DERECHO PENAL III: DELITOS

Al comenzar cada curso hay que preguntarse si el derecho es un fin

en s mismo. El derecho no es un fin sino que un medio que ha de
estar al servicio de una finalidad que le es extraordinario superior a la
cual el derecho procura plasmarla. En nuestro sistema la finalidad es
la persona humana y el derecho funciona como en traslacin en torno
al fin y este debera ser el punto de vista que nunca debiera perderse,
nosotros somos componentes de un sistema, somos miembros de un
sistema que gira en torno al ser humano, deberamos estar de acuerdo
en esto. Este sistema se asienta fundamental y principalmente en
torno al ser humano, y el derecho es tributario de l. No es un fin en s
mismo. Estamos trabajando en torno a un principio que parece ser
superior.

El problema est que lo que se dice debe ser probado

porque en derecho uno de los puntos esenciales es la prueba de los

hechos y lo que no se logra probar es como si no tuviese existencia
aunque a muchos nos contara que es as. De donde puedo pensar que
el ser humano es el fin del Derecho Penal, por qu? El deber tico es
probar porque la esencia del sistema es la persona humana, el
problema se presenta en tal consecuencia remontndonos a la
situacin existente hacia 1789, es decir, la Revolucin francesa y un
poco antes de manera coetnea. Hacia 1766 con la Independencia de
los EE.UU. y tenemos que preguntarnos cul era la realidad mundial
antes de la revolucin francesa. Histricamente es vlido que
respondamos que la situacin anterior est determinada por el
absolutismo en que esta concepcin est determinada en posturas de
1

carcter teolgico, as si pensamos en la etapa de edad media el ser

humano es un siervo de la gleba, es decir, tiene carcter de cosa, y el
seor puede comerciarlo, y el ser humano es un medio, y todo gira en
torno al seor, o al rey que es el representante de Dios y no existe
separacin entre moral y derecho. Y un atentado contra la moral
atenta contra el Derecho.
La revolucin francesa es un resultado de lo que se vena
decantando en la revolucin francesa y el ser humano pasa a ser
ciudadano de s mismo, pasa a ser seor de s mismo, como ciudadano
universal y el sistema que da origen a la poca contempornea eleva
el ser humano a la condicin de ser su propio seor. Este sistema es el
que rige hasta hoy en el cual se reconoce a cada individuo un
ciudadano universal.
Resulta que viene la organizacin social para el ciudadano
conformado por los Estados, los cuales se conforman por 3 poderes
con los correspondientes contrapesos para evitar la intromisin de
situacin que sean contrarias al ser humano, de all entonces que es
una conquista de carcter liberal que se entroniza en 1789. Hoy en
da pareciera ser que el concepto de ser humano debe ser considerado
y su morada tambin porque el mundo no termina en nosotros. En ese
sentido el derecho es meramente un tributario de una situacin
elevada que es el ser humano como fin. Estamos viviendo una poca
de globalizacin.
Los fenmenos del siglo XX pueden determinar que lo que ha venido
ocurriendo que cada vez que un sistema poltico saca de la balanza a
2

la vida de la persona humana y pone otra cosa no llega a claro

trmino. Hay tres situaciones al respecto (sin emitir juicios de valor).
Si sacamos a la persona humana de la balanza primera mitad del
siglo XX: dos guerras mundiales, en el caso de la segunda guerra
mundial el ideario nacional socialista se afinca en la pureza
racial, es una cosa obvia y evidente, es decir, que el fin de la
balanza no es el ser humano, sino que es la pureza racial, si esto
es as, para conservar la pureza racial se pueden eliminar seres
humanos porque el fin no es el ser humano.
En casos de la Republica Dominicana, cul es el fin del sistema.
Ninguno. Se llega a caminos que no pueden ser explorables, toda
esta cuestin que dice relacin con los DD.HH. la fundacin esta
con la declaracin de los derechos y deberes del hombre de
1789, y despus la piedra de tope est la declaracin de las
naciones unidas (ONU), y en esto cmo opera el derecho: en base
a la sociedad democrtica. Churchill deca que la democracia
tena problemas pero no hay nada que la supere. Llegamos a un
punto esencial en el DP occidental de carcter democrtico tiene
una esencia de todo el asunto que est determinado por el ppio
de reserva de ley. No hay delito ni pena sin una ley previa, surte
efectos en lo sustantivo pero tambin en lo formal, es decir, las
leyes de carcter procesal penal. Por qu se establece este ppio
de reserva o legalidad para contribuir a la paz social, si el sujeto
es un ser libre, el estado est obligado a indicarle a ese ser libre
que si bien puede accionar le va a significar una rpta social de

mayor envergadura y tengo determinados bienes jurdicos que si

usted toca me echa abajo el sistema.
El derecho penal es un derecho secundario, y si fuera primario
viviramos todos los das con el DP, y estaramos en un estado
policial y no en un estado liberal, reacciona solo cuando los otros
elementos del sistema jco han sido ineficaces. Cuando una
persona da muerte a otra el estado reacciona primero por medio
por la presentacin del ordenamiento punitivo, que est en la ley
sustantiva, eso se llama homicidio, y digo probablemente, la
proteccin penal de los bienes jurdicos es absoluta o relativa?
Hasta el minuto no hay ninguna absoluta, si se pensara de esta
forma se llegara a una inconsistencia de la lgica racional
porque si un sujeto mata a otro resulta que lo ms probable es
que estamos en presencia de un homicidio y al autor conlleva a la
aplicacin de una pena, pero no es una proteccin absoluta
porque hay casos en que el o.j se coloca en situaciones que se
empuja a realizarlo, como el caso de la legitima defensa. El
problema es delicado, para entender que hay un atacante que
extrae un revolver con un objeto de cometer robo con homicidio,
el otro es la vctima, que da muerte al atacante, estamos en
presencia de una accin tpica que no es contraria al o.j porque
esta al amparo de una causal de justificacin. Resulta que si una
persona se encuentra dentro de la propiedad o si el delincuente
persigue es robarle y la vctima se defiende y le da muerte esto
est amparado por la legitima defensa, tenemos vida humana por
un lado y propiedad por el otro. Podemos tener un grfico acerca
de la relatividad de la vida humana. Existiendo la pena de muerte
4

en Chile, hoy derogada del CP, mantenindose en casos de

justicia militar, un sujeto condenado a pena de muerte lo mata un
fusilero. La conducta de este ltimo cuando se llega a nivel de
antijuridicidad estamos en el caso de cumplimiento del deber del
fusilero. Si acaso existiesen situaciones rigurosas y categricas
en Derecho los tribunales de justicia estaran de ms.

Ejercicio de homologacin parte general

Pedro da muerte a Jos
Desde el punto de vista penal la figura de homicidio consiste en la
privacin de la vida HUMANA. La figura est en el 391. La sancin del
CP: presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Primer elemento del delito: la accin realizada (desde el pto de vista
penal) humana.
ACCIN
La accin se compone de elemento subjetivo y un elemento objetivo
que es el movimiento corporal. La accin es movimiento corporal mas
voluntad final. Cuando el sujeto en la noche o la madre durmiendo
pasa por arriba de la criatura hay movimiento corporal pero no hay
voluntad final. En el caso de Pedro hay accin le disparo en la cabeza.
La accin es o no tpica? S. Ahora qu es el tipo penal? Es la
descripcin de una hiptesis delictual. El tipo penal es una hiptesis

abstracta de accin. Esto de si el tipo penal es una abstraccin de la

conducta humana, qu elementos de la accin hay:
1) Exteriorizacin que se concreta mediante movimiento corporal
2) Elemento subjetivo que es la voluntad final
El tipo penal recoge abstractamente la descripcin de la accin. De
ah viene el punto si acaso el tipo penal recoge la descripcin de la
accin, qu elementos debe acoger el tipo penal.
Elemento objetivo: movimiento corporal
Elemento subjetivo: voluntad final.
La voluntad final elemento subjetivo que se recoge en el tipo suele
llamarse: si la accin se compone de elemento objetivo y subjetivo
deben estar en el tipo. Si faltara un elemento no sera delito.

13.3.14
Dentro de los cuatro elementos del delito, que son accin, tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad. En el ejemplo de la clase anterior,
debemos ver cada uno de los requisitos. Cmo probamos si hay un
delito?
Hay accin? Faltara el elemento de la voluntad final. Si un sujeto
toma a otro que es enano y lo lanza sobre un nio y resulta que eso le
provoca al nio lesiones, cuntas personas se encuentran en ese
hecho.

Elementos de la culpabilidad
1) Capacidad penal
2) Posibilidad real y concreta de conocer el injusto penal
3) Que no haya una causal de inexigibilidad o Posibilidad de haber
realizado otra conducta
Pedro mata a Jos, se comete por una accin se puede cometer por
omisin? Si se toma un barco y un sujeto comienza a colgarse de una
baranda del barco y todos estn expectantes, constituye un homicidio
por omisin? tiene que tener una posicin de garante, quin le obliga
a hacerlo? Ms concretamente le obliga a hacerlo la ley. El sujeto
omite en circunstancias q estaba obligado a hacer por un deber de
garante.
Qu pasa si se deja a un ciego que se iba a ayudar, en la mitad de la
calle, si partimos de la base de la determinacin de la omisin, el
sujeto debe estar en funcin de garante? Qu ley le obliga a ayudar
al ciego?
El deber de actuar tiene un nacimiento fctico, el sujeto por su propia
voluntad se coloca en posicin de garante y existe la responsabilidad
que exista sobre el ciego el cual ayud a cruzar la calle.
La madre tiene un deber de alimentos respecto de sus hijos, si se
encuentra enferma y resulta que el nico alimento que tiene para
alimentarlo se encuentra a dos mts de altura y ella es lisiada, se
encuentra en posicin de garante? El tipo penal se compone de una
descripcin que hace la ley es abstracta. Si la accin se compone de
dos elementos: que elementos encontramos en e tipo: objetivo y
7

subjetivo. El subjetivo tiene como contenido el dolo y la culpa. El dolo

se relaciona con que elemento de la accin?
Tenemos que determinar la esencia del tipo, el tipo penal concreto lo
hizo el legislador para qu?
Al legislador le sirve para crear una disposicin, si el legislador es
consciente, tendr que determinar el contenido y alcance del bien
jurdico que pretende proteger.

