LA PRESCRIPCION1

1.- Definicin.
El artculo 2492 define la prescripcin en los siguientes trminos: La prescripcin
es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice
prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la definicin legal, se desprende que la prescripcin puede ser adquisitiva
(llamada tambin, por los romanos, usucapin) y extintiva (llamada tambin liberatoria).
La primera produce la adquisicin de la propiedad y se incluye entre los modos de adquirir
el dominio. La segunda produce la extincin de las acciones y derechos ajenos y se incluye
por ende entre los modos de extinguir las obligaciones (en estricto rigor, slo se extinguen
por la prescripcin las acciones y no los derechos, porque siempre cabe la posibilidad de
ejercer los ltimos y retener lo dado o pagado por el deudor, quien habr cumplido una
obligacin natural).
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva y extintiva y
justificacin de la prescripcin.
El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones, en los artculos
2492 a 2524. Algunos autores critican este tratamiento conjunto, sealando que habra sido
ms lgico tratar la prescripcin adquisitiva entre los modos de adquirir el dominio (de los
seis modos de adquirir el dominio, tres, la ocupacin, la accesin y la tradicin, estn
regulados en el Libro II, en artculos sucesivos 606 al 699-, la sucesin por causa de
muerte est normada en el Libro III, artculos 951 a 1385, la prescripcin adquisitiva est
tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a 2513, y la ley, como modo de adquirir el
dominio, no tiene una regulacin sistemtica), y la extintiva, entre los modos de extinguir
las obligaciones (stos se encuentran reglamentados en los artculos 1567 y siguientes,
salvo la transaccin, la condicin resolutoria y la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene sus
justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.
En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas separadamente.
En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin, institucin que de
esta forma, viene a concluir toda la obra codificadora.

Fecha de ltima modificacin: 8 de febrero de 2011.

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Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de la institucin

de la prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los derechos, a resolver de manera
definitiva las relaciones jurdicas. Para beneficio de toda la sociedad, la prescripcin
precede a consolidar situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar
indefinidamente inciertas, pues si tal ocurriera, habra un evidente perjuicio para la
convivencia de las personas. Adicionalmente, la difcil prueba del dominio se ve facilitada
mediante la prescripcin adquisitiva.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
Establece el Cdigo Civil algunas reglas de carcter general, aplicables tanto a la
prescripcin adquisitiva como la extintiva. Son ellas:
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, se justifica que se exija su
alegacin. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los antecedentes o elementos
que configuren la pretensin de que ha operado la prescripcin. Con la alegacin, se
exponen precisamente esos antecedentes.
Se entiende tambin que dado el tenor del artculo 2513 (La sentencia judicial que
declara una prescripcin...), dicha alegacin debe plantearse en un juicio, seguido contra
legtimo contradictor, que sera el dueo (si se alega la prescripcin adquisitiva) o el
acreedor (si se alega la prescripcin extintiva).
Hay casos excepcionales, sin embargo, en los cuales el juez puede declarar la
prescripcin extintiva de oficio:
la prescripcin de la accin penal;
la prescripcin de la pena; y
la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
En cuanto a la forma procesal de alegarla, se ha planteado una controversia en la
doctrina, mientras que la jurisprudencia tampoco ha sido uniforme. El artculo 310 del
Cdigo de Procedimiento Civil est en el centro de la discusin. Se ha sostenido que la
prescripcin adquisitiva slo procede alegarla como accin, puesto que es necesario
obtener una declaracin positiva del tribunal, en orden a que, habindose cumplido con las
exigencias legales, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo que una pura
excepcin sera insuficiente. Como el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil se
refiere a la excepcin de prescripcin, y dispone que ella puede oponerse en cualquier
estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin extintiva. De
esta manera, tratndose de la prescripcin adquisitiva, si el prescribiente es demandante, en
su demanda accionar de prescripcin, mientras que si es demandado, al contestar deber
alegarla como accin, vale decir, mediante demanda reconvencional.
Otros piensan que si se demanda al prescribiente, es posible oponer la prescripcin
adquisitiva como excepcin, puesto que el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil
no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva.

