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CONTRATACION LABORAL:

Problemtica sectorial
Junio 2010

Carlos Cornejo Vargas

ccornejo@munizlaw.com

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IDEAS FUERZA
(i)

Conocer los distintos mecanismos de contratacin


regulados por la legislacin laboral vigente.

(ii)

Identificar el mecanismo de contratacin laboral que


sea ms eficiente.

(iii)

Contratar personal de manera regular y al menor


costo posible.

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TIPOS DE LABORES
(i)

Las labores que pueden ser ejecutadas en una


organizacin empresarial se clasifican en base a 2
criterios: naturaleza y duracin.

(ii)

Por su naturaleza: las labores pueden ser


principales o complementarias.

(iii)

Por su duracin: las


permanentes o temporales.

labores

pueden

ser

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TIPOS DE LABORES
(iv) De la combinacin de los distintos tipos de labores se
obtiene lo siguiente:
-

Principales y permanentes
Principales y temporales
Complementarias y permanentes
Complementarias y temporales

(v) Cada una de las combinaciones antes mencionadas es


un espacio para la contratacin laboral directa e
indirecta.
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ACTIVIDADES EMPRESARIALES
Permanentes

- Contratacin indefinida
- Tercerizacin de servicios

- Intermediacin laboral
- Encargo integral a tercero

Complementarias

Principales

- Contratacin temporal
- Intermediacin laboral
- Encargo integral a tercero

- Contratacin temporal
- Intermediacin laboral

Temporales
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TIPOS DE CONTRATACIN LABORAL


(i)

La legislacin vigente regula los siguientes tipos de


contratacin:
-

A plazo indefinido
A plazo fijo
A tiempo parcial

DIRECTA

Intermediacin laboral
Tercerizacin de servicios

INDIRECTA

Modalidades formativas
Contratacin civil

NO LABORAL
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NECESIDAD EMPRESARIAL

(i)

Atender los requerimientos de servicios que genere


la actividad empresarial.

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NECESIDADES DE SERVICIOS
(i)

Las necesidades de servicios de cualquier empresa


pueden ser:
-

De duracin indefinida
De duracin temporal
Eventuales
Fijas y discontinuas
Ordinarias
Especializadas, etc.
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CONTRATO DE TRABAJO

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CONCEPTO
(i) La doctrina seala que el contrato de trabajo es un

convenio m ediante el cual una persona fsica


(el trabajador) se obliga a poner a disposicin y,
consecuentem ente, subordinar su propia y
personal energa trabajo (su actividad) a la
voluntad y fines de otra, fsica o jurdica (el
em pleador) a cam bio de una rem uneracin .

(Wilfredo Sanguineti Raymond. El Contrato de locacin de servicios frente


al Derecho Civil y el Derecho del Trabajo. Cultural Cuzco Editores. Lima,
1988).

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ELEMENTOS ESENCIALES
(i)

Son concurrentes para la existencia de un contrato de


trabajo.
- Prestacin
personae.

personal

de

servicios:

intuito

- Remuneracin: contraprestacin por ofrecer fuerza


de trabajo.
- Subordinacin: vnculo jurdico del cual emana
poder de direccin del empleador y deber de
obediencia del trabajador.
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ELEMENTOS TPICOS
(i)

Permiten confirmar la existencia de un contrato de


trabajo.
-

(ii)

Duracin indefinida
Jornada a tiempo completo
Exclusividad
Prestacin de servicios en el local del empleador

La ausencia de cualquiera de stos elementos


determina la existencia de un contrato de trabajo
ATPICO.
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CONTRATACIN INDEFINIDA
(i)

Permite atender labores ordinarias y permanentes de


una empresa.

(ii)

Nuestra legislacin laboral presume su existencia


cuando el servicio es remunerado y prestado en un
rgimen de subordinacin (artculo 4 LP CL)

(iii) No requiere ser celebrado por escrito.


(iv) No requiere ser presentado ante la AAT. Su
presentacin no genera ningn gasto a la empresa.
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CONTRATACIN TEMPORAL
(i)

Permite atender labores ordinarias y temporales de una


empresa.

