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ALBERTO TAMAYO LOMBANA MANUAL DE OBLIGACIONES TEORIA DEL ACTO JURIDICO Y OTRAS FUENTES Editorial DERECHO Y LEY LTDA. Bogota, D. E., 1979 PALABRAS DEL AUTOR La extrema sencilles enrpleada en la elaboracién de esta obra, indica que ella estd destinada bdsicamente a los estudiantes de derecho. Esa es la finalidad que me propuse y, por otra parte, a ellos les dedico este libro cordialmente. Ademds, considero a mis alumnos de todos los tient pos (tanto alos de la Universidad Libre como « los de la Universidad La Gran Colombiai como coautores de este Manual de obligacio- nes, Gracias a sit inmensa paciencia para escuchar inis leccio- nes y a su permanente estimulo, be podido crear este obra, que recopila parte del programa del curso de Obligaciones. Ellos sabrén excusar las deficiencias de este libro. Deficien- cias compensadas por la inmensa voluntad que he puesto en el desempero de la cdtedra, desde la cual he procurado siempre trasmitirles mis modestos conocimientos sin egoiswzo alguno. No podria omitir una mencién de agradecido reconocimien- fo a quienes fucron iis maestros y orientadores en Las discipli- nas juridicas, tanto en la Universidad Libre de Colombia co- ano en la Sorbona de Paris. Un especial reconocimiento debo al maestro ALVARO Pérez Vives, mi orientador insigne y quien me hizo el énmerecido honor de designarme como sucesor suyo en la catedra de Obli- gaciones de la Universidad Libre en 196+. Esa cated ra la con- servo hasta la hora actual yy fruto de ella es esta sencilla obra juridica que boy entrego con gran complacencia a los estudian- tes de derecho. Aspira a que también pueda ser titil a los estu- diosos de las disciplinas juridicas que busquen claridad en los conceptos. vol PALABRAS OeL AUTOR Fue esta mi preocupacion fundamental al realizar este tra- bajo. Hasta donde lo permite la complejidad que caracteriza al derecho de las Obligaciones, traté de darles claridad y pre- cisidxe a los distintos temas expuestos. En parte —y dentro de las dificuliades propias de nuestro medio— logré igualmente ofra de las metas que me propuse: presentar una obra actualizada, La permanente remision a la doctrina francesa que se advier- te en este Manual obedece a claras razones: la formacion juri- dicas que me dio la Universidad Libre la complemente en la escuela francesa. Por lo demés, es un hecho indiscutible que nuestras instituciones civiles y su correspondiente jurispru- dencia tienen esa raigambre. Como mi carrera profesional la inicié bajo los bonorificos auspicios del maestro Grxardo Moura, ilustre ex-rector del claustro, y del brillante ex-decano de la Facultad de Derecho, CarLos Vzz1aNo RuBIANO, io podria dejar pasar esta oca~ sién sin recorderlos con profundo agradecimiento. Finalmente debo decir que es para mi un singular motivo de satisfaccidén el publicar este trabajo, puesto que él constitu- ye una especie de reciprocidad para con los centros universita~ rios que me formaron en la ciencia del derecho. INDICE GENERAL PARTE PRIMERA LAS OBLIGACIONES El acto juridico-Aspectos generales CapiTULo 1 LAS OBLIGACIONES 1, Nocién genesal del derecho personal como parte RUD Nan . El vinculo de derecho "La naturaleza pecuniatia de la obligacién .. .. » La obligacién es una relacién entre personas. Ca- . Solidez del derecho real . integrance del patrimonio « Importancia del derecho de Its obligaciones . » Definicién de obligacién . Analisis de la definicién. Eleme: tinguirse ... que deben dis- racter personal de la obligacion . Consecuencias que se siguen de Ia diferencia exis- rente entre derecho real y derecho personal. De- rechos de persecucién y de preferencia A) El derecho de persecucién ... B) El derecho de preferencia ... Pag. ae 10 10 ul 12 x INDICE GENERAL 10. Categorias intermedias entre el derecho real y el personal CapiruLo m DEFINICIONES MODERNAS DE LA OBLIGACION 11. Algunas definiciones modernas de obligacién 12. Anilisis de la definicién de obligacién 1) EL sujeto activo 2) El sujeto pasivo 3) El objeto . 4) El vinculo juridico 13 Clasificacién fundamencada sobre el objeto de la obligacion 14. Obligaciones de medios y y de resultado. 15. Diferentes concepciones acerca de la obligacion 2) Concepeién monista y dualista b) Concepcidn subjetiva y objetiva 16, Otros significados de la palabra “obliga CapiruLo m Pag. 13 1s 16 16 16 16 16 LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. CONCEPTO . ¢Qué es la fuente de una obligacién? .. is Clasificacién de las fuentes de las obligaciones en los cédigos colombiano, francés y chileno 1. Obligaciones convencionales ... : 2. Obiigecione 4 que se forman sin convencién 19. Criticas 20. Critica a la nocién cuasidelito . 21. La clasificacién de Planiol 22. Critica a la tesis de Planiol . » Clasificacion de otros autores 24. 25. 26. 27 INDICE GENERAL Critica a la anterior clasificacién Clasificacién del tratadisca Pérez Vives 1. Actos juridicos : 2. Enriquecimiento sin causa + Responsabilidad civil . : La ley . a La clasificacién en el derecho colombiano - Presentacién posible de Ia clasificacién en. a ac. colombiano CapiTuLo iv EL ACTO JURIDICO COMO FUENTE DE OBLIGACIONES. LA VOLUNTAD UNILATERAL 28 29. 30 31. 32 34 35 36 . Los a Definicién y divisién del acto juridico Distincién necesaria . Valor del acto juridico de formacién unilaceral Sistemas juridicos extranjeros que acogen el acto unilateral como fuente de obligaciones . . . La promesa piiblica de recompensa en el derecho alemén.. . El concurso con premio y los otros actos unilate- rales en el derecho aleman . : El acto unilateral en el derecho suizo EI acto unilateral en el Cédigo italiano . Posicién dela doctrina y I legislacién francesas en relacién con el acto unilateral . La posicién de los sistemas colombiano y chileno . iculos 708 del C. C. colombiano y 632 del C. C. chileno bic ee tee . La oferta en el nuevo Cédigo de Comercio colom- x “0 2. 49. 50. sl. 52. 53 54 5S. 56 57 Valor juridico de Ia oferta 5. Tesis clasica sobre la oferta . ae . Tesis intermedia sobre la oferta INDICE GENERAL CapituLo v EL PRE-CONTRATO. LA OFERTA Nocién general . cee ee te cee ees . Definicién de la oferta vee Requisitos que debe reunic la oferta . 1) Debe ser firme ... . sees . 2) Debe ser inequivoca ... 6. 0.0 csc cee ve 3) Debe ser precisa y completa... ... 4) Debe emanar de la voluntad del oferente . 5) Debe dirigirse a un destinatario y Hesar ast conocimiento . El destinatario puede ser determinado ° indeter- minado ... ... 