derechos del individuo y de los grupos se añaden los derechos de enteras colectividades nacionales (derechos de los pueblos) y que junto a la normativa de los textos constitucionales se halla una normativa (que se refiere también a los derechos anteriormente enunciados de los particulares y de los grupos) contenida en actos de organizaciones internacionales y en tratados internacionales. Constitución española de 1978. artículo 56. por la garantía de exigir una solidaridad mayor entre los hombres en modo de asegurar los nuevos derechos al ambiente. el derecho al desarrollo (Constitución argelina de 1976. a los grupos y a los pueblos. Es decir. Tal normativa puede ser importante para los diversos ordenamientos constitucionales en virtud de las normas internas que le permitan ser introducida y puede ser elevada a canon constitucional mediante evocación explícita de la Constitución.156 ESTADO Y CONSTITUCIÓN En fin. aquellos derechos introducidos por las Constituciones soviéticas y por las Constituciones de derivación liberal en las cuales se afirmó el llamado Estado social. y en las Constituciones de Estados recientemente independizados. Se trata de los derechos civiles y políticos enunciados en las declaraciones dieciochescas y en las Constituciones liberales.FreeLibros. al desarrollo. Por lo tanto. La segunda generación la constituyen los derechos sociales y económicos. www. Constitución portuguesa de 1976. artículo 45. como sucedió con la Declaración Universal de los Derechos del Hombre de 1948. Constitución yugoslava de 1974. Constitución peruana de 1979). La primera "generación" de los derechos se caracteriza por la afirmación de la presencia del individuo como sujeto político. artículo 123. preámbulo y capítulo 11). a la paz y al patrimonio común de la humanidad. Constitución turca de 1982. manteniendo regulados en general a los derechos de la llamada tercera generación a nivel de actos internacionales. La tercera generación se caracterizaría. por obra de las Constituciones de los Estados recientemente independizados. Entre los derechos previstos por la Constitución existe el derecho al ambiente salubre (artículo 192. además del fortalecimiento de la tendencia manifestada anteriormente.com . artículo 66. en la discusión más reciente se habla de individuar tres "generaciones" de derechos representadas por la extensión progresiva de los derechos del hombre.

especialmente de las cortes constitucionales. apartado IV). se ven obligadas a reenviar a la sucesiva legislación ordinaria. a las contenidas en la Constitución. lo cual exige observar el parecer del Consejo Constitucional (artículo 46. Otras veces se encuentran leyes intermedias situadas entre la Constitución y las leyes ordinarias. Casi todas las Constituciones. Por razones expositivas se reenvía a lo que expondré. En fin. que es absoluta cuando el Parlamento debe regular en modo exhaustivo la materia que le ha sido confiada. También con respecto a este último se ha observado la importancia asumida por fuentes como las costumbres y las convenciones. a través de diversos medios. "integraciones" a la Constitución. mediante costumbres y convenciones. así como también por actos formales. adoptadas con procedimiento reforzado. o bien mediante actos formales como sentencias de los jueces. que se han de aprobar con mayoría calificada según la Constitución española de 1978 (artículo 81). sobre tales hechos en el tema de las modificaciones de la Constitución (véase sección IV.LA CONSTITUCIÓN 157 3. como sucede en el caso de las leyes constitucionales italianas. En caso de que el procedimiento se agrave por el respeto de condiciones procedimentales particulares y por la intervención de otros órganos. a la aprobación de los estatutos regionales y al régimen electoral. las que deben aprobarse con mayoría calificada de acuerdo con la Constitución belga según la revisión (texto de 1994). como no pueden ofrecer una disciplina exhaustiva de los institutos a los que dan capital importancia. www. Por ello pueden darse.FreeLibros. Constitución de 1958). se habla de reserva reforzada. como las sentencias.com . como las "leyes orgánicas" francesas de integración de la Constitución. y relativa si el poder reglamentario del Ejecutivo puede intervenir en el cuadro de una normativa precedente de dirección parlamentaria. respecto al valor de sus normas. En estas últimas hipótesis no siempre es fácil trazar un confín preciso entre el concepto de integración o perfeccionamiento de una Constitución y el concepto de modificación. Integración y perfeccionamiento N o toda la materia referida a la organización fundamental del Estado y a sus principios básicos de funcionamiento está contenida en el texto constitucional. Este remedio da lugar a la llamada "reserva de ley". enseguida. conviene aclarar que la integración de la Constitución puede hacerse por vía informal. que se equiparan. las "leyes orgánicas" relativas a los derechos y libertades fundamentales.

varias veces enmendada) y los actos normativos mencionados por el artículo 149. en la versión de 1929. que prevé el "instrumento de gobierno" (comúnmente definido Constitución) de 1974. como resulta evidente de acuerdo con la exposición preliminar. capital de Israel (1980). aplicado a partir de las elecciones de 1996. en aplicación de la Resolución Harari (1950) adoptada por la primera legislatura constituyente. La hipótesis en la cual una Constitución se forme por varios textos constitucionales es diversa: de seguro éstos se encuentran "integrados" entre ellos. sobre la economía de Estado (1965). se aprueban una serie de leyes definidas "fundamentales" (en parte caracterizadas por procedimientos de revisión agravados) sobre el Knesset (1958). el ordenamiento de Israel. sobre la elección popular del primer ministro (1992) -basándose en un sistema mayoritario a doble tumo. reformado en 1992). 1. Las fuentes a través de las cuales opera la integración pueden articularse en diversos niveles.y sobre el contralor del Estado (1988). la Ley sobre Protección de la Libertad Personal del 27 de octubre de 1862. sobre Jerusalén. el ordenamiento sueco. donde. preliminares al texto constitucional. así como otros textos normativos. sobre el presidente del Estado (1964).com . entre ellos la Ley Fundamental de Estado sobre los Derechos Generales de los Ciudadanos del 21 de diciembre de 1867 (en la versión de 1982). la Ley sobre Protección del Derecho del 27 de octubre de 1862. ya que en realidad en tales casos podría individuarse la preeminencia de ciertos complejos normativos frente a otros). como sucedió con las famosas www. Otro grupo significativo de ejemplos se tiene con la regulación separada de los derechos individuales en actos conocidos como declaraciones. al mismo nivel. sobre el Poder Judicial (1984). formando todos el derecho constitucional de cierto ordenamiento (esto puede afirmarse en línea general.158 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Por integración de la Constitución se entienden las modalidades dirigidas a complementar el texto constitucional de modo que se pueda dar una aplicación completa. específicamente respecto a la "dignidad humana y la libertad" y respecto a la "libertad de ocupación" (1992).FreeLibros. Existen varios ejemplos: el ordenamiento austriaco que prevé la Constitución federal (de 1920. y sobre los derechos fundamentales. sobre las fuerzas armadas (1976). integrado por la Ley de Sucesión y por la Ley sobre la Libertad de Prensa (ex artículo 3 del "instrumento de gobierno"). sobre el gobierno (1968. sobre los territorios de Israel (1960).

Otras normas constitucionales. por ejemplo. DE LOS PREÁMBULOS E INDIRECTA CARÁCTER DE LAS NORMAS NORMATIVO Y DE LAS DECLARACIONES La Constitución. a ella se atribuye una eficacia inmediata y directa. 1 de la Constitución española de 1978 y en el artículo 11. en tanto máxima fuente del derecho de un ordenamiento. Estas normas tienen un alcance inmediato y vinculante para los órganos constitucionales. La naturaleza vinculante de las normas en materia de derechos fundamentales (que son los derechos de libertad civil) tanto para ellegislador como para la administración se prevé. mientras otras tienen eficacia tan sólo indirecta. EFICACIA DIRECTA CONSTITUCIONALES. o que regulan los derechos sociales y económicos. 1 de la Constitución turca de 1982. y pueden ser aplicadas inmediatamente sin necesidad de normas específicas y que impliquen su ejecución: se trata de normas referidas a la institución y a la esfera de competencia de los órganos constitucionales y de aquellas que regulan los derechos fundamentales y que valen en cuanto tales tanto para el ciudadano como para la administración y la jurisdicción que deben tutelados. como con el Bill 01Rights anexo a la Constitución estadounidense. en el artículo 3 de la Ley Fundamental alemana de 1949. que aparece fundada con referencia al complejo normativo constitucional. por sí mismas. 11. En efecto.com . Se trata de normas que fijan los objetivos que los órganos constitucionales deben alcanzar (llamadas normas programáticas). requiriendo para su aplicación de ulteriores intervenciones normativas. por tanto.FreeLibros. Esta consideración. www. como reglas tienen eficacia directa.LA CONSTITUCIÓN 159 declaraciones francesas del periodo revolucionario o en actos "pospuestos" (posteriores) al texto. en el artículo 53. Las normas constitucionales que por su estructura son idóneas a valer. sólo una parte de tales normas tiene eficacia directa. y requieren de la intervención de órganos estatales para satisfacer efectivamente a los particulares. ya que no son aplicables por sí mismas frente a los sujetos del ordenamiento. se consideran con eficacia solamente indirecta. sin embargo puede revelarse inexacta si se consideran las diversas normas constitucionales. por lo regular. obviamente es de naturaleza preceptiva.

Entre estos mandatos se hallan. al ambiente y otros similares). 2 de la Constitución italiana que fija el principio de igualdad sustancial (es un deber de la República la remoción de los obstáculos económicos y sociales que perjudican la igualdad de los ciudadanos). portuguesa de 1976 (artículo 9) y turca de 1982 (artículo 5). 3 de la Constitución española de 1978) y su aplicación al individuo presupone una ley adecuada. así como verdaderos mandatos confiados al legislador. Igualmente. aún vigente). 3 de la Constitución italiana y artículo 6. el que tiene como fin asegurar la paridad entre el hombre y la mujer en todos los campos (preámbulo de la Constitución francesa de 1946. son previstos en la mayoría de las Constituciones. respectivamente) y en la española de 1978 (artículos 44. a la cultura. económicos y culturales. Constitución portuguesa de 1976). previstos por el preámbulo de la Constitución de los Estados Unidos. También las normas que prevén tales derechos comportan. ya que son "criterios que guían el legislador. pero también existen previsiones análogas en las Constituciones española de 1978 (artículo 9.com . 22. Éstos vinculan a las autoridades (artículo 18. el dirigido a garantizar mediante la ley los derechos y las libertades de las minorías ideológicas y filosóficas (artículo 6 bis. Los derechos sociales. a la educación. en particular (derechos al trabajo. 40. se puede citar el conocido artículo 3. 2). el trabajo y el ambiente. 1. por ejemplo. o la promoción del bienestar común previsto por el artículo 2 de la Constitución suiza-. obligaciones para los órganos constitucionales y el particular puede hacer uso de los derechos una vez que los primeros hayan adecuado la norma al precepto constitucional. En las Constituciones más recientes. 1. 41 Y www. 5 de la Ley Fundamental de Bonn). la administración de justicia y el funcionamiento de las autoridades estatales" (artículo 53.FreeLibros. entre los fines puestos por las Constituciones a las intervenciones del legislador se hallan en particular aquellos relativos a garantizar la cultura. 2 de la Constitución belga).160 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Entre las normas programáticas se hallan lafijación de objetivos generales de los órganos estatales -por ejemplo promover el bienestar y garantizar la libertad. Normas de este tipo implican la sujeción única por parte de los órganos constitucionales. Este trío de derechos se refleja en la Constitución griega de 1975 (artículos 116.21. deben ser respetadas por el legislador y su violación puede ser reconocida por los tribunales constitucionales. 1. 1 Y 24. el encaminado a garantizar la igualdad legal y social entre los hijos legítimos y naturales (artículo 30. en primer lugar.

no siempre enunciables fácilmente por normas articuladas en el texto. Constitución de la URSS de 1977). en el de la Constitución portuguesa de 1976 se recuerdan los precedentes políticos que la originaron y. Los preámbulos El preámbulo contiene fórmulas de promulgación y referencias a los precedentes que han dado origen a la Constitución. afirmaciones de principios. Constitución de la República Árabe de Egipto de 1971). como por ejemplo en el Estatuto albertino de 1848. www.com . Constitución china de 1954 y de 1975. el papel del Movimiento de las Fuerzas Armadas. aprovecha la ocasión para prever una futura Constitución después de la unificación del territorio alemán. en el que precede a la Ley Fundamental alemana de 1949. ambiental y otros por el estilo). siempre han generado problemas específicos respecto a su valorización. en algunos Estados árabes se citan los valores éticos de su tradición y. es una consecuencia de las diversas opciones de los constituyentes. La exigencia de legislaciones que desarrollen las normas constitucionales es un dato común a ambas hipótesis. y las normas que prevén explícitamente los llamados derechos sociales. En muchas Constituciones del pasado. Los "preámbulos" y las "declaraciones". La distinción que resulta de los textos constitucionales entre las normas que fijan mandatos para el legislador. Surge así la pregunta de si tales actos forman parte integrante de la Constitución y si su contenido tiene valor normativo. en el preámbulo se hacía referencia a la fuente de legitimación del poder constituyente. antepuestos al texto constitucional redactado en artículos. ofrece una motivación política. Constitución cubana de 1976. cuya aplicación comporta una ampliación del área de los derechos perteneciente a los particulares (en materia cultural.LA CONSTITUCIÓN 161 45. 1. en particular. Asimismo. 2).FreeLibros. puede expresar votos. auspicios. en los Estados basados en la ideología socialista se expresa en modo amplio tal fundamento doctrinal (Constitución de la República Democrática Alemana de 1968. El preámbulo de la Constitución de los Estados Unidos de 1787 asume el valor de una promulgación formal de la Constitución. en particular. laboral. el derecho islámico (Constitución de la República de Túnez de 1959.

Otro asunto es el inherente a la naturaleza jurídica atribuida a los preámbulos: es evidente que en razón de la diversa naturaleza jurídica y del rango que se atribuye a los preámbulos se logran diversos efectos en lo relativo al procedimiento para su modificación. En conjunto parece correcto pensar que la naturaleza de los enunciados de los preámbulos constitucionales no es homogénea: por lo general es posible acercar su contenido al de las disposiciones de base. Su texto aparece separado formalmente del constitucional. se sostuvo que los derechos fundamentales del individuo deberían considerarse innatos y naturales y. por eso.com . El carácter preceptivo de las declaraciones era cierto al momento de su adopción. Las declaraciones Las "declaraciones" contienen una enunciación articulada y preceptiva de algunos principios fundamentales que se refieren. a la posición del ciudadano en la sociedad. comprendidas las formuladas en modo no preceptivo.FreeLibros. sobre todo. La práctica de las declaraciones empieza con la Declaración de los Derechos del Estado de Virginia de 1776 seguida por la de otros estados norteamericanos. no atribuidos. programáticas con eficacia diferida. deben permitir la interpretación de todo el texto constitucional. mientras que los órganos constitucionales y los órganos judiciales los han considerado tendencialmente como inmediatamente preceptivos. dado su frecuente y acentuado contenido ideológico. Además.162 ESTADO Y CONSTITUCIÓN A pesar de la perplejidad en reconocer al preámbulo un valor directamente preceptivo. salvo hipótesis en las cuales la preceptividad es inmediata. pero el equivalente de ésta se encuentra conte- www. 2. por el texto constitucional. las disposiciones de los preámbulos son consideradas particularmente significativas. para el proceso de interpretación de toda la normativa constitucional. es cierto que todas las enunciaciones de los preámbulos. La Constitución federal de 1787 no contiene en sus premisas una declaración. sólo debían ser confirmados y "declarados". Lo mismo parece que puede decirse de los preámbulos de algunas Constituciones de países socialistas en los que se propende por reconocer su naturaleza preceptiva. porque siguiendo las influencias ejercidas por las doctrinas políticas del siglo XVIII. como en el caso del preámbulo de la Constitución francesa de 1946 y de 1958. en ciertos casos no se ha dudado en equipararlo a las normas constitucionales. Además.

y además con la "Declaración de los Derechos del Pueblo Trabajador Explotado". El artículo 2 de la Constitución italiana de 1948 prevé el reconocimiento de los derechos "inviolables del hombre". Gran eco tuvo la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. de 1918. como fundamento de toda comunidad humana. y ejemplos ulteriores emergen del preámbulo de la Constitución francesa de 1946. para evitar dudas sobre el carácter preceptivo de tales disposiciones. También durante el trabajo de la Asamblea Constituyente italiana se rechazó la idea de una "declaración" apropiada.com . pero con la Constitución de 1936 la materia de los derechos y de los deberes es introducida en el texto constitucional (capítulos X y XI). la materia de los derechos y de los deberes fundamentales se reguló directamente en el texto constitucional. 1927. La Declaración de 1789 ha sido evocada recientemente en el preámbulo de la Constitución francesa de 1958. 1795 Y 1848. de los Derechos de los Españoles. De todos modos. A ella siguieron las de 1793. El método de "declaración" separada fue seguido igualmente en Rusia con la "Declaración de los Derechos de los Pueblos de Rusia". 1938. premisa de la Constitución de la República Socialista Federativa Soviética de Rusia del mismo año. huellas de la concepción iusnaturalista se hallan en numerosos textos constitucionales. 1945): el valor constitucional de tales actos no dejaba lugar a dudas.LA CONSTITUCIÓN 163 nido en las enmiendas que fueron introducidas en 1791. Carta de la Escuela. los derechos inviolables e inalienables se mencionan en el artículo 2 de la Ley Fundamental alemana de 1949. uno de los textos más famosos del periodo de la Revolución francesa. Igualmente. Sin embargo hay que aclarar que a partir del ejemplo de la Constitución de Bélgica de 1831. 1938) y los "fueros españoles" (del Trabajo. y del artículo 10 de la Constitución española de 1978. este ejemplo ha sido seguido por la Constitución de 1977 (capítulos VI y VII) Y por las Constituciones de los demás Estados socialistas. www. de noviembre de 1917. prefiriendo introducir las disposiciones en tema de derechos en los "principios fundamentales" y en la parte anterior al texto. sea por la mayor relevancia atribuida cada vez más a tal materia que por razones estructurales. y por último. Los documentos que recuerdan las declaraciones son las "Cartas" elaboradas durante el periodo fascista en Italia (Carta del Trabajo.FreeLibros.