El elemento del tipo penal es el objeto del tipo penal, el objeto

material en el caso del homicidio es la persona sobre la cual recae la
accin. Ah est la base descriptiva de la parte objetiva del tipo penal.

17.03.2014
TIPICIDAD
La figura del homicidio se cumple por una accin o por una omisin.
Hemos visto la accin desde el punto de vista subjetivo que es
voluntad final. En cuanto al aspecto objetivo del tipo penal en qu
circunstancias se mueve el verbo.
Elementos subjetivos del tipo:
La accin se compone de:
8

1. Movimiento corporal: que es la traslacin del cuerpo en el

espacio (objetivo)
2. Voluntad final (es el verbo y sus circunstancias).
Cuando el legislador crea un tipo penal no se refiere a una situacin
concreta sino que, por ejemplo, a todos los homicidios que pudieran
caber en l.
Cules son los elementos que conforman el tipo penal?
1. Elemento objetivo: accin y verbo rector. El tipo penal tiene que
recoger la accin tal cual es, desde el punto de vista del
movimiento corporal.
2. Elemento subjetivo: es la voluntad final. El sujeto que es objeto
del anlisis ha realizado la conducta con voluntad final de
concretar el tipo penal.
La voluntad final tipificada:
Aqu se presentan algunas particularidades
La esencia es el dolo, porque el CP se preocupa de tipificar y
sancionar las conductas dolosas, pero no los delitos culposos (el
CP lo recoge en el Ttulo X o en el 234 del CP). Ahora eso no
significa que los cuasidelitos no tengan trascendencia (a
propsito de accidentes de trnsito, negligencia mdica).
Si vamos a analizar la voluntad final tipificada, frente a toda
accin hay que ver si ha existido dolo o no, y la regla general es:
El dolo es:
1. El conocimiento del tipo penal acompaado del querer realizar
el tipo penal.
Por tanto es:
a. La cognicin del tipo penal
b. El querer realizar el tipo

penal,

que

determina

la

concurrencia del DOLO DIRECTO. Ahora, puede que el

9

sujeto no quiera realizar el tipo penal pero acepta la

realizacin

del

tipo

penal,

habiendo

entonces

DOLO

EVENTUAL.
Preguntas:
Se podr cometer un homicidio sin dolo? Se podr
sancionar sin dolo? Se podr matar a otro de manera no
dolosa?
En un accidente de trnsito si ha fallecido una o mas
personas, las personas involucradas habrn actuado con
dolo directo? Hay que probarlo, ya que pueden obrado con
culpa.
La culpa como se puede configurar?
Si un conductor maneja a exceso de velocidad, advierte un
paso de cebra y dice que no va a disminuir su velocidad.
Dada la situacin fctica atropella a las personas que iban
cruzando la calle, habra un cuasidelito de homicidio.
De acuerdo al artculo 492 del CP
Qu requiere para ser un cuasidelito de homicidio en
accidente de trnsito?
1 INFRACCIN DE LEY (o reglamento de trnsito
anteriormente llamado).
2 IMPRUDENCIA (MERA imprudencia) es decir una
simple imprudencia.
El CP regula
1. Imprudencia temeraria en el 490
2. La mera imprudencia en el 492
No concurriendo dolo con resultado de muerte en el caso
del 492 hay cuasidelito de homicidio.
10

La imprudencia es la falta de diligencia o del cuidado

debido que lleva a un resultado no querido ni aceptado.
Ejemplo: A toma su automvil y desea llegar al Jumbo, su
voluntad final es precisamente llegar al Jumbo, lo que
determina su movimiento corporal, pero le imprime a su
accin el sobrepasar los lmites de velocidad.
Hay infraccin de ley y una falta de diligencia o cuidado
debido.
Qu pasa si un suicida se tira de la azotea con la finalidad
de suicidarse y cae sobre el auto de Pedro y muere?
No hay dolo
No hay culpa
No hay en definitiva nada, y es un caso tpico de CASO
FORTUITO.
En la culpa el sujeto conoce el tipo penal, pero rechaza su
realizacin o comisin.
Si, por ejemplo, un sujeto mata a unos peatones mientras
iba conduciendo su auto escuchando msica, habra
culpa sin representacin.
En resumen:
El homicidio puede ser:
Doloso
Culposo
ANTIJURIDICIDAD

11

Bsicamente es la conducta contraria a derecho. Las conductas tpicas

por regla general son antijurdicas en la mayor parte de los casos.
En el homicidio el bien jurdico tutelado es la vida humana. Cuando la
accin

tpica

no

es

antijurdica:

cuando

hay

causales

de

justificacin.
Las causales de justificacin permiten una conducta tpica, es decir, se
trata de situaciones reconocidas

por el Derecho en las que la

ejecucin de un hecho tpico se encuentra autorizada. Se clasifican

en:
i) Ausencia de un inters (consentimiento del ofendido).
El consentimiento del ofendido: obra conforme a derecho quien
ejecuta una accin tpica con el consentimiento (expreso o tcito)
del titular del inters protegido por la norma siempre que el
inters sea susceptible de disposicin.
No aparece regulado en el art. 10 del cp ni en alguna otra regla.
Lo decisivo es la disponibilidad del bien jurdicamente protegido.
Si es disponible es sacrificable y se vinculan con el sujeto
individual.
ii) El principio del inters preponderante:
i.
Legtima defensa: obra en legtima defensa quien ejecuta
una accin tpica, racionalmente necesaria, para repeler o
impedir una agresin ilegitima, no provocada por l y
dirigida en contra de su persona o derechos o de los de un
ii.

tercero.
Estado de necesidad: es el ataque a un bien jco de un
tercero con el objeto de evitar la lesin a uno ms valioso,
perteneciente a s mismo o a otro.
12

Solamente se puede justificar o autorizar el mal menor, es

decir, el ataque a un bien de menor entidad o significacin
frente a la evitacin de un mal mayor para un bien ms
iii.

relevante o de jerarqua superior.

Cumplimiento de un deber
El inters puede obedecer a la idea de:
a. Preservar un derecho:
i.
Legtima defensa
ii.
Estado de necesidad
b. Ejercicio del mismo derecho:
i.
Cumplimiento de un deber o el ejercicio legitimo
ii.

de un derecho, autoridad, oficio o cargo.

Omisin por causa legitima

Con respecto a la ausencia de inters hay que determinar cul es el

bien jco tutelado. La vida humana no es disponible.
Dentro del inters preponderante:
a. Legtima defensa
b. Estado de necesidad
(a)
10 N4 CP. Dndose estas circunstancias puede conculcarse
la vida humana. El sujeto que acta en legtima defensa comete
un homicidio?
No, porque no hay antijuridicidad
El dolo es neutro, quien obra en legtima defensa obra con dolo
neutro.
(b)
Estado de necesidad justificante
Art. 145 protege la intimidad. Protege propiedad ajena ms
propiedad de carcter material.
Culpabilidad

13

Hay que analizar en cada caso en particular, se conforma de 3

elementos:
1. Imputabilidad
2. Posibilidad real y concreta de conocer el actuar.
3. Posibilidad real y concreta de realizar la conducta adecuada.
Una vez declarado culpable el sujeto vamos a establecer la pena
del homicidio simple:
Presidio mayor en sus grados mnimos a medio: 5 aos y un da a
15 aos.

PENAS
Presidio
A. Mayor (5 aos y 1 da a 20 aos)
1. Mnimo: 5 aos y 1 da a 10 aos.
2. Medio : 10 aos y 1 da a 15 aos.
3. Mximo: 15 aos y 1 da a 20 aos.
B.Menor
1. Mnimo: 61 das a 540 das.
2. Medio: 541 das a 3 aos.
3. Mximo: 3 aos y 1 da a 5 aos.

20.03.14
CONCURSOS:
1. De delitos
14

2. De leyes penales
(1)
(2)

Real o material /ideal o formal

Concurso aparente de leyes penales: presenta tan slo

la presuncin de ser concurso.

Hay dos disposiciones legales se disputan 1 misma accin.
Modalidades para resolverlas:
1. Principio de especialidad.
2. Principio de consuncin.
1 y 2 son las dos piezas para resolver problemas concursales de leyes.
Por ejemplo, un sujeto mata a otro, hay una accin y un resultado de
la accin, al darle varios golpes en la cabeza, ahora darle un puntapi
a una persona constituye un delito en s? ese es un delito de lesiones,
de modo que si nos quedamos con el segundo puntapi que no
provoca la muerte produce lesiones, pero el conjunto de stos le
producen la muerte, ese es el resultado.
Hay 3 tipos penales.
1. El propio del homicidio
2. El propio de lesiones.
Nos quedamos con el delito de homicidio. Lo consumi el
homicidio de manera tal que es el medio para alcanzar la muerte.
Mata a otro por premio o promesa remuneratoria. Un sujeto
motivado por situacin de lucro da muerte a un tercero. Ese es el
resultado y hablamos de la figura del homicidio.
Homicidio simple: 391 N2, queda subsumido en el 391 N1
circunstancia segunda.
391 N1 y 391 N2: concurso aparente de leyes penales.

15

Por qu el 391 N1 del homicidio calificado desplaz al art. 391

N2?
Resulta que es por el principio de especialidad.
Ejemplo: un funcionario pblico se apropia de especie mueble.
Veamos el art. 470 N1 CP.
Se apropi de dinero (470 N1)
Se aplica el art.233 por principio de especialidad.
IMPORTANTE:
PROBLEMA DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL
Quin es per se el interprete de las leyes?
La ley est hecha para los ciudadanos.
En el ordenamiento jurdico cmo es la interpretacin de la ley?
Es un sistema reglado.
Est en el ttulo preliminar del Cdigo Civil. Ahora, esta
interpretacin de la ley se basta por s sola o tiene que
centrarse en cierto marco? Si hacemos uso de la hermenutica
debe haber un marco en el cual se expande la interpretacin, que
est dado por el art. 19 de la CPR.
Del art. 19 al art. 24 del CC, podemos distinguir dos elementos
de interpretacin:
1. Elemento gramatical
2. Elemento lgico
Estos son apoyos sustanciales y fundamentales. Ahora dentro
del elemento lgico hay 3 mtodos de interpretacin de la ley:
1) TELEOLGICO
2) SISTEMTICO
3) HISTRICO
En lo que dice relacin con materia penal, tomemos el art.
24 del CC, hay una interpretacin que llama a la analoga, y en
materia penal est prohibida la analoga porque no existe ley que
16

regule el hecho, pero no la interpretacin analgica. Est vedada por

el principio de legalidad. Y la interpretacin analgica es muy comn
en el derecho, tanto as que en el art. 440 se permite cuando dice u
otros elementos semejantes.
Dnde est el elemento gramatical? La interpretacin literal se toma
a partir de los art.19 al 20 CC. No hay que exceder la interpretacin
gramatical.

