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1
Saturday, January 17, 2015
1:32 PM
Temas:
Que es la filosofa del derecho.
Objeto de la filosofa del derecho.
Paradigmas y crisis del positivismo.
Puntos importantes:
La FD es una filosofa especial.
Pregunta por: 1) qu e el derecho, 2) cmo opera el derecho.
El Derecho es sobre todo una praxis.
La pregunta por el Derecho es histrica.
El paradigma positivista ha entrado en crisis, aunque an no se impone un
nuevo paradigma.
Contenido:
Filosofa: filosofar significa reflexionar sobre la totalidad de lo que se nos
aparece, con vistas a su ltima razn y significado.
Filosofa del Derecho: es una filosofa especial. Un campo al que pueden
aplicarse la mayora de las partes de la filosofa en general.
Antropologa filosfica.
Lgica (filosofa del lenguaje).
Filosofa poltica.
tica.
Filosofa de la ciencia.
Se pregunta: 1) Por qu es el derecho, 2) Como opera el derecho.
El derecho es una praxis; las preguntas vienen vinculadas.
La pregunta fundamental es la antropolgica: Por qu se hace
derecho?
Preguntarse solo por el aspecto lingstico o tico es
incompleto.
Tiene que ver con el derecho como debe ser: el derecho justo o
correcto.
Busca interpretar, o comprender lo que es el derecho.
La interpretacin es histrica.
Objeto de la filosofa del derecho.
Por derecho se entienden varias realidades.
El derecho es un praxis y es poiesis.
Dogmtica jurdica: opinin jurdica racionalizada.
Dogma es una opinin fijada y establecida. Es una proposicin que se
considera como una verdad indiscutible de una ciencia o doctrina.
El dogmtico parte de presupuestos que toma sin examen de su
veracidad. El dogmtico del derecho no pregunta que es en general el
derecho, argumenta siempre intrasistematicmente.
Parte de una teora del derecho y de lo justo.
Teora del derecho: descripcin formal y estructural de los elementos que se
nos presentan del derecho.
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Unidad 1.2
Saturday, January 17, 2015
3:10 PM
Temas:
La Modernidad.
Puntos importantes:
Como modo de acercarse a la realidad: empirismo.
Como modo de entender al hombre: antropocentrismo, voluntarismo;
autonoma e instantesmo.
Como modo de entender el Derecho: DDHH como libertades absolutas,
formalismo desligado de criterios morales y de su fundamentacin
(fundamento ontolgico), lo que lleva al conflictivismo y la fuerza.
Contenido:
Un modo de acercarse a la realidad.
Cientificismo: afn de exactitud, precisin y demostrabilidad. Aplicar
la metodologa de las ciencias humanas.
Desvaloracin de:
Lo visual sobre lo oral.
Lo cuantitativos sobre lo cualitativo.
Lo disyuntivo sobre lo analgico. (Conflictivismo).
La ciencia no busca las causas ltimas, sino que se limita a
discernir leyes.
Primaca del mtodo por sobre el objeto.
Mtodo emprico matemtico.
El objeto es definido de manera tal que sirva al mtodo,
aunque el primero sea alterado.
Lleva al abandono de la filosofa y la perdida de la nocin de
verdad (material, es pura forma o mtodo).
Separacin del ser y el deber ser.
Hume, falacia naturalista. De un serie de afirmaciones acerca
de cmo las cosas son, es decir de proposiciones prescriptivas,
no puede inferirse o deducirse ninguna aseveracin acerca de
cmo los hombres deben comportarse, es decir, ninguna
proposicin prctica.
El ser carece de telos, su nica dimensin cognoscible es
la emprica; de all que es imposible derivar ninguna
consecuencia acerca del debe ser. De lo contrario sera
posible extraer proposiciones denticas.
Desaparicin de la razn prctica.
Lo ontolgico queda reducido a lo emprico. Esto es fatal a la
razn prctica, pues las finalidades no son verificables
empricamente.
El bien como el ser es analgico.
Esto posterga el razonamiento prctico al campo de la
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Sinopsis
Hablar de la epistemologa.
Lleva a la falacia naturalista y al abandono de la razn prctica.
Lleva a una manera de entender al hombre, desligado: voluntarismo,
relativismo, autonoma e instantesmo.