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La prudencia entonces, aconseja al demandado que alega la prescripcin adquisitiva,

deducir demanda reconvencional y simultneamente, incluir entre las excepciones la
perentoria de prescripcin, para el caso de no acogerse la contra-demanda.
En cuanto a quienes pueden alegar la prescripcin, debemos incluir al poseedor (si
se trata de la prescripcin adquisitiva) o al deudor (si se trata de la prescripcin extintiva) y
a los causahabientes a ttulo singular o universal de ambos (cesionarios, legatarios o
herederos). La doctrina se ha preguntado si puede o no alegar la prescripcin adquisitiva un
acreedor del poseedor, como una especie de accin oblicua o subrogatoria. La respuesta
sera negativa, al no existir una disposicin que as lo autorice (recordemos que se requiere
norma legal para que opere la accin oblicua o subrogatoria).
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
b.1) Momento desde el cual puede renunciarse.
Como en la aplicacin de la institucin hay un inters general comprometido, se
impide por la ley renunciar anticipadamente a la prescripcin. Mientras la prescripcin no
se cumple, no estamos en presencia de un derecho que mire al inters individual de una
persona, sino que frente a una institucin establecida en el inters de toda la comunidad.
Pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la situacin cambia
por completo: de un derecho establecido en el inters general, se transforma en un derecho
de inters particular, que puede renunciarse (artculo 12).
b.2) Formas que puede asumir la renuncia.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa, cuando se declare
explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin reconociendo un poseedor el
dominio ajeno o un deudor la obligacin. Ser tcita, cuando el que puede alegarla realiza
un hecho o acto que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor.
A pesar de que la renuncia de la prescripcin no es una enajenacin (se dice que es
un acto abdicativo y no de enajenacin, ya que sta importa hacer salir del patrimonio un
derecho, y si no se prescribe, mal puede haber un derecho al que renunciar), la ley,
considerando que tal renuncia importa rechazar una ventaja patrimonial evidente, seala
que no puede renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar (artculo 2495).
La ley exige pues el poder de disposicin del derecho de que se trate (o sea, del
derecho al que se renunci adquirir). La ley no exige sin embargo capacidad de ejercicio
(aunque lo normal sea que la capacidad de disposicin contenga a la capacidad de ejercicio,
o sea, que la ltima sea uno de los elementos de la primera), pues de lo contrario, habra
que llegar a la conclusin, por ejemplo, de que el hijo menor adulto, relativamente incapaz,
que conforme a la ley puede enajenar los bienes muebles de su peculio profesional o
industrial (artculo 250 N 1 y artculo 254), no podra renunciar a la prescripcin
adquisitiva de esos mismos bienes en razn de carecer de la plena capacidad de ejercicio, lo
que constituye una conclusin errnea. En efecto, si tal fuera la conclusin, le estara
permitido lo ms enajenar un mueble de ese peculio-, pero no lo menos renunciar a la
usucapin de esa misma cosa, lo que constituye un absurdo jurdico.
La doctrina se ha planteado la siguiente interrogante acerca de la renuncia a la
prescripcin: puede un representante legal renunciar a la prescripcin adquisitiva o
extintiva que ha corrido a favor de su representado? Se ha planteado una respuesta respecto
de la prescripcin adquisitiva, por Somarriva:
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respecto de los inmuebles, se necesitara autorizacin judicial (considerando que la

ley as lo exige para enajenar bienes races, an aquellos pertenecientes al peculio
profesional del menor);
respecto de los muebles, no existira ninguna traba (como tampoco existe para
enajenarlos).
Tambin en relacin a la renuncia de la prescripcin extintiva, el artculo 2496 dispone
que ella es inoponible al fiador, quien podr oponer al acreedor la prescripcin que el
deudor principal no aleg. No podra ser de otra forma, puesto que la renuncia de un
derecho tiene efectos relativos, slo empece a quien la hace.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que exista, en
cuanto las iglesias como el Fisco, se encontraban en situacin privilegiada respecto de los
plazos de prescripcin.
El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del principio de la
igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que puede favorecer a
determinadas personas (artculo 2509).
4.- La prescripcin adquisitiva.
4.1. Definicin.
Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un modo de
adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto
tiempo, concurriendo los dems requisitos legales (fundamentalmente, que se trate de una
posesin til y que no haya operado interrupcin o suspensin).
Dos son los supuestos o condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva:
permanencia de la posesin por el plazo necesario e inaccin del propietario. Es decir, por
una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado una conducta pasiva, una
abstencin del dueo. Si falla cualquiera de estos supuestos, opera, segn veremos, la
interrupcin de la prescripcin, perdiendo el poseedor todo el tiempo transcurrido.
4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
a) Es un modo de adquirir originario.
b) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las
servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia, para adquirir los
derechos personales (sin perjuicio de aquellos que sustentan la doctrina que postula que
tambin es posible adquirir por este modo crditos).
c) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, la
prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
d) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
e) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesin por un
cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la prescripcin).
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4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.