Finalmente. la ley de revisión llevó a la superación del proyecto dirigido a introducir una forma de Estado socialista basado en el modelo leninista. en cuanto a la segunda hipótesis. La "revisión" fue radical. en la sustancia puede darse una modificación radical de la Constitución. Por consiguiente. que preveía la revisión una vez se cumpliera la primera legislatura. optando así por una forma que concilia principios liberales y socialistas.164 ESTADO Y CONSTITUCIÓN SECCIÓN VARIACIONES 1. introdujo el principio garante de la legalidad de acuerdo a lo planteado por el Estado de derecho e instituyó el Tribunal Constitucional. MODIFICACIONES FORMALES IV DE LA CONSTITUCIÓN A LA CONSTITUCIÓN. Con la ley de revisión 1/89 del 8 de julio de 1989 se introducen modificaciones ulteriores encaminadas a completar el proceso de alineación a www. cuando las modificaciones atañen a gran parte de los institutos fundamentales. Cuando se habla de modificaciones se entiende que implícitamente se reconoce la permanencia del núcleo esencial de la Constitución modificada. Igualmente eliminó el papel activo político-constitucional de los militares. de aquella parte que algunos definen como "superconstitución". En particular. cubrió casi todo el texto constitucional y cambió en forma considerable su contenido.FreeLibros. tanto de hacer creer que el órgano de revisión se haya investido de poderes sustancialmente constituyentes.com . es decir. o no. Un ejemplo lo es la ley de revisión 1/82 del 30 de septiembre de 1982 adoptada en Portugal sobre la base de los artículos 164 y 286 de la Constitución de 1976. aunque formalmente corresponda a una revisión. restableciendo los principios de la democracia representativa. MEDIANTE REVISIÓN MODIFICACIONES Y SUS LÍMITES Las transformaciones que inciden sobre una Constitución asumen diverso significado según que permitan. la transformación sería tan radical que se consideraría consecuencia de un poder constituyente sustancial. el reconocimiento de la permanencia de sus caracteres originales que la identifican.

echando mano. el complejo fenómeno de interpretación de las disposiciones constitucionales tiene una importancia particular. Esta Ley. la formación de costumbres y convenciones y las intervenciones jurisprudenciales. en cuanto se consideró una forma de garantía para la estabilidad del ordenamiento constitucio- www. se prefiere reenviar el procedimiento formal de revisión a través de una interpretación de adecuación. la previsión de órganos ad hoc y de procedimientos agravados destinados a decidir sobre la revisión se convirtió en una regla.FreeLibros. Con frecuencia se prefiere la adecuación a nuevas exigencias que recurrir a las modificaciones formales. para esto. no obstante lo anterior. eliminando parte de la protección que había sido prevista para algunos principios de enfoque socialista en materia de organización económica. Las modificaciones se distinguen en modificaciones formales del texto constitucional (enmienda o revisión de la Constitución) mediante procedimientos destinados expresamente a este efecto. Las modificaciones informales pueden llegar a provocar la falta de aplicación de la Constitución.com .LA CONSTITUCIÓN 165 los principios de las Constituciones de inspiración liberal. cuando éstas se produzcan sin seguir procedimientos particulares (por lo general recurriendo a la legislación ordinaria). de la interpretación. Si por el contrario para la modificación se requieren órganos o procedimientos particulares. preestableciéndose así una garantía especial de la Constitución. a pesar del reconocimiento de la exigencia de modificar algunos institutos y a pesar de la existencia de cláusulas constitucionales que prevén las modalidades a través de las cuales se realiza la revisión del texto y el desenvolvimiento de los trabajos preparatorios pertinentes. y en simples mutaciones del valor atribuido a las normas constitucionales formales de modo que se produce una incongruencia entre el texto formal y la realidad constitucional. Un ejemplo poco conocido pero significativo lo constituye la Constitución japonesa actual. entre otras. se dice que la Constitución esflexible (Constitución francesa de 1830. Con posterioridad. en la cual. Estatuto albertino de 1848). modificaba el artículo 290 que enumeraba los límites a la revisión (nuevo artículo 288). Por cuanto se refiere a las modificaciones formales del texto constitucional. ésta se define como rígida. En general. Rígida es la Constitución de Estados Unidos de 1787. así como fueron rígidas casi todas las Constituciones de la Francia revolucionaria.

4) Deliberación al inicio del procedimiento de revisión con o sin mayorías cualificadas. b) Mayoría de dos tercios (por lo general con una sola votación): Alemania. Un ejemplo se individúa en la Constitución francesa de 1791. 1891 (artículo 90). pero con cierta peculiaridad en cuanto a la iniciativa y a los tiempos del procedimiento (un ejemplo característico en cuanto a los tiempos son las Constituciones portuguesas de 1911 y 1933: cada diez años. Brasil. 1850 (artículo 107). acompañada de disolución de la asamblea. 1919 (artículo 76) y 1949 (artículo 79). permitiendo al mismo tiempo las adaptaciones inevitables del texto que fueran necesarias para la mutación de la situación de hecho. y revisión confiada a la nueva asamblea.com . pero con mayorías calificadas.FreeLibros. 1946 (artículo 217) y 1967 (artículo 51). 2) Del mismo modo. 1988 (artículo 60. ciones sucesivas. Se trata de uno de los grupos más amplios de ejemplos históricos de modelos de revisión. que reservaba la iniciativa al rey). 1976 (artículo 276). 1921 (artículo 111). que pretendía tres votos uniformes expresos con ocasión de tres legislaturas bienales distintas y posteriormen- www. Brasil. e) Mayoría de tres quintos: Brasil. 1. 1967.166 ESTADO Y CONSTITUCIÓN nal. d) Unanimidad (o dos votaciones sucesivas con mayoría de tres cuartos): Liechtenstein. A título de ejemplo se mencionan: a) Mayoría absoluta (acompañada de dos votaciones conformes sucesivas): Prusia. 3) De la misma forma. característico en cuanto a la iniciativa es la Constitución española de 1812 [conocida como Baiona]. con dos votaciones sucesivas). modificada en 1969 (artículo 48). la cual utiliza el procedimiento ordinario (en diversas Constituciones flexibles). 1934 (artículo 178). Revisión formal por medio de órganos y procedimientos especiales Una enumeración de las modalidades que los diversos ordenamientos contemplan para la modificación de un texto constitucional comprende hipótesis muy diferenciadas: 1) Asamblea parlamentaria. 2) con tres vota. elecciones. . Portugal.

Múltiples votaciones preventivas fueron previstas por la Constitución española de 1812 (artículos 376-383) y por la Ley Orgánica de la Cámara finlandesa (parágrafo 67). 1814 (artículo 112).FreeLibros. Holanda. España. 1983 (artículo 137). 1920.) y 1838 (artículos 138 y ss. Brasil. por la Constitución de Estados Unidos (artículo V). Islandia. Italia. 1944 (artículo 79).) y 1934 (artículo 174 para la revisión total). 1975 (artículo 110). artículo 76. Rumania. Austria. 1931 (artículo 125). 1853 (artículo 30). 1856 (artículo 87). 1826 (artículos 140 y ss. de la asamblea legislativa (Francia. Es evidente cómo este procedimiento es uno de los más próximos a la concepción que tiende a confundir el poder constituyente y el poder de revisión. sin la intervención popular que lo apruebe no existe ley de revisión (referéndum constitucional en sentido estricto) o no se perfecciona el iter formativo de la ley (sanción popular que se añade a la deliberación de la asamblea).LA CONSTITUCIÓN 167 te el voto definitivo de revisión en una cuarta legislatura (título VII). 1874. 1868 (artículo 115). 1822 (artículo 28).). En tal caso. 1864 (artículo 107). a) Referéndum necesario precedido de un voto parlamentario con mayoría calificada o no (Suiza. 1919. 1866 (artículo 128). Esto es seguido en algunos ejemplos históricos en que la convocatoria es atribuida a la asamblea legislativa: Argentina. Grecia. 2 inciso c. en parte. 5) Revisión subsiguiente a la elección de una asamblea ad hoc con función exclusiva de reforma (llamada convención). 1975 (artículo 15). 1889 (artículo 201) y Grecia. artículo 120 y artículo 6. Portugal. 1978. Luxemburgo. Serbia. El modelo fue implantado por la Constitución francesa de 1793 (artículos 115-117) y sucesivamente de 1848 (artículo 111) y es seguido. alusivo al referéndum obligatorio de las Constituciones can- www. En estos ejemplos la iniciativa de convocatoria puede derivar de las asambleas locales (Francia. artículo 167). artículo 138. 1831 (artículo 131). España. 1848). 1948. Bélgica. de los estados miembros (Estados Unidos). La elección articulada en dos fases (asamblea de iniciativa y asamblea de deliberación) está presente en numerosos ordenamientos: Noruega. artículo 44. 1824 (artículos 174 y ss. 7) Combinación necesaria en la elaboración de un proyecto de ley de revisión parlamentaria y su sometimiento a referéndum. Suecia.com . 1793).).1869 (artículos 110 y ss. 6) Revisión realizada por la asamblea ordinaria preexistente o por una asamblea ad hoc seguida eventualmente por un referéndum popular con función de ratificación o de veto (Alemania.

1958. referente a la revisión total. 1946. artículos 46 y 47. 1946. 1874. 1900. 2). española (artículo 168). 8) Revisión de las Constituciones federales. 1961. artículo 88. suiza (artículo 120). como la búlgara (artículos 157-163). atinente al estatuto de los estados en el ámbito del Estado federal). artículo 96. 1920. artículo 89. artículo 245 referente a la revisión parcial. Venezuela. artículo 128. México. 1978. artículos 121-123. Islandia. por último. artículo V. 1937. artículos 38 y ss. uniendo a la deliberación de los órganos federales la participación de los estados miembros a través de los propios órganos asamblearios representativos.. Japón. 1961. artículo 123). relativo a las revisiones totales. conviene destacar que cuando las Constituciones permiten la revisión de amplias partes de los textos constitucionales (conocida como revisión total) podemos individuar diversos niveles de rigidez. www. relativo al Estatuto eclesiástico.com .168 ESTADO Y CONSTITUCIÓN tonales. con iniciativa presidencial). El antecedente histórico lo contempla la Constitución francesa de 1795 (artículos 336 y ss. 1944. 1917. atinentes a los principios fundamentales). pero excluyente en caso de que la ley de revisión sea aprobada con mayorías especiales (Francia. se incluye también el proyecto de Constitución francesa del 19 de abril de 1946. Esto sucede en los casos previstos por la Constitución austriaca (artículo 44. con un intervalo de tres años y con elecciones de la asamblea ad hoc para la revisión.): referéndum necesario precedido de tres votaciones parlamentarias. Irlanda. e) Referéndum necesario. en cuanto a los derechos de las provincias.FreeLibros. b) Referéndum necesario precedido de dos votaciones parlamentarias entre las cuales se desarrollan las elecciones generales (Constitución de Dinamarca de 1953. artículo 79. España. artículo 168. artículo 135. Canadá. 1982. así como en las hipótesis previstas en las Constituciones más recientes. Australia. Venezuela. A modo de integración de las indicaciones anteriores. o mediante consultas populares con alcance de ratificación o de veto (como ejemplos de intervención de las asambleas de los estados: Estados Unidos. artículo 44. Austria. Como ejemplos de intervenciones de trámite los cuerpos electivos locales por vía referendaria: Suiza. artículo 246. artículo 90) o sea sometida a las dos cámaras reunidas (Francia. En la práctica.

com . con relación a lo que es el ordinario procedimiento legislativo parlamentario y al diferenciado encaminado a aprobar las leyes orgánicas (artículos 81 y ss. la consiguiente disolución de las mismas. Igualmente. artículo 135. Por cuanto se refiere a la iniciativa del procedimiento de revisión. en las Constituciones de tipo autocrático. según la Constitución española existen dos niveles de gravedad referentes al procedimiento de revisión. en el caso de la Constitución española. como la francesa de 1852.FreeLibros. La Constitución irlandesa (artículo 29) enmendada varias veces mediante referéndum (1972. correspondía al Senado. Constitución rumana de 1938. la ratificación del voto favorable a la revisión por parte de las nuevas asambleas y una nueva votación con mayoría de dos tercios y. www. Así. artículo 97). Como resulta evidente. En las Constituciones autoritarias la iniciativa se confiaba al Ejecutivo (Constitución portuguesa de 1933. se tiende a limitarla privilegiando la de los órganos cuyas diversas Constituciones reconocen su predominio.LA CONSTITUCIÓN 169 junto a los procedimientos agravados dirigidos a modificar las disposiciones constitucionales se regulan otros más agravados dirigidos a modificar las partes del texto constitucional consideradas mayormente delicadas. cuando las modificaciones constitucionales se vuelven necesarias para aceptar los vínculos internacionales que limitan la soberanía estatal.). una ley de revisión requiere la mayoría de tres quintos en ambas cámaras y se somete a referéndum popular sólo de manera eventual (artículo 167). en este caso se requiere la mayoría de dos tercios en ambas cámaras. Así. En las Constituciones de tipo demoliberal se privilegia el papel de las asambleas (Constituciones francesas de 1791. 1986. tuvieron lugar varias consultas referendarias conexas a procedimientos de revisión en Francia (1992) y en Dinamarca (1993) siempre con referencia a la participación en las organizaciones comunitarias europeas. graduados según la importancia de la protección asignada a la materia que será sujeta potencialmente a eventuales modificaciones. el sometimiento a referéndum popular que deberá ser favorable (artículo 168). 1992) para dar vía libre a la ratificación de los tratados europeos. pero si la propuesta de ley comporta una revisión total o una revisión de los principios generales o de las normas en materia de derechos de libertad. nombrado por el emperador. en fin. Una observación ulterior tiene que ver con las particularidades de los procedimientos de revisión. incluyendo en éstas el uso del referéndum. tomar la iniciativa.