10. seen ee ee ee Tesis moderna sobre la oferta... ... ... La oferta y Ia policitacién en el nuevo Cédigo de Comercio colombiano La policitacion .. an Le ‘Aceptacién de la oferta. Condiciones y efectos . Forma de la aceptacién Momento de la aceptacién bee teeee ees Contenido de Ia aceptacién .. ... . El problema planteado por el contrato por corres- pondencia 0 contrato entre ausentes ... Cémo se plantea el problema en Ia doctrina uni- versal eee eee ees Diversos puntos de vista en la doctrina universal. La solucién en nuestro derecho ... ... La oferta en materia civil... 26. 02... 51 51 sl 52 53 INDICE GENERAL CapiTuLo vi LA PROMESA DE CONTRATO 58, Nocién de la promesa de contrato. Diferencia en- tre esta, el precontrato y Ia oferta ... 59. Utilidad de la promesa de contrato : 60. Breve historia sobre la promesa de contrato 61. La promesa de contrato en Chile y Colombia . . 62. Requisitos para la validez de la promesa de contr: to. Primer requisito ... 60. 62. 2. oo eee 63. Segundo requisito .. Do 64. Tercer requisito .. 1... eee oe 65. Cuarto y tltimo requisito 66. Efectos juridicos de Iz promesa de matrimonio 0 esponsales : 67. La opcién © promesa unilaceral 68. Anilisis de la anterior definicidn 69. Requisitos para la validez de Ia opcién Capfruto vi LA CONVENCION EN GENERAL 70. Las nociones de convencién ¥ contrato 71. Posicién de los cédigos colombiano y chileno. In- terés de la distincién entre convencién y contrato 72. El formalismo y el consensualismo, dos técnicas distintas para Ia formacion del contrato 73. Significado de los anteriores brincpis en la filo- sofia juridica .. . 74. Fundamentacién de lo los anteriores principios 75. Restricciones a los anteriores principios en la época contemporinea ... ... . 76. Reglamentacin imperativa y formalismo en el campo contractual... ... ae XUI 65 66 7 68 70 71 XIV 77. 78. 79. 80. 81. 82 85 84. 85 86 87 88 39 90. INDICE GENERAL éLas citadas restricciones constituyen una crisis del contrato? ... CapiruLo vit CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS Parte primera Clasificacién segtin las condiciones formales de la validez ... : a) Comfratos consensuales b) Contratos reales... c) Contratos solemnes Clasificacién segiin las condiciones de fondo . Contrato de libre consentimiento Contratos de adhesién Interés de Ia clasificacién . Contratos individuales v colectivos Clasificacién de los contratos segin los derechos que originan a) Unilateral o bilateral (sinalagmatico) b) Gratuito u oneroso (conmutativo y aleatorio) Contratos unilaterales y bilaterales os Interés de la clasificacién .. eee tenes B. Parte segunda Contratos gratuicos y onerosos . Interés de la distincidn entre contratos gratuitos ¥ onerosos . Contratos conmutativos y contrates aleatorios Interés de la distincidn entre contratos conmuta- tivos y aleatorios . Contratos instantineos y contratos sucesivos .. .. Interés de la distincidn entre contrato instantineo y sucesivo 72 76 76 76 77 78 79 79 80 81 82 82 82 82 84 86 87 88 89 90 90 INDICE GENERAL XV Pig, 93. Contratos nominados 92 94. Interés de la distincién ... ... . botee ee 93 95. Otras clasificaciones ... sce eee . w 93 Capitulo 1x ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO 96, Elementos constitutivos del contrato ... ... ... 95 97. Elementos esenciales ... ... . see 95 98. Elementos de la naturaleza ...°... 0... 96 99. Elementos accidentales 98 100. La ley del contrato y In nocién de orden publico.. 99 CapituLo x INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS Y DE LOS ACTOS JURIDICOS EN GENERAL 101. . Su importancia ... .. 103 102. Métodos de interpretacién cece 104 104 10S 103. Comparacién de los sistemas subjetivos y objesivs de interpretacion 105 104. Cléusulas claras y precisas ‘Principio ‘de la impro- cedencia de la interpretacién .. 106 105. Normas que rigen !a interpretacién en caso de os- oe 105 106. Norma en favor del deudor sees 107 107. Norma en favor de la recta interpretacién ... 107 108. Norma en favor del contrato ... . ss 108 109. Recurso a elementos extrinsecos ... .. 108 110. Ultimo recurso, Los elementos supletorios ... ... 109 A) Laley eo ce eee eee vee eee eee 109 XVI INDICE GENERAL Pag. B) La costuntbre wees 109 C) Le equidad 0. 0... eee 110 PARTE SEGUNDA CONDICIONES ESENCIALES PARA LA VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO I. La capacidad.— 1. El consentimiento-— Wi. La repre- sentacién.— IV. Vicios y lesién enorme.— V. El objeto licito. VI.-La cause licita * Cariruno xt LA CAPACIDAD 111, Su definiciéa. Su trascendencia. El principio gene- d ral en materia de capacida 113 112. Capacidad de adguiscén y expacad de ejercicio 114 113. Incapacidades ... .. oe 114 114, Incapacidades absolutas ... ... vss. vss v2. 116 I) Los menores imptiberes ... 116 Il) Los sordomudos que no bueden “darse a enten- der por escrito... ... 17 115. Incapacidades relativas bocce ete nee cee WIT Disipadores en interdiccién ... see 119 116. Incapacidades especiales o particulares ... ... 120 116bis, Representante de los incapaces. El incapaz en el proceso : Lee : 121 CapituLo xm EL CONSENTIMIENTO 117. Condicién esencial para la validez del contrato. Breve resefia sobre su evolucion ... ... ... «+. 123 118. 19. 120 121. 122. 123 124. 125 INDICE GENERAL Qué es el consentimiento y cémo se forma El elemento externo, o sea, la manifestacién de vo- Tuntad Forma de la manifestacin de voluntad. Principio de la libertad. Solemnidades legales ... ... ... El silencio y su valor juridico “ Valor del silencio en el derecho internacional .. .. CapiTULo Mur LA REPRESENTACION Qué es la representacién. Breve resefia histérica Usilidad de la representacién ... Elementos que estructuran la representacién .. 125bis. A) El poder para representar 126. 127 128, 129. 33. El error obstaculo B) La intencidn de representar. Represencacén imperfecta C) Lamanifestacién de voluntad del representante Exceso de poderes del representante. Teoria del mandato aparente . CapiruLo xiv LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO (C. C, art. 1508) I. El error 2 eonsentimient libre de viio,requisto esencial para [2 eficacia del contrato ... .. 0. Nociin del error. Su diferencia con Ia ignorancia 31. Proceso del erzor en la mente humana Clasificacién del error xvi Pig. 124 126 126 127 130 133 135 135 135 137 137 141 141 142 143 144 XVIIL INDICE GENERAL 134. 135. 136. 137. 138. 139. 140. 141. 143. 144, 145. 146. 147. 148. 149. 150. 