Lleva a entender a los DDHH como libertades. Pretensiones morales
positivizadas, sin fundamento ontolgico. Derechos absolutos que chocan
entre s. Lo que lleva al conflictivismo y primaca de la fuerza.
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Unidad 2.1
Saturday, January 17, 2015
9:04 PM
Temas:
La Codificacin.
Cdigo de Napolen.
Escuela de la Exgesis.
Puntos importantes:
La codificacin resulta un hecho histrico de importancia para la tradicin
positivista.
Distintos factores llevaron a la codificacin.
Nace la escuela de la exgesis.
Contenido:
La FD y la interpretacin del derecho es histrica. Un acontecimiento
histrico importante para la FD y el paradigma positivista es el fenmeno
histrico de la codificacin.
Situacin precedente. El derecho continental europeo, anterior a la
codificacin es un derecho cuyas fuentes carecen de prelacin. Estas pueden
resultar ser contradictorias entre s. Incertidumbre, contradiccin y
arbitrariedad.
Derecho Romano.
Glosa y comentarios al Derecho Romano.
Derecho Cannico.
Costumbres.
Estatutos de corporaciones y gremios.
Estatutos de las ciudades.
Reforma protestante: ruptura de un elemento de unidad en las naciones
europeas; el papado como referente concreto. La ruptura de la unidad
religiosa rompe con un anterior sustrato comn.
Grocio: plantea la hiptesis de un derecho natural comn. Una moral
comn a todas las civilizaciones que responde a la naturaleza
humana, que persiste igual incluso en caso de que Dios no exista.
Se crea un corpus jurdico derivado de la razn natural del hombre.
Se construye un derecho ex novo a partir de las posibilidades de la
razn.
Fracasa porque no hace ms que explicar lo que ya se sabe,
aadiendo una fuente ms a lo que ya exista.
Factores que llevan a la codificacin.
Factores tcnicos: los juristas. Se manifiesta que es necesario un
derecho con mayor grado de certeza, al que se llega por la va de la
sistematicidad. Que no haya fuentes contradictorias y sin prelacin.
Factores polticos: el Estado. El Estado no siempre existi, y uno de
sus rasgos fundamentales es el de la soberana. El Estado soberano
tiene el mismo poder que Dios.
Soberana es supremaca sobre el derecho. Es el poder de crear
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Unidad 2.2
Sunday, January 18, 2015
10:48 AM
Temas:
Thibaut y Savigny.
Historicismo.
Codificacin.
Puntos importantes:
Caracteres de historicismo y el iluminismo y su confluencia.
Thibaut. Caracteres del cdigo: perfeccin formal y material. Adelanto a la
crtica: matemtica jurdica.
Savigny: escuela histrica del derecho. El derecho vivo. La inconveniencia de
la codificacin. La ciencia jurdica como solucin.
Contenido:
Contexto: 1803 y 1816, rige en Alemania el Cdigo de Napolen.
Revolucin francesa, perjuicio anti-histrico; exaltacin de la razn, rechazo
de la tradicin.
Reaccin contra-revolucionaria: Romanticismo.
Romanticismo:
Vivo sentido de la historia.
Nacimiento de los Estados soberanos.
Identidad en lo comn y lo histrico.
El pasado explica el presente y es pauta del futuro.
La exaltacin de la fe y los sentimientos.
No todo es racional. Lo no racional tambin es parte de la vida.
Lo ms importante en la vida no es racional, est en lo que
denominamos afectividad.
Identidad nacional (nos sentimos distintos).
Sentido organicista.
Tratar de comprender la realidad completa, no solo lo racional.
Agregar la afectividad, la fe, etc.
Comprender la realidad en su conjunto.
La razn (el iluminismo) intenta detener la vida para explicarla
y formalizarla. Pero en el fondo la realidad va ms all de la
razn y no se puede explicar.
Hay que verla como un rgano, donde todo depende de
todo.
Historicismo. Lo que caracteriza al historicismo, en contraposicin al
iluminismo, es que se va al hombre en su individualidad, mientras el
iluminismo lo ve desde la inmutabilidad de la naturaleza del hombre, donde
el hombre es siempre igual.
Variedad de la historia deducida de la variedad del hombre.
No existe el hombre poseedor de ciertos caracteres
fundamentales. Existen muchos hombres distintos los unos de
los otros.