Son frecuentes las mayorías especiales (Constitución de Francia de 1946. intervalo de tiempo. que puede requerir mayorías especiales. artículo 90. artículo 76 y 1949. artículo 73). En general. artículo 138. votación doble. en los más recientes ordenamientos de derivación liberal. sin que tal competencia sea sancionada en el texto constitucional. En los ordenamientos socialistas la iniciativa corresponde a órganos del partido. Constitución suiza de 1874). El momento de la decisión corresponde a la deliberación sobre la modificación del texto constitucional. En los ordenamientos presidenciales de tipo autoritario en muchos países recientemente independizados. Italia. artículo 79. Constitución de Portugal de 1976. artículos 167 y 168). caracterizados por un equilibrio entre el Legislativo y el Ejecutivo. directamente. Ley Fundamental alemana de 1949). al cuerpo electoral (Constitución francesa de 1793. Ley Fundamental alemana de 1949). artículo 90. pasado cierto periodo de tiempo entre una y otra operación (Constitución de Francia de 1946. la iniciativa puede ejercerse separadamente por los dos (leyes constitucionales francesas de 1875. Túnez. artículo 138. artículo 189. Constitución de España de 1978. A veces se requiere (también) una votación doble e idéntica. artículo 72. Alemania. artículos 286 y 287.com . modificada por la ley de revisión de 1970. La iniciativa puede confiarse también. 1948. de 1848 y de 1946. referéndum. la iniciativa pertenece al presidente de la República (Constitución de Túnez de 1959. Una vez adoptada la iniciativa es necesario establecer quién es competente para tomarla en consideración: en general. Constitución de Senegal de 1963. 1948. Constitución italiana de 1948. Italia. conforme a lo consolidado en los ordenamientos de tradición liberal. también en la generalidad de las Constituciones de los Estados socialistas. artículo 89. a veces acumulados entre ellos.170 ESTADO Y CONSTITUCIÓN del año I1I. En algunos ordenamientos se prevé unfraccionamiento entre la deliberación de iniciativas dirigidas a la modificación y la efectiva aprobación específica en dos legislaturas diversas de modo que los resultados www. Constitución francesa de 1958. corresponde siempre al Parlamento examinar la iniciativa y decidir formalmente si se procede concretamente a la revisión. 1919. 1959. Constitución italiana de 1948.FreeLibros. en todos estos casos en modo concurrente con hipotéticas iniciativas de la asamblea representativa). Constitución de Egipto de 1971.

Otras veces se contempla la integración de la deliberación parlamentaria con un referéndum sucesivo previsto de modo eventual (Constitución de Francia de 1946. 1877. Precisamente las enmiendas pueden proponerse en el Congreso por mayoría de dos tercios en ambas cámaras. Revisión de la Constitución de los Estados Unidos Entre las Constituciones contemporáneas la de los Estados Unidos de América es -al menos desde el punto de vista formal. artículo 76. Constitución de Egipto de 1971. artículo 141. La enmienda así propuesta puede ratificarse por los legislativos de tres cuartos de los estados miembros. 1978. artículo 108.FreeLibros. o bien pueden ser propuestas por un órgano ad hoc (Convention for Proposing Amendments) convocado por el Congreso a petición de los legisladores de dos tercios de los estados miembros. Constitución de Cuba de 1976. Holanda. El subprocedimiento de propuesta lo elaboró la Asamblea Constituyente después de largas discusiones que se prolongaron hasta dos días antes de la conclusión de los trabajos: el 15 www. 3). Bélgica. artículo 168. Noruega. 1831. artículo 81. artículos 203 y 204. 1948. y 1975. artículo 131. artículo 138. artículo 90. en caso de que la revisión se refiera a institutos fundamentales.LA CONSTITUCIÓN 171 de las elecciones comporten una especie de referéndum popular sobre la propuesta (Constitución de Suecia de 1809. 1952. artículo 110. 3). artículos 120 y 121. artículo 46. Constitución de Francia de 1958. según que el Congreso escoja uno u otro tipo de ratificación. pero de modo taxativo cuando afecte toda la Constitución o a sus institutos fundamentales (artículo 168. así ratificada.una de las más dificiles de enmendar. sólo para las revisiones "totales" y por lo que concierne a algunos institutos fundamentales). Grecia. 1815. Italia. Constitución de Irlanda de 1937. Constitución de Alemania de 1919. El procedimiento lo regula el artículo V de la Constitución federal que indica dos subprocedimientos alternativos para la aprobación (ratificación) de las enmiendas mismas. La Constitución española de 1978 prevé el referéndum sólo de modo eventual si lo requiere una décima parte de los miembros de una cámara (artículo 167. La enmienda. artículo 89) o de modo taxativo (Constitución de Suiza de 1874. España. artículo 189). es -siempre a tenor del artículo V de la Constituciónválida en todos sus efectos como parte de la Constitución federal. artículo 112. o por órganos ad hoc (Conventions) en tres cuartos de los estados miembros.com .

Se pueden delinear cuatro procedimientos alternativos de revisión. las Constituciones presentan límites en la revisión sea por cuanto se refiere a los órganos y a las modalidades procedimentales que siguen (límites formales en las Constituciones rígidas). o aún más. De veintisiete enmiendas hasta ahora vigentes. o pueden ser implícitos. en las Constituciones socialistas no se encontraba una prohibición explícita de cambio de la forma de Estado. como sucede con los límites formales y con los temporales. se debe subrayar cómo los límites lla- www. Límites de la revisión De acuerdo con lo dicho anteriormente. Las enmiendas pueden ser: 1) propuestas por el Congreso y aprobadas por los legislativos de los estados miembros. Los límites pueden ser indicados expresamente. A estos límites hay que añadir aquellos que impiden la revisión en contingencias particulares o que requieren el decurso de cierto periodo de tiempo antes de utilizar el procedimiento de revisión (límites temporales). pero nunca se ha dudado de su rigurosa vigencia). De los dos tipos. Frente a lo anterior. o bien. o bien. En la práctica. veinticinco fueron aprobadas por los legislativos y tan sólo una -la vigésimo primera. En cambio. menos complejo ha sido el iter que llevó a la determinación de remitir al Congreso la opción por uno u otro tipo de ratificación.FreeLibros.por las Conventions. 2) propuestas por el Congreso y ratificadas por las Conventions en los estados miembros. Asimismo. en fin. 2. 3) propuestas por la Convention federal y aprobadas por los legislativos de los estados miembros.com . mientras el segundo -ratificación por medio de convenciones en los estados.corresponde al sistema adoptado para aprobar la Constitución federal. las propuestas de enmiendas han sido hasta ahora de iniciativa del Congreso. 4) propuestas por la Convention federal y aprobadas por las Conventions en los estados miembros. el primero data de la experiencia confederal. como anteriormente se indicó. la tendencia del Congreso ha sido objeto de críticas. las peticiones por parte de los estados para que se convocase una Convention nunca han tenido éxito porque el Congreso estimó que la petición de convocación no se realizó según las modalidades prescritas. como ocurre por lo general con los límites sustanciales (por ejemplo.172 ESTADO Y CONSTITUCIÓN de septiembre de 1787. como por cuanto concierne al respeto de su núcleo esencial (límites sustanciales presentes en las Constituciones definidas habitualmente como flexibles).

FreeLibros.LA CONSTITUCIÓN 173 mados "formales" en realidad tienen una conexión estrecha con los sustanciales. Constitución de Turquía de 1961. lo hacen con el objeto de proteger institutos específicos previstos en la Constitución: la diferencia más evidente está dada por la generalidad de los vínculos formales. Son frecuentes las previsiones que prohíben la modificación de la forma de gobierno: de la monárquica (Constitución de Noruega de 1814. 1830. 1814. Constitución de Libia de 1951. revisada en 1970. artículo www. artículo 139. artículos 2. artículo 95 y de 1958. se admitió la modificación del texto mediante el recurso a modalidades idénticas a las seguidas para llegar a la aprobación del texto constitucional originario. artículo 288). artículo 9. artículo 2. 1. Ley Fundamental alemana de 1949. Constitución de Túnez de 1959. Constitución de Senegal de 1963. Constituciones francesas de 1946. A. 2). revisada. artículo 112. cuando los constituyentes prevén formas agravadas y órganos ad hoc. La prohibición de revisión busca. respecto a la puntualidad y a la absolutidad de los límites sustanciales. 1852 Y la Constitución española de 1876. de la republicana (ley constitucional francesa de 1884. como lo son las Constituciones francesas de 1799. que protegen un número indeterminado de situaciones. Tal agudización de las expectativas de protección a tiempo indeterminado de las decisiones del constituyente fue retractada gracias a la consolidación por vía consuetudinaria de la posibilidad de enmienda del estatuto en mención. 1815. Límites sustanciales En primer lugar debe recordarse que una Constitución puede prever el hecho de no poderse modificar. artículo 89.com . Constitución griega de 1975. que no pueden ser eliminados del texto constitucional (Constitución italiana de 1948. 1. En segundo lugar existen Constituciones que no contemplan el tema de la revisión. 1 Y 5. en presencia de tal conclusión absurda. Constitución portuguesa de 1976. con frecuencia. Constitución de Grecia de 1951. En efecto. proteger los derechos fundamentales de los particulares. Constitución italiana de 1948. El Estatuto albertino estuvo concebido como "Ley fundamental perpetua e irrevocable de la monarquía". artículo 108. artículo 197. artículo 1. artículo 72. De tal silencio se deduce la imposibilidad de modificar el texto y por ende.

artículo 89. Ley Fundamental alemana de 1949. como el hecho de no haber transcurrido cierto periodo de tiempo desde la adopción del texto constitucional (prohibición de la revisión antes de transcurridas dos legislaturas. artículo 79. revisión de 2002). las garantías constitucionales.com . artículo V. artículo 286.174 ESTADO Y CONSTITUCIÓN 89). un régimen de economía mixta público-privado. la democracia electiva y el sistema proporcional. en tiempo de guerra o en caso de impedimento de reunión de las asambleas sobre el territorio nacional de acuerdo con la Constitución belga de 1994. artículo 284.FreeLibros. inciso j) o como la presencia de condiciones que justifiquen preocupaciones en cuanto a la serenidad del debate sobre la revisión (prohibición de la revisión durante la regencia en la Constitución belga de 1831. prohibición de revisión durante la primera legislatura en la Constitución de Portugal de 1976. la separación de los poderes. Límites temporales También en las hipótesis teóricamente permitidas. la forma republicana. A veces es objeto de especial tutela la estructura federal del Estado (Constitución de Estados Unidos de 1787. Otras veces. la separación Estado-Iglesia. artículo 196. A veces está prohibido proceder a la revisión si no ha pasado cierto periodo de tiempo desde la revisión anterior (diez años desde la adop- www. B. la revisión no es admisible si se refiere a circunstancias particulares. artículo 84. el pluralismo político y de partidos. durante la ocupación extranjera del territorio nacional en las Constituciones francesas de 1946. con el objeto de salvaguardar la forma de Estado de posibles intentos de modificación de la relativa estructura. las autonomías locales. los derechos individuales y colectivos. en tiempo de guerra y durante los estados de crisis según la Constitución española de 1978. donde se sustraen a revisión: la independencia y la unidad estatal. Constitución francesa de 1791. artículo 169). Sin embargo. como sucede en la Constitución portuguesa de 1976 (artículo 288). el derecho de oposición. la lista de los institutos típicos que han de salvaguardarse puede ser extremadamente extensa y analítica. 3). durante la vigencia del estado de asedio [también conocido como estado de sitio] y del estado de emergencia en la Constitución portuguesa de 1976. artículo 94 y de 1958. y el control de constitucionalidad. se introducen normas en tutela de la forma de Estado socialista y del sistema político social revolucionario (Cuba.

mientras que en todos los demás casos posibles tales normas permanecen vigentes (es la llamada "ruptura" o quebrantamiento de la Constitución). cuando sean incompatibles frente a las primeras. sobre cuya base se admite el predominio de normas comunitarias sobre aquellas adoptadas por el Parlamento inglés. o no. sino también el del nivel de excepcionalidad de la misma ordenanza frente a una determinada regla www. y el Parlamento. según la Constitución francesa de 1791.LA CONSTITUCIÓN 175 ción. volviendo incierto establecer si las posibles derogaciones sean. o de los poderes prerrogativos de la Corona en el nombramiento del gabinete y en la disolución de la asamblea. sólo las previstas formalmente en el mismo texto constitucional. El principio de supremacía del Parlamento es aquel sobre el cual convergen la mayoría de las opiniones doctrinales para identificar un caso absolutamente inmodificable por obra de la misma legislación parlamentaria. 11. artículo 110. Límites a la Constitución consuetudinaria Si bien con contornos bastante particulares.FreeLibros. en tal caso. puede a través de las propias leyes modificar el ordenamiento preexistente. 6). Se consideran objeto de no revisión las antiguas leyes como el Habeas corpus de 1679 y la ley que contiene la declaración de los derechos de 1689. Pero la aprobación del European Community Act de 1972. cuando se derogan sus normas sólo en un caso determinado. Esta Constitución no contempla un procedimiento formal de revisión. parece ser no solamente el relativo a la singularidad de la ordenanza por derogar. cinco años desde la revisión anterior como en la Constitución griega de 1975. crea una duda seria sobre la supervivencia del principio tradicional de la Constitución. MODIFICACIONES FORMALES POR MEDIO DE DEROGACIONES EN CASOS ESPECIALES Puede darse un caso particular de modificación de la Constitución.com . el problema de la revisión se refiere a aquellos ordenamientos desprovistos de una carta constitucional orgánica y basados en gran parte sobre costumbres. El criterio a seguir. que está habilitado para producir derecho sin ningún límite en cuanto es "soberano". y las costumbres como la de la "soberanía" parlamentaria. como en el caso de la Constitución inglesa. C.

Igualmente. por no más de un quinquenio desde la entrada en vigor de la Constitución. puede identificarse un quebrantamiento de la Constitución con la convocación de un referéndum de dirección -caso no contemplado. por ejemplo. a cargo de los jefes responsables del régimen fascista.FreeLibros. por ejemplo el artículo 49. de acuerdo con el mensaje del presidente de la República del 26 de junio de 1991. por el ordenamiento constitucional italiano concerniente a los institutos de democracia directa. excluyendo asimismo a los miembros y a los que pertenezcan a la ex casa reinante de Savoia del electorado activo y de la posibilidad de desempeñar cargos electivos y oficios públicos. por parte del texto constitucional.com .176 ESTADO Y CONSTITUCIÓN de la Constitución. se debe verificar si se está en presencia de un simple obstáculo formal frente a la derogación por parte de la norma constitucional que puede ser removida mediante modificación o integración de la misma (quebrantamiento de la Constitución en sentido propio) o bien si surge un impedimento sustancial que no puede ser superado dado que se refiere a la salvaguardia de los caracteres esenciales y de los principios característicos de la misma forma de Estado dada por cada ordenamiento y. y el artículo 48. cuando la derogación dada mediante revisión o integración no sea compatible con los fines constitucionales de uno o más institutos (en esta óptica. no parece formar parte de los principios fundamentales de los regímenes intangibles y que se sustraen al procedimiento de revisión o de integración constitucional. configura algunas derogaciones concernientes. 2 del 3 de abril de 1989. Entre las rupturas de la Constitución deben distinguirse las llamadas auto-rupturas. Esta hipótesis se verifica también al interno de la Constitución italiana que. en los textos constitucionales se www. que corresponden a las derogaciones admitidas por el mismo texto constitucional frente a algunas normas contenidas en el mismo. como es sabido. de una derogación a un caso particular. remitiendo a la ley la fijación de los límites para el electorado activo y pasivo. no susceptible de derogación para un caso particular. que prohíbe la reorganización del partido fascista ya disuelto. en las propias disposiciones transitorias y finales. por ende. Por lo tanto. la propuesta de derogar una tantum algunos criterios de procedimiento entre los cuales el artículo 138 de la Constitución italiana. por lo general. De acuerdo con un criterio propuesto. mediante la ley constitucional núm.relativo al otorgamiento de un mandato constituyente al Parlamento Europeo. La misma hipótesis sobre la clara inhibición. sería compatible con la Constitución de 1948).

pero también. con respecto a la eficacia de la totalidad de las normas constitucionales o de algunas de ellas. como premisa necesaria.com . MODIFICACIONES TEMPORALES MEDIANTE SUSPENSIÓN Pueden darse modificaciones generales y provisionales de la Constitución. por lo general. "estado de asedio" y calificaciones análogas en crisis internas) y. en la presencia de ordenamientos que normalmente consienten la separación de poderes y la garantía de las autonomías individuales y colectivas. A título de ejemplo. A diferencia de la revisión. que comporta una modificación definitiva y general de las normas. a título general el artículo 11 de la Constitución italiana. en los ordenamientos con separación de poderes. la cual de manera analítica permite que la vigencia de las disposiciones de los tratados contrarios a la Constitución sea admitida previa votación parlamentaria con mayoría de dos tercios). y del quebrantamiento o ruptura. por ejemplo. de modo más específico. en los ordenamientos con concentración de poder. la suspensión abre camino a la instauración de un ordenamiento de excepción respecto a la normalidad constitucional (definido en modo diverso: "estado de guerra" en crisis internacionales. En efecto. su eficacia. el artículo 91. que implica una modificación caracterizada por la especialidad de los sujetos interesados. las normas constitucionales que por lo general son suspendidas corresponden a las atribuciones de direc- www. aunque se suspende. Esto ocurrió.FreeLibros. así se comprende en qué modo el concepto de suspensión de la Constitución y el de ordenamiento de excepción están asociados. por lo general. con incidencia en la misma validez de las normas afectadas. temporalmente. con motivo de su suspensión. en el caso de la suspensión las normas permanecen válidas. existe ya un alto grado de eficiencia para afrontar emergencias sin que subsistan formas de control del poder y formas de garantía de los derechos equiparables a las reconocidas a los ordenamientos con separación de poderes. La suspensión de la Constitución está relacionada con la exigencia que el ordenamiento sea particularmente eficiente para afrontar situaciones consideradas excepcionales. Por lo tanto. con relación a la necesidad de adecuar el ordenamiento estatal al tratado internacional (cfr. III. 3 de la Constitución holandesa de 1983. una autorización preventiva a la posibilidad de derogar normas constitucionales.LA CONSTITUCIÓN 177 puede encontrar.