El elemento lgico
1) Mtodo teleolgico: recoge el fin, es decir, para qu se crean los
tipos penales. El bb jco tutelado es fundamental para la
aplicacin de este mtodo.
2) Mtodo histrico: la historia fidedigna del establecimiento de la
ley penal. Es el espritu que anim al legislador al dictarla.
3) Mtodo sistemtico: la correspondencia y armona en el cuerpo
de la ley.
Qu es el delito? Es una accin (u omisin) tpica, antijurdica y
culpable.
No es discutida la concurrencia de estos 4 elementos. Ahora qu dice
nuestro o.j.?
Hay dos definiciones de delito:
1. Doctrinaria
2. Del CP.
La definicin del CP qu recoge?
1) La accin u omisin: S
17

2) Tpica: gramaticalmente no la recoge, desde el elemento

lgico, hay que ver las circunstancias teleolgicas y histricas,
s. recordar que a partir del S XX, BELING descubre el tipo
penal, el cual estaba pero no haba sido descubierto.
3) Antijuridicidad
4) Culpabilidad: puede afincarse en la voluntariedad.

24.03.2014
Dnde estn las disposiciones penales en el ordenamiento
jurdico?
1. Leyes penales propiamente tales, concretamente en el CP, que es
el principal recolector de materias penales, lo propio del DP
sustantivo diferencindolo del derecho procesal penal, pero
todas las disposiciones penales estn en el CP? Si hay
disposiciones penales fuera del CP, leyes especiales propio de lo
penal:
a. Cdigo de justicia militar
b. Ley que rige el trafico de drogas
c. Ley sobre el terrorismo.
Disposiciones especiales atingentes a lo penal, adems de las
leyes penales extravagantes, es decir, disposiciones penales
que aparecen en leyes que no son enteramente penales, por
ejemplo, en la ley que quiebras hay ciertas disposiciones de
carcter penal, a pesar que no rige exclusivamente materia
penal, o en el Cdigo tributario que no es un cdigo penal.
18

Resulta

que

cuando

empezamos

ver

esto,

podemos

preguntarnos si es posible agrupar estas disposiciones

penales? Hay algo que nos permita dividirlas en grandes
clasificaciones? Si, en lo penal hay disposiciones penales cuya
titularidad le corresponde a la persona humana, o bien hay
disposiciones penales cuya titularidad le corresponde a la
sociedad:
a. Sociedad propiamente tal
b. El Estado.
Nosotros tenemos que empezar respecto de los delitos que
atentan en contra de la vida humana, estos delitos, la
titularidad de ellos le corresponde a la persona humana, al
individuo, a la persona natural y con eso hemos hecho una
gran decantacin en la clasificacin de los delitos.
Delitos contra la persona humana
Hay que reflexionar:
1) Puede decirse que existe algn bien jurdico tutelado que
debera ser aquel que estuviera mas resguardado? Aquel
que si no se resguardara hara ilusoria la proteccin de
los dems? Si, la vida humana que si no la protegiramos
que sacaramos con proteger los dems de ah entonces
dentro de los delitos que tienen por finalidad proteger el
ms relevante de los bb tutelados son aquellas figuras
que resguardan la vida humana, ahora cuando se habla
de vida humana y su resguardo penal nos encontramos
con una larga etapa de sucesiones, tenemos:
1. Por un lado, en la proteccin penal de la vida humana
pueden advertirse dos grupos:

19

a. Relativo a la proteccin de la vida

humana

incipiente, es decir, la proteccin de la vida

humana de la criatura que esta por nacer, aquella q
se viene desarrollando en el vientre materno.
b. Lo relativo con la proteccin de la vida humana
independiente, aquella q es propia de la persona
humana, de la vida humana de una persona natural.
Respecto de (a) los autores estn contestes en que lo que
se protege con la figura del aborto se protege vida
humana

dependiente

aun

cuando

existen

ciertas

aprensiones que en ese caso el bien jurdico tutelado

sera distinto a la vida humana incipiente, pero se est
protegiendo la vida humana incipiente.
Respecto de (b) se protege la vida humana de carcter
independiente y esto nos lleva a una cuestin que es
esencial, hasta cundo o desde cuando se protege la
vida humana? Deja de protegerse cuando se entroniza en
la vctima los signos positivos de la muerte, entronizados
los signos positivos de la muerte es fcil comprender que
no existe bien jurdico tutelado porque no se puede
tutelar vida humana si no hay vida existente. Pero acaso
existe una suerte de convencin entre nosotros acerca de
que la vida humana es el principal de los bienes jurdicos
tutelados, debera ser esta proteccin de la vida humana
absoluta o relativa? La verdad es que de este tema hemos
visto que no creo advertir que en el derecho existan
protecciones

absolutas,

el

anlisis

del

derecho
20

confirma que las protecciones son relativas lo que

significa que existen casos en que el propio derecho
permite conculcar una vida humana, basta pensar en la
concurrencia de la legtima defensa, en la que el sujeto
que repele la agresin ilegitima empleando un medio
proporcional de carcter racional

y sin que haya

provocado suficientemente da muerte al agresor ilegtimo

ese sujeto ha conculcado una vida humana y esa
conducta es una accin, que es tpica, y el encuadre entre
accin y tipo penal, hablamos de conducta tpica,
cometida con dolo, porque una parte mayoritaria de la
doctrina coloca el dolo en el tipo penal y si analizamos
que el sujeto que acta en legtima defensa da muerte al
agresor ilegitimo reunindose los otros dos requisitos
debemos concluir que el sujeto ha obrado dolosamente y
sin

embargo

la

conducta

es

permitida

incluso

incentivada por el propio legislador, eso significa que el

dolo no tiene valoracin, no es bueno ni malo, a
diferencia de los causalistas que hablaban del dolo con
un tinte de malicia, pero esto se ha superado, a pesar que
algunos colocan el dolo en la culpabilidad.
La relatividad del DP es lo que existe. El ser humano no
est en su naturaleza determinado.
Ahora otro aspecto es:
Modos de proteccin penal que atentan contra la vida
humana: no veremos todos los atentados. Si estn las
figuras propias del homicidio.
21

Homicidio:

atentados

contra

la

vida

humana,

independiente, esto no significa que no debamos

analizar la vida humana, definirla es un problema
filosfico quizs no resuelto, de modo tal que nos
ocuparemos de la vida humana en su sentido
biolgico, desde las etapas de su existencia biolgica
que es desde cuando podemos demarcar su inicio y
su trmino pero hay otros aspectos de la vida
humana que no son objeto de nuestro estudio.
Dentro de lo q vamos a ver es posible pensar que
existen 3 grandes:
1. Desde cuando se protege la vida humana o ms
bien cuando comienza la proteccin de la vida
humana, est determinado el momento mismo de
su proteccin.
2. Hasta cundo o hasta donde se protege la vida
humana. Cuando termina la vida humana. Que
situaciones se dan para poder dar un diagnostico
de termino de vida humana?
Este es un problema muy complejo, que se tiene que analizar los
diversos ordenamientos jcos para dar una rpta al asunto, nuestro CP,
es distinta la proteccin de la vida humana dependiente que la
proteccin de la vida humana independiente.
En primer lugar, si observamos la ubicacin de la proteccin de la
vida humana independiente de la independiente, es fcil concluir que
los tipos penales se encuentran en diversas partes del CP. As, el caso
de la proteccin de la vida humana independiente esta en el
22

ttulo octavo del libro segundo del CP: CRIMENES Y SIMPLES

DELITOS EN CONTRA DE LAS PERSONAS. En tanto que la
proteccin de la vida humana dependiente se encuentra en el
titulo sptimo que no se refiere a la proteccin penal de la vida en
las personas como el octavo, sino que el sptimo dice relacin con
(342 CP) CRIMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS
FAMILIAS, CONTRA LA MORALIDAD PUBLICA Y CONTRA LA
INTEGRIDAD SEXUAL. Pasa que si hacemos otra comparacin entre
las figuras de aborto y las de homicidio que comienzan en el art. 390
del CP. Crmenes y delitos contra las personas (vidas humana
independiente), si analizamos las penas existentes para la vida
humana independiente y las comparamos con las penas de la vida
humana

dependiente,

nos

encontramos

que

las

penas

de

la

independiente es de mayor disvalor que las segundas, lo que

significa que las sanciones de homicidio tienen mayor pena que las de
aborto, es decir, la ley concede una mayor proteccin penal al
homicidio que al aborto, ahora por qu ocurre esto? una de las
razones importantes est determinada porque resulta que en el
homicidio se atenta en contra de un individuo, es decir, se atenta
en contra de una persona que subsiste por s misma, en cambio en el
aborto el atentado es contra un ser en gestacin que aun no es
persona, en el caso del aborto la pena ms grave, por ejemplo, en el
345 CP en relacin al 342 CP: pena de presidio mayor en su grado
mnimo, o sea, de 5 aos a un da a 10 aos, pero en su grado medio
es la ms grave. Ahora la pena del homicidio segn el 490 cp. Presidio
mayor en su grado mximo: 15 aos y 1 da a 20 aos.
23