1st. 152, 155 El error sobre la sustancia El error debe ser bilateral Il. El error sobre la persona, segunda especie de error mulidad. Errores indiferentes Generalidades .. an Contratos “intuitu personae”... ... Clases de error sobre la persona El error sobre la persona en el matrimonio .. . El error sobre la persona de los contrayentes en el derecho canénico ... Errores indiferentes Ill. Teoria del error . Similitud del error sobre la sustancia y el exror sobre Ja causa El error de derecho ... El error de derecho en Colombia . El error comin ... ... 0... soe El error comin en el derecho colombiano beens Efectos del error individual. Nulidad del contrato CapiruLo xv LA FUERZA, VICIO DEL CONSENTIMIENTO Nocién. Definicién. Distintas denominaciones Fuerza fisica y fuerza moral . Condiciones para que la fuerza estructure la cau sal de nulidad La fuerza ha de ser determinante del consenti- miento .. La fuerza o amenaza ha de ser ilfcita 0 injusta El origen de la fuerza. El estado de necesidad . Pig. 145 147 148 150 st 152 153 154 156 157 158 159 160 161 165 163 164 165 166 167 154. 15s. 156. 157. 158. 159. 160. 161 162 163. 164, 165. 166. 167 168. 169 170. 171. 172. InoIce Genera Sancién de la fuerza . Prueba de la fuerza ... CapiTuLo Xvi EL DOLO, VICIO DEL CONSENTIMIENTO Nocién y definicién .., ... ... El dolo, vicio auténomo del consentimiento. El error espontineo y el error provocado. Consecuen- cias de esta distincién Elemento intencional del dolo El] elemento sancionable . El elemento determinante E! dolo debe provenir de Ia con a) La complicidad del co-contratante ... b) El dolo del representante c) El dolo en los actos a titulo gratuito y en los unilaterales pees 2E! dolo debe causar daiio 0 perjuicio? EI elemento material del dolo o Otras formas bajo las cuales puede _presentarse ‘dl elemento material del dolo; la mentira, el silencio El dolo del representante y del incapaz Campo de aplicacién de la teoria del dolo . El principio de la no presuncién de! dolo El principio de la no condonacién del dolo futuro La teoria de la sugestién o captacion . La sancién del dolo ... CapPiTULo xvit LA LESION Su nocida y su evolucién ... Tesis en que se fundamenca la lesién. Concepcién subjetiva y objeciva XIX Pag. 168 169 171 172 174 175 176 178 173 179 179 179 180 181 184 185 186 186 187 188 189 191 173. 174. 175. 176 V7. 178 179. 180 181. 182. 183. 184. 185. 186. 187. 188. 189. 190. INDICE GENERAL Superioridad del criterio objetivo we Momento y criterio para apreciar Ia lesign « La lesidn en el derecho positivo colombiano ... . La lesién en el contrato de compraventa colom- biano . Sancién de Ia lesién Soluciones legislativas postericres al Cédigo Civil y superacién de Ia teoria de la lesion . CapiruLo xvut EL OBJETO DE LA OBLIGACION Y EL OBJETO DEL CONTRATO EI objeto real y licito, condicin de validez del acto juridico. Distincién entre objeto de la obli- gacion y objeto del contrato ... . Primer requisito del objeto de Ia obligacién: existir Segundo requisito: estar en el comercio .. Tercer requisito: el objeto debe ser determinado 0 por lo menos determinable... ... ... Cuarto requisito: el objeto debe ser licito . Quinto requisito: el objeto debe ser posible El objeto del contrato on CapiTuLo xIx LA CAUSA La causa, tiltima condicién para la eficacia del acto juridico. Nocién general ... . La nocién de causa en el acto juridico beens Planteamiento basico de la teoria de la causa... Distincién entre consentimiento, objeto y méviles La teoria clisice de la causa. Nocién de causa de obligacién, Causa objetiva ... 0. oe. we Pag. 193 193 194 197 200 201 203 204 205 206 207 208 209 211 212 213 214 191. 192. 193. 194. 195. 196. 197, 198. INDICE GENERAL La nocién clisica de causa en las distintas catego- rias de contratos A) En los contratos bilaterales 0 snags B) En los contratos unifaterales reales . C) En los contratos @ titulo gratuito D) Enla promesa unilateral ... .. La posicién de los anticausalistas ... ... 0... La teoria moderna de Ja causa 0 neocausalismo. La causa del, contrato. Causa subjetiva . . Utilidad de Ia teoria de la causa . Los méviles han de ser determinantes ¥ eompar- tidos . ee cee bee ee cee ee La causa en Colombia . La excepcién de contrato no cumplide y_resolu- cidn, y la tesis sobre su fundamento en Ia causa . . La justificacion de la causa como elemento de for- macion del contrato ... PARTE TERCERA LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS CapiTuLo xx XXI Pig. 216 216 217 LA NULIDAD DE LOS CONTRATOS, COMO SANCION POR LA OMISION DE LOS REQUISITOS DE VALIDEZ 199, 200. 201. 202 203 204. 205. Nocién general . Nulidades absolutas y relativas. Ine La admisidn posible de la inexistencia en el derecho colombiano ... Los dos medios posibles para invocar In nulidad - Tivulares de la accién de nulidad . Prescripcidn de la accién de nulidad : Punto de partida para contar el término de la prescripcién 0. ee ee : XXII 206. 207. 208. 209. 210. 211. 212. 213 214 INDICE GENERAL Ratificacién 0 confirmacién del acto afectado de nulidad . . Condiciones de fondo } y ‘de ‘forma de le ratificacl ion. a) Condiciones de fondo ... b) Condiciones de forma... Efectos de la confiemacién y reserva de los dere- chos de terceros ... . La necesidad del decreto judicial ‘de ‘nulidad . Efectos del decreto judicial de nulidad. La retroac- tividad. Los terceros Modificaciones al principio de la retroactividad de la nulidad : sees 1°) La nulidad y los contratos s sucesivos ... .. 2°) Los terceros de buena fe frente ala nulidad .. 3°) La retroactividad de la nulidad frente a los incapaces . 4°) La retroactividad frente a ala causal de indig- nidad” : Responsabilidad de las partes frente a la anulacion del acto juridico ... 1... 06. 6. PARTE CUARTA EFECTOS DE LOS CONTRATOS (Principio de la relatividad de Jas convenciones) CapiruLo xxi LA REGLA RES INTER ALIOS ACTA. PERSONAS QUE RESULTAN OBLIGADAS El principio del efecto relativo del contrato .. Efectos del contrato entre Ins partes 242 243 243 243 248 255 256 INDICE GENERAL XXHI Pag. 215. Efectos del contrato frente a los causahabientes de las partes... .. fees 258 216. Efectos del contrato en ‘rela mn. con Jos acreedores quirografarios 259 217. Los efectos de los contratos frente a los terceros y las derogaciones al principio “res inter alios acta” 260 218. Los actos colectivos... 2... eee eee. 261 CapiTuLo xxn LA ESTIPULACION PARA OTRO, DEROGACION” REAL DE LA RELATIVIDAD DE LAS CONVENCIONES al acerca de Ia estipula- 219. Definicién y nocién gene cién para otro . : . La estipulacién para otro, insticucién del derecho moderno a . 