De otra parte. por ende. Además el conocido ejemplo ofrecido por el artículo 48. Con esta premisa puede advertirse ahora que la actitud de los constituyentes.FreeLibros. que habilitaba al presidente del Reich. para suspender la Constitución y poner en acción un ordenamiento de excepción en caso de que se verifiquen situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. cuando la seguridad y el orden público fuesen gravemente perturbados o comprometidos. adoptar medidas de tutela del ordenamiento constituido. una ratificación parlamentaria sucesiva. a menos que no se quiera facilitar su fin. o bien la suspensión puede derivar de una deliberación parlamentaria o de una determinación directa del Ejecutivo que comporta. artículo 87. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensión concierne a la determinación de lafuente normativa que puede permitirla. igualmente.com . característica de las situaciones de peligro es su imperfecta previsión para una predisposición normativa precedente (por ejemplo. las Constituciones: francesa del año VIII. respecto a la suspensión y a los respectivos regímenes derogatorios de excepción. sino en el principio de necesidad y. En efecto. el fundamento de la determinación de suspender la Constitución y de instaurar el ordenamiento de excepción no se encuentra en normas formales de la Constitución. re- www. rusa de 1906. por ejemplo. artículo 92. búlgara de 1879. austriaca de 1867. en el mismo texto constitucional) porque no es siempre eficaz para cubrir todas las exigencias que se realicen en el futuro. por lo general al Ejecutivo pero también al Legislativo. a tomar las medidas necesarias para su restablecimiento. En tal caso. puede variar sensiblemente: puede preverse en la Constitución. artículo 75.178 ESTADO Y CONSTITUCIÓN ción y control de los Parlamentos y de garantía jurisdiccional de los órganos judiciales. en modo detallado o con normas de reenvío a especificaciones sucesivas. habilitando a un órgano constitucional. Ante semejante eventualidad será necesario. pero puede darse también una omisión de consideración o incluso una prohibición textual. así como aquellas en materia de derechos políticos. a veces. artículos 47 y 48. la previsión preventiva puede contenerse en leyes. montenegrina de 1906. Véanse. artículo 14. Tal tipo de previsión se difundió en las Constituciones de las monarquías constitucionales que pretendían así preconstituir un pretexto normativo para el restablecimiento de regímenes de concentración que favorecían al Ejecutivo monárquico (las llamadas cláusulas de salvaguardia del absolutismo). en una fuente-hecho. 2 de la Constitución de Weimar.

773. También existen previsiones explícitas en textos recientes (Constitución sueca de 1974.. Constitución portuguesa de 1976. finlandesa de 1919.FreeLibros. y pudiendo suspender temporalmente.LA CONSTITUCIÓN 179 curriendo también a la fuerza armada. Interés particular reviste el artículo 16 de la Constitución francesa de 1958 que habilita al presidente de la República para tomar medidas de excepción en caso de amenaza grave e inmediata a la seguridad del ordenamiento y por interrupción del funcionamiento regular de los órganos constitucionales. núm. 671 del 22 de mayo de 1915. artículos 52 y 103. artículo 35. 138 Y 164). En cuanto a hipótesis en las que existe una prohibición expresa véanse las Constituciones: francesa de 1848. 1415 sobre la Ley de Guerra. artículo 17. el Texto Único de las Leyes de Seguridad Pública (PS) aprobado con decreto regio el 6 de noviembre de 1926. por ejemplo.1. griega de 1911. noruega de 1814. núm. para Gran Bretaña. ignorando la hipótesis de emergencia interna. la Emergency Powers Act de 1920. con ocasión de la Primera Guerra Mundial. para Estados Unidos. Constitución griega de 1975. Es conocido que la Constitución italiana actual prevé (artículo 78) el otorgamiento de poderes necesarios relativos sólo al estado de guerra internacional. los derechos fundamentales reconocidos por la Constitución. revisada. 3 de abril de 1878 y 17 de abril de 1916 sobre el estado de sitio. el Defense ofthe Realm (Consolidation) Act de 1914 y los Emergency Powers (Defense) Acts de 1939 y de 1940. artículos 67 y 130. En cuanto a las hipótesis de reglamentación parlamentaria. belga de 1831. 1848. aprobado con decreto regio del 18 de junio de 1931. capítulo XIII. artículos 19. para Suiza los arrétés de la asamblea federal del 3 de www. luxemburguesa de 1866. y las leyes del 3 de abril de 1955 y 7 de agosto de 1955 sobre el estado de emergencia. artículo 5. total o parcialmente. turca de 1924. asimismo el decreto regio del 8 de julio de 1938.com . para Francia. el Texto Único sucesivo. la ley del 16 de marzo de 1956 para la solución de la crisis argelina. el First War Powers Act del 18 de diciembre de 1941 y el Second War Powers Act del 27 de marzo de 1942. Constitución española de 1978. artículos 55 y 116. para Inglaterra. para Italia. por ejemplo. núm. las leyes del 3 de agosto de 1849. Para las hipótesis de previsión legislativa en vía preventiva véanse. artículo 48. artículo 28. para Italia. para Francia. cfr. artículos 36 y 113. la ley núm.

sea en el sentido que se contradicen aquellas in tato. La actividad de interpretación que cumplen tales órganos ha llevado a continuas adecuaciones de los textos constitucionales a la realidad contemporánea. a su vez. 1. entonces. como lo demuestra la experiencia de Estados Unidos. o bien si se confronta en sentido estricto una mutación de tales normas. En tales casos. MUTACIONES INFORMALES. para saber cuál es el alcance efectivo de la Constitución es imposible prescindir del conocimiento de las sentencias de las cortes. En estas últimas hipótesis es necesario analizar.com . dándose. a veces modificándolas sensiblemente. de Canadá y de Australia. Y DE LAS CONVENCIONES Mientras los instrumentos de revisión concluyen con una modificación explícita de las Constituciones. con ocasión de la Primera y de la Segunda Guerra Mundial. especialmente la de las cortes que tienen como fin principal verificar la conformidad de la legislación ordinaria con la Constitución e interpretarla. si nos hallamos en presencia de simples operaciones de aplicación de las Constituciones mediante una actividad sustancialmente interpretativa (yen tal caso la jurisprudencia. una derogación total.180 ESTADO Y CONSTITUCIÓN agosto de 1914 y del 30 de agosto de 1939. sea en el sentido que se respete su letra pero no la ratio que les dio origen. IV. www.FreeLibros. La auto asunción por parte del Ejecutivo sin consiguiente ratificación parlamentaria es característica del periodo italiano estatutario. los usos y las convenciones operan en el cuadro de las normas constitucionales a las que se refieren). La jurisprudencia Particularmente importante es la influencia ejercida por la jurisprudencia. o bien se producen en modo tácito a través de adecuaciones realizadas por vía de la costumbre y de la convención. mientras el recurso a la Indemnity Acts con posterioridad al ejercicio gubernativo de los poderes de emergencia es característico del ordenamiento inglés. otras mutaciones pueden operar utilizando técnicas que no se encaminan formalmente a tal fin (la jurisprudencia). DE LAS COSTUMBRES FUNCIÓN DE LA JURISPRUDENCIA.

Éstas se encuentran en grado de producir derecho que integra al ordenamiento general. posible para las convenciones y excluyente para las costumbres. famosas en los ordena- www. tan sólo un examen preciso de las situaciones reales puede identificar la existencia de elementos de una convención o de una costumbre. son heterónomas con respecto a los sujetos constitucionales constreñidos a observarlas y por tanto no es posible derogarlas según su propia voluntad. Entre las diferencias más evidentes que median entre las normas producidas por las primeras (costumbres) y las relacionadas con las segundas (convenciones) existe la diversa relación entre éstas y los sujetos constitucionales a los cuales son destinadas: en el primer caso. que está sujeto a observarla al igual que a las otras normas constitucionales. las convenciones son la consecuencia de acuerdos.FreeLibros. la variación de estos últimos justifica la ausencia del vínculo jurídico anteriormente vigente. una vez que la costumbre cobra vigencia es operante y vinculante prescindiendo de la voluntad del destinatario. históricamente. no se puede atribuir a la terminología adoptada la definición de las fuentes en examen para poder identificar la presencia de convenciones o costumbres: las conventions 01 the Constitution. la etapa convencional puede preceder a la etapa de consolidación de la costumbre. basándose en supuestos de hecho o históricos bien precisos. en cambio. o bien se limitan a producir derecho que sirve a las relaciones entre sujetos constitucionales en cuanto expresión de su autonomía (en el marco de la Constitución escrita o de eventuales costumbres constitucionales existentes). por lo tanto constituyen la expresión de la propia autonomía y pueden ser derogadas por los mismos sin que sean violadas las normas del ordenamiento estatal. teniendo presente que. En la práctica. Con probabilidad es característico que el elemento de "disponibilidad" por parte de los sujetos constitucionales del vínculo jurídico.com .LA CONSTITUCIÓN 181 2. al ser la convención fruto de la autonomía de los sujetos constitucionales que la establecen. Costumbres y convenciones Las fuentes no escritas asumen una función importante. Además. represente la línea distintiva entre los dos tipos de fuente: las costumbres son expresión del ordenamiento estatal en su totalidad. generalmente informales. en el segundo caso. y por ende se equipara al derecho inserido en los textos constitucionales. entre los sujetos constitucionales.

ministros y aparato judicial. en última instancia. Las conventions se consideran parte integrante de la Constitución y son fuentes que producen normas obligatorias pero que no son objeto de tutela por parte de los jueces. Al final. hacen parte del derecho constitucional del país y de la ética constitucional (constitutional morality) y son definidas como conventions. consideradas non-legal en la medida que no pueden ser sancionadas por los jueces.com .182 ESTADO Y CONSTITUCIÓN mientas anglosajones. de poderes legales que pertenecían formalmente a la Corona. siendo éstos el eje actual de la soberanía. que consienten el funcionamiento de un sistema de responsabilidad política (political accountability) y por tanto son destinadas a garantizar. las segundas están constituidas por usos y prácticas que son seguidas por los órganos constitucionales. el respeto de las exigencias de los electores. Inicialmente. realizada a fines del siglo XIX y acogida por la jurisprudencia de los países del Common Law. De modo más preciso. Reino Unido y países del Commonwealth. las conventions eran reglas no escritas que definían el ejercicio de los poderes discrecionales de la Corona y por ende los de los ministros en tanto servidores de la misma. www. ministros y administración. las conventions resultan ser reglas. comprenden con frecuencia verdaderas costumbres constitucionales. Las primeras comprenden tanto a las normas contenidas en la ley parlamentaria (statutes ) como a las no escritas y que forman parte del Common Law. consentían el ejercicio a través de ministros responsables políticamente frente al Parlamento. Según la teoría de Dicey.FreeLibros. las dos cámaras del Parlamento. En la práctica eran las reglas efectivamente operativas las que consentían la aplicación de lo que sería la forma de gobierno parlamentaria. según Dicey. Marshall añade a estas reglas las relativas a las relaciones entre el primer ministro y el gabinete ministerial. conforme a los principios del gobierno representativo. el gobierno y el Parlamento. ante la ausencia de precisas normas constitucionales que definían el papel de los órganos constitucionales. el derecho constitucional se compone de reglas del derecho (laws) y de otras reglas (rules). y constituyen en sentido estricto el derecho de la Constitución (the law 01 the Constitution). También se puede considerar que el sistema de reglas convencionales consiente una adecuación sustancial del ordenamiento a los que serían los valores constitucionales dominantes en un momento histórico determinado.

existen. Esto determina cuáles son los requisitos según los cuáles puede considerarse operativa una disciplina convencional: los antecedentes concordantes. costumbres que interpretan las normas escritas.FreeLibros. sin embargo no impide a las mismas asegurar su existencia. la convicción de la obligatoriedad de la norma. como lo demuestra el importante ejemplo citado. Como será precisado más adelante. atribuyéndose en este caso la sanción a los órganos político-constitucionales. entre otras. las costumbres admitidas integran y complementan la Constitución escrita. a menudo se limita a las opiniones doctrinales. En el caso específico la Corte debía verificar si existía o no una regla convencional que requiriera el consenso de todas las provincias canadienses (estados miembros del Estado federal) con el fin de que las dos cámaras del Parlamento pudieran iniciar un procedimiento de revisión constitucional: la Corte llegó a individuar tal convención. especialmente del juez constitucional. se debe hacer énfasis sobre la importancia que las costumbres tienen también en los ordenamientos con Constitución escrita. ya que se considera que la voluntad exteriorizada por los constituyentes comporta la compatibilidad con los textos escritos tan sólo para las costumbres que no contrasten los textos constitucionales.com . si bien no imponen nuevos vínculos jurídicos. y sobre todo en los ordenamientos federales. que son discutibles como tales. Además debe subrayarse la función de las jurisdicciones en identificar la existencia de las costumbres. En cuanto a la función desempeñada. y costumbres que. su justificación. En efecto. Vale la pena evidenciar que el hecho de excluir que las Cortes puedan sancionar las violaciones de las convenciones. admiten comportamientos de los órganos constitucionales (permisivos o facultativos). el objetivo de verificar la subsistencia de la consolidación en el tiempo de la práctica consuetudinaria y de la convicción de la naturaleza jurídica de la regla que se deriva (longa repetitio e opinio iuris). Por esto es determinante el papel del intérprete. la convention de la cual se trata entraría a formar parte precisamente del marco definitorio de una verdadera costumbre constitucional. Antes de indicar los ejemplos de costumbres que modifican las Constituciones. Por lo general. a fin de establecer mediante un procedimiento inter- www.LA CONSTITUCIÓN 183 Tal opinión se manifiesta en el importante parecer de la Corte Suprema canadiense del 28 de octubre de 1981 en materia de "repatriación" de la Constitución. El cual puede indicarse como la síntesis de la jurisprudencia de las Cortes del Common Law en materia de conventions.