Tenemos dos presidios perpetuos, el presidio perpetuo calificado y

el presidio perpetuo simple, es curioso porque cuando pensamos en
la concurrencia del presidio perpetuo la lgica es que el sujeto a quien
se le aplica la pena perpetuamente ser. Pero tenemos que distinguir
que el parricidio llega hasta el presidio perpetuo calificado (391 CP)
aqu habla de presidio perpetuo y en el otro de presidio perpetuo
calificado. El presidio perpetuo simple le permite obtener al penado
obtener ciertos beneficios en cambio el presidio perpetuo le permite
esos mismos beneficios transcurridos 40 aos, pero en el primero el
de 20 aos, el mas comn es el simple, el calificado es excepcional
porque el calificado se aplico para los 4 casos en el CP contemplaba la
pena de muerte que se cambio por el presidio perpetuo calificado. El
presidio perpetuo simple aparece ms.
Son situaciones de desarrollo muy distintas, el CP espaol lo sancion
siempre de igual manera y distinguen entre vida humana dependiente
e independiente.
Otras cuestiones son que uno se puede preguntar respecto a si hemos
convenido que la proteccin de la vida humana dice relacin con la
dependiente y la independiente en qu momento empieza la
proteccin de la vida humana? Aqu nos encontramos con una
respuesta que parece ser ntidamente clara y est en desde qu
momento se penalizan los atentados contra la vida humana incipiente,
y la jurisprudencia de manera invariable seala que estn contestes
en que la proteccin penal de la vida humana comienza desde el
momento de la anidacin, lo que es cuando el ovulo fecundado, o

24

sea el cigoto se aloja en el tero porque el que tiene viabilidad es el

ovulo fecundado en el endometrio y tenemos un punto de vista para
decir que comienza la proteccin en el momento de la anidacin. Ah
es viable. Los atentados en contra de inviabilidad no configuran
ataque en contra del bien jurdico, tampoco puede pensarse que desde
el momento mismo de la concepcin se protege, porque se pierde
mucha cantidad de espermios, y no existe una razn cientfica que
determine que pueda establecerse la proteccin de la vida humana
incipiente desde la concepcin, ahora existen otras razones que se
entiende que la concepcin es el momento, stas son razones de
carcter teolgico. En la iglesia catlica se indica la concurrencia de
un cuerpo cualquiera que sea y de un alma y resulta que existe un
minuto en que el alma entra al cuerpo humano, y hay una suerte de
fusin de alma y cuerpo que es animado por el animus, y desde ese
momento se determina la proteccin de la vida humana, pero este es
un asunto que no obedece a un criterio cientfico y habra que
preguntarse en qu momento el animus se funde con el cuerpo?
Desde el momento de la concepcin, el corpus es animado, ahora si
uno analiza la trayectoria que tiene esto dentro de la teologa se
concluye que exista el cuerpo como animado muchos meses despus
de que se encontraba el cigoto en el endometrio, y se distingua el
animus segn se tratara de lo que se encontrara en gestacin sea un
hombre o una mujer y el primero que reciba el animus era el hombre
y tiempo despus era la mujer. Este criterio no permite sustento
cientfico, porque resulta que ya se anid o acomod para empezar a
desarrollarse como criatura humana a partir de la anidacin.
25

ii) Hasta qu momento se protege la vida humana?

Hasta la muerte. Puede morir una vida humana en gestacin, ahora
cundo se produce? La vida humana de carcter independiente
concluye cuando se entronizan los signos negativos de la vida o
cuando se concretan los signos positivos de la muerte, pero hay que
acotar esto:
Tradicionalmente se ha pensado que la persona muere desde el
momento en que cesan las funciones vitales, latidos del corazn,
circulacin sangunea, respiracin, movimientos reflejos. A pesar de
que se han comprobado casos de que los sujetos han resucitado.
Despus se produjo un avance en cuanto a las conexiones cerebrales
con el resto del cuerpo, deban cesar las funciones cerebrales con
respecto del organismo, esto se produce a raz de los trasplantes de
rganos que pueden ser vitales por ejemplo un rin, un sujeto puede
donar un rin. Distinto es el caso del equipo mdico que se
encuentra en la situacin de efectuar un trasplante de rgano vital
como el corazn, porque si nos vamos a la definicin del concepto de
la muerte que es cuando han cesado los signos de la vida y se
entronizan los de la muerte, existe una necrofilia, y el corazn del
muerto ya no late y ni siquiera late no sacamos nada con hacer un
trasplante del corazn, entonces para estos casos se pens en un
concepto nuevo de la muerte que se conect con la funcin cerebral.
Se requiere de la cesacin de la funcin cerebral aun cuando no
hayan cesado los otros signos? porque el corazn se extrae en cuanto
esta latiendo y no cuando est invadido por necrofilia y eso lleg a ver

26

desde cuando existe proteccin de la vida humana? Se sealaba

que la vida humana cesaba cuando cesaban los ltimos restos
de la vida vegetativa.
Es una vida en gestacin o una vida independiente? Significa
preguntarse hasta cundo hay aborto? Lo que significa preguntarse si
se atent en contra de vida humana incipiente o de una vida humana
independiente.
Dice relacin con la figura de aborto la proteccin de vida humana
dependiente mientras que las figuras de homicidio protegen la vida
humana independiente, pero no es posible proteger la vida humana
dependiente con stas ltimas.
El parto se produce de ipso facto o es un proceso? Es un proceso el
parto, entonces todas estas cosas cmo las podemos salvar? Desde
cundo hay homicidio? Desde que la vctima en definitiva se vale
por s misma, es independiente, ah empieza la proteccin de la
vida humana independiente, la respiracin tiene un aspecto clave
porque si respir significa que vivi, y tiene efectos no tan slo desde
el punto de vista penal. Tambin, por ejemplo, podemos imaginar
situaciones de carcter sucesorio, por eso se desarroll en su poca
un examen mdico legal que se practica en el cuerpo de quien ha
fallecido y consiste en llegar a determinar si acaso los pulmones de
una criatura se inflaron o no para determinar si existi vida
independiente. En Chile existe un artculo que normativamente indica
desde cuando existe proteccin de la vida humana independiente y
permite precisamente afincar este criterio, es el art. 394. Tenemos
27

lo sgte: desde que momento empieza la proteccin penal de la

vida humana independiente desde el momento en que ha
terminado el proceso del parto porque el infanticidio se comete a
partir del trmino del proceso del parto lo que significa que las
conductas antes de ese trmino son aquellas que corresponden a la
figura de aborto. Resulta, adems, que el art. 394 regla el infanticidio,
que lo cometen determinadas personas vinculadas por parentesco
relacin al recin nacido, puede ser el padre, la madre y otros
ascendientes, ahora qu pena le asigna el CP al infanticidio: presidio
mayor en sus grados mnimos a medio. Eso se le asigna al que en
atencin a las ligazones de parentesco da muerte a la criatura. Si no
existiera esta figura cmo sancionamos estos padres o ascendientes
tendramos que sancionarlos por el 390, es decir, por parricidio.
Entonces si no existiera el infanticidio la pena comenzara en 15 aos
y 1 da y terminara en presidio perpetuo calificado. Por qu el CP se
ocupa del infanticidio haciendo de l una figura privilegiada: las
razones eran propias de la poca, esto se ve en el cdigo penal
espaol de 1.848.

En aquellos aos una mujer en cinta tena un

descredito social y se le despreciaba y resulta que se sacaba la figura

del infanticidio y se le concedi una pena menor, algunos dijeron que
ese argumento es vlido, por el des honramiento. Pero resulta que
eso era para el caso en que la mujer era atacada por fiebres
corporales que le llevan a atentar en contra de la criatura, pero
suponiendo que eso as fuera la fiebre tendra que afectar la razn de
la mujer en ese caso y siendo esa la razn tendra que ser absuelta
por carencia de culpabilidad.
28

En el homicidio cul es la figura bsica? La figura bsica es el 391

circunstancia segunda, o sea el homicidio simple: pena.
La proteccin de la vida humana de carcter independiente debera
ser el metro con el cual el legislador debiera trabajar y a partir de
esto el legislador debiera regular las otras figuras.
Podemos irnos al homicidio calificado:
La pena aumenta cuando se dan las circunstancias del 391, son 5 en
total:
1.
2.
3.
4.
5.

Primera: alevosa
Segunda: premio o promesa remuneratoria.
Tercera: veneno.
Cuarta: ensaamiento.
Quinta: premeditacin conocida.

La ltima en varios cdigos modernos se ha sacado, al igual que el

veneno. Es muy difcil distinguir la premeditacin conocida de la
general. Si entre el homicidio simple y el calificado hay un concurso
de leyes penales prevalece el calificado en virtud del principio de
especialidad.
Respecto al parricidio tiene por finalidad que nadie puede derramar
su propia sangre, pero entre cnyuges no tienen por qu ser
parientes, era el sustento de la base familiar. Se incorpora el
conviviente.
El homicidio en ria o pelea esta en el 392, es cuando:
1. Ria o pelea: hay sujetos que se estn golpeando
2. No se puede determinar quin es el hechor de la muerte del otro.
29

3. Tiene que haber por lo menos dos sujetos, pero cuando hay 3 o
ms hay un delito de homicidio en ria. Se suele ocupar porque
frente a los homicidios en ria baja mucho la pena. Se aplica de 3
aos y un da a 5 aos. Aplicacin de ley alternativa de penas.
Auxilio al suicidio: el que auxilia a otro recibe tal pena si se
efecta la muerte que depende del suicida.

27.03.2014
FIGURAS QUE ATENTAN EN CONTRA DE LA VIDA HUMANA
Se ubican en el Ttulo Octavo del Libro Segundo del Cdigo Penal.
Ahora, dentro del concepto de vida humana hablamos de la vida
independiente, de la proteccin de la vida humana a partir del
trmino del proceso del parto.
Debemos hacer una reflexin y entender que si vamos a hablar de la
parte especial del DP o de los tipos en particular se permite una
clasificacin que habla en razn de quien es el titular de los bienes
jurdicos de proteccin, y el titular de los bienes jurdicos o bien
puede ser la persona humana o bien lo puede ser la sociedad. Cuando
lo es la sociedad hablamos de sta como titular de bb jcos o bien el
Estado como titular de bb jcos, pero por ahora lo que nos importa es
la persona humana como titular de bb jcos la que se protege.