a) Cosa susceptible de prescripcin.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin. Slo por
excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden adquirir por prescripcin:
Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al
individuo (recordemos que tienen un carcter extrapatrimonial, lo que explica que
respecto a ellos, no pueda operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a la
imagen, a la privacidad, etc.);
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las continuas inaparentes (arts. 882 y
917).
Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a
todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico (en cambio, s pueden
adquirirse por prescripcin los bienes fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin es la posesin, y
sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el
artculo 700, al definir la posesin).
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un modo.
Se ha discutido en la doctrina si es posible adquirir una cosa de la cual se es comunero.
O en otras palabras, si la comunidad puede expirar porque un comunero adquiere por
prescripcin el dominio exclusivo. Para algunos autores, un comunero no puede adquirir
por prescripcin la cuota de otro comunero, aunque haya gozado de la misma como nico
dueo. Dan las siguientes razones:
La imprescriptibilidad de la accin de particin establecida en el artculo 1317.
La exclusividad de la posesin que supone la prescripcin, exclusividad que no
existira en la posesin de los comuneros, porque cada uno de ellos posee la
totalidad de la cosa comn y ninguno tiene posesin exclusiva sobre una porcin de
la cosa o sobre una cuota determinada de ella.
La naturaleza incorprea de la parte cuotativa en la cosa indivisa, pues los derechos
en sta no constituyen una cosa corporal, susceptible de posesin material.
Otros autores, en cambio, aceptan que un comunero pueda prescribir la cuota de otro
comunero, argumentando:
Es innegable que la accin de particin tiene carcter imprescriptible, pero slo
mientras se mantienen los fundamentos de la comunidad, mientras sta subsiste. Si
se extingue la comunidad, igual suerte corre la accin de particin, y es indudable
que si un comunero posee con nimo de dueo exclusivo durante el plazo requerido
por la ley sin que los dems copartcipes hagan valer la accin de particin, la
comunidad desaparece.
La coposesin de la cosa por todos los comuneros se desvanece desde el momento
mismo en que uno de ellos se desvincula de la comunidad no reconociendo el

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derecho de los otros y pasa a gozar de la cosa a ttulo privativo y no de simple

comunero.
Intelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada y sobre ella tiene
dominio y posesin exclusiva, advirtindose adems que el Cdigo Civil admite en
forma expresa la posesin de las cosas incorporales (artculo 715).
Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de una cosa, no hay
razn para denegar la adquisicin por prescripcin del dominio de una cosa que slo
es ajena en cierto porcentaje.
La jurisprudencia se ha pronunciado mayoritariamente por la primera doctrina, pero
tiende a aceptar que un comunero pueda prescribir en contra de otro, cuando no invoca su
ttulo de tal, sino que alega posesin exclusiva, desvinculada de la comunidad.
b) Posesin.
Nos atenemos a lo expuesto sobre esta materia con anterioridad, al tratar del
captulo referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin embargo, ciertas reglas
posesorias al tratar de la prescripcin, a las que tambin hemos aludido. Slo resta
mencionar la que seala el artculo 2499, respecto de los llamados actos de mera facultad y
actos de mera tolerancia.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un acto al cual faculta el derecho de
que se es titular, nada puede envolver a favor de un extrao. El inciso 2 del artculo 2499
proporciona un ejemplo sobre el particular: el que durante muchos aos dej de edificar en
un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero puede decirse,
desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos que para l entraan el ejercicio
de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia
y considerando que no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del tercero, son
actos de mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un derecho propio,
sino basndose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado. Por ejemplo, el que
tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso
se impone la servidumbre de ste trnsito o pasto.
c) Transcurso de un plazo.
c.1) La agregacin de posesiones.
c.1.2) Concepto.
Es preciso que la posesin se prolongue durante el tiempo que seala la ley. Este
requisito posibilita al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de otro.
Si se mantiene en inactividad, la ley consolida la posesin en dominio.
Se puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en efecto, la ley no
exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal, sino que permite agregar o
juntar a la posesin del actual titular la de sus antecesores.