(ii)

Su celebracin exige siempre la existencia de una causa


objetiva que acredite la temporalidad del servicio que se
requiere contratar.

(iii)

Es necesario analizar el tipo de labor que se desea atender


para determinar la modalidad contractual a la que se puede
o debe acudir.

(iv)

Debe ser celebrado por escrito y en 3 ejemplares?

(v)

Debe ser presentado ante la AAT.

(vi)

En ningn caso puede tener una duracin de ms de 5


aos.
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CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD


(i)

Los contratos de trabajo bajo modalidad o a plazo fijo


pueden ser:
- De naturaleza temporal
- De naturaleza accidental
- De obra o servicio

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CONTRATOS TEMPORALES
(i)

Los contratos de trabajo de naturaleza temporal pueden


ser:
- Por inicio o incremento de actividad: art. 57 LPCL
- Por necesidades del mercado: art. 58 LPCL
- Por reconversin empresarial: art. 59 LPCL

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CONTRATOS ACCIDENTALES

(i)

Los contratos de trabajo de naturaleza accidental


pueden ser:
- De servicio ocasional: art. 60 LPCL
- De suplencia: art. 61 LPCL
- De emergencia: art. 62 LPCL

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CONTRATOS DE OBRA O SERVICIO


(i) Los contratos de trabajo de obra o servicio pueden
ser:
-

Por servicio especfico: art. 63 LPCL

Para obra determinada: art. 63 LPCL

De servicio intermitente: art. 64 LPCL

De temporada: art. 65 LPCL

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DESNATURALIZACIN DE CONTRATOS
(i)

Los contratos de trabajo temporales se desnaturalizan y


se consideran de duracin indeterminada cuando:
- El trabajador labora despus del vencimiento del
plazo, o de prrrogas pactadas, si exceden lmite
legal;
- El trabajador labora luego de concluida la obra o
servicio, sin haber operado renovacin;
- El titular del puesto sustituido no se reincorpora y el
trabajador contratado continua laborando;
- Se demuestre simulacin o fraude a la ley.
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APUNTES VARIOS
(i)

Los trabajadores estables cesados NO podrn ser


contratados temporalmente hasta despus de 1 ao del
cese.

(ii)

Los trabajadores temporales estn sujetos al perodo de


prueba.

(iii) En caso de resolucin del contrato se deber pagar una


indemnizacin equivalente a una remuneracin y media
mensual por cada mes hasta vencimiento del contrato con el
lmite de 12 remuneraciones.
(iv) Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad NO
previsto en legislacin laboral podr contratarse, siempre
que su objeto sea de naturaleza temporal.
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CONCLUSIONES
(i)

La contratacin bajo modalidad slo permite atender


laborales temporales.

(ii)

La legislacin laboral vigente regula 9 modalidades de


contratacin temporal, las cuales tienen mbitos de
aplicacin distintos.

(iii) Los trabajadores contratados de manera temporal


tienen los mismos derechos que los trabajadores
contratados a plazo indefinido.
(iv) La contratacin temporal obliga al cumplimiento
de formalidades.
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CONTRATACIN A TIEMPO PARCIAL


(i)

Permite atender cualquier tipo de labor en la empresa.

(ii) Se ejecuta en una jornada laboral que no supera las 4


horas diarias en promedio semanal (Artculo 12 D.S.

N 001-96-TR).

(iii) Exige la observancia de ciertas formalidades.


(iv) Obliga al
laborales.

otorgamiento

de

menores

derechos

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FORMALIDADES
(i)

Los contratos de trabajo a tiempo parcial deben


cumplir las siguientes formalidades:
- Celebrarse por escrito.
- Suscribirse en 3 ejemplares?
- Presentarse ante la AAT.

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DERECHOS LABORALES
(i)

Los trabajadores contratados a tiempo parcial tienen


derecho a:
- Gratificaciones legales
- Participacin en las utilidades
- 6 das de vacaciones (Convenio N 52 OIT)

(ii) Los trabajadores contratados a tiempo parcial NO


tienen derecho a CTS ni a estabilidad laboral.
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CONCLUSIONES
(i)

La contratacin a plazo indefinido slo debe ser


utilizada para cubrir servicios que sean ordinarios y
permanentes.