Las costumbres parlamentarias tienden a ser "facultativas" en el sentido que comportan la juridicidad del comportamiento en el caso que sea. mediante pronuncia 103811980. en la sentencia 707211983 reconoce en una costumbre interpretativa la extensión a la Cámara de Diputados de la disposición del artículo 26 del Reglamento del Senado que contempla la institución de órganos bicamerales en respeto del principio de proporcionalidad en la formación de tales comisiones.com . derogar para casos particulares precisas disposiciones de los reglamentos parlamentarios. La sentencia sucesiva 711996 que reconoce la formación de una costumbre que habilita la moción de censura hacia un ministro en particular. derogando así el principio de la responsabilidad colectiva y unitaria del gabinete ministerial. En fin. afirma que una costumbre secundum legem extiende el alcance del artículo 2 de la ley núm. sección de control. La Corte de Casación. prescindiendo de su necesidad.. o bien sea que se trate de costumbres interpretativas de normas escritas.. el cual prevé la jurisdicción de la Corte de Cuentas en materia de contabilidad pública. La Corte de Cuentas. que se manifiestan y consolidan mediante la repetición constante de comportamientos uniformes . De manera ilustrativa se deben mencionar varios ejemplos del caso italiano.FreeLibros.. que no siempre es meramente cognoscitivo sino interpretativo-creativo. que impide la entrada en los edificios de las cámaras a sujetos extraños y a la autoridad pública sin previa autorización. Los casos más interesantes son aquellos en que es permitido.principios no escritos.". es decir. Como ejemplos de costumbres parlamentarias son indicadas por el Parlamento italiano: la inmunidad de la sede del Parlamento. salas civiles unidas. 5195 del 18 de febrero de 1888.. si existen o no los requisitos esenciales de la regla consuetudinaria. en forma de verdaderas costumbres constitucionales. sea que se trate de costumbres innovadoras.184 ESTADO Y CONSTITUCIÓN pretativo. haciendo explícita referencia a los " . La sentencia 12911981 de la Corte Constitucional que reconoce la existencia de una costumbre constitucional derogatoria del artículo 103 de la Constitución. y la limitación de los trabajos www. permitiendo así el nombramiento de una pluralidad de subsecretarios. conviene recordar la importancia que tienen las costumbres en el ordenamiento parlamentario. siempre que no exista oposición. que preveía la institución de un subsecretario de Estado para cada ministro. ya que se han afirmado en el silencio de específicas normas reglamentarias.

innovador. ante el silencio de la Constitución italiana. Semejante naturaleza tiene probablemente la regla encaminada a individuar al presidente del Bundesrat alemán: desde el periodo inmediatamente sucesivo a la entrada en vigor de la Ley Fundamental. en el gabinete canadiense. los cuatro partidos políticos de la ya tradicional coalición deben obtener un número de miembros proporcional a los sufragios. la introducción del papel de los vicepresidentes del consejo. Tales reglas parecen tener carácter consuetudinario. Carácter consuetudinario tiene la presencia. aunque en casos esporádicos las relativas a la representación de los grupos étnicos han sido derogadas. La Constitución (artículo 96) prevé que de siete miembros no se puede escoger más de uno por cada cantón. Australia. que sólo regulan la forma de gobierno parlamentaria si bien en presencia de una Constitución escrita como en Canadá. el presidente es elegido entre los miembros con un mandato de un año. Nueva Zelanda. dado que no fue contemplada por la Ley de 1875. tienen las consultas presidenciales previas a la formación del gobierno no previstas por el artículo 92 de la Constitución italiana. Igualmente. no disciplinados por normas escritas. en modo de consentir www.LA CONSTITUCIÓN 185 parlamentarios únicamente a actos constitucionalmente necesarios en los periodos de crisis del gobierno. Esta norma ha sido integrada por otras reglas: no pueden pertenecer al grupo étnico alemán más de cinco miembros. son costumbres innovadoras (y no convenciones) muchas de las cabinet conventions de los ordenamientos de tipo anglosajón: trátase de institutos.FreeLibros. Volviendo a la hipótesis de mutación de los textos constitucionales. Fruto de una costumbre innovadora fue la introducción de la función de control político de las comisiones del Congreso de los Estados Unidos a través de las cules se superaba el principio de la rígida separación de poderes prevista por la Constitución federal de 1787. de miembros procedentes de las diversas provincias. Es discutible el valor de las reglas que se observan en la formación del directorio suizo. La introducción de la forma parlamentaria en las Constituciones que preveían la monarquía constitucional (Estatuto albertino de 1848) tuvo carácter consuetudinario. mientras que tiene un carácter simplemente convencionalla elección de los sujetos consultados y el orden de las consultas. de los ministros sin cartera y de los comités de ministros. los tres cantones mayores siempre son representados. Carácter consuetudinario. Igual carácter tuvo la regulación de la función del presidente del consejo durante la tercera República francesa.com . seguramente inderogables.

una costumbre interpretativa extensiva transformó el derecho de petición en un verdadero derecho de iniciativa legislativa. durante la vigencia formal del Estatuto albertino en Italia. en ese sentido. Pensemos en el debilitamiento de tal modo de muchas normas. siguiendo el orden decreciente de la población de éstos. paralelamente. que las costumbres pueden tener valor abrogativo. Reino Unido) y lo que sucedió.FreeLibros. que no se encuentran previstos en los textos constitucionales de los Estados socialistas.186 ESTADO Y CONSTITUCIÓN una rotación que permita la alternancia de los jefes de los ejecutivos de los diversos Ldnder. Estados Escandinavos. Carácter consuetudinario tienen las relaciones entre los órganos de partido y los órganos estatales. que atribuían funciones de dirección al soberano en los ordenamientos monárquicos (Holanda. Bélgica.com . una costumbre abrogatoria suprimió la prohibición de iniciativa mientras. el debilitamiento de los poderes de prerrogativa. hay que precisar. www. En los casos en que las Constituciones de la restauración monárquica prohibían textualmente la iniciativa legislativa parlamentaria. todavía formalmente vigentes. En este marco es particularmente interesante recordar la pérdida del valor sustancial de la firma de los actos estatales por parte del soberano. en contra de algunas perplejidades manifestadas. aunque consintiendo el derecho de petición al rey (Estatuto real español de 1834). En fin. la pérdida del derecho de disolución de las asambleas representativas: todos ellos son institutos todavía formalmente mantenidos en la Constitución.

el reconocimiento de la posibilidad de revisión encuentra límites en la salvaguardia del núcleo central de la Constitución y. De un análisis efectuado sobre este tema específico se desprende la extrema importancia que todo ordenamiento estatal atribuye a la defensa de la Constitución y la variedad de modalidades ideadas para garantizarla.FreeLibros.LA CONSTITUCIÓN SECCIÓN PROTECCIÓN DE LA 1. aunque pueden variar las justificaciones ideológicas de una Constitución -y por ende. TUTELA DE LAS CONSTITUCIONES. 187 V CONSTITUCIÓN OBJETO DE LAS NORMATIVAS DE TUTELA EN LAS DIVERSAS FORMAS DE ESTADO Es connatural a la formación de la Constitución la predisposición de recursos encaminados a garantizar su observancia y supervivencia. Como ya se subrayó con respecto a las modificaciones formales de un texto constitucional. entre ellas la consistente en confiar a los jueces la tarea de verificar si los actos de las autoridades administrativas o políticas (Parlamentos) están o no de acuerdo con las prescripciones constitucionales. Las modalidades de defensa de la Constitución se relacionan con la misma concepción organizativa de los poderes públicos y con las normativas específicas de tutela de la Constitución o de los institutos que la caracterizan y con la determinación de órganos dotados de funciones de garantía específicas. de la forma de Estado afirmada: "Constitución" también es sinónimo de estabilidad del sistema político e institucional. Desde tal perspectiva es fácil comprender la importancia que reviste la tutela de la Constitución.com . por tanto. las formas de Estado correspondienteses cierto que las fuerzas políticas que adoptan una Constitución apuntan a asegurar mediante ésta su estabilización con el fin de perpetuarse. En efecto. se observa que el criterio más difuso consiste en plantear www. Comenzando por el objeto de defensa puesto en acción por diversos ordenamientos.

al que se vinculan implícitamente las poblaciones correspondientes (véanse las Constituciones: alemana de 1871. sin recurrir a las armas.188 ESTADO Y CONSTITUCIÓN el problema de defensa de la Constitución con respecto a los aspectos materiales del Estado tradicional: el territorio. francesa de 1958. Semejante es la concepción que basa el problema en la defensa de la independencia del Estado en el ámbito internacional (cfr. artículo 187.1. yugoslava de 1946. mexicana de 1917. son una clara indicación de la nueva concepción global de la defensa. luego trasplantadas al Código Penal de 1930. artículo 31. a una concepción de las relaciones interestatales que percibe el peligro contra la seguridad de un ordenamiento en el riesgo de agresiones. a través de sus decisiones constitucionales.FreeLibros.com . alemana de 1949. como también todo acto dirigido contra la vida. por tanto.1. concepción que se preocupa por destacar la tutela del aspecto "externo" de la soberanía estatal. mexicana del 1917. El énfasis puesto sobre la defensa del Estado en las relaciones internacionales limita la atención a un aspecto parcial de la defensa de un ordenamiento. francesa de 1958. artículo 16). Las leyes fascistas adoptadas para la defensa del Estado. 2008 del 25 de noviembre de 1926 afirmó que la constitución o reconstitución de los partidos políticos. artículos 5. conducidas mediante la fuerza armada. enmendada en 1968. artículo 31. 4). 3. Un Estado puede agredir a otro Estado con medidas diplomáticas o económicas. cómo el objeto de la defensa tiene carácter homogéneo y total: no sólo el territorio o la independencia de que hablaban las Constituciones del Estado liberal. 16 Y 89. la integridad y la www. externa e interna. 1. 2. artículo 134. 4. desplegada mediante cualquier modalidad y. La defensa del territorio y de las poblaciones alcanza gran difusión en cuanto se vincula. artículo 79. El Estado monopartidista afirmado durante el siglo XX contribuye a aclarar. artículo 115 a. y esto frente a cualquier agresión. Constituciones: holandesa de 1887. sea por la fuerza armada o por otras modalidades subversivas. La ley núm. provenientes del exterior por obra de otro Estado. austriaca de 1920. una mayor profundización indica que es impropio sostener que la agresión provenga sólo del exterior de un ordenamiento y tan sólo mediante el uso de la fuerza armada. mientras que desde el interior mismo de un ordenamiento puede originarse una agresión a las instituciones constitucionales. sino el poder global del Estado-partido. preámbulo. tradicionalmente. En efecto.

yugoslavo de 1960. artículo 133. El Código Penal sucesivo acentuó la concepción de la defensa del Estado. checoslovaco de 1962. véase la previsión del delito de propaganda antisoviética en el Código Penal de la República Socialista Federativa Soviética de Rusia de 1961. 2. por vez primera la Constitución de la República Socialista Federativa Soviética de Rusia de 1918. artículo 1O. Código Penal húngaro. serían perseguidos para "defender al Estado" (artículos 4 y 1. artículos 4. Además. artículo 1). preámbulo.FreeLibros. artículo 1. Para el ordenamiento nacionalsocialista la defensa del partido único. 2 Y 6. ordenamientos pluripartidistas que siguen ideologías radicalmente diver- www. cuyo fin primario se define como "la protección del régimen existente y del orden constituido" (Código Penal de la República Socialista Federativa Soviética de Rusia de 1961. por tanto. checoslovaca de 1948. y el régimen de delitos contra la integridad ideológica en el Código Penal húngaro de 1962. húngara de 1949.LA CONSTITUCIÓN 189 libertad personal del jefe de gobierno. Y en los cuales numerosas normas eran dirigidas a asegurar la protección del régimen y de sus instituciones más características (por ejemplo. alemana democrática de 1949. artículo 3. artículo 98. al "movimiento" y al "Estado". independientemente del área territorial del Estado que adopta la normativa de defensa ideológica (Código Penal de la República Socialista Federativa Soviética de Rusia. artículos 98-108). En los ordenamientos socialistas la defensa de las instituciones concretas del régimen en su conjunto está prevista en normas constitucionales (Constituciones: yugoslava de 1946. húngaro de 1962.com . Código Penal búlgaro. La "dirección política del pueblo" estaba personificada en un único órgano supremo que ocupaba el vértice de aquella tripartición. Código Penal checoslovaco. artículo 1. artículo 1. las normas penales en defensa de la ideología socialista tutelan también a los otros Estados socialistas en virtud del principio internacionalista y. artículo 70. artículo 80. artículo 73. artículos 116-134). así como la defensa de la ideología política que caracterizó al régimen y a la organización del partido. búlgaro de 1951. conforme a la revisión de 1925) y en la totalidad de la normativa penal. 2. también.2) e instituyó un tribunal especial para conocer de los delitos contra la seguridad del Estado (artículo 7). de sus principios y de sus órganos se convirtió en objeto primario de una amplia legislación que tutelaba al "pueblo". artículo 1. El modelo escogido por el Estado monopartidista influyó.

incluso.com . La legislación de Sudáfrica (Ley del 26 de junio de 1950). en el territorio y en la soberanía. elemento motor de todo ordenamiento. extendida a múltiples instancias de imputación del poder en los ordenamientos democráticos políticamente heterogéneos. La exigencia de defender las instituciones liberales frente a la amenaza subversiva dirigida a eliminarlas hizo adoptar soluciones marcadas de una elevada intransigencia ideológica en el plano de la normativa constitucional y con una orientación fuertemente represiva en el plano penal. la defensa de las instituciones supone la defensa de la ideología. la defensa constituye defensa de las instituciones que caracterizan a un ordenamiento: circunscrita a un complejo unitario y concentrado de instituciones en los ordenamientos autocráticos políticamente homogéneos. pues. El objetivo de la protección no radica. 2) Yprevé la pérdida de los derechos de libertad de quienes los usen "para combatir el orden constitucional liberal y democrático" (artículo 18). expresión de una tendencia sensiblemente diversa de acuerdo a lo considerado tradicionalmente por el pluralismo liberal. ayuda a comprender cómo el verdadero objeto de la tutela son los principios fundamentales que caracterizan la forma de Estado o. La normativa orgánica de defensa adoptada por los Estados de partido único. De este modo nació la denominada "democracia autoritaria" o "protegida". que en ciertos momentos ha influido también en los ordenamientos pluripartidistas de derivación liberal. de Australia (Ley del 20 de octubre de 1950) y de los Estados Unidos (Ley del 23 de septiembre de 1950 y Ley del 19 de agosto de 1954) preveía normas represivas frente a actividades subversivas de las organizaciones comunistas. simples valores emblemáticos. www. componente esencial de la Constitución material. ya que el ordenamiento "institucionaliza" su propia ideología. En consecuencia. sino en la misma Constitución material del ordenamiento.FreeLibros. la Ley Fundamental alemana de 1949 declara la inconstitucionalidad de los "partidos que según su programa o la actitud de sus miembros tiendan a atentar contra el orden constitucional liberal y democrático o a eliminarlo o a poner en peligro la existencia de la República federal" (artículo 21. en cuanto ínsita en las fuerzas políticas dominantes. Ideologías e instituciones se encuentran íntimamente vinculadas. las fuerzas políticas que los adoptan.190 ESTADO Y CONSTITUCIÓN sas. Al mismo tiempo.

como la "rigidez" y los procedimientos conexos para modificar el texto. los mismos criterios de estructuración del ordenamiento ofrecen una forma de tutela de la Constitución. SOBRE ÓRGANOS DE TUTELA: INSTRUMENTOS y SOBRE ACTOS. en sentido lato. por lo general colegiados.LA CONSTITUCIÓN 11. cuando el elemento social infiel al régimen pretendiese cambiar los criterios de participación en el poder estatal. NORMATIVAS EXTRA JURIS ORDINEM La exigencia de auto conservación de todo ordenamiento se manifiesta en la tutela de las instituciones que caracterizan a la Constitución material. Pueden ser numerosas las modalidades a través de las cuales se garantiza la tutela. por ejemplo. En los ordenamientos monopartidistas. debería ser una rémora para los atentados contra la Constitución puestos en acción por un órgano constitucional (el llamado golpe de Estado). un mecanismo rígido de selección de los sujetos a quienes se confia tal responsabilidad debería eliminar cualquier riesgo contra las instituciones provenientes "de abajo". las Constituciones pueden prever instrumentos técnicos destinados a la tutela. 1) En primer lugar.FreeLibros. que ejercen funciones conforme a procedimientos regulados por normas precisas que reglamentan el uso de las funciones públicas. órganos y procedimientos dirigidos a garantizar la Constitución o confiándoles la función de tutela respecto a otros órganos constitucionales o sólo respecto a sus actos. www. es decir de la comunidad estatal. en los que sólo quien ofrece absolutas garantías de lealtad frente a la ideología oficial es llamado para desempeñar cargos públicos. en la segunda.com . la tutela se ejerce frente al comportamiento global de un órgano o de varios órganos constitucionales. Hace parte de este tipo de garantía la asignación de competencias a órganos. En los ordenamientos con separación de poderes. la articulación del poder entre varios órganos. 191 CRITERIOS TÉCNICOS JUSTICIA GENERALES DE CONTROL POLÍTICA. incluso mediante el obstruccionismo parlamentario. y. 2) En segundo lugar. así como los límites expresos de revisión destinados a proteger la Constitución. En la primera hipótesis. MODALIDADES DE ORGANIZACIÓN. que lleva a controles recíprocos. así como las posibilidades de intervención de tales órganos con el objeto de ejercer un control obstativo a la adopción de actos inconstitucionales. sobre todo.