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La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la prescripcin

adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se requiere probar la posesin de un ao
completo para poder deducirlas. As se desprende de los artculos 2500, inciso 1, y 920.
c.1.3) Requisitos de la agregacin de posesiones.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere la accesin de posesiones:
Que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: en otras
palabras, una causa legal por la cual una posesin deriva de la otra.
Que las posesiones que se suman sean contiguas y no interrumpidas.
Que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.

c.1.4) Reglas que gobiernan la accesin de posesiones.

Son las siguientes:
Es facultativa: as se desprende de las expresiones quiera y podr, utilizadas
en los artculos 717, 718 y 2500. Cabe sealar que el sucesor a cualquier ttulo
puede usar la accesin de posesiones, sea sucesor a ttulo universal o a ttulo
singular (artculo 717); del mismo modo, es indiferente que se trate de un poseedor
a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. La ley (artculos 717 y 2500) no hace ninguna
distincin en cuanto a la naturaleza de los ttulos de los poseedores.
Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, pero la serie de
posesiones debe ser ininterrumpida (artculo 717 inciso 2).
La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del sucesor
que agrega aqulla (artculo 717). De ah que nuestra jurisprudencia ha dicho
reiteradamente que la posesin irregular del antecesor, si se agrega a la del actual
poseedor regular, hace irregular la posesin de ste ltimo.
El sucesor o actual poseedor no puede escoger slo a los antecesores que le
convengan: no puede elegir, por ejemplo, al antepenltimo, y saltarse al penltimo.
c.2) La interrupcin de la prescripcin.
c.2.1) Concepto.
Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de las
dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin e
inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho
al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se
cumpla.
c.2.2) Clases de interrupcin.
El Cdigo Civil distingue entre interrupcin natural y civil (arts. 2502 y siguientes).
1 Interrupcin natural.

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Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace
perder la posesin de la cosa (artculo 2502). Puede ser entonces de dos clases:
Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(artculo 2502 nmero 1). El Cdigo Civil seala como ejemplo, una heredad
permanentemente inundada. Agrega el precepto que la interrupcin natural de esta
clase no produce otro efecto que el de descontarse su duracin. Mientras dure la
imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se computar dicho plazo para los
efectos de la prescripcin. Pero una vez que cese dicha imposibilidad, recomenzar
el cmputo (si la heredad inundada deja de estarlo antes de 5 aos, retirndose
definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos dueos, pero si la inundacin
permanente dura ms de 5 aos, una vez que cese no slo hace perder la posesin
del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve a sus antiguos
propietarios, sino que conforme a las reglas de la accesin, accede a los propietarios
riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la interrupcin natural por un
hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda interrupcin, cual es el hacer intil
todo el tiempo transcurrido. Slo se produce en verdad el efecto propio de la
suspensin de la prescripcin. Cabe preguntarse en esta materia lo siguiente: Se
aplica la interrupcin natural de la prescripcin por obra de la naturaleza a los
inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamente, porque la inscripcin
representara el corpus y el nimus constitutivos de la posesin, y sta jams se
perdera mientras subsista la inscripcin. Otros, como Somarriva, creen que el
nmero 1 del artculo 2502 tambin se aplica a los inmuebles inscritos, porque no
hace distincin alguna entre bienes races inscritos y no inscritos, y porque su tenor
literal deja en claro que hay interrupcin natural por obra de la naturaleza cuando se
hace imposible el ejercicio de actos posesorios, vale decir, de actos de posesin
material, y esto ocurre por imperativo de causas fsicas, siendo indiferente que el
inmueble est inscrito o no. Una vez ms la solucin de esta controversia la decide
la posicin que se adopte respecto a aceptar o no que la inscripcin es smbolo de la
posesin, o si sta exige, adems, del corpus y del nimus.
Interrupcin natural por un hecho del hombre: se deja de poseer una cosa desde
que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las
leyes expresamente exceptan (artculo 726). Se trata del apoderamiento de los
bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos. En cambio, sabemos que el
simple apoderamiento de un inmueble inscrito no hace perder la posesin existente
ni confiere posesin a quien se apodera del predio. Tratndose de la interrupcin
natural por un hecho del hombre, s se produce el efecto propio de la interrupcin:
perder todo el tiempo de la posesin anterior. Sin embargo, la ley deja una salida al
antiguo poseedor: si recobra legalmente la posesin interponiendo la accin
posesoria que corresponda, se entender que nunca hubo interrupcin. Por el
contrario, si recupera la cosa por vas de hecho, la interrupcin habr producido
todos sus efectos, con el agravante que la nueva posesin ser violenta y por ende
intil para prescribir.
2 Interrupcin civil.