(ii) La contratacin temporal slo debe ser utilizada para


necesidades temporales de servicio.
(iii) La contratacin a tiempo parcial es ms barata y
puede ser un mecanismo eficiente para atender
necesidades de personal.
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MODALIDADES FORMATIVAS

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MODALIDADES FORMATIVAS
(i)

Son convenios especiales que relacionan el aprendizaje terico y prctico


mediante el desempeo de tareas de capacitacin y formacin profesional.

(ii) Las modalidades formativas son:


a) Aprendizaje
a.1 Con predominio en la empresa
a.2 Con predominio en el Centro de Formacin Profesional (CFP)
a.2.1 Prcticas pre-profesionales
b) Prctica profesional
c) Capacitacin laboral juvenil
d) Pasanta
d.1 En la empresa
d.2 De docentes y catedrticos
e) Actualizacin para la reinsercin laboral
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OBLIGACIONES DE LA EMPRESA
(i)

Adoptar y cumplir los planes y programas formativos.

(ii) Proporcionar la formacin tcnica necesaria para la formacin laboral.


(iii) Pagar puntualmente la subvencin econmica convenida.
(iv) Otorgar descanso semanal y en das feriados con goce de subvencin
econmica.
(v) Otorgar descanso de 15 das luego de 12 meses de formacin.
(vi) Otorgar media subvencin econmica cada 6 meses de formacin.
(vii) No cobrar suma alguna por la formacin.
(viii) Cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes.
(ix) Brindar facilidades para la afiliacin a un sistema previsional.
(x) Emitir los informes que requiera el CFP.
(xi) Otorgar el certificado que corresponda al trmino del perodo de formacin.
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JORNADAS FORMATIVAS
(i)

(ii)

La jornada formativa responde a las necesidades propias del proceso formativo,


no pudiendo exceder de los siguientes lmites:
-

Aprendizaje predominio en empresa

8 horas diarias o 48 horas semanales

Aprendizaje predominio en CFP

6 horas diarias o 30 horas semanales

Prctica profesional

8 horas diarias o 48 horas semanales

Capacitacin laboral juvenil

8 horas diarias o 48 horas semanales

Pasanta

8 horas diarias o 48 horas semanales

Actualizacin para reinsercin laboral 8 horas diarias o 48 horas semanales

La duracin de la jornada formativa de los adolescentes no puede exceder de los


lmites establecidos en el Cdigo del Nio y del Adolescente.
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SUBVENCIN ECONMICA
(i) No puede ser inferior a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) cuando
se cumpla la jornada mxima prevista para cada modalidad formativa.
En caso de jornadas menores el pago ser proporcional.
(ii) En el caso de la Actualizacin para la Reinsercin Laboral, no puede
ser menor a 2 RMV.
(iii) No tiene carcter remunerativo y no est afecta al pago de ningn
tributo, incluido el Impuesto a la Renta. La empresa, voluntariamente,
puede aportar a ESSALUD. Tampoco est sujeta a retencin, salvo
que beneficiario, voluntariamente aporte a sistema previsional.
(iv) La subvencin econmica es gasto deducible para efectos del
Impuesto a la Renta.
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DESNATURALIZACIN
(i) Las modalidades formativas se desnaturalizan y se convierten
en relaciones de trabajo cuando:
-

No existe convenio firmado por las partes.

- No se ejecuta la capacitacin convenida.


- El convenio se ejecuta despus de su vencimiento o excede el
plazo mximo previsto.
-

Se incorpore como beneficiario a trabajador o trabajador


destacado en la empresa.
Se presente documentacin falsa para incrementar el nmero
de beneficiarios.
Exista simulacin o fraude.
Se excedan los porcentajes limitativos.
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CONCLUSIONES
(i)

Se han creado mecanismos de contratacin de


personal que utilizados de manera eficiente
permitirn a las empresas atender sus necesidades
de personal a menor costo laboral.

(ii)

Los convenios formativos son ahora ms caros que


antes, pero ms baratos que los contratos de
trabajo.