como "la norma sobre la alternancia en la Presidencia de la República" en la Constitución de El Salvador de 1950 (artículo 14). en la misma Ley Fundamental de 1949 (artículo 20). Estos controles. Por lo general. 1980. 1947. artículo 213. 1946. 1789. Pennsylvania. Chile. 1780. 1947. 1776.FreeLibros. artículo 3. Supone una forma de tutela global sobre los órganos el control que puede ejercerse por el "poder militar" sobre el "civil" en muchas Constituciones iberoamericanas. New Hampshire. artículos 5 y 6. 1953. en las que los militares se definen textualmente como garantes de la Constitución (véanse las Constituciones de: Perú. Ecuador. artículos 7 y 8. 1933. artículo 177. artículo 132. Virginia. según sean los órganos que le ejercitan y de los diversos procedimientos previstos por los diferentes ordenamientos. y en la Constitución portuguesa de 1976. artículos 2. aún no concentrándose en órganos militares la totalidad de la dirección política (gobierno "directo"). Paraguay. éste se deja a órganos civiles con posibilidad de supervisión e intervención de los órganos militares (gobierno "indirecto"). Massachussetts. 1946. fue previsto por las declaraciones dieciochescas (Maryland. El derecho de resistencia. 1784. artículo 6. como garantía contra los abusos del gobierno. República Dominicana. 1945. artículo 86.192 ESTADO Y CONSTITUCIÓN tan sólo respecto a determinados actos. artículo 18. Tal derecho. que producen varios tipos de consecuencias. artículo 147. artículo 90. 1777. revisada (artículo 21). artículo 113. 1776.com . artículo 56 y 1961. 2 Y 3) o que confian a los militares la vigilancia del respeto de cláusulas constitucionales particulares. Brasil. Vermont. 3 y 10. puede remitirse al concepto de control global sobre el comportamiento de los órganos constitucionales. artículo 19). pueden ser www. 1940. el papel de garantes de la Constitución se atribuye a los militares en ordenamientos en los que. Esto comporta la intervención popular en defensa de la Constitución en caso de que los otros mecanismos predispuestos formalmente no estén en grado de salvaguardarla. Venezuela. previsto por algunos instrumentos constitucionales. 1767. y ha sido recogido recientemente en las Constituciones de algunos Ldnder alemanes (Hessen. Bremen. Los controles previstos para verificar la conformidad a la Constitución suponen formas de tutela limitadas a actos particulares adoptados por órganos constitucionales. artículo 5. artículo 2. Comportaba una forma de tutela global sobre los órganos de dirección la función del jefe de Estado concebido como "guardián" de la Constitución en el marco de la Constitución de Weimar. Francia. y de 1793. artículo 35).

pero consintiendo importantes formas limitadoras de las garantías constitucionales. y de todos modos es indispensable asegurar la defensa. La suspensión de la Constitución y el consecuente ordenamiento derogatorio que (temporal y parcialmente) la sustituye. donde se confía la competencia a la Corte Constitucional. se puede actuar en derogación de la Constitución. es un ejemplo de cómo se puede prever. La Ley Fundamental alemana de 1949.FreeLibros. Estas últimas se definen como delitos "políticos". En efecto. hay que subrayar que la tutela de la Constitución no puede obstaculizarse con prescripciones formales de la misma. provocando su suspensión temporal e introduciendo una nueva normativa excepcional. El conocimiento de los delitos se puede confiar a jueces penales ordinarios o a jueces a quienes se les atribuye. cuando es imposible recurrir a las modalidades constitucionalmente previstas. la competencia para conocer los delitos contra la seguridad del ordenamiento cometidos por cualquiera. o sólo por titulares de órganos constitucionales. 3) En tercer lugar. 4) En cuarto lugar. y se articulan como delitos contra la seguridad interna y contra la seguridad internacional del Estado: todos tienen en común la característica de dirigirse contra las instituciones políticas estatales. en vía especial. las normas destinadas a la protección del poder constituido ofrecen formas de tutela específica. la justificación de la suspensión y de la introducción de un www. revisada por la Ley del 24 de junio de 1968. previéndose mecanismos sancionatorios adecuados en caso de infracciones. Si la Constitución no lo prevé. apartado I1I). puede preverse anticipadamente por el texto constitucional. es comprensible que en caso de peligro.LA CONSTITUCIÓN 193 desarrollados por órganos que al mismo tiempo son titulares de poderes de dirección política (controles "políticos") o por órganos privados de tales competencias (controles 'jurisdiccionales") y que forman parte del ámbito de aquellos que son definidos controles de constitucionalidad de los actos (véase infra. con anticipación. por consiguiente puede desarrollarse contrastando y violando los preceptos constitucionales. una compleja articulación institucional defensiva en circunstancias de peligro interno y externo. según la Constitución italiana vigente. intentando no comprometer a algunos institutos esenciales.com . si es verdad que son los principios que caracterizan la Constitución material y las mismas fuerzas políticas que las formulan los que deben sobrevivir. tanto a nivel del texto constitucional que como en la legislación penal. como en el caso de atentado contra la Constitución por el jefe de Estado.

por otra parte puede desaplicarse por todos los demás jueces que a causa del principio de separación de poderes no estén habilitados para anular una determinación de un órgano del Poder Ejecutivo. una forma particular de garantía de la Constitución se ofrece con el reconocimiento. En los ordenamientos con separación de poderes de Europa continental. En este caso la violación de los preceptos formales del texto constitucional podrá realizarse por la comunidad estatal con el fin. normalmente se produce una concentración de poder en favor de un órgano constitucional preexistente o de un nuevo órgano que interviene en defensa de la Constitución sin vincularse con límites formales previstos en el texto constitucional y sin utilizar el sistema de fuentes normales (la llamada dictadura comisarial). como las asambleas legislativas. TUTELA MEDIANTE EL CONTROL SOBRE LOS ACTOS. Los actos sometidos a la comprobación de compatibilidad con la Constitución son tanto los administrativos como los normativos adoptados por órganos.com . siempre. en general forma parte del Ejecutivo cuando el peligro para las instituciones proviene del exterior (guerra internacional) o de acciones subversivas internas que provienen "de abajo". a un órgano o a un sistema de órganos. como es el caso www.194 ESTADO Y CONSTITUCIÓN ordenamiento derogatorio se basa en el principio de necesidad que opera como fuente de la normativa de defensa. DE CONSTITUCIONALIDAD EL CONTROL POLÍTICO Como se indicó en el parágrafo anterior. basándose en la necesidad. Este órgano.FreeLibros. titulares de la función de dirección política. Este sistema lo siguen los ordenamientos que reconocen la distinción entre jurisdicción ordinaria y jurisdicción administrativa. En el ordenamiento temporal instaurado. III. de salvar la Constitución (el llamado derecho de resistencia). Pero se debe advertir que podrían verificarse hipótesis de agresión "desde arriba" cuando fuesen los órganos constitucionales del vértice quienes colocan en peligro la Constitución. con la posibilidad de adoptar eventuales medidas que restablezcan la legalidad constitucional. de la competencia para verificar si los actos de los otros órganos están o no conformes a la Constitución. un acto administrativo contrario a la Constitución puede anularse por la misma autoridad administrativa o por un juez que tiene competencia específica para examinar el recurso contra los actos de la administración.

y comporta. el otro admite que la comprobación sea confiada también a órganos diversos de los de dirección. En otros ordenamientos que desconocen el juez administrativo prevalece el principio de la desaplicación de los actos contrarios a la Constitución. también.com . distinguiéndose la hipótesis en que cada juez puede proceder a la comprobación de la compatibilidad. por Parlamentos o por gobiernos que utilizan. la necesidad de retractar cuanto se ha decidido en su momento. competencias parlamentarias (decretos delegados u ordenanzas de urgencia sometibles a conversión). En Italia. si se comprueba la inconstitucionalidad. se previó una forma de contro 1de constitucionalidad preventiva durante el examen del proyecto de ley de "conversión" de un decreto-ley gubernativo atribuido a las comisiones parlamentarias. la no adopción cuando el control sea al interno del procedimiento formativo. a veces. Los problemas más delicados surgen con respecto a la comprobación de compatibilidad con la Constitución de actos que formulan preceptos normativos de aplicación primaria o secundaria de la Constitución. por tanto. Es evidente la dificultad de permitir que existan órganos que puedan controlar el proceder de los órganos de dirección política con el fin de verificar si la Constitución ha sido violada o no.FreeLibros. adoptando medidas que para garantizar su restablecimiento comporten.LA CONSTITUCIÓN 195 del ordenamiento italiano. por ejemplo anulando las disposiciones de una ley. por órganos que son titulares de la función de dirección política. terceros e imparciales respecto a la cuestión de constitucionalidad ("control jurisdiccional"). de aquella en que tal comprobación sea concentrada en un solo juez especializado. Éstos se adoptan. El control político confiado a los órganos de dirección comporta una verificación de la constitucionalidad al interior del procedimiento de perfeccionamiento del acto normativo. a consecuencia de una reforma de los reglamentos parlamentarios en 1981. la no publicación ni entrada en vigor del acto o. Éste tiene carácter preventivo respecto a la entrada en vigor del acto y puede suscitarse por la solicitud de un órgano constitucional y no por sujetos externos a los órganos. Las tendencias afirmadas en los ordenamientos que admiten el control son de dos tipos: una tiende a consentir una verificación de la constitucionalidad del acto o de sus disposiciones concretas en el ámbito de los mismos órganos constitucionales que ejercen la función de dirección ("control político"). por lo regular. Las www. como consecuencia. y.

cuerpo político compuesto por nueve miembros nombrados por el presidente de la República y por los presidentes de las dos asambleas parlamentarias e integrado por los ex presidentes de la República. Si el parecer fuera negativo. en modo parcialmente contrario. 2 de la Constitución. Posteriormente. invalidar una norma legal (Ley del 16 y 24 de agosto de 1790).196 ESTADO Y CONSTITUCIÓN comisiones son llamadas a expresar su propio parecer sobre la existencia de los presupuestos de necesidad y de urgencia. En caso de recurso presentado por órganos constitucionales o por las regiones autónomas. La Constitución de 1958 (artículos 56-63) ha previsto un Consejo Constitucional. Este Consejo utiliza procedimientos de tipo jurisdiccional y está encargado de examinar preventivamente a la promulgación la constitucionalidad de las leyes y de los reglamentos parlamentarios. artículo 78 del Reglamento del Senado). El control de constitucionalidad mediante un órgano político es característico del ordenamiento francés.FreeLibros. desde el periodo de la Revolución. de los presidentes de la asamblea (artículos 61 y 62 de la Constitución y Ley orgánica del 7 de noviembre de 1958) y a instancia de sesenta diputados o senadores (revisión del artículo 61 de la Constitución del 4 y 26 de diciembre de 1974). Una hipótesis particularmente compleja de control mediante órganos políticos es la prevista por la Constitución portuguesa de 1976 (artículos 277 -285). en el cual se arraigó. las Constituciones del año VIII y de 1852 confiaron al Senado "conservador" de la Constitución la tarea de verificar la constitucionalidad de las leyes antes de su promulgación. Ésta preveía en primer lugar un control preventivo atribuido al Consejo de la Revolución. a petición del presidente de la República. Tan sólo un examen positivo por parte de las asambleas permite al proyecto de ley de conversión seguir su propio iter parlamentario. que examinaba los actos antes de la promulgación presidencial. También fue previsto un control sucesivo a la entrada en vigor de los actos normativos. Éste procedía a través de diversas modalidades. órgano constitucional de dirección política pero con las mismas atribuciones de garantía. el Consejo de www. Si el Consejo optaba por la inconstitucionalidad ejercía un veto suspensivo sobre los actos parlamentarios y definitivo sobre los gubernamentales. corresponde a la asamblea deliberar prejudicialmente sobre la existencia de los presupuestos (artículo 96 bis del Reglamento de la Cámara de Diputados y. la doctrina de la soberanía parlamentaria conforme a la cual no se podía consentir a un órgano extraño al Parlamento.com . según el artículo 77. del primer ministro. y en particular a los jueces.

general. el Consejo de la Revolución podía declarar la anulación. En los ordenamientos socialistas se han previsto controles internos a los órganos constitucionales. así como también la verificación de un eventual vicio de constitucionalidad. 30). Sin embargo. a su promulgación. está relacionada a la circunstancia que la asamblea se considera formalmente supremo órgano del poder estatal. mientras que el principio de "unidad del poder" estatal ni siquiera permite imaginar la configuración de una instancia de control jurisdiccional contrapuesta a la asamblearia. y agotados los remedios ordinarios se recurría a la Comisión Constitucional. En general. CONTROL JURISDICCIONAL MODALIDADES DIFUSO Y CONTROL DE LA PUESTA EN MARCHA EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA GARANTÍA JURISDICCIONAL CONCENTRADO. por lo tanto. A TRAVÉS DE LOS DERECHOS El control jurisdiccional de constitucionalidad comporta. desaplicaban las normas inconstitucionales. Se confia al órgano asambleario que tiene la función de adoptar las Constituciones y las leyes.com . artículo 30. la institución de una comisión parlamentaria especializada con atribuciones preparatorias y consultivas respecto a la asamblea (Constitución rumana de 1965.LA CONSTITUCIÓN 197 la Revolución declaraba con valor erga omnes la anulación. cubana de 1976. con eficacia. artículo 43. artículo 22. de la URSS de 1977. el control de constitucionalidad es (o fue) confiado al Presidium de la asamblea (Constituciones: rumana de 1965. previéndose. a veces. por lo general. no censurable por otras instancias.FreeLibros. y. órgano político dotado de competencia específica en la materia. verificación que se opera por un órgano bien distinto de los órganos de dirección que tienen la tarea de www. una verificación sucesiva al perfeccionamiento del acto. En esta hipótesis la concentración de la competencia de control en el órgano que es dotado de la competencia de adopción. húngara de 1972. DEL CONTROL. si lo retuvieran. 40. artículo 53). artículo 73 e. publicación y entrada en vigor. que juzgaba definitivamente tan sólo sobre el caso concreto (sin eficacia erga omnes). china de 1978. si la Comisión retenía por tres veces la inconstitucionalidad de una norma. esta vez. éstos. Cuando la cuestión de constitucionalidad fue instaurada ante los jueces. previo parecer de la Comisión Constitucional. artículo 121. IV. 13.