30

Derechos propios de la personalidad

La vida humana, si analizamos el CP en el Libro segundo que est
acotado a los crmenes y simples delitos podemos advertir el cmo se
llaman los ttulos, tiene 10 Ttulos. Podramos pensar que el bien
jurdico tutelado est referido en esos ttulos, o sea el legislador
agrup los ttulos en torno al bien jurdico tutelado, con problemas, y
el que nos empece es el propio del Ttulo octavo del Libro Segundo
que comienza en el art. 390 y termina en el 431. Dentro de ese
continente del 390 al 431 se agrupan precisamente aquellas figuras
propias del homicidio. Pero resulta que cmo se denomina el ttulo
octavo del libro segundo? Esto de crmenes contra las personas es una
situacin relativa e incmoda porque no todos los tipos penales que
se encuentran en el Ttulo octavo atentan nicamente contra las
personas, hay una serie de figuras delictivas del Ttulo octavo que
atentan contra la persona, por ejemplo, bastara revisar lo que dice
relacin con el Ttulo noveno del Libro segundo, que son crmenes y
simples delitos contra la propiedad que es un atributo de la persona,
de manera que estos delitos contra las personas es muy genrico,
aunque es cierto que en todos los delitos el titular es la persona, pero
no es tan cierto que sean titulares de esos tipos penales y no de otros.
El homicidio la titularidad le empece a la persona, tenemos el duelo y
el envo de cartas explosivas cuya titularidad le corresponde a la
persona, la calumnia y la injuria le corresponde a las personas, pero el
criterio es vago amplio y extenso, y debemos determinar con precisin
cul es efectivamente el bien jurdico tutelado para ello aplicamos los
elementos de interpretacin, pero el que parece ser el que ms se
31

viene a la necesidad dice relacin con el elemento de la lgica es el

teleolgico (cul es el fin que protege la norma o el tipo penal) y si
acaso hablamos de las figuras de homicidio el fin que se protege es la
vida humana no la persona, si hablamos de las lesiones, el bien
jurdico tutelado que se protege es la salud individual, si hablamos del
duelo y del envo de cartas o encomiendas explosivas se protege la
vida humana y/o la salud individual y si hablamos de la injuria o
calumnia es el honor individual, o sea con eso se demuestra que el
concepto de persona es vago y indeterminado y con el mtodo
teleolgico debemos ubicar cual es el bien jurdico que se protege.
Hay cosas muy complejas, el concepto de vida en general es muy
amplio, el concepto de vida sin adjetivacin es un mar sin fronteras, si
acaso determinamos que la energa es movimiento y el movimiento es
manifestacin de vida, el universo es energa y movimiento, pero no es
eso lo que protege la figura de homicidio, si analizamos desde el
punto de vista filosfico no nos sirve. El Cdigo Penal se refiere a una
situacin particular y especial de la vida y esta colada a la
comprobacin de la vida humana, en el mbito biolgico, a esa vida,
aquella que se extiende desde el momento en que existe vida
autnoma

en el

individuo,

es

decir,

que se

constata

la

circulacin y respiracin hasta que cesa la vida autnoma y

entronizan los signos de la muerte. El ser humano tiene en su vida
muchas manifestaciones de vida. Hay otras manifestaciones de vida,
el amor que se tiene entre el padre y el hijo, entre los amigos, o en fin
cualquier otra manifestacin de vida, pero la que nos importa es la
vida en su sentido biolgico, aquella que est determinada a los
32

marcos que hemos determinado. De modo tal que no es efectivo que el

bien jurdico tutelado es la persona, no es ese el bien jurdico tutelado
sino que es uno ms especifico, que es la vida humana y con eso
hemos acotado que es la vida del ser humano y en su aspecto
biolgico. Si conculcamos la vida de amor que tienen dos personas
en verdad se conculc esa vida de amor entre dos personas, pero no
es homicidio, aunque es una manifestacin de la vida pero en otro
mbito.
El concepto biolgico es en definitiva un lapso de tiempo, es un abrir y
cerrar de ojo en la inmensidad del tiempo y del espacio, ahora cmo
se protege esta vida humana acotada, bueno es simple se protege por
las figuras del homicidio, esto significa que se sanciona penalmente
el homicidio, o sea se consigna una sancin penal con respecto de
quien comete el homicidio, esto se saca del prrafo primero, que est
arriba del art. 390 (Del homicidio) qu tenemos comprendido?
Por orden del CP:
Prrafo primero del Ttulo octavo del Libro segundo.
1.
2.
3.
4.
5.

El parricidio: art. 390

El homicidio calificado: art. 391
Homicidio simple: art. 391
Homicidio en ria o pelea: art. 392
Auxilio al suicidio: art. 393, que se complementa para analizar
el tema de la eutanasia.

Prrafo segundo del Ttulo octavo del Libro segundo.

6. Del infanticidio: art. 394.
33

Dentro de estas figuras, podemos hacer alguna clasificacin de

los tipos penales que se encuentran en el prrafo primero y el
segundo. Es una cuestin bsica para entrar en el anlisis de la
materia.
En los delitos que atentan contra la vida humana es la
concurrencia del HOMICIDIO SIMPLE. Es aquel que nos
permite transversalizar todo lo que dice relacin con los delitos
que atentan contra la vida humana, y nos tomamos del homicidio
simple primero. Este homicidio simple resulta ser que lo
encontramos en el art. 391 N2. Esta es la clave de todo el CP,
por una razn; si analizamos digamos que entre los distintos
bienes jurdicos que un ordenamiento jurdico debe tutelar, el
principal ha de ser la vida humana porque es absurdo tutelar
otro bien jurdico. Si no se tutela la vida humana qu
trascendencia tendra la proteccin de la honra si es que no
existiera la proteccin de la vida humana. Tambin resulta que
la determinacin de la pena es muy importante, cmo trata el
homicidio el CP, es la base fundamental porque si acaso el
principal bien jurdico que debiera tutelarse es la vida humana
significa que la pena que tiene el homicidio simple debiera dar
armona a todo el contexto que le rodee. Ahora partiendo de esa
principal

proteccin

podemos

sealar

que

existen

figuras

agravadas si las comparamos con el homicidio simple, significa

que la agravacin tiene un mayor disvalor, la pena es mayor, el
homicidio simple determina una pena, ahora qu pasa con el
homicidio calificado, es mayor el disvalor porque seala que:
34

El mismo artculo da la respuesta porque si el homicidio

simple o sea al matar a otro le aadimos una de las
calificantes, pasa a ser homicidio calificado, es lo que los
espaoles le llaman asesinato. Por concurrir una de

las

calificantes el disvalor se justifica: qu calificantes pueden

concurrir: 5.
1. La alevosa.
2. Por premio o promesa remuneratoria.
3. Por medio de veneno
4. Con ensaamiento
5. Con premeditacin conocida.
Podemos subir ms todava, al parricidio, art. 390 en el
cual dada la determinacin de ciertas circunstancias como
lazos de sangre o de convivencia o de matrimonio la pena se
dispara mucho ms todava. Esta el presidio perpetuo
calificado, es el mximo disvalor. De ah damos un salto,
determinando las relaciones que los ligan y caemos luego en
Infanticidio.
Nos queda lo que dice relacin con el homicidio en ria o
pelea. Se baja la pena en relacin al homicidio simple y nos
queda el auxilio al suicidio.

31.03.2013
Homicidio simple

35

En el homicidio simple la conducta consiste en que el que mate a

otro. Analizamos el bb jco tutelado, el verbo rector.
Corresponde el anlisis del tipo subjetivo, se habla de esto por una
razn elemental: resulta ser que en la teora del delito se construye a
partir de una accin, la accin de los seres racionales y la accin est
comprendida por un movimiento corporal como por una voluntad
final, estos delitos de matar a otro pueden cometerse por accin y por
omisin. Si el tipo penal es una conducta abstracta del legislador,
debe referirse a lo objetivo de la accin el movimiento corporal, pero
tambin lo subjetivo que es la voluntad final. Encontramos ac el dolo
y la culpa, cabria preguntarse qu es el dolo y qu difiere del dolo del
Cdigo Civil en el art. 44 que lo define como la intensin positiva de
inferir injuria o dao, este concepto es estrecho para la finalidad del
dolo penal. Podemos sealar que el dolo est conformado de dos
elementos:
1. Elemento de cognicin que se recoge por medio del intelecto y
que consiste en conocer el tipo penal.
2. Elemento de la volicin que apunta en una de dos esferas: una
en querer realizar el tipo que se conoce o bien en aceptar el tipo
penal que se conoce (esto determina el dolo directo o eventual).
Qu ms existe en el matar a otro?
Se puede cometer por una conducta que no est conformada
por el dolo, pero para llegar a ella hay que ser cuidadoso, el CP
es un catlogo de conductas dolosas y las culposas se castigan
por medio de excepcin, as encontramos entre los tipos
culposos, la parte ms importante de ellos se encuentran en el

36

Ttulo decimo del libro segundo (art. 490 y s.s) no todos los
cuasidelitos estn all, sino que, por ejemplo, en el 234 referido a
la malversacin de caudales pblicos en que juega un papel la
negligencia, habla de la imprudencia que es culpa y no es dolo.
Es posible cometer un homicidio culposo?
Qu es lo debemos determinar para la concurrencia de la culpa,
bueno es algo bastante simple: si la accin es un movimiento
corporal guiado por la voluntad final. Por ejemplo, el sujeto
resulta que conduce su auto desde la escuela de derecho y la
voluntad final de ese conducir es llegar al monumento de los
hroes, pero resulta que en esa conduccin el sujeto imprime
una velocidad mayor a la permitida al conducir y conduce con
imprudencia y como consecuencia de eso atropella un peatn
que iba cruzando la calzada por un paso de cebra. Si la finalidad
era llegar al monumento pero se desva del nexo causal y se cae
en una conducta ilcita determinada por la imprudencia, el
sujeto nunca tuvo para ese caso la diligencia debida y que lo
llev a ocasionar.
El concepto de negligencia importa una omisin y la
imprudencia con esta postura es imprudente el conductor del
automvil, pero por ejemplo, nos encontraramos que la conducta
negligente, es decir, un no hacer cuando se deja el bistur en el
intestino del operado por parte del mdico, hay un no hacer de
acuerdo a la lex artis, se apart el mdico de los protocolos de
los pasos para operar. En consecuencia, tenemos que los delitos
los atentados en contra de la vida humana independiente
se pueden cometer dolosa o culposamente.
37

Fuera de eso no existe elemento subjetivo caracterstico en el

homicidio simple lo que nos lleva a analizar el homicidio simple
desde el tercer elemento del delito que es la antijuridicidad que
es lo contrario a derecho.
Todas las conductas tpicas por el solo hecho de serlas
son antijurdicas?
No, pero procure que la mayora de las conductas tpicas son
antijurdicas, pero no todas las conductas tpicas por el hecho de
serlas son antijurdicas. En el caso del homicidio simple hay dos
componentes de dos grupos, as por ejemplo la legtima
defensa, el sujeto que acta por esta concurriendo sus
requisitos propios, as el sujeto en quien concurren estas
circunstancias que da muerte a otro lo hace jurdicamente y su
conducta es no es contraria a derecho por una razn: resulta que
la legtima defensa es una delegacin que el Estado le
concede a los ciudadanos siendo que no es omnipresente
entonces delega la facultad de polica en cada uno de los
ciudadanos y vela por cada uno de los bien jurdicos. Aqu
la conducta es tpica pero no antijurdica, es dolosa, eso importa
una cuestin elemental cual es que el dolo es simplemente dolo,
es neutro.