El sentido irracional de la historia.
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detenerlo.
El cdigo siempre quedar desactualizado.
Existiran dos derechos, el del cdigo y el derecho vivo.
El cdigo es pura razn, pero en eso no se agota la vida del
pueblo.
Sobre la necesidad de un derecho civil general para Alemania. (Thibaut).
El Derecho resulta ser expresin de autoridad y de razn.
De autoridad porque se hace valer por el Estado.
No es fruto del mero arbitrio de la historia, sino de la razn.
Se considera posible y necesario sustituir la congerie e normas
consuetudinarias existentes (en Alemania) por un Derecho
constituido por un conjunto sistemtico de normas jurdicas
deducidas de la razn e impuestas por la ley.
Thibaut era de la opinin de que se deba codificar, para
consagrar las relaciones civil de los alemanes.
Caracteres de un buen cdigo:
Perfeccin formal: enunciar normas jurdicas de manera clara y
precisa.
Perfeccin material: debe contener normas que regulen todas
las relaciones sociales.
Ventajas:
Para los juristas. Claridad y posibilidad de conocimiento
verdadero del derecho.
Para los estudiosos del derecho. Permite un anlisis ms exacto
y metdico. Permite la acumulacin del conocimiento sobre la
misma fuente.
Para los ciudadanos. Permite conocer el derecho y seguridad
jurdica.
Para la clase poltica. Resulta ser un impulso decisivo para la
unificacin alemana.
Objecin: La codificacin resulta innatural. Paraliza la vida del
derecho.
Thibaut afirma que en realidad en las materias importantes de
la vida social, las variaciones del Derecho son mucho menores
de lo que se cree.
Muchas partes del Derecho civil son por as decirlo una especie
de pura matemtica jurdica sobre la que no puede haber
influjo alguno decisivo, como la doctrina de la propiedad, de la
sucesin, de las hipotecas, etc.
En las instituciones fundamentales del derecho se encuentra
una disciplina universal, que tiene su justificacin en la
universalidad humana.
Las diversidades del derecho nacen del arbitrio de los
distintos prncipes.
De la vocacin de nuestra poca para la legislacin y la ciencia del derecho.
Savigny.
Declara no ser contrario a la codificacin por principio, sino en base al
momento histrico en el que se encontraba Alemania.
Explica que la Alemania de su tiempo no se encuentra en las
condiciones culturales felices que hagan posible una buena
codificacin, sino en un periodo de decadencia.
Pero en el fondo en realidad hay una oposicin en principio.
Para que tal oposicin no fuese absoluta, debi haber descripto
una fase histrica favorable a la codificacin, pero esa poca no
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4:29 PM
Temas:
La escuela de la exgesis.
Puntos importantes:
Codificacin.
Mtodo.
Causas.
Caracteres.
Contenido:
Interpretacin pasiva del cdigo.
Causas.
El propio hecho de la codificacin.
Mentalidad de los juristas dominada por el argumento de autoridad.
Con la codificacin la voluntad del legislador se expresa de
manera ms segura y completa.
La doctrina de la separacin de los poderes.
El juez no puede crear derecho, solo el legislador.
Principio de certeza del derecho.
Certeza y expectativa en el derecho.
Solo se logra con el cdigo.
(Presin napolenica, poltica).
La escuela de la exgesis debe su nombre a la tcnica adoptada por sus
primeros exponentes en el estudio y exposicin del cdigo.
Asumir para el estudio cientfico el mismo sistema de distribucin de
la materia seguido por el legislador.
Reducir el desarrollo a un comentario artculo por artculo del mismo
cdigo.
Caracteres fundamentales.
Inversin de la relacin entre derecho positivo y natural.
Antes que medir la validez del derecho positivo teniendo en
cuenta su conformidad al derecho natural, afirma que este
ltimo es relevante solo en cuanto es consagrado por el
primero.
No aplicacin subsidiaria del derecho natural.
La ley y nada ms que la ley.
Concepcin rgidamente estatista del derecho.
Principio de omnipotencia del legislador.
Negacin de todo tipo de derecho positivo distinto al
establecido por la ley (consuetudinario, judicial, cientfico).
Interpretacin de la ley fundada en la intencin del legislador.
Culto al texto de la ley.
Respeto al argumento de autoridad.