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CONCLUSIONES
(i) Los contratos de LS no pueden ser utilizados para
atender labores ordinarias y permanentes de la
empresa.
(ii) Los contratos de LS no son una alternativa a la
celebracin de los contratos de trabajos.
(iii) El costo de los contratos de LS es menor al de
los contratos de trabajo.
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INTERMEDIACION LABORAL

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CONCEPTO
(i) Es una relacin triangular en la que un tercero
(empresa de servicios) provee personal (trabajador
destacado) para la ejecucin de labores en el local de
un cliente o en su centro de operaciones (empresa
usuaria).
(ii) Son sujetos de la intermediacin laboral: La empresa
de servicios, la empresa usuaria y el trabajador
destacado.

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LABORES INTERMEDIABLES
(iii) Slo procede intermediar labores:
- Temporales: aqulla que slo puede ser cubierta mediante la
celebracin de un contrato de trabajo de naturaleza ocasional o de
suplencia.
- Complementarias: aqulla que es auxiliar, secundaria o no
vinculada a la actividad principal y cuya ausencia o falta de
ejecucin no interrumpe la actividad empresarial.
- Especializadas: aqulla que es auxiliar, secundaria o no
vinculada a la actividad principal que exige un alto nivel de
conocimientos tcnicos, cientficos o particularmente calificados.
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MBITO DE APLICACIN

(i) Slo pueden recurrir a la intermediacin laboral (IL) las


empresas cuyo personal est sujeto al rgimen laboral
de la actividad privada.

(ii) Slo es posible recurrir a la IL para cubrir


determinadas actividades y con las limitaciones
sealadas por la legislacin laboral vigente.

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LIMITACIN LEGAL
(i)

Por expreso mandato legal NO se puede intermediar labores


ordinarias y permanentes, esto es, actividades principales (artculo

3 in fine de la Ley 27626, Ley de Intermediacin Laboral).


(ii) Se entiende por actividad principal aquella que es consustancial al
giro del negocio.
Incluye las diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de
prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin,
produccin, organizacin, administracin, comercializacin y en
general toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o
interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.
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CARACTERSTICAS
(i) Son caractersticas de la IL las siguientes:
-

El destaque de trabajadores del local de la empresa de


servicios al local de la empresa usuaria o a su centro de
operaciones; y

El desdoblamiento del poder de direccin.


DIRECTIVA

PODER DE
DIRECCIN

EMPRESA USUARIA

FISCALIZADORA

DISCIPLINARIA

EMPRESA DE SERVICIOS
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NULIDAD E INFRACCIONES
(i)

La IL es NULA cuando vulnere o limite el ejercicio de derechos colectivos de


los trabajadores de la empresa usuaria.

(ii)

La IL IRREGULAR se sanciona con la incorporacin de los trabajadores


destacados a la planilla de la empresa usuaria.

(iii) Son supuestos de IL IRREGULAR los siguientes:


- La sustitucin de personal en huelga;
- El exceso de porcentajes limitativos;
- La intermediacin de servicios temporales distintos a los previstos en la
ley;
- La intermediacin de labores NO permitidas; y
- La contratacin reiterada de empresas de servicios sin registro vigente.
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DERECHOS PERSONAL DESTACADO


(i)

Los trabajadores destacados tienen derecho a los beneficios regulados por


el rgimen laboral de la actividad privada.

(ii)

Los trabajadores destacados tienen derecho a percibir las remuneraciones y


condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores,
cuando son de carcter general.

(iii) No son extensivos los derechos y beneficios que se otorgan por situacin
especial: calificaciones personales, desarrollo de actividades especficas,
particularidades del puesto, etc.
(iv) No procede extensin de derechos y beneficios cuando labores
desarrolladas por trabajadores destacados NO son efectuadas por ningn
trabajador de empresa usuaria.
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PORCENTAJES LIMITATIVOS
(i) La intermediacin laboral de servicios temporales NO
podr exceder el 20% del total de trabajadores de la
empresa usuaria: estable, temporal y a tiempo parcial.