Las circunstancias que concurren en el sujeto que

acta bajo legtima defensa, pero desde el punto de vista de la

antijuridicidad existen otras situaciones? La legtima defensa
est bajo el principio del inters preponderante y existen otras
que estn al asilo de la actuacin de un derecho:
1. Cumplimiento del deber o del ejercicio legitimo de un
derecho, autoridad o cargo.
38

El cumplimiento del deber opera aqu por ejemplo en el caso

de la ejecucin de la pena de muerte. Alguien mata al
condenado, mediante fusileros, el sujeto que tiene que haberlo
matado quien realiza una conducta tpica pero no antijurdica
porque est cumpliendo un deber. Pero la verdad es que la
pena de muerte se mantiene en el CJM. Otro asunto est en el
cumplimiento de un deber, y en consecuencia el asilo de un
cumplimiento de un deber en el caso de peligro de la vida de
la madre, deber optar por la vida incipiente de la
criatura o de la madre, y el mdico opta por el sacrificio
de la vida incipiente que tiene un menos disvalor que la
vida dependiente, pero podramos todava argumentar mas y
ponernos en el siguiente caso:

causales supralegales de

justificacin: hay dos sujetos que se encuentran en una pelea

de box, los dos contrincantes se estn causando lesiones
porque no resulta posible pensar que los golpes no provocan
lesin alguna y son conductas tpicas. Entonces siendo as, se
podra preguntar entonces son conductas tpicas y qu pasa
con la antijuridicidad. Es una conducta contraria al derecho o
es ajustado a derecho? La verdad es que el box est
legalmente reglamentado entonces hay un rbitro y el
boxeador no puede salirse de las reglas del combate, pero si el
otro no se sale de las reglas y lo mata y no existe vulneracin
de las reglas se ajusta su conducta al ejercicio legtimo. Si el
boxeador acuchilla al otro est fuera del marco del reglamento
del box y de la ley en ese caso es la conducta tpica y
39

antijurdica, o el boxeador que recurre a la estrategia de

colocarse adentro del guante una herradura de caballo.
En Chile estn muy acotadas porque el ejercicio legtimo de un
derecho permite cubrir un marco muy grande de causales de
justificacin, y tendramos que recurrir en cuanto a la
culpabilidad que es un asunto personal.
Ahora tendremos que irnos a la pena del homicidio simple.
Hay concurso aparente de leyes penales? S. Se da con
respecto bsicamente a la figura del numeral primero del art.
391 y tambin con respecto al 390. Hay un concurso aparente
de leyes penales entre el homicidio simple y el calificado, y
entre el homicidio simple y el parricidio que se soluciona en
virtud del principio de especialidad. No concurriendo en tal
circunstancias las del homicidio calificado y el parricidio
estamos en presencia del homicidio simple.
HOMICIDIO SIMPLE
Ms complejo se coloca el asunto desde el punto de vista del
cuasidelito, si con motivo de accidente de trnsito del bus
fallecen 3 pasajeros no estamos hablando del art6. 391 N2
sino que del art. 492. El conductor ocasiona la muerte de 3
pasajeros, en el ejercicio de un concurso ideal entendiendo
que el hecho es cuasidelito con respecto de los muertos y en
ese caso se aplica el art. 75 del CP para el concurso ideal, o
sea se aplica la pena mayor asignada al delito ms grave.
Con respecto del homicidio culposo o cuasidelito puede
concurrir con culpa consiente o con representacin: el
sujeto se representa la posibilidad de dar muerte pero
mentalmente la rechaza, en el caso sin representacin el
40

sujeto no se representa nada. En ninguno de estos casos en

cuanto a su voluntad ha querido ni aceptado el resultado de
muerte porque si as fuere estaramos frente a un delito de
homicidio.
Cundo

el homicidio

simple se trasforma

en

homicidio calificado? Cuando concurren algunas de las

circunstancias del art. 391. Deben concurrir basta con una de
esas circunstancias concurra para poder hablar del homicidio
calificado. Tenemos 5 calificantes del homicidio concurriendo
cualquiera de ellas el homicidio simple se transforma en
calificado por el principio de especialidad.
Es importante poder fijar y determinar uno que otro aspecto
bsico:
La pregunta es podran concurrir las 5 calificantes a la vez?
Podra, pero es un caso de laboratorio, y si pueden concurrir
estas 5 calificantes, qu hace el juez:
Califica por las 5?
Califica por una? esta es la opcin correcta. Es decir,
para el caso que concurran las 5 el juez debe calificar por
una y con eso entr al homicidio calificado. Las otras 4
las puede utilizar como circunstancias agravantes si se
dan estas, porque no se debe escapar que las 5
circunstancias

calificantes

relacionadas con las primeras

del

homicidio

estn

cinco circunstancias de

agravacin del CP (ART. 12 CP). Se da una estrecha

relacin entre el 12 en sus cinco primeros numerales con

41

las calificantes del 391. Puede aplicar las restantes a

ttulo de agravacin cuestin a analizar caso a caso.
Anlisis del art.391N1 del Cdigo Penal:
Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el
artculo anterior, ser penado:
1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio
perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
PRIMERA. CON ALEVOSA. Existe una interpretacin
autntica respecto de la alevosa (de autoridad del
legislador) en la cual el legislador interpreta de manera
autntica puede ser en la misma ley (interpretacin
contextual) o la interpretacin en otra ley (sera ex post).
Existe efectivamente una interpretacin desde el punto
de vista contextual en el art. 12 CP.
Alevosa segn el legislador es cuando se acta a
traicin o se obra a sobre seguro. Al emplear la letra o
significa que la alevosa se comete o a traicin o sobre
seguro. Explic o no el legislador que significa traicin o
sobre seguro? No. entonces hay que recurrir a las reglas
generales

de

hermenutica, tenemos base de la

doctrina espaola, si es as tenemos que respondernos

dos hiptesis:
1. Primera hiptesis: Cundo se obra sobre traicin.
2. Segunda hiptesis: cundo se obra a sobre seguro.
Obrar a traicin:
42

Si uno analiza la doctrina hay una idea que puede

explicar el concepto de traicin que se seala que el
hechor muestra el cuerpo pero esconde el alma,
aqu significa el tema que el que obra a traicin tiene
que ganarse la confianza de la victima para poder
darle muerte, es decir, la traicin impropia en que la
victima confiada ha alcanzado un mayor grado de
desproteccin de la cual se aprovecha el hechor quien
debe crear el grado de desproteccin, o sea debe
ganarse la confianza para luego poder matarla, no es
suficiente que dos sujetos sean amigos y decir que
estamos en presencia de alevosa, debe existir una
conducta activa, as la jurisprudencia y doctrina no
consideran que la amistad es suficiente para estar en
alevosa sino que se requiere un hacer para estar en
presencia de ella. La respuesta corresponde al caso a
caso y que no puede darse una determinacin ex ante,
pero hay dos sujetos que tienen cierta relacin de
amistad y uno de ellos

quiere matarlo ese sujeto se

gana la total confianza del otro hay una amistad

preexistente y un hacer por parte del hechor para
ganarse la confianza.
Obrar sobre seguro
La segunda modalidad: determinada por el sobre
seguro. Se afinca en dos posiciones:
1. Asegurarse que la vctima no va a reaccionar.
2. Dice relacin con la impunidad que puede
encontrarse el hechor al encontrarse parapetado.
43

La esencia est en poder ganarse la imposibilidad de

reaccin por parte de la vctima.
Ejemplo: Es el caso de la mujer celosa que est en el
cuarto dpto. y le tira el piano de cola a su rival a la mujer
que iba abajo.
Aqu resulta que el sujeto esconde el cuerpo y
muestra el alma y es al revs de la traicin. El sobre
seguro tiene sus vaivenes porque resulta que, por
ejemplo, el cazador de patos que dispara en contra de su
enemigo para matarlo desde el matorral y no da en el
blanco podramos pensar en homicidio calificado en
grado de frustracin, pero luego sale el cazador de patos
y le dispara cara a cara caso que es homicidio simple. Un
homicidio puede comenzar como calificado y terminar
como un homicidio simple.
La alevosa la conserva el CP espaol de 1995 que llama
a homicidio calificado de asesinato.
SEGUNDA.

POR

PREMIO

PROMESA

REMUNERATORIA
Quien fue motivado por premio o promesa remuneratoria:
es el hechor material o llamado sicario. Aqu hay varias
cosas:
1. El premio o la promesa deben ser remuneratorias,
de origen en dinero, de carcter pecuniario. Por
ejemplo, la mujer dice ser tuya si matas a mi
marido, es una promesa pero no remuneratoria. Los
honores tampoco son remuneratorios.
44