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Respeto al argumento de autoridad.
Por la ley.
Por los primeros comentaristas. Sus comentarios se convierten
en dogmas.
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7:35 PM
Temas:
Bentham.
Utilitarismo.
Critica al common law.
Exigencias de un buen cdigo.
Austin.
Objeto de la jurisprudencia.
Mandatos.
Crtica al common law.
Necesidad de codificar.
Puntos importantes:
Bentham.
Utilitarismo moral. Se puede medir o bueno y lo malo para guiar el
comportamiento moral.
Para ello se necesita expectativa, lo que se logra con el derecho.
Un derecho catico no sirve, por tanto se debe codificar.
Austin.
Se hace filosofa del derecho positivo.
Para ello se debe delimitar el objeto, que y se define al derecho como
mandato soberano.
Se crtica al common law y se impugna la codificacin.
Contenido:
La codificacin se lleva a cabo en Francia, se teoriza en Inglaterra, y se discute
en Alemania.
Bentham
Contexto histrico.
Crtico del pensamiento de Blackstone y sus comentarios.
Common law. Conjunto de mximas y costumbres no escritas.
El derecho como razn natural, como arte; no se estudia, sino
que se aprende.
Las reglas de derecho no son producto de la autoridad, sino de
la experiencia milenaria.
Variadas fuentes del derecho (caos).
Common law. Los jueces no crean el derecho, son que lo
definen o establecen en formulas orales.
Natural justice. Principios que provenan del derecho romano.
Case law (judge made law). Es el precedente. Si un fallo similar
se fall de cierta manera lo razonable es mantener el
precedente en cuestin.
Statute law. Derecho legislado que en el momento es apenas
existente.
Equity. Su origen es el derecho cannico. Tiene que ver con la
aplicacin del derecho, quitarle estrictez.
Books of authority. Doctrina: Coke y Blackstone.
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mandato.
Explicar la crtica al common law, y la necesidad de codificar.
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Unidad 3.2
Monday, January 19, 2015
7:37 PM
Temas:
Saguir y Dib.
Interpretacin legal.
Conflicto de dos valores:
Justicia.
Seguridad jurdica.
Contenido:
Hechos.
Chico necesita un trasplante. Solo puede donar los mayores de edad.
La hermana tiene 17 aos y 8 meses. El chico sufre riesgo de vida.
Padres hacen peticin con ministerio pblico.
Perito mdico aconseja no hacerlo.
De parte indica que s.
Falta de riesgo para la nia y peligro inminente de
muerte para el nio.
El resultado al que se llegue depende de cmo se lean los hechos y a que
parte de ellos darle mayor preminencia.
Al interpretar la norma se la puede leer literalmente o teleolgicamente.
Incluso una lectura finalista puede llevar a conclusiones distintas,
como en el caso.
O el silencio significa prohibicin o permisin.
Se puede ver los debates, pero estos en realidad no vinculan,
sino que vincula el texto de la norma. En los debates est la
voluntad fragmentada, en el texto est toda.
La decisin termina por depender de la concepcin que se tenga del derecho.
Seguridad. El rol del derecho es dar normas claras (Bentham).
Silencio como prohibicin.
Justicia.
Silencio como permisin.
Ms flexibilidad.
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Unidad 4.1
Monday, January 19, 2015
7:27 PM
Temas:
Hans Kelsen.
Teora pura del Derecho.
Puntos importantes:
Ciencia del derecho. Primaca del mtodo sobre el objeto. Definir el derecho
de tal manera que se pueda hacer ciencia. Se distingue as el mundo del ser y
del deber ser.
Construccin escalonada del derecho. A Grundnorm como solucin al
problema de la regresin al infinito. Problema de la eficacia.
Despolitizacin del derecho. No importa el contenido, sino la forma.
Contenido:
Contexto: aparicin de la jurisprudencia de conceptos la jurisprudencia de
intereses; en respuesta al formalismo jurdico.
Se pretende "limpiar al derecho de estas influencias".
Intento de comprender al derecho al margen do otros ordenes
sociales, como lo son la sociologa y la poltica.
poca: Siglo XX. Nacismo.
Huye del nacismo. Tiene autoridad moral para defender al
positivismo.
Ideal de pureza metdica. "Teora pura" del derecho. La pureza est en la
teora. El Derecho es el objeto.