264 221, Mecanismo de la estipulacidn para otro, Su dife- rencia con el mandato. Aplicaciones practicas de la institucién ... .. . es wee 265 Naturaleza de la estipulacién para otro... .. 267, . Condiciones de validez de Ia estipulacidn para otro. Efectos. Teoria del derecho directo... 269 224. Facultad de revocacién del estipulante. Consolida- cién del derecho del beneficiario mediante la acep- tacion fe een eee eee 271 225. Las relaciones “ “estipulante prometiente” y “bene- ficiatio-prometiente” ... . 272 A) Relaciones entre el estipulante y el prometiente 273 B) Relaciones entre el tt beneficiario y el Prome- Femte ee ee cee ee eee - 273 226, La estipulacién por otro o promesa de hechos aje- nos, Su naturaleza sus efectos... ... sees 273 XXIV INDICE GENERAL PARTE QUINTA OTRAS FUENTES DE OBLIGACIONES LOS CUASICONTRATOS I. El pago de lo no debido.— Il. La agencia oficiosa 0 227. 228. 229, 230. 233. 234. gestion de negocios ajenos, y la comunidad.— WI. La ley.— IV. El enriquecimiento sin causa CapiTuLo Xxxmt EL PAGO DE LO NO DEBIDO. CONDICIONES PARA QUE SE ESTRUCTURE Nocién general... La inexiscencia de la, dead fundamento del ‘ago indebido . : . El error del “solvens” La no destruccién del titulo de crédiso por parte del “accipiens” ... 2... . Efectos del pago de lo no debido. Obligaciones a cargo del “accipiens” y eventualmente del “sol- 1°) El accipiens de buena fe 2°) El accipiens de mala fe . Naturaleza del pago de lo no debido ... CapiTuLo xxiv LA AGENCIA OFICIOSA O GESTION DE NEGOCIOS AJENOS A) La agencia oficiosa Nocién general... . Diferencia entre la ges dato ee ee wade negocios y el man- Pig. 277 278 280 281 282 282 283 235. 236. 237 238. 239. 240. 241. 242 244. 245 246. 247. INDICE GENERAL I. Condiciones del acto de gestién de negocios Primera condicién: la injerencia en el negocio de Tercera condicién: el caricter altruista del acto de gestion... ... Il. Condiciones relacionadas con las personas en la gestion de negocios La capacidad y Ia voluntad del interesado . La voluntad y Ia capacidad del gestor ... IIL. Efectos de la gestién de negocios. Obligaciones del gestor y del duetto del negocio Obligaciones del gestor ... «0... Obligaciones del duefio del negocio . La ratificacién de la gestién de negocios B) Le comunidad . Concepto .. CapiTuLo xxv OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES La ley como fuente de obligaciones El hecho juridico... 00. 00... I. El enriquecimiento sin causa Nocién general. Origen de la instiucién El enriquecimiento sin causa frente a Ia ley positi- va y Ia jurisprudencia XxXV 236 287 288 290 291 295 297 298 299 300 XXVI INDICE GENERAL 248. 249. 250. 251. 252. 253. Il. Condiciones del enriquecimiento sin causa Pig. El enriquecimiento ... 0.0... 06. 3. eee vee 301 El empobrecimiento ... ... sce veeee 302 La relacién de causalidad ... 302 La ausencia de causa... ... seers ee 303 La ausencia de cualquier otra accién ... ... 302 Limitacién del objeto de la “acto in rem verso” 307 PARTE SEXTA EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES Y SU TRASMISION 254. 255. 256 257 258 259. L. Efectos de las obligaciones.— I. Derechos auxiliares del acreedor— TH. Trasmision de las obligaciones CapiTuLo Xxvr EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES Efectos normales de las obligaciones. Su ejecucién 311 |. Obligaciones de dar, hacer y no hacer y su efectividad Obligaciones de dar y su efectividad ... 0... 312 Cémo se cumple la obligacion de dar ... . Sts a)La tradicién . 315 a) Obligacién de conservar vane SS Ejecucién coercitiva de la obligacion de dar 316 IL. Obligaciones de género « Obligaciones de hacer... 0. 2. cee cee eee 317 Casos en que se hace imposible la ejecucién coer- citiva de Ja obligacin de hacer . . 319 Obligaciones de no hacer y su efectividad 320 INDICE GENERAL XXVIIT CapiruLo xxv LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR Y, EN PRIMER LUGAR, LA ACCION DE SIMULACION, Pag. 261. La situacién del acreedor en Ia expectativa de la efectividad de su crédito 262. La simulacién. Nocién mn general de esta a figars Su finalidad 325 263. Elementos sobre los que “puede recaer a simu- lacién ... . 325 264, El valor de la simulacién entre las partes 327 265. Efectos de la simulacién frente a terceros. El con- traescrito no tiene efecto en relacién con ellos .. 328 266. La nocién de terceros en materia de simulacién.. 330 267. La accién de simulacién 0 ‘Prevalencia y sus titu- lares a 331 268. Los medios de prueba del acto simulado, La evo- luci6n jurisprudencia . . a) Las partes no tentan libertad probatoria b) Los terceros... ... Capfruto xxvii LA ACCION OBLICUA Y LA ACCION PAULIANA A) Le accién oblicua 269. Su finalidad esencial ... 337 270, Condiciones para el ejercicio de la accién oblicua 338 271, Efectos de la accion obligua sees 339 272. Casos particulares en el derecho colombiano .. .. 340 B) La accién pauliana o revocatoria 273. Nocion general. Diferencia entre la simulacién y el fraude pauliano, y con Ia accién oblicua AL 274. Breve historia sobre Ia accién pauliana... .. 342 XXVIII INDICE GENERAL 275. 278. 279. 281. 282. 283 284. 285 286. 287. 288. 289. 290. 291. . Efectos de Ja accién pauliana Condiciones para el ejercicio de Ia accié A) Respecto al acreedor actor ... B) Respecto al acto censurado 1 pauliana . Diferencia entre la accién pauliana, la de nulidad absoluta y la de simulacion . a) Efectos de la accion en las relaciones entre el acreedor y el tercero... ... b) Efectos frente alos demds acreedores del deu- dor deshonesto ... c) Efectos en las relaciones entre el dendor bran dator” ¥ el tercero . La accién pauliana contra el subadquirente Aplicaciones particulares de la accién pauliana en. el Cdigo Civil 0. ee eee vee vc apeee eee . La accién pauliana en materia comercial CapituLo xxix TRASMISION DE LAS OBLIGACIONES Nocién general . . . . La cesién de créditos en el derecho moderno : Condiciones de la cesién de créditos ... A) Entre las partes... ... : B) Condiciones de la cesién respecto de terceros . La aceptacién y 1a notificacién Forma de la aceptacion ... ... . Efectos de la cesién de crédito . Garantias : oe Técnica de la cesion 1 de los efectos dec comercio . . La subrogacién .. Formas de subrogacién .. . Subrogacién convencional ... Pag. 344 344 345 348 348 350 350 350 352 357 358 359 359 360 361 362 363 364 365 367 368 368 INDICE GENERAL XXIX 292. Subrogacién legal... ... cee ee 369 293. Efectos de la subrogacién .. oe 373 294. Diferencias entre Ia cesion de evédito y la subro- gacién coe 373 295. La cesién o asuncién de deuda ... seeeeee 375 296. La cesién de deuda en Colombia .. . sane 576 Bibliografia . 