El ejemplo más conocido es el de Estados Unidos. se distingue entre las hi- www. Este control tiene lugar normalmente en los ordenamientos garantistas con separación de poderes. Sin embargo. todo juez es habilitado para reexaminar la cuestión pudiendo darse evidentes contrastes jurisprudenciales. En la hipótesis de control difuso todo juez es titular del poder de verificación de compatibilidad con respecto a la Constitución de las normas que es llamado a aplicar. o bien. en general a excepción de parte. Sin embargo. Tales órganos están formados prevalentemente por técnicos del derecho escogidos. en donde cada juez. no tiene el poder de anular estas normas sino simplemente de no aplicarlas al caso que se le somete. artículo 81). las sentencias de estos últimos que constatan la inconstitucionalidad pueden en la práctica equivaler a una anulación. por los órganos titulares de la función de dirección. consistiendo en una anulación de las normas impugnadas. y se distingue en control confiado indistintamente a los jueces (control difuso) y en control confiado a un órgano especializado que tiene (entre otras) la función de pronunciarse sobre la cuestión de constitucionalidad (control concentrado ). artículo 34 y por la japonesa de 1946. Al interno de la más amplia categoría sobre control de constitucionalidad de las leyes y de los actos con fuerza de ley. sino también a iniciativa del juez o a excepción de parte. y pudiéndose replantear el mismo caso con el tiempo. por lo general. se confía a órganos ad hoc que obran primordialmente como garantes de la Constitución. también con acción directa. Por tanto.FreeLibros.com . y la sentencia tiene efectos erga omnes. en los ordenamientos anglosajones. puede declarar la inconstitucionalidad. aunque se limite en teoría al caso decidido. el juicio sobre la conformidad con la Constitución se confía a un órgano vértice de la estructura jurisdiccional (como se prevé en la Constitución irlandesa de 1937. Característica de los procedimientos ante las cortes constitucionales es el reconocimiento de la posibilidad de iniciar éstos no sólo con ocasión de un proceso pendiente. En la hipótesis de control concentrado. y que desempeñan un papel político importante en el equilibrio entre los órganos constitucionales. en realidad será tenido en cuenta en el futuro por cualquier juez.198 ESTADO Y CONSTITUCIÓN adoptar el acto normativo. y cuando tal juicio es confirmado por la Corte Suprema. en los cuales los jueces inferiores están vinculados a las sentencias precedentes de los superiores ("stare decisis"). Se trata de tribunales o cortes constitucionales que también acumulan otras competencias importantes.

com . El proseguimiento de competencias políticas a través de medios jurídicos permite de este modo a las minorías parlamentarias valorizar en modo amplio su propiafunción de oposición. según que el control de constitucionalidad lo ejerzan las cortes constitucionales en un momento precedente o subsiguiente a la promulgación o a la entrada en vigor de la ley. por lo general a iniciativa del gobierno o por una fracción del órgano representativo. El control de constitucionalidad mediante un órgano jurisdiccional especial se introdujo en Austria (Corte Constitucional federal) con la Constitución de 1920. apartado V). lo imitó la Constitución checoslovaca del mismo año. por las fuentes normativas a ella subordinadas. entre control abstracto preventivo y sucesivo. sección 1. impugnando las disposiciones legislativas cuya aprobación no lograran impedir las fuerzas políticas de oposición durante el iter parlamentario de formación de la ley. norma superior. y la hipótesis del control abstracto. en el ámbito del control abstracto de las normas. que será circundada por una garantía importante e incisiva frente a las decisiones adoptadas en el Parlamento por la mayoría (véase infra segunda parte.LA CONSTITUCIÓN 199 pótesis sobre el control concreto de las normas. respectivamente. capítulo segundo. de julio de 1976 reco- www. La Constitución (artículos 139 y 140) atribuía la facultad de impugnar las leyes federales y los reglamentos locales. acogiéndose la tesis de Hans Kelsen que pretendía de este modo instituir un medio para garantizar el respeto de la Constitución. un tercio de miembros del Consejo Nacional en Austria. ejercido por las cortes constitucionales cuando sea instaurada la cuestión de constitucionalidad por parte del juez a qua o por las partes del proceso. al gobierno federal y a los de los estados miembros.FreeLibros. Tras la revisión del 7 de diciembre de 1929 se admitió que las supremas magistraturas civiles y administrativas podían proponer la cuestión de constitucionalidad. que permanece suspendido en espera de la pronunciación del juez constitucional (recurso incidental). y la ley del 10. además. que se verifica cuando ante las cortes constitucionales se interpone la cuestión de constitucionalidad. cincuenta diputados o cincuenta senadores en España y una décima parte de los miembros de la Asamblea de la República en Portugal) de recurrir ante las respectivas cortes o tribunales constitucionales. prescindiendo de la existencia de un proceso pendiente. Al interno de la categoría del control abstracto debe distinguirse. Resulta particularmente significativa la facultad otorgada por algunos ordenamientos a una fracción de la asamblea representativa (un tercio de miembros del Bundestag en Alemania.

La Constitución española de 1931 (artículos 121 y ss. El modelo austriaco tuvo notable éxito después del segundo conflicto mundial. por propia iniciativa o a excepción de parte. con aplicación a partir de la publicación de la sentencia (ex nune) y con facultad dilatoria inferior a seis meses. previendo tanto la acción directa del gobierno federal y del estado miembro o de un tercio de los miembros del Bundestag. La Ley Fundamental de la República Federal Alemana de 1949 ha instituido un Tribunal Constitucional federal (artículos 93 y 94). sucesivo a la entrada en vigor del acto. puede plantear la cuestión de constitucionalidad ante la Corte Constitucional (ley núm. así como el recurso de "amparo" (defensa) de las garantías constitucionales como un remedio para proteger los dere- www. Además. Esta última previó la acción directa por obra del gobierno y de las juntas regionales. conlleva a pronunciar la inconstitucionalidad. revisado por la ley del 29 de enero de 1969). en términos más amplios que el austriaco. En fin. la Constitución austriaca introdujo (artículo 144) un recurso individual (Besehwerde) contra actos administrativos solo en el caso de violación de los derechos fundamentales consagrados en la Constitución.200 ESTADO Y CONSTITUCIÓN nació la misma facultad a un tercio de miembros del Parlamento federal y de las asambleas de los estados miembros.com . junto al procedimiento incidental con motivo de un proceso pendiente ante un juez que. contra los actos u omisiones de cualquier autoridad. 1 del 9 de febrero de 1948. permitiendo el acceso a la Corte después de agotar los demás remedios jurisdiccionales. por la violación de los derechos constitucionales fundamentales. sea administrativa como legislativa y jurisdiccional. como el procedimiento incidental (ley del 12 de diciembre de 1951). Fue seguido por la Constitución italiana de 1948 (artículos 134-13 7). El aspecto fundamental del sistema austriaco es que el control de la Corte. produce la anulación con efecto generalizado (erga omnes).FreeLibros. si bien con diferencias importantes. se regula un recurso individual de constitucionalidad (Veifassungsbesehwerde). y ley núm. A diferencia de lo previsto en Austria y en Italia.) instituía el Tribunal de Garantías Constitucionales confiando a éste el control de constitucionalidad de las leyes. y una vez agotados los remedios jurisdiccionales (artículos 90-96 de la ley del 12 de diciembre de 1951 y artículo 93. 1 de la Constitución. 87 del 11 de marzo de 1953). los efectos de la declaración de inconstitucionalidad son retroactivos (ex tune).

como también del defensor del pueblo y del Ministerio Público. así como la competencia en tema de recursos en caso de violación de los derechos constitucionalmente garantizados.FreeLibros. La Constitución de 1978 prevé un Tribunal Constitucional (artículos 159-165). disciplina el control de constitucionalidad con acción directa del gobierno. la Constitución griega de 1975 (artículo 100) instituyó la Corte Suprema Especial que decide sobre la constitucionalidad de las leyes cuando se produzca una jurisprudencia contraria por parte de las magistraturas supremas del Estado (por ende. La sentencia de la Corte tiene eficacia erga omnes. Debemos citar otros ejemplos de jurisdicción constitucional: la ley de revisión núm. después de los recursos previos. www. en favor de los derechos fundamentales garantizados por la Constitución a cualquier persona física o jurídica que invoque un interés legítimo. en fin. 3) de las leyes federales. 1/82 del 30 de septiembre de 1982 de la Constitución portuguesa de 1976 (artículos 278 y ss. o por vía incidental respecto a las leyes y a los actos con fuerza de ley. que obra también como instancia de apelación contra las sentencias de los tribunales que apliquen normas que hayan sido declaradas inconstitucionales.com . del defensor del pueblo. la reforma constitucional de 1980 instituyó la Cour d'arbitrage destinada a dirimir los conflictos de competencia entre el Estado y los entes territoriales y. sin embargo se prevé la competencia en cuestiones de conflictos entre estados y cantones y entre cantones.LA CONSTITUCIÓN 201 chos fundamentales realizable en última instancia. de cincuenta diputados o cincuenta senadores y de los órganos de las comunidades autónomas. La preferencia general en favor de un sistema de control jurisdiccional de constitucionalidad de tipo concentrado tuvo lugar en los ordenamientos de Europa Centro-Oriental durante la transición pos-socialista. bajo este perfil. Además. pero en única instancia.) instituyó un Tribunal Constitucional con competencia para ejercer un control preventivo y sucesivo de constitucionalidad. luego de una fase en que el control de constitucionalidad haya sido ejercido por los diversos jueces en forma difusa). Constitución de 1994). incorpora el recurso de amparo. la Constitución suiza de 1874 (artículo 113) atribuye al Tribunal Federal el control de constitucionalidad sólo sobre las leyes cantonales con exclusión explícita (artículo 113. es competente también para verificar la constitucionalidad de las leyes (artículo 142. tanto por el directo interesado como por cualquier otro (acción popular). que siempre comportan una interpretación. aplicación y tutela de la Constitución. En Bélgica.

Constitución de 1961.FreeLibros. Tal situación cambia profundamente con las reformas constitucionales introducidas en la URSS yen otros ordenamientos a partir de 1988. En todas estas medidas organizativas.). y se introduce ex novo en Eslovenia. Rumania. Constitución de 1960. Irak. Rusia. Tras la caída del régimen soviético y de la sucesiva adopción en el Este europeo de textos constitucionales de inspiración democrático-liberal. Chile. artículo 296. después de la eliminación del régimen presidencial y de la introducción del socialismo castrista. no fue confirmada por la Constitución de 1976. Puede ser interesante indicar que en Cuba. Turquía. 143 del 27 de octubre de 1968 (artículo 86). República Checa y República de Eslovaquia. que imitaba lo establecido por la Constitución anterior de 1940 (artículos 182 y ss. 3). en Checoslovaquia con la Ley constitucional núm. previendo la acción directa tanto de los órganos públicos como de los ciudadanos contra normas inconstitucionales con la posibilidad de anularlas. relativa al artículo 78 de la Constitución. artículo 87). Constitución de 1979. Albania.). lo que comporta un control "político" de constitucionalidad: en Yugoslavia con la Constitución de 1963 (artículos 241-251) Y de 1974 (artículos 375 -396). el sistema concentrado se mantiene sustancialmente en Polonia y en Hungría. artículos 133-151. si bien sin ejercer una función comparable a las realizadas por las cortes europeas (Guatemala. El modelo de juez único de constitucionalidad se adoptó en otros ordenamientos. que nunca se aplicó. ley de reforma constitucional del 21 de enero de 1970. artículos 262-265. Perú. en Polonia con la ley de revisión de la Constitución del 26 de marzo de 1982 (nuevo artículo 33 a) y con la ley del 29 de abril de 1985. Constitución de 1968. realizadas de manera particular en Yugoslavia. artículos 145-152. la intervención del juez constitucional fue estructurada con el objeto de consentir a la asamblea la posibilidad de reexaminar las disposiciones reconocidas como contrarias a la Constitución (véase tercera parte. parágrafo VI). Tal normativa. Chipre.202 ESTADO Y CONSTITUCIÓN En algunos ordenamientos socialistas fue prevista una jurisdicción constitucional con derogación parcial del mencionado principio de supremacía de la asamblea representativa. la Ley constitucional del 7 de febrero de 1959 mantuvo formalmente el control de constitucionalidad confiado a la Corte Suprema de Justicia (artículos 150 y ss. capítulo segundo. www. Constitución de 1965. en Hungría con la ley de revisión de la Constitución del 27 de diciembre de 1983 (nuevo artículo 21.com .

permite ofrecer un remedio contra las leyes que violan la Constitución tanto de manera directa como indirecta (incidental). prescindiendo. www. También en este caso es indudable que hay siempre una tutela de la Constitución. Albania. pero tan sólo en conexión o en el presupuesto de una exigencia de la tutela del individuo que resulta relevante en cuanto tal para el juez. las libertades fundamentales y se da contra cualquier tipo de acto de la autoridad pública (actos administrativos. existen otras en las cuales procede el recurso ante las cortes por violación de los derechos constitucionalmente garantizados de los particulares. En cambio. del examen de las situaciones procesales que lo originaron. República Checa. por los jueces y tienen efecto sólo entre las partes del proceso. El amparo es una forma de remedio ofrecido por el juez ante el recurso individual para tutelar. como en la de Hungría. Croacia y Eslovenia. la petición realizada por el individuo es admisible sólo si se dirige a eliminar una decisión judicial o administrativa "definitiva" fundada sobre un acto normativo que se reputa inconstitucional. mas no se anulan.LA CONSTITUCIÓN 203 De acuerdo con lo anterior. en ambos casos las cortes examinan la compatibilidad de las normas respecto a la Constitución. las cuales. en el sistema polaco. si se reconocen como tales.com . 63 y 64) y luego lo acogió la Constitución mexicana de 1917 (artículos 103 y ss. el acceso a las cortes constitucionales. si bien con diversas modalidades. en el caso del acceso incidental. Rusia. Desde esta perspectiva conviene recordar que junto a los recursos directos previstos por las Constituciones austriaca y alemana. una interesante ampliación presenta en América Latina el instituto del amparo que ha sido acogido.). La competencia corresponde a los jueces federales y en última instancia a la Corte Suprema. Pero ha ocurrido que.FreeLibros. no se aplican. como es sabido. por la Constitución española. El derecho de cada individuo de recurrir directamente ante la corte constitucional por la violación de la libertad o de los derechos constitucionalmente garantizados por parte de un acto normativo se prevé igualmente en algunas Constituciones del Este europeo de carácter reciente. junto a este grupo de hipótesis. sobre todo. sentencias) y también contra leyes contrarias a la Constitución (amparo contra leyes). Eslovaquia. El juicio de amparo se introdujo por primera vez en la Constitución del estado de Yucatán de 1841 (artículos 53. siendo objeto de una normativa sucesiva que lo extendió a diversas hipótesis de tutela.

se puede definir como tal el modelo que además de los instrumentos típicos regulados por la Constitución austriaca incluye también el recurso definido como incidental (sin embargo. en razón de la técnica de sentencias adicionales desarrolladas en la jurisprudencia constitucional de numerosos países que acogen el modelo de tipo concentrado. sobre un requisito concreto. es decir. la influencia ejercida por el sistema americano (que evidentemente parece asumir una posición importante). dada la copresencia de elementos que reenvían al modelo principal. b) en segundo lugar. sobre todo si tales pronunciaciones resultan acompañadas del requisito de la retroactividad. desde este punto de vista. gracias a la previsión específica. La consecuencia más significativa. Para ser más precisos. sobre todo en hipótesis de violación de los derechos (por ejemplo España y Alemania). como se ha dicho-.204 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Por otra parte. que justamente favorecería el mencionado acercamiento. tal solución no halla espacio en la Constitución austriaca). dis- www. el cual. en el ámbito de los sistemas de control concentrado. permitiría unir el juicio de constitucionalidad al juicio del ad quo mediante la citada relación de prejudicialidad (por ejemplo Italia. es la de encontrar una cierta tendencia a privilegiar las formas de control que se fundan cada vez más sobre el derecho viviente. no pudiendo negar. Partiendo de estas premisas. Partiendo de las diversas formas de control que se encuentran al interior de la tripartición citada. Alemania y España). la doctrina más reciente además de los modelos de tipo concentrado y difuso ha configurado un tercer modelo definido como mixto.FreeLibros. las peculiaridades del modelo mixto permitirían intensificar la separación tradicional entre el sistema de control concentrado y el sistema de control difuso. aunque. según la doctrina. y esto por una serie de razones bien precisas: a) sobre todo por el hecho del elemento de concreción propio del recurso por vía incidental y típico de los sistemas de control difuso. de soluciones que permiten el acceso directo al tribunal constitucional. por razones del requisito de la relevancia -yen consecuencia por la necesidad de suspender el juicio instaurado ante el juez ad quo-. se pensó en simplificar su clasificación. haciendo énfasis precisamente de las peculiaridades ínsitas en el remedio por vía incidental -previsto en numerosos ordenamientos. es cierto que el mismo Kelsen no ignoraba la posibilidad de incluir el recurso antes mencionado entre las variantes de control de tipo concentrado. desde el punto de vista comparado. como se había dicho.com . e) en tercer lugar.