Estudiar el derecho prescindiendo de elementos ajenos a l.
Sociologa. Marx y Comte.
El problema est en la teora, en el mtodo, despus vemos el objeto.
Primaca del mtodo.
El motor que mueve es cientfico. Hacer una ciencia del
derecho. El factor no es tico ni poltico; se busca librar al
derecho de esto y hacer pura ciencia.
La cuestin tica y poltica queda al margen del derecho.
Detrs de est el problema de la "moralidad rota" del
siglo XX. Se busca que el derecho no se contamine de la
moral, porque sta resulta ser un problema.
Se puede explicar el derecho desde otros ordenes, pero
entonces no ser ciencia del derecho.
El problema es que se da primaca al mtodo,
reduciendo y deformando el objeto. Entonces hay
mtodo cientfico, pero no ciencia, porque no se
describe el objeto.
"Se puede investigar la esencia del derecho, su estructura tpica,
independientemente de su contenido variable". Esta es la tarea de
una teora general del derecho (como la teora pura del Derecho).
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una teora general del derecho (como la teora pura del Derecho).
Distincin entre el mundo del ser y del deber ser.
El mundo del ser es el de los hechos de la naturaleza.
En este mundo hay hechos, y comprender los hechos es dar
con sus causas.
Rige el principio de causalidad.
El mundo del deber ser est constituido por normas en el sentido
amplio.
Las normas son proposiciones que obligan a hacer algo.
Rige el principio de imputacin.
Se vinculan igualmente dos hechos, pero de manera
distinta, esta vez por la imputacin, hecha por el hombre.
El derecho es un orden coactivo. ESTO LO DIFERENCIA DE LA
MORAL
Es un orden que intenta provocar una determinada
conducta humana, y en caso de una conducta opuesta
(delito), prescriben una coaccin como consecuencia del
delito (sancin).
Si se comete un delito, debe producirse una
consecuencia (sancin).
Imputacin.
Condicin.
Resultado.
La distincin esencial entre el principio de causalidad y el de
imputacin consiste en que en el caso de la causalidad, la vinculacin
de los elementos es independiente de un acto de la voluntad
humana, mientras en la imputacin, la vinculacin es creada por un
acto de voluntad humana cuyo sentido es una norma.
Ley natural causal; ley del ser.
Normas que proceden de la voluntad divina que
prescribe una determinada conducta a la naturaleza.
Proposicin
jurdica; ley del deber ser.
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Unidad 5.1
Tuesday, January 20, 2015
5:39 PM
Temas:
Hart.
Crtica a Austin.
La perspectiva interna.
Reglas primarias y secundarias.
La regla de reconocimiento.
Puntos importantes:
Filosofa del lenguaje. Para entender el lenguaje voy a la motivacin. Libertad
humana.
Crtica a Austin, partiendo de esos principios, y demostrando falencias.
Punto de vista interno v. punto de vista externo. Verse obligado a, y tener la
obligacin de.
Normas primarias y secundarias. La norma de reconocimiento ltima y el
punto de vista interno como criterio de validacin del sistema.
Contenido:
Filosofa del lenguaje. (John Austin).
El lenguaje no se puede analizar estticamente.
El concepto de las palabras se capta verdaderamente en su contexto.
Funcin de las palabras en sentido abstracto.
Con las palabras se hacen cosas. Poemas, Derecho Matrimonio,
contrato, pas (por una CN)
Entonces para conocer el verdadero sentido de una palabra debo
conocer las normas de juego que estoy jugando. Poema, Derecho
Entonces si quiero estudiar una prctica como el Derecho que se
hace con la palabra, debo tener en cuenta las motivaciones.
Debo preguntarme por la intencin de una determinada
palabra.
Captar en ellas una intencin o motivacin.
Captar las razones de porque la gente se vincula con el
Derecho.
Para que est.
Que motiva a la gente a obedecer el derecho.
Distingue hechos fsicos y hechos sociales.
En los hechos fsicos rige la causalidad. Se estudia regularidades y
fenmenos.
En los hechos sociales interviene la libertad humana.
No hay regularidad, lo hace impredecible.
No tiene sentido estudiar patrones, sino motivaciones.
Hay que ver las intenciones y propsitos de la gente.
As se tiene una comprensin del obrar.