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 Concepto.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su inactividad, trae
consigo la interrupcin civil. De conformidad al artculo 2503, interrupcin civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el
poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla referida a la
interposicin de cualesquiera accin reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la
cual el dueo pretende recuperar la posesin e impedir as que un tercero, poseedor del
bien, adquiera el dominio por prescripcin.
Requisitos de la interrupcin civil:
+ No basta con una gestin privada o extrajudicial: es preciso que se intente un
recurso judicial, es decir, debe deducirse una accin ante los tribunales de justicia;
+ El reclamo del que se pretende dueo, debe notificarse al actual poseedor;
+ Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripcin. Sobre el particular, la jurisprudencia ha concluido que interrumpe la
prescripcin la demanda intentada ante tribunal incompetente. Se seala que la ley no
distingue entre la demanda deducida ante tribunal competente y la presentada ante
tribunal incompetente. Tampoco se incluye este caso entre aquellos mencionados en el
artculo 2503, que impiden alegar la interrupcin a pesar de haberse intentado
(notificado) el recurso judicial, y como estos casos son excepcionales, deben
interpretarse restrictivamente. Adems, se agrega que lo decisivo para la ley es que
aqul que se pretende dueo manifieste su voluntad de reclamar su derecho, y esa
manifestacin se produce hgase ante tribunal competente o incompetente. Con todo,
tambin es posible sostener que la demanda interpuesta ante tribunal incompetente no
interrumpira la prescripcin, habida cuenta que estaramos ante una notificacin ilegal
de la demanda.
Casos en los cuales ni an la notificacin de la demanda, interrumpe la prescripcin.
De conformidad a lo dispuesto en al artculo 2503, se entender que el recurso judicial
no ha tenido la eficacia de interrumpir la prescripcin, en los siguientes casos:
+ Notificacin ilegal de la demanda;
+ Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del procedimiento;
+ Sentencia absolutoria a favor del demandado.
c.2.3) Efectos de la interrupcin.
La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se
lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa, empezar a prescribir
de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. Esta regla general tiene
su excepcin en el caso de la interrupcin natural contemplado en el nmero uno del
artculo 2502. En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo anterior, sino que se
descuenta el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos posesorios (artculo 2504,
inciso 4). Este caso excepcional presenta semejanzas con la suspensin de la prescripcin
(artculo 2509), pero se diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria; la
suspensin slo opera en la primera;

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2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras que la
suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto
propio de la interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones
posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber interrupcin para el
desposedo (artculo 2502, inciso final). Este precepto guarda armona con el artculo 731.
Ambas disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios lcitos. Por
el contrario, si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y el
que nuevamente empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo para
prescribir, por ende.
c.2.4) Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin.

Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la civil.

Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga inters en ello;
Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupcin que favorece a
un comunero, se extiende a los dems (artculo 2504).

c.2.5) Ambito de aplicacin de la interrupcin de la prescripcin.