2. El premio importa que el sujeto haya recibido

efectivamente el premio, puede recibirlo antes o al
momento de actuar, pero puede recibirlo despus, y
aunque nada reciba no importa basta que el mvil sea
la promesa remuneratoria, si acta en virtud de eso y
nadie le da nada despus igual estamos en esta
circunstancia y no puede demandar civilmente el
cumplimiento de la promesa por objeto ilcito, este
caso se sita estrictamente en la motivacin del
sicario es la palabra POR, de modo tal que no se
extiende a los dos participes sino que se sita solo en
el autor material, el art. 12 emplea la expresin
mediante si se expresara tambin ambos estaran
involucrados lo que significa que est el POR hay una
diversidad, el uno es el autor material y el otro es
autor intelectual de homicidio simple. El del
homicidio calificado opera conforme al art. 15 N1
(los que toman parte en la ejecucin del hecho
inmediata o directa) y el que ofrece el premio la
calificacin es el del 15 N2: queda la induccin, que
se

divide

en

varias

cosas:

una

de

ellas

es

la

instigacin, y la otra es la autora mediata, importa

la instigacin aquel que hace nacer en el instigado la
resolucin criminal porque en la etapa de participacin
en su etapa interna est determinada por un elemento
ideolgico, primero nace la idea de cometer el delito y
45

despus viene un psicolgico y est all la resolucin

delictiva.
TERCERA. POR MEDIO DE VENENO: esta tercera fue
excluida del CP espaol. El que comete homicidio por
medio de veneno comete homicidio pero no asesinato. En
el CP chileno se mantiene. Este veneno para poder
entenderlo se remonta a muy atrs, en el caso de la
medicina legal estaba en paales y se podra dar la
muerte a una persona en pequeas dosis sin que se
supiera la causa de la muerte, hoy un examen mdico
legal

determina

si

el

sujeto

ha

sido

no

envenenado.
Ahora el tema es qu se entiende por veneno:
La doctrina mayoritaria en el pas y en el extranjero
estima que es el elemento objetivamente apto para
conculcar la vida humana, para o provocar daos a
la salud individual.
La sustancia per se debe ser venenosa, si ocupo vidrio
molido, tanax, veneno de ratas conforman objetivamente
lo que es veneno. En los ltimos momentos Garrido Montt
en una posicin ms bien solitaria trata de elaborar
concepcin

subjetiva

en

que

en

determinadas

circunstancias ciertos elementos inocuos incorporados a

la vctima le pueden llevar a la muerte. Por ejemplo para
el diabtico el azcar, l considera que lo llevan a la
muerte, pero esa tesis no ha tenido mucha acogida, en

46

consecuencia lo que importa es el elemento objetivo del

veneno.
Para la tesis objetiva veneno no es una sustancia que
cause por ejemplo alerga.

CUARTA.

CON

ENSAAMIENTO,

AUMENTANDO

DELIBERADA E INHUMANAMENTE EL DOLOR AL

OFENDIDO.
El ofendido tiene que sufrir, aumentar el dolor, el
sujeto por ejemplo, comienza a sacarle cada una de las
partes de su cuerpo. No hay ensaamiento si un sujeto
quiere matar a otro a golpes y la victima muere al
segundo puntapi y el sujeto no sabe que muri y le da
44 puntapis mas eso es un homicidio simple porque
no existe aumento alguno en el dolor al ofendido.
QUINTA. CON PREMEDITACIN CONOCIDA.
Es difcil entrar en el mundo de la premeditacin, en
qu consiste? Concurren dos elementos:
1. Elemento
psicolgico:
consistente

en

la

resolucin de la comisin del delito.

2. Elemento cronolgico: sostenido en el tiempo, el
sujeto mantiene en el tiempo la resolucin del hecho
punible,

en

algunos

casos

va

afinando

esta

resolucin, va puliendo los detalles, va pensando el

plan.
Desde ese punto de vista, cunto sostenido en el
tiempo debe existir para que haya premeditacin:
casi parece una circunstancia no ajena al dolo y en
47

ese caso la retir el CP espaol por lo complejo que

resulta

su

determinacin,

que

sea

conocida

consiste en que conste en el proceso, con lo cual

no dice nada el legislador porque si no es conocida
no se habr probado, parece ser una circunstancia
objetiva o procesal, que conste en autos.
Pueden concurrir las 5 circunstancias:
Un sujeto puede ganarse la confianza de la victima
para darle veneno y ese sujeto puede actuar
motivado por premio o promesa remuneratoria con
ensaamiento y con premeditacin conocida.
Concurso

aparente

de

leyes

penales

del

homicidio calificado:
Puede tenerlo respecto a su base que es el
homicidio simple y con respecto al parricidio en que
existiendo las relaciones que los ligan la balanza se
inclina por el parricidio.
La pena que tiene el homicidio calificado es:
presidio mayor en su grado medio a presidio
perpetuo.
Antijuridicidad:
Tenemos que dejar fuera al cuasidelito de homicidio
porque

requiere

de

dolo

no

de

culpa.

La

antijuridicidad podra referirse ms bien al concepto

de la premeditacin, el sujeto que est siendo
atacado en los trminos del 10 N10, pero no

48

tenemos el clculo cronolgico de la premeditacin

en el tiempo.
Est restringido el crculo de la legtima defensa en
el caso del homicidio calificado, es ms claro en el
homicidio simple.

03.04.2014
El homicidio simple tiene una penalidad menor respecto del
calificado y resulta ser una figura agravada porque el disvalor es
mayor, es decir, la pena asignada es mayor o ms grave que la del
homicidio simple. El legislador considera de mayor gravedad la
comisin del homicidio calificado que la del homicidio simple en base
a las circunstancias.
PARRICIDIO (ART. 390 CP)
Este es un tipo penal que ha experimentado modificaciones de fondo,
pero cmo hemos llegado a esto? estamos subiendo en lo que dice
relacin con el desvalor. La figura del parricidio es de mayor
gravedad que la del homicidio calificado. Cul fue la puerta de
49

entrada para llegar a esto: la pena de esta figura que es presidio

mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado, o sea de 15
aos y 1 da a 20 aos a 40 aos.
En el presidio perpetuo existe el simple y el calificado, se
subdivide, aunque es curioso resulta que el simple es el que no es
calificado y permite la obtencin de ciertos beneficios de libertad a
partir de los 20 aos y el calificado a partir de los 40 aos. La
diferencia est en que la figura del 391 N1 presenta como pena
mxima el presidio perpetuo, es el que se denomina presidio
perpetuo simple y el parricidio llega al presidio perpetuo
adjetivado como calificado, es el que empieza en los 40 aos de
privacin de libertad. Porque hasta el momento mismo en que se
deroga la pena de muerte en el CP chileno, el parricidio alcanzaba
hasta la pena de muerte para el parricida. Hay 4 casos que
contemplaban la pena de muerte y uno de ellos es el parricidio cuando
se deroga la pena de muerte los 4 casos pasan a tener la pena de
presidio perpetuo calificado, esa es la razn prctica por la que se
establece esta pena. Siempre se consider que el parricidio era de
mayor gravedad que las otras figuras que atenta contra la vida
humana. Cul es el motivo:
1. Est determinada por los lazos de sangre que unen al
victimario con la vctima: hijos con padres, padres con hijos,
abuelos con nietos, etc. Entonces no resulta propio que el
homicidio se cometa con respecto de un tercero a que se cometa
con respecto a personas con quien se tiene la misma relacin de
50

consanguineidad, esto es un asunto cultural discutible. Pero en

este caso del parricidio esta es una de las razones, pero adems
se contempla al

cnyuge

y se ha sealado tambin al

conviviente, y claro, no se sigue tradicionalmente la lnea

consangunea respecto del cnyuge. Tampoco ocurre as en el
caso del conviviente y como se avanza en esta materia: el ncleo
del concepto de familia que se conforma de acuerdo al art. 102
por el matrimonio como ctto solemne. Aqu est el punto de la
familia como ncleo social, pero hoy se habla de conviviente y si
acaso el conviviente se encuentra en una situacin alternada al
cnyuge se trata de una nueva calidad de relacin, aquella que
dice relacin con el conviviente eso nos puede justificar la razn
de porque se sanciona el parricidio.
2. Volviendo a la pena, en la escala de penas el parricidio es
el atentado de mayor gravedad contra la vida humana,
luego viene el homicidio calificado y bajando al homicidio
simple. En la va de las penas nos indica que cuando se comete
un crimen con respecto

de las relaciones que estamos

conversando las penas se disparan, pero ser tan as en todos los

casos y la respuesta la da el CP en el 394. Si no tuviramos este
artculo la situacin dicha sera penada a ttulo de parricidio, la
pena es de presidio mayor en su grado mnimo a medio: 5 aos y
1 da a 15 aos, y la pena del homicidio simple.
El homicidio simple esta equiparado al infanticidio en cuanto a
su desvalor, es un parricidio privilegiado, se privilegia la
muerte de la creatura en el momento que termina el proceso del
parto en tanto que el hechor se haya vinculado. Para entender
51

esto hay que irse al contexto histrico y trabajar con el mtodo

histrico y la razn que subyace a esto es un motivo de honra lo
que hoy no es as. La mujer que no se encontraba casada y tena
un hijo era la vergenza de esa poca, entonces la posibilidad de
que la familia mitigaba su deshonra estaba dada por el
infanticidio. Se trato de explicar esto por otra va y se dijo que se
poda explicar por la concurrencia en la mujer por un sntoma de
las fiebres corporales y consiste en el rechazo de la madre al
recin nacido, pero si eso fuera as, la madre en tal caso estara
al amparo de un trastorno mental transitorio total y no sera
culpable al amparo del 10 N10 del CP y no cabra aplicarle ni
siquiera pena alguna.
Luego caemos a la misma altura del homicidio simple con
respecto al infanticidio.
Ahora en cuanto al sujeto activo que dice el CP? El que
comienza con esta manifestacin, y el que es el sujeto activo y
como

pueden

ser

los

sujetos

activos,

que

pueden

ser

determinados e indeterminados, en los primeros se exige la

concurrencia de una circunstancia particular o especial y no
puede serlo cualquier persona sino la que rene determinada
persona, as, el art. 233 del CP. Seala que el sujeto activo es el
empleado

pblico

para

esto

necesito

una

interpretacin

autntica o de autoridad de carcter contextual y est en el art.

260 CP.
21.04.2014

52

Estamos viendo los delitos que atentan contra la vida humana de

carcter independiente y cuya figura bsica que es el homicidio
simple que constituye atentado contra el bien jurdico principal.
En la figura del Homicidio calificado el disvalor es mayor que
el del homicidio simple. Habra que preguntarse cul es la razn
por la que tiene un disvalor mayor? Esto est determinado por la
forma de cometer el homicidio.
Con respecto al veneno en el ejercicio de la profesin debemos
saber

en

qu

lado

nos

encontramos.