(ii) No se aplica lmite porcentual para los servicios


complementarios o especializados siempre que la
entidad intermediadora asuma plena autonoma
tcnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus
actividades.
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GARANTAS
(i) Para garantizar pago de remuneraciones y beneficios
sociales se establece que:
- Las empresas de servicios otorguen fianza que
garantice el pago de remuneraciones y de beneficios
sociales.
- Las empresas usuarias son responsables solidarias por
pago de remuneraciones y beneficios sociales de
trabajadores destacados.
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CONCLUSIONES

(i)

La IL es un mecanismo de contratacin indirecta que


puede resultar ms caro que contratar personal
directamente.

(ii) El mbito de aplicacin de la IL es bastante reducido.

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TERCERIZACIN DE
SERVICIOS

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DEFINICIN TERICA
(i) La doctrina seala que la Tercerizacin de Servicios
(TS) es una form a de organizacin de la

actividad em presarial, en virtud de la cual una


em presa
-que
denom inarem os
em presa
principal- decide no realizar directam ente
ciertas actividades, optando por desplazarlas a
otras em presas o personas individuales -a quien
llam arem os em presas aux iliares- con quienes
establece a tal efecto contratos de variado tipo,
civiles o m ercantiles

(Miguel Rodriguez Piero. Interposicin y Trabajo en


Contratos a travs de la Jurisprudencia. Madrid, 1980).
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DEFINICIN LEGAL
(i) La norma reglamentaria seala que la TS es una

form a de organizacin em presarial por la que


una em presa principal encarga o delega el
desarrollo de una o m s partes de su actividad
principal a una o m s em presas tercerizadoras,
que le proveen de obras o servicios vinculados o
integrados a la m ism a (sic).
(ii) El encargo de la actividad tercerizada debe ser
integral.
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MBITO DE APLICACIN
(i)

Qu empresas pueden recurrir a la TS? Solamente


las del sector privado.

(ii) Que

actividades

pueden

ser

tercerizadas?

Solamente las actividades principales.

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CONDICIN
(i)

La TS exige desplazamiento continuo de trabajadores a centro


de trabajo o de operaciones de empresa principal.

(ii) El centro de trabajo es el lugar (es) donde se encuentran las


instalaciones de la empresa principal a la que es desplazado el
trabajador de la empresa tercerizadora.
(iii) El centro de operaciones es el lugar (es) determinado por
empresa principal que se encuentra fuera de su centro de trabajo,
donde el trabajador desplazado realiza sus labores.
(iv) El desplazamiento continuo es aquel realizado de forma regular
entre la empresa tercerizadora y la empresa principal. Se
configura cuando:
- El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms de
un tercio de los das laborables del plazo pactado en el
contrato de tercerizacin; o
- Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo,
consecutivos o no, dentro de un semestre.
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ACTIVIDAD PRINCIPAL
(i) La actividad principal es aquella que es consustancial al
giro del negocio.
Incluye etapas de proceso productivo y de prestacin de
servicios: exploracin, explotacin, transformacin,
produccin,
organizacin,
administracin,
comercializacin y toda actividad sin cuya ejecucin se
afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo
de la empresa.
(ii) Las actividades principales pueden ser distintivas o no
distintivas.
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ACTIVIDAD DISTINTIVA
(i)

Las actividades distintivas son principales y, por ende,


consustanciales al giro del negocio, y se caracterizan por:
- Ser un conjunto de habilidades y conocimientos;
- Ser flexibles y adaptables a las nuevas condiciones;
- Ser limitadas en nmero;
- Ser fuentes nicas de manejo en la cadena de valor;
- Ser reas de dominio exclusivo de la organizacin;
- Ser importantes para el consumidor en el largo plazo; y
- Ser parte constitutiva de los sistemas de organizacin.
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REQUISITOS
(i) La empresa tercerizadora debe cumplir los siguientes
requisitos:
- Ejecutar servicio contratado por su cuenta y riesgo
propios.
- Contar con recursos financieros, tcnicos y
materiales propios.
- Mantener una relacin de exclusiva subordinacin
con sus trabajadores.
- Ser responsable por los resultados del servicio
prestado.
(ii) Los requisitos deben configurarse simultneamente; la
inexistencia de uno de ellos desnaturaliza la TS.
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CARACTERSTICAS
(i)

Son elementos propios de la TS y constituyen indicios


de la existencia de autonoma empresarial; deben ser
evaluados en cada caso concreto considerando actividad
econmica; antecedentes e inicio de la actividad
empresarial; tipo de actividad delegada; y dimensin de
empresas principal y tercerizadora.