379 Indice Alfabético ... .. sees ce neee 383 PARTE PRIMERA LAS OBLIGACIONES EL acto juripico-ASPECTOS GENERALES t—Manual de cbligacionss Capiruto 1 LAS OBLIGACIONES . Noci6N GENERAL DEL DERECHO PERSONAL COMO PARTE INTEGRANTE DEL PATRIMONIO Un paso previo al estudio del derecho de las obligaciones —o derecho de crédito— ha de consistir en precisar la nocién de obligacién como elemento invegrante del patrimontio. Es bien sabido que el derecho civil —y ei derecho en gene- — otorg: a las persons no solo derechos extrahatrimonia- les sino también derechos patrimoniales. Los derechos extra~ petrimoniales carecen de cardcter pecuniario, y estin fuera del comercio. Entre ellos figuran los derechos politicos y de familia y los Mamados derechos de la personalidad, asi co- mo el derecho a las libertades y a la vida misma, Por oposicién encontramos los derechos patrimoniales que se distinguen por su caricter econdmico, por ser susceptibles del comercio juridico, como son la propiedad, los eréditos y los derechos conocidos con el término general de bienes. Por eso al patrimonio se lo ha definido como el conjunto de derechos de cardcter econdmico de que es titular una per- sona, al igual que el conjunto de las obligaciones de que es deudora, Se habla de conjunto, porque es un todo que forma una universalidad juridica indivisible. Al hablar de pattimonio se hace referencia a esa universalidad y no a determinado derecho oa determinada obligacién', 4 PARTE tt-LAS OBLIGACIONES Toda persona tiene necesariamente un patrimonio en el que es preciso distinguir un activo, los bienes en general (propie- dad, créditos) y un pasivo, las deudas. Asi, pues, en el activo patrimonial es posible distinguir diversos derechos. a) Los derechos que recaen sobre las cosas, como son la propiedad y sus desmembramientos. Son los llamados derechos reales, cuyo estudio se hace en la mayoria de las universidades colombianas en el 2° afio de derecho. b) Al lado de estos derechos reales propiamente dichos, te- nemos la llamada propiedad incorporal o “derecho intelectual”. Es la facultad que tienen los autores y los inventores de ex- plocar sus creaciones, como también los comerciantes de explo- tar su nombre comercial y su prestigio comercial. c) Finalmente, figuran los derechos personales, conocidos también como derechos de obligaciones o derechos de crédito. Se les llama personales —por oposicién alos derechos rea- Jes— porque la relacién del titular del derecho es con una persona. Esta relacidn personal se origina en cualquiera de las fuentes de las obligaciones. En virtud de tal relacién el titular del de- recho puede exigir el cumplimiento de una prestacién y el deudor queda somerido a ejecutarla. Asi, por ejemplo, si una persona ha tomado en préstamo una suma de dinero, debe pa- garla en favor de quien la presté; su obligacién se origind en el contrato, Igualmente, quien ha ocasionado un. perjuicio, debe pagar indemnizacién a la victima. Tal obligacién tiene su origen en la responsabilidad civil. Se presenta asi la obligacién como uno de los derechos que integran el patrimonio. Es un activo en el patrimonio del acreedor y un pasivo en el patrimonio del deudor. 2, IMPORTANCIA DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES La teoria general de las obligaciones tiene grande importan- cia y su aplicacién no es privativa del derecho civil, puesto gue ella regula todas las relaciones juridicas patrimoniales que 1 ALEX Wem, Les biens, Paris, Dalloz, 1974, nim. 1. (ap, L—1AS OBLIGACIONES 5 existen entre las personas. En consecuencia, la teoria general de las obligaciones es aplicable en el derecho comercial, pues también entre los comerciantes existen relaciones obligaciona- les y es aplicable aun en el campo del derecho iaboral, porque también el patrono y el trabajador estén ligados por vincu- los personales emanados del contrato de trabajo que, de to- das maneras y a pesar de su especial modalidad, es un contrato. Por otra parte, como el derecho piiblico ha seguido en mucho los procedimientos técnicos del derecho privado, el campo de aplicacién de la teoria general de las obligaciones se extiende atin mas. Es asi como en el derecho administra- tivo y en el derecho internacional pitblico y privado es fre- cuente Ia aplicacién de Ia teoria general de las obligaciones. En efecto, como lo observan los tratadistas Mazzavp, relacio- nes obligacionales existen también entre el Estado y los par- ticulares, entre las entidades de derecho piblico y los particu Jares, entre ciudadanos de diferentes nacionalidades, entre Estados diferentes. Otros autores observan que una de las condiciones funda- mentales para el funcionamiento de los mercados reside en el derecho de las obligaciones y de los crédios’. Indudablemente, otro factor que da gran tiascendencia al derecho de las obligaciones en el mundo moderno es Ia exis- tencia de las instituciones econdémicas internacionales como el Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional, Jos mer- cados comunes de Europa y América Latina. El funciona- miento de tales organismos, las multiples operaciones que rea- lizan, supone la constante aplicacién de Ia teoria general de las obligaciones, Ello explica la tendencia contemporinea a unificar internacionalmente el derecho de las obligaciones co- mo tnica manera de brindar una verdadera seguridad al co- mercio internacional. . Lo anterior indica que el derecho de las obligaciones tiene un gran interés en todas las disciplinas juridicas. Traténdose 2 HENat y JEAN Mazeaup y M. pe JuoLant, Lecons de droit civil, t I, Ly 2, Paris, Editions Montebrestian, 1973. 2 A, JACQUEMIN y G. SCHRANS, Lo droit economique, Paris, Presses Uni- versitaires’ Francaises. 1970, p. 13. 