La interrupcin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria.
Se apoya tal aseveracin, en los siguientes fundamentos:
La interrupcin de la prescripcin est tratada en los artculos 2501 a 2504, mientras
que slo en el artculo 2506 se divide la prescripcin en ordinaria y extraordinaria.
Por ende, si el legislador se ocupa de la interrupcin antes de clasificar la
prescripcin, demuestra con ello que pretende aplicarla a las dos clases de
prescripcin.
Tratndose de la suspensin (artculo 2509), el legislador se refiere expresamente a
la prescripcin ordinaria; en cambio, respecto a la interrupcin, no hace distincin
alguna.
El artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria, tambin requiere que
la posesin sea ininterrumpida.
4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.
Conforme al artculo 2506, se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria y
extraordinaria.
a) Prescripcin ordinaria.
a.1) Requisitos.
Adems de los requisitos generales a toda prescripcin adquisitiva (cosa susceptible
de adquirirse por prescripcin y posesin no interrumpida), la prescripcin ordinaria
necesita de dos requisitos propios:

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a.1.1) Posesin regular.

a.1.2) Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles
(artculo 2507). En cuanto al cmputo del plazo, debemos aplicar las reglas generales
(artculos 48 y 50). Es por tanto un plazo de das continuos (no se suspende en das feriados
ni festivos) y de das completos.
a.2) Suspensin de la prescripcin.
a.2.1) Concepto y mbito de aplicacin.
Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la
prescripcin, durante el tiempo que dure la causa suspensiva.
Conforme a lo anterior, extinguida que sea la causal de suspensin, se reanuda el
cmputo del plazo de la prescripcin o comienza dicho cmputo, en algunos casos. La
suspensin, a diferencia de la interrupcin, no suprime o borra el plazo de prescripcin que
ya haba transcurrido, sino que simplemente lo congela, abre un parntesis en el
cmputo.
Cabe tener presente que la suspensin no slo puede operar en el decurso de un
plazo, sino que tambin puede presentarse desde el momento mismo en que se inicia la
posesin, como acontece cuando una persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el
cual la prescripcin slo comenzar a correr una vez que dicho incapaz obtenga la plena
capacidad (al incapaz, no le corre plazo de prescripcin, como reza el aforismo
jurdico).
La suspensin opera slo en la prescripcin ordinaria, como lo deja en claro el art.
2509. Por tal razn, si hubiere transcurrido un plazo de 10 o ms aos de posesin, no es
posible impugnar la prescripcin que ha servido de modo de adquirir al poseedor. As, si el
representante legal del demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato de
compraventa celebrado por el demente, el que le compr al incapaz habr consolidado su
dominio despus de 10 aos de posesin ininterrumpida, no violenta ni clandestina.
a.2.2) Fundamento y causales de suspensin.
El fundamento o razn de ser de la suspensin de la prescripcin es la injusticia que
supondra dejar correr tal prescripcin en contra de personas que se encuentran
imposibilitadas de defender por s mismas sus derechos, sea porque se trata de incapaces,
sea porque no estn en condiciones de apreciar con claridad qu actos jurdicos se han
realizado en su perjuicio, como ocurre con la mujer casada en sociedad conyugal, respecto
a los contratos celebrados por su marido, administrador de los bienes sociales. Se trata de
un beneficio jurdico excepcional, que slo existe en favor de las personas que la ley
determina.
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin. Seala el
precepto que se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1 Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a entender
claramente y en general todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura.
Cabe sealar que gozan del beneficio los menores, estn o no emancipados (por