Punto de vista interno.
Crtica a Austin.
Entre todas las variedades de derecho, son las leyes penales, que
prohben ciertas acciones bajo la amenaza del castigo (sancin), las
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Raz
La regla de reconocimiento.
La afirmacin de que la regla de reconocimiento existe solo puede ser
un enunciado de hecho externo.
Porque mientras una regla subordinada de un sistema puede ser
vlida, y en ese sentido existir (dentro del sistema), aun cuando
generalmente sea desobedecida, la regla de reconocimiento slo
existe como una prctica compleja, pero normalmente concordante,
de los tribunales, funcionarios, y particulares, al identificar al derecho
por referencia a ciertos criterios. Su existencia es una cuestin de
hecho.
Validez: una regla es vlida cuando satisface los criterios
establecidos por la regla de reconocimiento.
Eficacia: hace referencia a que una regla de derecho que exige
cierta conducta es ms frecuentemente obedecida que
desobedecida.
Quien obedece no necesita, aunque puede, compartir el
punto de vista interno que acepta las reglas como
criterios de conducta para aquellos a quienes se aplican.
Puede observarla desde el punto de vista externo, desde
la perspectiva de la amenaza o el temor.
Pero este inters meramente personal en la reglas, que
es todo el inters que el ciudadano normal puede tener al
obedecerlas, no caracteriza, ni podra hacerlo, la actitud
de los jueces frente a las reglas que ellos manejan al
actuar como tales.
Esto es ms patente respecto de la regla de
reconocimiento ltima, en trminos de la cual se
determina la validez de otras reglas.
Para que ella exista de alguna manera tiene que ser
considerada desde el punto de vista interno como
un criterio comn y pblico de decisiones judiciales
correctas.
El punto de vista interno le da validez a las
normas secundarias.
Distinto de la Grundnorm de Kelsen.
Solo hay derecho cuando algunas personas lo
obedecen con la conviccin real de que es
obligatorio, no con una suposicin.
No todos tienen que tener esta conviccin;
solo los actores principales. (En el common
law, los jueces).
Derecho sera lo que los jueces apliquen con
conviccin de autoridad.
La afirmacin de que un sistema jurdico existe es, por lo tanto, en un
estado bifronte, una de cuyas caras mira la obediencia por parte de
los ciudadanos ordinarios, y la otra la aceptacin de reglas
secundarias como pautas o criterios comunes crticos de conducta
oficial, por parte de los funcionaria.
Sinopsis
Hablar de la filosofa del lenguaje, de la libertad humana y las motivaciones.
Vincular con la crtica a Austin, destacar los defectos.
Lleva a introducir a las normas primarias y secundarias.
Obligacin, y punto de vista interno. Distinguir del punto de vista externo.
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Unidad 5.2
Wednesday, January 21, 2015
1:07 PM
Temas:
Raz.
El Derecho como autoridad.
Razones excluyentes para obrar
Puntos importantes:
Razones excluyente para obrar. Siempre dejan de lado otras razones, no
opera el balance.
El derecho es una razn secundara excluyente para obrar. La razn primaria
es la necesidad de una autoridad.
Contenido:
Positivismo excluyente.
Explicacin del Derecho a partir de la idea de autoridad.
Resulta crucial para el derecho su pretensin de autoridad moral.
Distingue al derecho de la fuerza organizada (de la pandilla de
ladrones).
Exigencia de autoridad moral que acompaa a todas las
exigencias jurdicas.
Raz, Hart y Austin.
Hart critica a Austin en su intento de fundamentar la autoridad del
derecho en el hbito de obediencia de los ciudadanos al soberano.
Propone pensar el derecho desde la nocin de reglas que son
obedecidas desde el punto de visa interno.
Raz, a diferencia de Hart, considera que las reglas no deben ser
analizadas como prcticas. Esto oculta su carcter normativo. Para
Raz una regla es una razn operativa para la accin, y una razn es
operativa si la creencia de su existencia implica una actitud prctica.
Autoridad.
Razn para la accin: Las razones explican, guan y valoran las
conductas.
Las razones tienen una dimensin de fuerza. Algunas razones son
ms fuertes, o tienen ms peso que otras. En los casos de conflicto, la
razn ms fuerte supera a la ms dbil.
La fuerza de las razones que nos interesa es su fuerza lgica.