6 PARTE LAS OBLIGACIONES del derecho privado, su importancia es ciertamente funda- mental, El hecho de vivir en comunidad implica la existencia de infinidad de relaciones de caracter econdmico, pecuniario, entre las personas. En primer lugar, y en razén de que los asociados tienen que celebrar permanentemente los més diver- sos contratos (comprar, vender, arrendar), surgen infinidad de obligaciones, clasificadas en el grupo de las denominadas obligaciones voluntarias 0 convencionales. Al lado de las obligaciones voluntarias se encuentra el grupo de las obligaciones impuestas: la persona resulta obligada inde- pendientemente de su voluntad. Ya la fuente de la obligacion no esta en la voluntad del obligado, sino en fendmenos distintos como la ley o los hechos ilicitos. Asi, la ley les impone a los padres de familia las obligaciones de crianza, educacién y esta- blecimiento de los hijos; asi, quien ha ocasionsdo un perjui cio mediante la comisién de un acto ilicito, esta obligado a repararlo. Todas estas relaciones pecuniarias entre las personas tienen su régimen juridico en el derecho de las obligaciones. Por 1o tanto, el estudio de la teoria general de las obligaciones es el que permite captar la naturaleza y alcance de tales relaciones. 3. DeriniciOn DE OBLIGACION Las Institutas de JusttNtaNo traen una definicién de obli- gacién que todavia es aceptable en nuestra época: “Obligatio est iuris vinculun quo necessitate adstringimur alicuis solven- dae rei...” (“La obligacion es un vinculo de derecho que nos constrifie a cumplir una prestacién a favor de otro”). (Inst. Il, 13 pr.). 4, ANALISIS DE LA DEFINICIGN, ELEMENTOS QUE DEBEN DISTINGUIRSE El anilisis de la definicién romana de obligacién nos pre- senta, en primer lugar, un vinculo de derecho entre dos o més personas. Ese vinculo de derecho impone a una de escs personas la ejecucién de una prestacién en favor de la otra, CAP, I--LAS OBLIGACIONES 7 La primera persona se lama deudor y lo que debe ejecutar, denda o prestacion en general. La segunda persona se llama acreedor, y la prestacién que se vaa realizar en su favor, crédito. Los elementos de la obligacién son, en sintesis: 2) un vincu- Jo de derecho; b) una prestacién; c) un deudor; d) un acree- dor. De lo cual la doctrina ha deducido las caracteristicas de la obligacién, asi: 1, Un vinculo de derecho. 2. De cardcter econémico o pecuniario. 4 3. De cardeter personal. / 5, Et vincULo DE DERECHO La expresién vénculo, del latin vinculum (ligamen, atadu- ra, lazo), nos indica que el deudor esta ligado, esta apremiado a cumplir la prestacién que es objeto de [a obligacién. Apremio que difiere fundamentalmence en el derecho antiguo y en el moderno. En el derecho romano, mis que vinculo juridico, existe es una especie de viuculo material entre deudor y acree- dor, del que se seguia el sometimiento fisico de la persona del deudor al arbitrio de su aczeedor, en caso de incumpli- miento de la prestacién. En efecto, el acreedor podia dispo- ner de la persona de su deudor en tal caso: hacerlo su escla- vo, venderlo en el mercado de esclavos (Trans Tiverim) o aun matarlo, como forma de reparacién por el incumpli- miento. El derecho moderno logré superar el concepto de vinculo entre deudor y acreedor; ya no existe ese sometimiento mate- rial de la persona del deudor al arbitrio del acreedor. El deu- dor ya no responde con su cuerpo ni con su libertad, como en el derecho antiguo; responde con su patrimonio. El vincu- Jo juridico en que se fundamenta la obligacién se traduce en la facultad del acreedor para apremiar al deudor a ejecutar la prestacién, contando para ello con Ia garantia del Estado, por medio de las acciones judiciales. De todas maneras, la garantia del acreedor en el derecho moderno son los bienes del dew- 8 PARTE 11--LAS OBLIGACIONES dor, a diferencia de lo que ocurria en el derecho romano, donde era la persona misma del deudor. 6, La NATURALEZA PECUNIARIA DE LA OBLIGACION Por otra parte, la obligacién es un derecho valorable en di- nero, wn derecho patrimonial. Sin que esto signifique que la prestacién objeto de la obligacién deba consistir necesaria- mente en una suma de dinero; puede consistir en una cosa cualquiera, en algdin hecho, en la ejecucién de un trabajo, por ejemplo, y aun en una abstencién, Lo importante es que esa prestacién, positiva o negativa, sea susceptible de valoracion econdmica. Aunque el interés del acreedor en el cumplimiento de la prestacién no sea propiamente un interés econémico, tal prestacion debe ser sin embargo susceptible de apreciacién econémica, como lo advierte el tratadista Exatio Bert. Por esto, el exédito es un valor activo en el patrimonio del acreedor. 7. La OBLIGACION ES UNA RELACION ENTRE PERSONAS. CaRACTER PERSONAL DE LA OBLIGACION ‘Hemos visto que a la obligacién se la define como un vincu- lo juridico entre personas, como una relacién personal. He- mos precisado también que en el activo patrimonial se distin- guen los derechos reales, al lado de los derechos personales o créditos. La naturaleza de estos dos tipos de derechos difiere profundamente. En el derecho real vamos a encontrar una telacién del titular con una cosa; en tanto que en el derecho personal o de crédito nos encontramos con una relacién de derecho existente entre dos personas, el acreedor, titular del derecho, y el deudor, persona sometida a cumplir la pres- tacién. De acuerdo con lo dicho, el art. 665 del C. C. define al derecho real diciendo que es “el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona”. Es una relacién inmedia- ta y directa entre el propietario y la cosa, lo que le permite usar, gozar y disponer de ella. Hay una especie de someti- CaP, L-LAS oBticxciones 9 miento de la cosa a su duefio, razdn por la cual no necesita que ningun infermediario le proporcione ese uso, goce y dis- posicién; se lo procura él mismo. Por esto los romanos {lama- ban al derecho real is in re, es decir, derecho directo sobre la cosa misma. Bien distinta es la naturaleza del derecho personal o de cré- dito. El art. 666 del C. C. dice que derecho personal o de crédito es el que solo puede reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o por Ia sola disposicion de la ley, han resultado obligadas. Por ejemplo, el derecho que tiene el pres- tamista contra su deudor para que le pague el dinero presta- do; el derecho que tiene el hijo de familia para exigir alimen- tos al padre. Se ve claramente que mientras en el derecho real el término de referencia es una cosa, un bien, en el derecho personal el término de referencia es una persoma. El derecho personal es una relacién juridica entre personas. Tal relacién da origen a un derecho de crédito cuyo titular es el acree- dor, frente al deudor, persona sometida a ejecutar le presta- cidn. Aqui se presenta la diferencia profunda entre el dere- cho real y el personal. En tanto que en el primero el titular puede usar, gozar y disponer de la cosa en forma directa ¢ inmediata, sin necesidad de ningin intermediario, el titular del derecho