regla general, los menores estn bajo patria potestad, pero puede ocurrir que el menor se
emancipe, por ejemplo si se casa, pero ello no implica que deje de ser incapaz). De igual
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forma, los dementes y los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente
estarn favorecidos con la suspensin, estn o no bajo interdiccin.
2 La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta.
La suspensin opera respecto de los bienes sociales y tambin de los bienes propios
de la mujer que administra el marido. Esto significa que mientras est vigente la sociedad
conyugal, no corre prescripcin alguna en favor de un tercero que haya entrado en posesin
de un bien social o en favor del propio marido, sea que ste pretenda alegar dominio
exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los actos jurdicos
ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad habilitante de haber obtenido
previamente la autorizacin de la mujer (por ejemplo, compraventa de un inmueble que
perteneca a la sociedad conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin de
la mujer, art. 1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que la ley confiere a la mujer
o a sus herederos, para deducir la accin destinada a declarar nula la compraventa, slo
comenzar a partir de la disolucin de la sociedad conyugal, o a partir del momento en que
cese la incapacidad de la mujer o sus herederos, aunque no podr extenderse ms all de 10
aos, contados desde la celebracin del contrato, pues no se puede invocar la suspensin
ante la prescripcin extraordinaria (art. 1757).
3 La herencia yacente.
Esta es una de las disposiciones que ha llevado a algunos a calificar la herencia
yacente como persona jurdica, atendido a que el inciso 2 del art. 2509 dice que Se
suspende la prescripcin ordinaria en favor de las PERSONAS siguientes..., incluyendo
entre tales personas a la herencia yacente. Sin embargo, debemos descartar tal
posibilidad. En verdad, quien posee es el heredero cuya identidad ignoramos o que
conocindolo, an no manifiesta su voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia. A
pesar de lo anterior, reiteramos que quien posee es tal heredero (artculo 722, posesin legal
de la herencia), a travs del curador que se le designa a la herencia yacente. Cabe tener
presente que de conformidad al art. 1240, es posible pedir que se declare yacente la
herencia, transcurridos apenas 15 das desde la apertura de la sucesin (es decir, desde el
fallecimiento del causante, por regla general, art. 955).
El art. 2509, tras advertir que no se suspende la prescripcin en favor de la mujer
separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin total de
bienes o al rgimen de participacin en los gananciales, respecto de aquellos que administra
(lo que implica entonces que si un tercero entra en posesin de esos bienes, comenzar de
inmediato el plazo de prescripcin en su favor, a diferencia de lo que acontece si la mujer
est casada en sociedad conyugal), concluye sealando que la prescripcin se suspende
siempre entre cnyuges. Esto significa que cualesquiera que sea el rgimen de bienes
existente entre los cnyuges, ni uno ni otro podr adquirir el dominio de bienes que
pertenezcan al otro de los cnyuges por prescripcin. Se fundamenta tal disposicin, en las
siguientes razones:
1 Si la prescripcin corriera entre los cnyuges, sera causa de conflictos, amenazndose el
clima de armona que debe prevalecer en toda relacin conyugal.
2 En el caso de la sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal de los bienes de la
mujer, y por tanto es un mero tenedor de dichos bienes, lo que excluye toda prescripcin.
3 El legislador prohbe las donaciones irrevocables y la compraventa entre cnyuges; de
permitirse que hubiere prescripcin entre cnyuges, podra encubrirse una donacin o
compraventa. Bastara simplemente con la inaccin del marido o de la mujer para que el