Esto es el balance de razones.
El hecho de que mi hijo haya sido herido es una razn
para que yo le lleve al hospital a 45 millas por hora. No es
una razn absoluta. Es posible que un peatn venga
caminando de pronto por la carretera. Si tal fuera el caso,
ello superara mi razn para conducir tan rpido. Pero
dado que de hecho ningn peatn viene caminando mi
razn es una razn concluyente. Supera la otra razn en
conflicto presente: el lmite de velocidad de 30 millas por
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Unidad 6.1
Wednesday, January 21, 2015
6:24 PM
Temas:
Rasgos fundamentales del positivismo
jurdico.
El positivismo como fruto de la
modernidad.
Puntos importantes:
El positivismo como aproximacin al estudio del derecho.
El cientificismo. La modernidad.
El positivismo como teora del derecho.
Tesis de la coaccin.
Legalista.
Imperativista.
Del ordenamiento jurdico.
De la aplicacin mecnica.
EL positivismo como ideologa.
Tesis de la obediencia.
La autonoma del derecho frente a la moral.
Contenido:
El positivismo bajo tres aspectos:
Como una determinada forma de abordar el estudio del derecho.
Como una determinada teora del derecho.
Como una determinada ideologa del derecho.
Caracteres fundamentales:
Modo de aproximarse al estudio del derecho.
Modernidad, cientificismo.
El derecho como un hecho y no un valor.
Describirlo y abstenerse de pronunciar juicios de valor.
Formalismo.
Definicin de derecho.
Teora de la coactividad.
El derecho como aquel en vigor en un determinada sociedad.
Las normas que se hacen valer por la fuerza.
Fuentes del derecho.
Teora de la legislacin como fuente principal del derecho.
Teora de la norma jurdica.
Norma como mandato.
Teora de la imperatividad del derecho.
Teora del ordenamiento jurdico.
No se estudia la estructura de la norma aisladamente, sino un
conjunto de normas vigentes en una sociedad.
Teora de la coherencia y la plenitud del ordenamiento jurdico.
Mtodo de la ciencia jurdica.
Teora de la interpretacin mecnica.
Unidad 6 Page 35
de su contenido.
Segn la moderna formulacin de la teora de la coaccin, el derecho
sera un conjunto de reglas que tienen por objeto la regulacin del
uso de la fuerza en una sociedad.
Paso del estado de naturaleza a la sociedad civil.
Se establece quin, cundo, cmo y cunta fuerza puede usar.
La teora de las fuentes del derecho. (La ley como nica fuente de
calificacin).
Son fuentes del derecho los hechos o los actos a los que un
determinado OJ atribuye idoneidad o capacidad para la produccin
de normas jurdicas.
Una norma pertenecer o no a un OJ segn derive o no de
aquellos actos.
Afecta a la validez de las normas.
La doctrina iuspositivista de las fuentes se basa en la prioridad de una
determinada fuente del derecho, la ley, sobre las dems.
Ordenamiento jurdico complejo: con ms de una fuente.
Jerrquicamente estructurado: las fuentes se encuentran en
niveles distintos.
La doctrina positivista entiende que la fuente prioritaria
dentro de esta clase de sistemas es la ley porque es
manifestacin directa del poder soberano.
Los dems actos son fuentes subordinadas.
Fuentes de conocimiento v. fuentes de calificacin.
Conocimiento: producen reglas que no pueden ser calificadas
en s mismas como normas; sino que reciben esta calificacin
de una fuente diferente y superior.
Calificacin: no solo producen reglas, sino que les atribuyen
directamente y por s mismas la caracterstica de normas
jurdicas.
La nica fuente de calificacin sera la ley
Falacia naturalista.
Pg. 184 y ss.
En realidad no es el hecho en s el que impone la regla, sino el
fin que se desea obtener.
Pero cuando falta acuerdo sobre el fin, la objetividad falla.
En realidad la naturaleza de las cosas no puede por s misma
proporcionar una regla, porque no puede determinar un fin;
como mucho podr una vez propuesto un determinado fin,
ofrecer los medios para alcanzarlo.
Por si misma la naturaleza no es fuente. La regla que se pueda
extraer de ella no tiene rango jurdico por ser expresin de la
naturaleza, sino por el hecho de ser impuesta por el legislador
o el juez.