personal o de crédito se encuentra frente a un intermediario, que es su deudor. Ese derecho de crédito, ese activo de su patrimonio, solo puede obtenerlo por medio de su deudor. Para hacer efectivo ese valor patrimonial tiene tan solo la facultad, el poder juridico para exigir al deudor el cumplimiento de la prestacién. Los romanos designaban al derecho personal como ius ad rem, es decir, derecho a Ia cosa, derecho a obtener la prestacién. Asi, el propietario de una casa que habita en ella esté obte- niendo en forma inmediata y directa el uso y goce que ese inmueble proporciona; puede hacerlo porque su derecho es real, En cambio, el arrendatario de la misma casa tan solo tie- ne el derecho de que su arrendador le proporcione ese uso y goce; no puede obtenerlos directamente porque su derecho es personal y necesita que ese intermediario que es su arrenda- dor, se los proporcione, 10 PARTE {#-LAS OBLIGACIONES En sintesis, el titular del derecho real tiene un poder di- recto e inmediato sobre la cosa, razén por la cual puede usar, gozar y disponer de ella en forma auténoma. Por su parte, el titular del derecho de crédito 0 acreedor tan solo va a ob- tener Ja efectividad de su derecho por conducto de un in- termediario, que es su deudor. Con la particularidad de que su derecho de crédito no recae sobre determinado o determi- nados bienes del deudor, sino sobre su patrimonio, sobre el conjunto de sus bienes considerados como un todo. En caso de incumplimiento de Ja prestacién debida, el acreedor tiene como garantia todos los bienes de su deudor. Por eso se dice que el patrimonio del deudor es una prenda general de los acreedores. (C. C., art. 2492). 8. CONSECUENCIAS QUE SE SIGUEN DE LA DIFERENCIA EXISTENTE ENTRE DERECHO REAL ¥ DERECHO PERSONAL. DERECHOS DE PERSECUCION Y DE PREFERENCIA Los derechos de persecucién y de preferencia son atributos del titular dél derecho real. A) El derecho de persecucién es ta facultad que tiene el titular del derecho real para comportarse como propietario frente a la cosa, sin importar en manos de quién se encuen- tra ésta. Asi, el propietario de un bien que es poseido por otra persona, puede recuperarlo por medio de la justicia, ejer- ciendo la accién reivindicatoria. O el acreedor hipotecario pue- de perseguir el bien hipotecado para obtener la efectividad de su crédito, aunque tal bien haya cambiado de duefio, Como su derecho es real, Ia relacién es entre él y la cosa hipotecada, y por eso la puede perseguir hasta hacer efectivo su crédito. En cambio, el titular del derecho personal no tiene el “de- recho de persecucién” sobre los bienes de su deudor. En caso de incumplimiento de Ia obligacién, si el acreedor recurre a Ia ejecucién forzada, no podra perseguir sino tinicamente los bienes que se ecuentren en el patrimonio de su dendor. Aque- los que fueron trasferidos por el deudor y que por tanto sa- lieron de su patrimonio y se encuentran en poder de terceros, escapan 2 la persecucién del acreedor. Como dicen los trata- CAP, L-LAS OBLIGAGIONES ll distas Frour y Avsenr, el acreedor no puede perseguir aque- los bienes que fueron enajenados en el intervalo‘. Por el con- trario, si el deudor tiene mas bienes, el acreedor puede perse- guir aquellos que fueron adquiridos en el intervalo. Lo anterior, en razén de la libertad que el deudor tiene para gestionar su patrimonio. Libertad que encuentra un li- mite en el fraude. Si trasfiere sus bienes para burlar a sus acreedores, éstos tienen a su favor la accién pauliana, como se ver’ oportunamente. B) El derecho de preferencia es la prelacién que tiene so- bre la cosa el titular del derecho real. Cuando se trata de ejer- cer su derecho real, él esta por encima de todas las demds personas, Tiene la facultad de excluir de la cosa, como ha dicho un autor, a los titulares de un simple derecho personal o de crédito. Estos son los Mamados acreedores comes 0 qui- rografarios. Por eso dice el tratadista ALEX WEILL que en caso de con- flicto, a propésito de una cosa, entre el titular de un derecho real y el de uno personal, el primero es el que triunfa, por- que éi ejerce directamente su derecho sobre Ia cosa’, Es asi como el acreedor hipotecario (titular de un derecho real), al encontrarse frente a acreedores comunes, tiene pre- lacién sobze ellos. Tiene derecho a que se le pague en primer lugar —preferentemente— el valor de su crédito con el pro- ducto del bien hipotecado y rematado. Los acreedores cowmu- nes pasan a ocupar el segundo lugar para el pago de sus cré- ditos, y es posible que tengan que someterse al concitrs0; esto es, que si vendidos los bienes del deudor su producto no al- canza para cubrir las deudas en su totalidad, habra que cu- brir en primer lugar los créditos privilegiados, como lo es la hipoteca, y luego seré necesario repartir el remanente entre los acreedores comunes a prorrata de sus créditos. Como con- secuencia, tales créditos no serin pagados en su totalidad sino solo en parte. La razén es clara: porque estos acreedores co- 4 J. Four y J. L. Aveert, Los obligations, vol. I, Col. Armand Colin, Paris, 1975, nim. 28. Droit civil. Les biens, Paris, Dalloz, 1974, nim. 7. 2 PARTE 11.—LAS OBLIGACIONES munes son titulares de un derecho personal y no cuentan con el “derecho de preferencia”. Un ejemplo indica la distinta situacién en que se encuen- tra el titular de un derecho real frente a los titulares de de- rechos personales o de crédito: un deudor X tiene las siguien- tes deudas: a) una deuda de $ 50.000, respaldada con garantia hipotecaria constituida sobre un inmueble de su propiedad; b) cinco deudas comunes, de $ 20.000 cada una, que constan en letras de cambio. El activo patrimonial de este deudor esta representado tinicamente por el inmueble hipotecado, el que se remata por § 120.000. Con este producto se van a pa- gar todos los créditos, En primer lugar se pagarin las costas judiciales caiusadas en interés de los acreedores, ya que éste es un crédito privilegiado de la primera clase. Ascienden a $ 20.000 (C. C., art. 2495). En seguida se pagar el crédito hipotecario en su totalidad, porque el acreedor hipotecario, como titular de un derecho real, tiene prelacién sobre los otros acreedores, titulares de derechos personales. En consecuencia, recibira los $ 50.000 a que asciende su crédito hipotecario. (Se supone que no hay intereses en ninguno de los créditos, para simplificar el ejemplo). Los acreedores comunes, por carecer del “derecho de pre- ferencia”, tienen que someterse al concurso. Por consiguiente, el saldo de $ 50.000 se destina a cubrir los cinco créditos co- munes a prorrafa. Es decit, hay que repartir ese remanente entre los acreedores comunes en forma proporcional. En con- secuencia, cada acreedor comin recibird $ 10.000, en vez de los veinte mil a que ascendia su respectivo crédito. 