FreeLibros. es decir. www. respectivamente.com . los que actúan sobre actos normativos en vigor y que se encaminan principalmente a la salvaguarda de los derechos fundamentales de los individuos. entre los sistemas que contemplan formas de control de tipo abstracto. relacionados con juicios que actúan en una fase del procedimiento de formación del acto legislativo y destinados a recaer sobre las diversas relaciones que median entre los órganos constitucionales y los sistemas que adoptan formas de control de tipo concreto.LA CONSTITUCIÓN 205 tinguiendo.

La Constitución de los Estados Unidos de América Las Constituciones liberales comienzan con la "Declaración de independencia" de 1776 de los estados norteamericanos. 1. todavía está vigente -y por lo tanto es la más antigua en cuanto texto formalha sido el modelo. tanto en el aspecto presidencial como en el federal (se consideran habitualmente inspiradas en el modelo presidencial las Constituciones de Colombia de 1866. México de 1824. Además.FreeLibros. A ella siguieron las Constituciones de las ex colonias y. Venezuela de 1830. Por lo general será fácil advertir cómo todo tipo presupone una forma de Estado y de gobierno propias. aunque existen fórmulas organizativas adaptables en modo promiscuo a formas de Estado radicalmente diferentes. salvo numerosas enmiendas adicionales. la Constitución de los Estados Unidos de América de 1787. Perú de 1828. y que consisten en agrupaciones de Constituciones reconducibles a algunos tipos que condicionan el desarrollo de las diversas experiencias constitucionales. Esta Constitución. Bolivia de 1831. en fin. Chile de 1818. la forma de gobierno presidencial fue adop- www. Argentina de 1826.206 ESTADO Y CONSTITUCIÓN SECCIÓN VI LOS CICLOS CONSTITUCIONALES MODELOS y CICLOS CONSTITUCIONALES Como conclusión de todo lo expuesto es útil indicar cuáles pueden definirse como ciclos constitucionales. Ecuador de 1821.com . Uruguay de 1830). aunque deformado. ya que es imposible ofrecer un cuadro completo de los desarrollos atribuibles a diversos modelos constitucionales. que proclama el derecho de los pueblos al auto gobierno. La tipología que sigue tiene valor puramente ejemplificador. de casi todos los Estados de América Centro-meridional cuando lograron su independencia en el siglo XIX. que contenía el primer ejemplo de república presidencial y federal y que.

Sri Lanka. Austria. 2. 1971. 1968). URSS. 1959. Tanzania. Vietnam del Sur. Botswana. 1950. 1953. Finlandia.com . 1937. 1965. Brasil. 1891. 1946. Islandia. 1972. 1976. Checoslovaquia. 1967. 1919. a menudo. si bien con límites. A estos ordenamientos llegó. 1949). 1944. El sistema federal tuvo influjo directo o indirecto en todas las soluciones sucesivas y en particular en la Constitución federal suiza (1848 y 1874). 1965) y asiáticas (India. 1963 Y 1974. en modo indirecto mediante la imitación de las modalidades semipresidenciales adoptadas por la Constitución gaullista de 1958 (casi todas las Constituciones de los Estados africanos que forman parte de la Comunidad francesa según el artículo 77 de la Constitución. Egipto. 1966. Irlanda. 1962. Francia. 1935 y 1973. 1958. la misma Constitución española de 1978. 1853. la inspiración parcial en el modelo presidencial se individuó en numerosas Constituciones que apuntaban a reforzar al Ejecutivo si bien sin desconocer los institutos parlamentarios (Constituciones con tendencia presidencial o semipresidenciales: Alemania.LA CONSTITUCIÓN 207 tada en África por Liberia en 1847 Y en este siglo por numerosos Estados africanos y asiáticos (por ejemplo: Filipinas. Argelia. 1919. 1960. La "Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano" de 1789 influyó a las sucesivas Constituciones de muchos países que la acogieron textualmente. 1936 Y 1977. 1966. en la australiana (1900) y sudafricana (1909). México. 1920 y 1929. Indonesia. Malawi. igualmente. Las Constituciones francesas de la Revolución Las Constituciones francesas del periodo revolucionario dejaron huellas profundas en todo el desarrollo constitucional sucesivo. 1945. 1964 y 1973. 1978). que si bien monárquica fue influida por la solución gaullista de 1958). Malaya. También algunos Estados socialistas han adoptado soluciones federales (República Socialista Federativa Soviética de Rusia. Bangladesh. que reconocía. Zambia. Portugal. Corea del Sur. 1974. Túnez. en las alemanas (1871. Zaire. la autonomía constituyente). Esta Declaración fue enunciada en la Constitución francesa de 1946 (preámbulo) y en la premisa de la Constitución de 1958 www. en algunas Constituciones sudamericanas (Argentina. En Europa. Yugoslavia.FreeLibros. 1917). 1963 y 1976. 1919. Tanzania. 1957 y 1963). 1918. africanas (Nigeria. 1924. en la austriaca (1920).

La Constitución sueca (1809). que contemplaba la forma monárquica. a pesar de las profundas enmiendas ideológicas. no aplicada. 1802.208 ESTADO Y CONSTITUCIÓN y. www. fraccionando y debilitando las funciones parlamentarias. que a pesar de las sucesivas adecuaciones todavía está vigente. recurso al plebiscito como instituto de enlace con el electorado. que sirvió de modelo en Italia a los movimientos revolucionarios de 1821. monarquía "limitada" y constitucional Las Constituciones de la restauración. La Constitución de 1791. también. no restablecieron la monarquía absoluta. que implicaba la presencia junto al Ejecutivo monárquico de una asamblea representativa electiva. el esquema organizativo de referencia a las soluciones adoptadas por las Constituciones soviéticas a partir de 1918. Y a la Constitución de Noruega de 1814. subdivisión de las asambleas en colegios diversos. sin embargo tuvo una influencia importante en el desarrollo de las ideas políticas. y por primera vez enunció los "derechos sociales" (derecho al trabajo y a la instrucción) que se replantearán por la Constitución mexicana de 1917 Y alemana de 1919. Las Constituciones napoleónicas (1799. Las Constituciones de la restauración. sino que introdujeron y generalizaron la monarquía "limitada". en cuanto se inspiró en una democracia directa y radical basada en la voluntad popular y asamblearia. Esta Constitución suministrará. después de la caída del régimen napoleónico (1815).FreeLibros.com . inspiró a las dos "declaraciones" del periodo revolucionario ruso (1917 y 1918). que tendrán fortuna en los ordenamientos autoritarios de todo tiempo: eliminación de las elecciones y sustitución de las mismas por el sistema de las designaciones. 1804) introdujeron institutos correctores de algunos principios democráticos conocidos por la tradición británica y formalizados en las primeras Constituciones revolucionarias. La Constitución jacobina del año I (1793). y consolidó la victoria de las clases burguesas. 3. adoptando medidas organizativas seguidas por todas las Repúblicas italianas constituidas tras los éxitos de las armadas francesas y de las conquistas napoleónicas. La Constitución del Directorio del año III (1795) adoptó una forma de gobierno colegiado que persiste en las Constituciones suizas de 1848 y de 1874 todavía vigente. ya experimentada en Inglaterra. inspiró a la Constitución española (llamada de Cádiz) de 1812.

se movió en ese sentido. la Constitución de Prusia (1848-1850). Bulgaria. 1919). la forma de gobierno republicana. en la soberanía de la "nación" yen consecuencia de la Constitución. por tanto. La Constitución francesa de 1814 confirmó esa tendencia. 1927). En la primera mitad del siglo se afirmaron en Europa las Constituciones "liberales". 1864. 1881 y 1893). Las Constituciones del parlamentarismo "racionalizado" El final del primer conflicto mundial contempló en muchos Estados. Japón (1889) y por otros numerosos Estados de Europa (por ejemplo Dinamarca. 1924. Turquía. entre éstas figuran la alemana (llamada Constitución de Weimar. la austriaca y la checoslovaca (1920) y la española (1931) (a las que pueden añadirse: Finlandia.209 LA CONSTITUCIÓN vigente si bien con profundas modificaciones hasta 1974. 1848 y 1868. 1921. también del rey. introdujeron la "monarquía constitucional". 4. que interesaron numerosos Estados europeos. preferentemente. que sobrevivió en Alemania hasta 1918. la adopción de Constituciones que si bien permanecieron sustancialmente fieles a los principios del Estado liberal introdujeron. www. 1919. seguida por el Estatuto del Reino de Cerdeña (1848). y en particular la belga de 1831. aceptada por numerosos estados alemanes. Grecia.FreeLibros. 1866.com . contraponiendo siempre el Ejecutivo monárquico al Parlamento electivo. Polonia. intentaron regular sus relaciones. 1887. Lituania. no rechazaban el esquema de la monarquía limitada. Éstas. Se trata de las denominadas Constituciones "racionalizadas". Las mismas Constituciones permitieron una progresiva democratización de los ordenamientos mediante la extensión del voto y la organización de los partidos de masa entre fines del siglo XIX y comienzos del siglo xx. Yugoslavia. La Constitución francesa de 1830. repitiendo a un siglo de distancia lo que se había verificado fuera de cualquier norma formal en Inglaterra. Muchas de estas Constituciones originaron por vía consuetudinaria formas de gobierno parlamentario. pero tendían a fundar la justificación del poder de todos los órganos y. en general. Rumania. Grecia. teniendo en cuenta la ya indispensable presencia del gabinete ministerial y de su vinculación fiduciaria con el Parlamento. 1843 y 1866. Estonia y Letonia. 1920-1922. Holanda. una difusa disciplina de los derechos sociales y. incluidos los creados ex novo. 1921. Luxemburgo.

de Nueva Zelanda (1931). La racionalización de la Constitución consuetudinaria inglesa Uno de los procesos más amplios de "racionalización" corresponde al intento por adaptar los institutos constitucionales ingleses a la realidad de numerosos Estados a medida que adquirían la independencia respecto de Inglaterra. sin que existan presupuestos de hecho semejantes a aquellos en que maduró la Constitución inglesa. Italia. Tal proceso comenzó a fines del siglo XIX para completarse después del segundo conflicto mundial. 1946. se introducen formas de gobierno de tipo parlamentario con predominio del primer ministro en sistemas tendencialmente bipartidistas.com . Pakistán. Gambia. Portugal. 5. en cuanto documento orgánico y formal que contenga disposiciones esenciales para la vida del Estado. Ceilán. Nigeria. 1968). 1949. España. Ldnder alemanes. 1946-1947. 1954. Japón. República Federal Alemana. 1957. 1965. oriental y occidental. sólo las tres primeras Constituciones citadas han funcionado en modo análogo al modelo de referencia. 1953. Ghana. 1964. mientras que la casi totalidad de las demás han dado resultados diversos y contradictorios. sobre todo en el tema de los derechos sociales y económicos y de garantía de las autonomías (Francia. Sin embargo. Jamaica. 1978). Costa de Oro. La misma tendencia se ha seguido en las Constituciones europeas más recientes (Dinamarca. 1960. 1962. entre ellas las de: India.FreeLibros. las Constituciones de que se habla comportaron una reconstrucción sistemática de institutos frecuentemente consuetudinarios o regulados por normas escritas contenidas en textos escritos de naturaleza diversa. 1976. 1974. 1956. 1946. 1946). En fin. que insistiendo en la racionalización de la forma de gobierno parlamentario. Trinidad y Tobago. 1975. Grecia. ensancharon sensiblemente el ámbito de los institutos democráticos. garantizándose la función de control y la alternancia de la oposición. 1950. Malta. 1948. de Sudáfrica (1909) y otras más. Suecia. de Australia (1901). www. análoga orientación adoptan las Constituciones de numerosos países de Europa Oriental al final del régimen de los dos bloques contrapuestos.210 ESTADO Y CONSTITUCIÓN Esta tendencia fue confirmada en la segunda posguerra mundial en otras Constituciones. 1962. Mauricio. Al no existir una Constitución inglesa. Habiendo tomado como modelo la Constitución inglesa cuando ya se había consolidado el papel predominante del primer ministro. Recordemos las Constituciones de Canadá (1867).

Sin embargo. 1968 y 1974. Bulgaria. Entre éstas las Constituciones de los países de Europa Centro-Oriental y la Constitución de la URSS. 7. que tienden a la realización de la sociedad comunista (1918. 1975. sino tan sólo una legislación inorgánica con valor constitucional. Las Constituciones autoritarias Después del primer conflicto mundial empieza también el ciclo de Constituciones autoritarias. 1954. Mongolia. 1946. 1949. se observa que ni la Italia fascista ni la Alemania nacionalsocialista tuvieron Constituciones propias. 1972. ya que.FreeLibros. 1960 y 1968. 1976 y 1983. 1959 y 1980. 1948).com . Vietnam del Norte. Checoslovaquia. 1947. lo cierto es que la estructura del poder estatal se mantiene modelada según la Constitución estalinista de 1936 (cfr. 1972. 1949. 1978 Y 1982. 1963 Y 1974). abrogadas. Hungría. Hungría. 1946. La Constitución de la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas Después del primer conflicto mundial se inicia el ciclo de las Constituciones socialistas de Rusia soviética y de la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas. Los acontecimientos consiguientes a la desestalinización (1956) influyeron de manera marginal a las nuevas Constituciones y a las enmiendas constitucionales más recientes. las exigencias nacionales traen consigo diferenciaciones más evidentes en las sucesivas Constituciones de Yugoslavia (1953. Mongolia Exterior. que después del éxito obtenido por la URSS en el segundo conflicto mundial fue fielmente imitada en Europa Oriental (Bulgaria. 1952). Albania. Por el contrario. las respectivas normativas constitucionales derivaban de un con- www. en Asia (China. 1948 y 1952. Yugoslavia. Entre éstas tuvo una influencia particular la Constitución de 1936. 1965. Cuba. 1971. China. Corea del Norte. 1946. En general. Rumania. 1948. consecuentemente. Vietnam. Corea del Norte. Polonia. Albania. Rumania. si bien se da un espacio amplio a algunas exigencias nacionales en sus textos. 1976. 1924. que tras varias modificaciones deja de existir a finales de 1991.LA CONSTITUCIÓN 211 6. 1940. Polonia. 1936 Y 1977). 1960. 1976). A partir de 1989 la mayor parte de las Constituciones caracterizadas por principios socialistas marxistas-leninistas son revisadas y. República Democrática Alemana. Checoslovaquia. República Democrática Alemana.

plebiscitos: Grecia. una sola Constitución: la portuguesa de 1933. 1967. www. llegando a ejemplos en los que los principios islámicos infunden toda la estructura constitucional (Libia. pero sin que las mismas hayan servido como modelo para sucesivas adopciones. Irán. Otros muchos ordenamientos autoritarios o han reconocido a algunos institutos del fascismo (por ejemplo. En tal hipótesis se parte de ejemplos en los cuales los principios islámicos constituyen la base de un ordenamiento que se estructura tendencialmente según los esquemas liberales y socialistas (Pakistán. Chile. Somalia. Las Constituciones islámicas Los Estados recientemente independizados del llamado Tercer Mundo por lo general han utilizado como modelos las Constituciones de los Estados coloniales. 1969 y 1977. Sin embargo. existen raros ejemplos en los cuales estos ordenamientos han escogido modalidades organizativas originales. 1960. 1971. Túnez. 1961). 1959. 1961 y 1972.FreeLibros. 8. Egipto. así como a las siete leyes fundamentales españolas del periodo 1938-1967. 1979).212 ESTADO Y CONSTITUCIÓN junto de adaptaciones de institutos preexistentes y de verdaderas innovaciones. Mauritania. instituciones corporativas: Estados europeos Centro-Orientales y balcánicos antes del segundo conflicto mundial) o han utilizado institutos ya conocidos por el cesarismo napoleónico (por ejemplo. reducción de los procedimientos electivos y sistema de "propuestas". en parte. Marruecos.com . partido único. fraccionamiento de la representación política. Parece una excepción el recurso a fórmulas constitucionales que intentan disciplinar de modo orgánico algunos ordenamientos siguiendo el restablecimiento de los principios del Islam. Estos institutos han inspirado. 1973 y 1980). y aquellas de los Estados socialistas. adoptando la forma parlamentaria y la presidencial. 1956 y 1962.