(ii) Son elementos caractersticos de la TS:


- La pluralidad de clientes. Se admite excepciones.
- El equipamiento propio?
- La inversin de capital infraestructura?
- La forma de la retribucin por obra o servicio?
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NUEVA FIGURA
(i)

El encargo integral a terceros de actividad


complementaria es nueva figura creada por el
Reglamento de Ley de TS.

(ii) La creacin de la nueva figura ha cercenado el mbito


de aplicacin objetivo de la TS.
(iii) La norma reglamentaria NO seala qu normas regulan
el encargo integral a terceros de actividad
complementaria.
(iv) Las actividades complementarias no son tercerizables?
Es conveniente la creacin de la nueva figura?
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SUB - CONTRATACIN
(i)

La empresa tercerizadora puede sub - contratar los servicios a


los que se ha obligado ejecutar siempre que el sub - contratista
cumpla con los requisitos establecidos por Ley para ser
considerada una empresa tercerizadora.

(ii)

La responsabilidad solidaria se extiende a la sub contratista


hasta despus de un ao de la culminacin del desplazamiento
de personal.

(ii)

La legislacin laboral vigente:


- NO prohbe ni limita la sub - contratacin en cadena; y
- NO regula los efectos de la desnaturalizacin respecto de
trabajadores de las empresas sub - contratistas.
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RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
(i)

Implica que cada uno de los obligados solidariamente


(empresario principal, contratista o sub-contratista) debe, de
ser el caso, hacer frente al cumplimiento TOTAL de la
obligacin.

(ii)

En caso de incumplimiento en el pago de remuneracin y


beneficios sociales por parte de la empresa tercerizadora, los
trabajadores afectados podrn reclamar el mismo a la
empresa cliente.

(iii) Slo es aplicable a los servicios de tercerizacin con


desplazamiento continuo del personal a las instalaciones de la
empresa cliente.
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RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
(iv) Slo alcanza a las obligaciones laborales y de seguridad
social, de cargo de la empresa tercerizadora, establecidas
por norma legal.
(v) La empresa cliente es responsable solidaria hasta un (1)
ao despus de la culminacin del desplazamiento de
personal.
(vi) La empresa cliente tiene derecho a repetir contra la
empresa tercerizadora, y adquiere los derechos y
privilegios del crdito laboral en caso de insolvencia o
quiebra.
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DESNATURALIZACIN
(i)

Son causales de desnaturalizacin de la TS:


- El incumplimiento de los requisitos y caractersticas
de la TS y la simple provisin de mano de obra.
- La subordinacin del personal
tercerizadora a la empresa principal.

de

la

empresa

- La ejecucin del servicio contratado despus de la


cancelacin del registro.
(ii)

La desnaturalizacin se sanciona con la incorporacin de


los trabajadores desplazados a la planilla de la empresa
cliente; con la imposicin de las multas que correspondan;
y con la cancelacin del registro.
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TIPS
(i)

El personal de empresa de TS debe contar con


distintivos propios y diferentes a los del personal de
empresa principal (uniformes, fotocheck, etc.).

(ii) El personal de empresa principal NO debe impartir


rdenes a trabajadores desplazados.
(iii) La empresa de TS debe ejecutar servicio u obra
contratada con equipos y materiales propios o de
posesin regular.
(iv) Debe existir siempre una persona (trabajador de
empresa de TS), encargada de supervisar y dirigir
trabajo desarrollado por personal desplazado.
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APUNTES FINALES

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CONCLUSIN

(i)

La

legislacin

laboral

vigente

regula

diversos

mecanismos de contratacin laboral directa e indirecta


que permiten satisfacer las distintas necesidades de
servicios de una organizacin empresarial.

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GRACIAS!!!

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