9. SOLIDEZ DEL DERECHO REAL Los lamados “derecho de persecucién” y “derecho de pre- ferencia”, confieren al derecho real una solidez que no tiene el derecho personal o de crédito. De ahi se sigue que el dere- cho real tiene una oponibilidad absoluta que permite a su ti- tular ejercerlo contra todos y antes que todos. CAP, I--LAS OBLIGACIONES B Como los derechos reales pueden servir de accesorios a los derechos de crédito, el acreedor puede respaldar su crédito con una garantia real (prenda, hipoteca). En tal caso gozari de los derechos de persecucion y preferencia y podra ejercer~ los en caso de insolvencia del deudor. 10. CatEGorfas INTERMEDIAS ENTRE EL DERECHO REAL ¥ EL PERSONAL Algunos autores modernos analizan ciertas “‘categorias in- termedias o mixtas” entre el derecho real y el derecho perso- nal. La primera de ellas es la denominada “obligacién real 0 propter rem”. Esta no afecta el patrimonio del deudor en si conjunto, como toda obligacién; afecta tan sdlo a un bien particular. De ahi su nombre de obligacién propier rem: res- pecto de la cosa. Es una obligacién que pesa sobre el deudor por la tinica razn de ser propietario de la cosa. Le basta con dejar de serlo para dejar de estar obligado. Si enajena Ia cosa, Ia obligacién se desplazard, se trasmitir’ al nuevo adquirente’. Son ejemplos de estas obligaciones: a) Ia obligacién de los propietarios de In pared medianera, de contribuir a los costos de su mantenimiento (C. C., art. 916); b) Ia obli- gacién de los propietarios de un edificio de propiedad hori- zontal de contribuir al mantenimiento y reparacién de las partes comunes (ley 182 de 1948, art. 5°), Se conocen tam- bién estas obligaciones propter rem con los nombres de dere- cho real in faciendo y de obligaciones ambulatorias, lo que da bien la idea de su naturaleza. La otra categoria intermedia esté constituida por ciertos derechos personales que cuentan con atributos similares a los del derecho real. Se cita como ejemplo: el derecho del arren- datario cuando el contrato ha sido celebrado por escrivura pu- blica. En este caso, el nuevo adquirente del bien tiene que respetar el arrendamiento CC, C., art. 2020, num, 2°). El 6 La obligacién recae sobre 1a persona, no en cuanto tal, sino en cuanto es titular de un determinado derecho. (FRANCESCO MESSINEO. Derecho civil y ‘comercial, t, IV, Buenos Aires, Ediciones Juridicas EuropaAmérica (Ejeal, 1971, p. 43). 14 PARTE 12-—LAS OLIGACIONES atrendatario, a pesar de ser titular de un derecho personal, goza en este caso de una especie de “derecho de persecucién” sobre la cosa arrendada, ya que puede oponer su derecho al nuevo propietario. Conforme observan Went y TERRE, es tendencia del de- recho contemporaneo asimilar los derecho sdel arrendatario a los derechos sobre la cosa misma’. 1 Avex Went, Les biens, Paris, Dalloz, 1974, nim. 8, CarituLo 1 DEFINICIONES MODERNAS DE LA OBLIGACION 11. ALGUNAS DEFINICIONES MODERNAS DE OBLIGACION Después de haber analizado Ja definicién romana de obliga- cién, conviene considerar algunas definiciones modernas, con el mismo fin de precisar su contenido y de averiguar cuales n los elementos estructurales de Ia obligacién. Para el tratadista Boris Starck, “La obligacién es un deres. cho personal en virtud del cual el deudor debe una prestacién al acreedor”. Los tratadistas Avex Writ y Francois TERRE, por su parte, dicen que “La obligacién (o derecho personal) es ui vinculo de derecho entre dos personas en vireud del cual una de ellas, el acreedor, puede exigir de Ja otra, el deudor, una prestacién 0 una abstencién™. Finalmente, el tratadista Atvaro Pérez Vives concibe la obligacién como “un vinculo juridico que coloca a una per- sona determinada, en relacién con otra también decerminada, en la necesidad de dar, hacer 0 no hacer una cosa”*. Nuestro Cédigo Civil no definié 1a obligacién. Sin embar- g0, como lo observa el mismo tratadisca Péxez Vives, el art, 2 Boris STARCK, Droit civil. Obligations, Paris, Librairies Techniques, 1972-76, p. 5. 2 ALEX WEILL y F. TERRE, Les obligations, Paris, Dalloz, 1975, nim. 1 3 ALvARO Pénez Vives, Teoria general de las obligaciones, vol. I, Bogotd, Edit, Temis, 1966, p. 4. 16 PARTE 12—LAS OBLIGACIONES 1495, al definir el contrato, trae un concepto que bien servi- ria para definir Ia obligacidn, Contrato es un acto —dice el articulo citado— por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer 0 no hacer alguna cosa. Es esta una definicidn que da bien Ia idea de lo que es una obligacién: el compro- miso que adquiere una persona de dar, hacer 0 no hacer al- guna cosa en favor de otra persona, el acreedor. 12. ANALISIS DE LA DEFINICION DE OBLIGACION Del anilisis de las definiciones propuestas se concluye que la obligacién esta integrada por cuatro elementos: un sujeto activo, un sujeco pasivo, un objeto y un vinculo de derecho. 1) El sujeto activo—Es el acreedor, es decir, el titular del derecho de crédito que existe en su favor. Tal derecho de cré- dito es un activo en su patrimonio, como se ha visto. Por eso en el lenguaje comin se equipara la obligacién con un crédito, desde el punto de vista activo, Tanto acreedor como crédito encuentran su origen en el verbo latino craedere (creer, con fiar). En efecto, y a diferencia de lo que ocuzre en el derecho real, todo el derecho de crédito reposa sobre fa confianza en Ia solvencia y en la honestidad del deudor. 2) El sujeto pasivo—Es el deudor, esto es, 1a persona some- tida en virtud del vinculo obligacional a ejecucar la presta~ cién en favor del acteedor. Desde este punto de vista pasivo, Ia obligacién se asimila al concepto de deuda, en el lengua je comin, 3) El objeto—Es la prestacin debida, esto es, aquello que debe darse, hacerse 0 no hacerse en favor del acreedor. 4) EL vinculo juridico—Es esa relacién, a la vez personal y_ de derecho, la que somete al deudor 2 ejecucar la presta- cién y que faculta al acreedor para exigirla inclusive en for- ma forzada, a falta de ejecuciéa voluntaria. Si analizamos un contrato de préstamo hecho por un banco a. uno de sus clientes, encontraremos que en virtud del vinculo personal y juridico creado por el contrato, el banco se convir-