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otro de los cnyuges adquiriera por prescripcin el bien subrepticiamente donado o

vendido.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se aplica tanto en
la prescripcin ordinaria como en la prescripcin extraordinaria.
Algunos sostienen que slo tiene lugar en la prescripcin ordinaria, conforme al
principio general ya enunciado, en base a las siguientes razones:
1 El precepto est ubicado al tratar el CC. de la prescripcin ordinaria.
2 El art. 2511 reitera que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el art. 2509, debiendo entenderse por enumeradas no slo las
personas a las que se alude en los nmeros 1, 2 y 3 de este artculo (en el entendido que al
aludir a la herencia yacente, se quiso referir la ley a los herederos), sino tambin a todas las
mencionadas en la disposicin, como acontece con los cnyuges.
3 La suspensin es un beneficio excepcional, que debe interpretarse restrictivamente, y que
por ende no cabe extenderlo a otras situaciones no sealadas explcitamente por la ley.
4 Cuando se dice en el inciso final del art. 2509 que la prescripcin se suspende SIEMPRE
entre cnyuges, el legislador no quiere decir que la suspensin opera tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, sino que est destacando que a diferencia
de lo establecido en el inciso anterior, ENTRE CONYUGES la prescripcin siempre se
suspende, cualesquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. En cambio, FRENTE A
TERCEROS, la prescripcin establecida en favor de la mujer no se suspende, en lo
concerniente a los bienes que sta administra como separada de bienes.
Otros sostienen que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges rige tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, argumentando:
1 Donde existe la misma razn, ha de existir la misma disposicin: las razones que ha
tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se presentan tambin en la
prescripcin extraordinaria.
2 Cuando el art. 2509 concluye que se suspende siempreentre cnyuges la prescripcin,
se entiende la expresin precisamente referida a que se suspende, sea ordinaria o
extraordinaria la prescripcin.
3 Cuando el art. 2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de
las personas enumeradas en el art. 2509, se entiende la expresin literalmente, referida
slo a las personas mencionadas en los nmeros 1 y 2 y a los herederos comprendidos en el
nmero 3. Por lo tanto, los cnyuges no quedan comprendidos en la referencia del artculo
2511, pues no estn enumerados en el artculo 2509.
Personalmente, creemos que la primera doctrina parece ser la ms acertada,
atendiendo a la seguridad jurdica, aunque no podemos desconocer que, como dice un
autor, permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las
caractersticas del matrimonio, que valen para todo tipo de prescripcin.
En todo caso, cabe sealar que por su carcter excepcional, el precepto que indica
las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin, es taxativo. En los dems casos,
correr el plazo de prescripcin a favor del actual poseedor.
Tambin deben considerarse otros casos, distintos de los mencionados en el artculo
2509, en los cuales la ley contempla algunas hiptesis de suspensin de la prescripcin. As
ocurre, por ejemplo, en el artculo 2489, ltimo inciso, respecto de los crditos valistas
subordinados.
b) Prescripcin extraordinaria.
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b.1) Requisitos.
b.1.1.) El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa,
descartndose por ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
b.1.2) Exige 10 aos de posesin continua: art. 2510 y 2511.
b.1.3) Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso
de la prescripcin entre cnyuges).
b.2) Acerca de si el poseedor vicioso o si el que era mero tenedor puede prescribir.
b.2.1) Situacin del poseedor vicioso.
La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso
debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de
violencia o clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora tradicional,
que no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no
puede prescribir. El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la prescripcin
cuando existe un ttulo de mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa (era arrendatario
de la misma, por ejemplo, y despus pretende alegar haberla adquirido por prescripcin).
De lo anterior se desprendera que si el poseedor vicioso tiene a su favor un ttulo de
posesin o simplemente carece de ttulo, podra adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera un obstculo para prescribir,
cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no podra extenderse
ms all de sus trminos.
b.2.2) Situacin del mero tenedor.
Se plantea en esta materia, lo dispuesto en la regla del nmero tres del art. 2510. La
doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el solo
transcurso del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto citado
pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad no
hay tal excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como poseedor,
la concurrencia de otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del tenedor, que
deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la mutacin de la mera
tenencia en posesin, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor como
tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin jurdica de ambos.
Concurriendo las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510, la mera tenencia se
convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor ni por el simple transcurso del
tiempo, sino tambin, principalmente, por la negligencia del dueo, que no logra acreditar
que el mero tenedor reconoci en los ltimos diez aos el dominio que pretende el primero.
Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la regla tercera del
artculo 2510 viene a debilitar el rigor del principio de que el mero tenedor no podra nunca
transformarse en poseedor.
4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.

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El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la misma manera que el
dominio, los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. De acuerdo al
artculo 2512, la regla general es que en la prescripcin de los dems derechos reales se
aplican las mismas reglas y plazos del dominio. As, la prescripcin de los derechos de
hipoteca, usufructo, uso y habitacin, se rigen por las reglas estudiadas. El mismo artculo
2512 seala las siguientes excepciones:
El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10 aos;
2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria de 5 aos,
tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o por resolucin
administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la herencia, pues en tal caso el
decreto o resolucin administrativa servir de justo ttulo. En todo caso, no basta con
ste, pues tambin debe cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor
regular.
El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:
1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar para
constituirlas;
2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por prescripcin, pero sta
siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o irregular.
4.6. Efectos de la prescripcin.
El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al poseedor, una
vez que ella se ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si el poseedor
consiente en la adquisicin. Es decir, se reputa dueo al poseedor no slo a partir del da en
que se cumpli el plazo de la prescripcin, sino tambin a contar del momento en que
empez a poseer. Este efecto no est expresamente enunciado por la ley, pero se deduce,
por ejemplo, del artculo 1736 nmero uno y del artculo 1792-8 nmero uno.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin, pertenecen al
poseedor que ha prescrito, an cuando haya estado de mala fe.
b) Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin, quedan a firme.

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