Si

actuamos

como

querellantes respecto de una persona que muere por ingerir

azcar siendo diabtica recurriremos al concepto subjetivo, si
estamos en la defensa recurriremos al concepto objetivo.
El CP espaol de 1995 haba sacado del asesinato al veneno
porque era una manera insidiosa de acabar con la vida de la
vctima. Se utilizaba mucho en rivalidades, y las intrigas propias
de las cortes reales.
Resulta que hoy en da con el avance de la medicina legal, es
prcticamente imposible no determinar la causa. Los espaoles
por eso sacaron el veneno como elemento de calificacin del
homicidio o asesinato.
En la circunstancia cuarta del 391 est el ensaamiento que
podra llegar a determinar la conducta de un sdico, que goza
ver sufrir a la vctima. El problema es que dice aumentar
deliberada e inhumanamente el dolor de la vctima. Pero resulta
que significa que existe un aumento del dolor, es decir, un
sufrimiento de la vctima, tiene que ser deliberado, es decir, de
propsito

para

que

as

ocurra

por

parte

del

hechor,

inhumanamente, es decir, que pasa el sentido mnimo de

53

humanidad del ser humano. Por ejemplo, si al sujeto se le corta

los dedos del pie, se le corta la lengua.
Hay que tener mucho cuidado porque es necesario para
determinar si existi o no ensaamiento diagnosticar el momento
de la muerte de la vctima. Dos situaciones distintas:
1. Existi
2. No existi ensaamiento
Lo anterior pugnar porque hubo ensaamiento el abogado
querellante. Por ejemplo, Pedro apuala a Jos y nos
encontramos con un cadver que presenta 60 pualadas,
cualquier persona dira que hay ensaamiento, pero eso es
una sensacin drmica, pero no es jurdico, si el apualado
muere a la tercera pualada las 57 restantes en realidad no
podran atentar contra la vida humana, y 3 pualadas no
conformaran en principio ensaamiento.

La ltima circunstancia (circunstancia quinta) la cual dice

relacin con la premeditacin conocida. El legislador adjetiv el
instituto de la premeditacin, cual es que no bastaba con la
premeditacin sino que tena que ser conocida, expresin que
juega un rol en lo penal procesal, pero en el caso de lo
substantivo no, porque lo que dice relacin con las pruebas va en
lo procesal.
El CP espaol sac la premeditacin porque resulta que hay un
alto porcentaje que se realiza con premeditacin, y qu
54

diferencia la premeditacin conocida del dolo. Los elementos que

la van conformando es un elemento psicolgico que va unido a
cmo nace, bueno el delito nace en la mente de un ser humano,
ah nace en una cuestin interna, tiene que surgir la idea de
comisin del homicidio, pero basta la idea de comisin del delito
solo en lo interno? No, porque tiene que llegar a una resolucin,
es decir, alcanzar la conviccin que la va a matar. Esto tiene
importancia desde el pto de vista del DP? Ninguna, porque solo
entra en juego en tanto que tenga relacin con acciones que
atenten contra el bien jurdico tutelado.

La premeditacin se

conforma de dos ncleos:

1. Psicolgico: la idea ms la resolucin de matar al otro.
2. Sustentada en el tiempo: o sea a lo psicolgico se le suma
un elemento cronolgico de sustentarse en el tiempo.
Este concepto de premeditacin se ha ido debilitando en el DP
espaol.
Homicidio calificado
Si hay concurso de leyes penales, es el aparente, puede darse a partir
del homicidio calificado con el homicidio simple, porque si no
concurren las circunstancias calificantes es un homicidio simple. O
puede darse tambin con el parricidio y esta la situacin de relacin
entre vctima y victimario. Pero por otro lado el principio de
especialidad puede resolver el asunto, encontrndose consumidas
circunstancias que son propias del homicidio calificado.
PARRICIDIO
55

Existe el cuasidelito de homicidio cuando el legislador lo tipifica, en el

Ttulo dcimo del Libro segundo. Puede haber un cuasidelito de
homicidio calificado? No, porque requiere de una disposicin de
carcter especial. Puede haber un cuasidelito de parricidio? No.
Tipo objetivo
1. Conducta: consiste en el matar, es decir, una conculcacin de la
vida. Es un delito de lesin al igual que los anteriores, en el
sentido que se ha conculcado el bien jurdico tutelado que es la
vida humana y tiene una trascendencia prctica muy grande. La
encontramos en lo que tiene que ver con el iter criminis porque
los delitos de resultado se sancionan en no slo la consumacin
sino que las etapas previas que son la frustracin y la tentativa.
Si el delito es de peligro, como la mera conduccin en estado de
ebriedad porque expone a una serie de bienes tutelados solo se
sanciona su forma de consumacin y no la frustracin ni la
tentativa.
Todos los delitos contra la vida humana son de resultado cuyo
verbo rector es matar.
Si seguimos en el orden lgico, hay una relacin propia del sujeto
activo es determinado o indeterminado? El CP es bastante claro,
son sujetos activos determinados cuando el cdigo dice que el
sujeto activo: es el hijo; padre o madre; abuelos; bisabuelos;
nietos; cnyuge (aquellos que se encuentran ligado en virtud de
un contrato solemne); divorciados (si el matrimonio era nulo,
fueron o no cnyuges: averiguar); convivientes (qu significa que
sean convivientes: la convivencia dice algo ms que compartir
56

techo y tiene una base de expansin de intimidad entre aquellos

que comparten la convivencia porque est dentro del ncleo de
los delitos que atentan contra la familia).
Dos personas que viven juntas bajo un mismo techo no quieren
decir que compartan techo y cama. La convivencia parece ser
clara con una relativa mancomunin sexual.
Cul es el lmite del tipo penal?
Dijo que protega la convivencia entre hombre y mujer, no, en
consecuencia es un trabajo de la jurisprudencia y la doctrina,
para determinar la convivencia que exista o no exista entre dos
personas del mismo sexo.
Qu es el objeto material en todo delito?
Es la persona o cosa sobre la que recae la accin, en
consecuencia corresponde a la persona de la vctima.
Tiene que tener conocimiento de las relaciones que los ligan, es
decir, el sujeto que mata a su padre sin conocimiento de la
relacin que los liga queda fuera de este tipo penal, por carencia
de dolo para efectos del parricidio.
Es algo curioso pero que es importante para los movimientos
feministas que es el inciso final. Este es una forma se llamar el
parricidio cuando la vctima ha sido la conviviente o la cnyuge.
No merece un comentario mayor salvo desde la estadstica o
desde el punto de vista sociolgico.
Tipo subjetivo: qu elementos subjetivos hay:
Dolo: conocimiento de tipo penal del parricidio
acompaado de la voluntad de realizacin. As,

el

que conoce el tipo penal y quiere o acepta cometer el

57

parricidio. Si no hay dolo, y hay simplemente culpa,

tendramos que encasillarlo dentro de los cuasidelitos.
No hay ningn elemento ms fuera del dolo en el
parricidio.
Es un delito de accin o puede ser un delito de comisin
por omisin? Se puede cometer tanto por accin como por
omisin. La prueba de por accin est a la vista, y por omisin,
por ejemplo el que ejerce el deber de garante respecto a la
vctima y que provoca la muerte de la criatura que no alimenta,
no hay problema mayor en cuanto a la concurrencia de la
omisin y nos queda en consecuencia otra cosa, porque hemos
despachado el tipo penal.
El tercer elemento que es la antijuridicidad en que
concurre como principal causa de justificacin la legtima
defensa

que

cobra

trascendencia

respecto

de

una

conducta parricida, si el padre que lo iban a matar por su

hijo repele la agresin y mata al hijo.
La legtima defensa cobra relevancia

respecto

del

parricidio. 10 N4 CP.
Del parricidio nos queda la pena: comienza en 15 aos y
un dia hasta 40 aos cuando puede optar a ciertos
beneficios.
Se llega a cierta conclusin que es intil una pena que
supere los 20 aos. El presidio perpetuo calificado
(presidio perpetuo calificado) y el presidio perpetuo
simple (homicidio calificado).

58

EL INFANTICIDIO
Est en el Art. 394 del CP Se ubica en el prrafo segundo del
Ttulo octavo del Libro segundo llamado EL INFANTICIDIO
El legislador espaol es ms concreto al decir que esto se
realizaba con motivos de deshonra. En el CP espaol de 1848
sealaba la deshonra porque una de las maneras para entrar al
infanticidio, es que la pena del parricidio cuya pena es presidio
mayor en su grado mximo a perpetuo calificado, y en el
infanticidio acaso la victima del infanticidio no tiene la relacin
del parricida? S, pero la disminucin de pena es por una razn
histrica, se colocaba la pena al sujeto que daba muerte a la
criatura por razones de deshonra. Resulta que el marido
generaba la descendencia y no era virtuosa una mujer que no
engendraba hijos dentro de la familia, por eso se aminor la pena
a los efectos del infanticidio, esto nos lleva a determinar que en
el tipo objetivo existe un elemento del tiempo porque
existe un plazo: dentro de las 48 hrs despus del parto, si
se comete a la hora 49 es un parricidio y se dispara la
pena.
Es curioso como est situacin han tratado de salvarlas algunos,
en que en ciertos casos la mujer experimenta fiebres corporales,
pero si esa fuera la situacin habra que buscar la razn en una
privacin total temporal de la razn y no sera culpable la mujer
que

hubiese

cometido

ese

infanticidio.

Esta

figura

tiene

trascendencia por razones distintas a las que nos pudiramos

imaginar:
a. Determin

desde

qu

instante

preciso

empieza

la

proteccin de la vida humana independiente. El legislador

59

lo dice en una interpretacin autntica y contextual, lo

primero porque lo dice el legislador y lo segundo es cuando
est en el mismo texto.
b. Emplea la expresin despus del parto que es un proceso
de transicin de la vida independiente hacia la vida
autnoma, y cuando ya el producto es autnomo resulta que
el parto est terminado y empieza la proteccin de la vida
humana independiente.

Todo lo anterior hasta que el parto

termine es proteccin de vida humana dependiente. Se

alcanza autonoma cuando hay vida nacida humana.
Es una figura de sujetos activos determinados: la
madre; el padre, la abuela, abuelo. No dice descendientes
porque no tiene descendencia.
El verbo rector: matar
Bb jco tutelado: vida humana de carcter independiente.
El tipo objetivo incorpora una modalidad de tiempo que
es de 48 hrs despus del parto. El tipo subjetivo est
determinado por el dolo: directo y eventual tambin.
La accin misma es en sentido estricto o puede
cometerse por omisin.
Causales de justificacin: no operan.
La penalidad la baja de golpe porque la equipara con
qu? No puede cometerse un cuasidelito de infanticidio.
Siempre va a haber concurso aparente de leyes penales
con respecto al homicidio segn se tengan o no las
relaciones en base al principio de especialidad.

60

61