La naturaleza de las cosas puede afectar el contenido de
la norma, pero no su produccin.
La teora imperativista de la norma jurdica.
La norma jurdica tiene estructura de mandato.
Concepcin estatal-legalista del derecho.
Mandato como una voluntad determinada y personal.
Requiere al Estado.
No costumbre.
No DIP.
Austin.
Unidad 6 Page 38
Austin.
Mandato.
Obligacin.
Deber.
Normas permisivas.
No son autnomas, sino simples disposiciones normativas que
sirven para limitar un imperativo establecido con anterioridad.
Se permite todo lo que no est prohibido.
Normas atributivas.
Es un poder como correlato del deber que crea el mandato.
Kelsen.
Ve el imperativo desde otra perspectiva.
Imperativo hipottico.
Si es A, debe ser B. (Declaracin prescriptiva).
Si es A, B debe ser realizado. (Mandato).
Si el A, el juez debe realizar B.
El mandato est dirigido directamente al
juez.
Indirectamente al ciudadano.
La teora del ordenamiento jurdico.
Fue inventada por el positivismo.
Kelsen como mayor expositor
Estudio del derecho considerado no como norma aislada, o como
suma de normas aisladas, sino como ente unitario constituido por el
conjunto sistemtico de normas.
Tres conceptos:
Unidad.
Unidad sustancial (naturalismo).
Afecta al contenido de las normas.
Las normas pueden ser deducidos por un proceso
lgico, hasta llegar a una norma de mxima
generalidad que constituye un postulado moral
autoevidente (hacer el bien y evitar el mal).
Unidad formal (positivismo).
Afecta al modo en como las normas fueron
establecidas.
La unidad se da porque las normas son establecidas
directa o indirectamente (por autoridades
subordinadas), por la misma autoridad, y todas
ellas pueden ser reconducidas a la misma fuente
originara que est constituida por el poder
legitimado para crear derecho.
Hay una nica fuente de calificacin a la que las dems
estn subordinadas.
Pero qu autoriza al poder a establecer normas?
El problema de la norma fundamental. Que est en
la base y da al OJ unidad.
No es la norma base a partir de cuyo
contenido se deriva el contenido de las
dems.
Sino que autoriza al poder supremo para la
creacin de normas.
No puede ser acreditada de modo
positivo.
Unidad 6 Page 39
positivo.
No es impuesta, es supuesta.
Regresin al infinito.
O se acepta que la norma existe
porque se cumple; pero hacemos
depender al derecho de un
hecho.
Coherencia.
Negar que puedan existir antinomias en el OJ.
Principio implcito de que de que dos normas
incompatibles no pueden ser vlidas al mismo tiempo,
sino que slo una puede formar parte del OJ.
Criterios:
Lex posterior derogat priori.
Lex superior derogat inferiori.
Lex specialis derogat generalis.
Conflictos entre principios.
Especialidad y jerrquico son fuertes y dejan de
lado el temporal.
El temporal puede ser usado cuando entran en
conflicto en general y especial.
Si los tres son inaplicables porque la ley es del mismo
tiempo, jerarqua y especialidad; como sucede en los
conflictos intra-cdigo.
Lex favorablis (permiso) sobre lex odiosa (mandato
o prohibicin).
Plenitud. (El problema de las lagunas).
Negar la existencia de lagunas.
Teoras:
Del espacio jurdico vaco.
El hecho no previsto por ninguna norma es
un hecho situado fuera del derecho.
Irrelevante para el derecho.
Teora de la norma general excluyente.
Norma implcita contenida. En un mandato,
est previsto que todos los actos no
sometidos a la regulacin quedan sometido a
una regulacin antittica.
Est permitido todo lo que no est prohibido.
Norma de clausura.
El positivismo como ideologa.
El positivismo intenta una visin ideolgicamente neutral frente al
derecho. Sin embargo el positivismo es tambin una manera de
entender el derecho, una pretensin de cmo debe ser.
Muchas veces se critic el derecho tal y como era para procurar
cambiarlo (Bentham).
Ideologa comn: admitir el deber absoluto e incondicional de
obedecer la ley en cuanto tal.
Se base en la aparicin del Estado.
En la aparicin del protestantismo y la ruptura de la unidad
catlica dada por el Papa.
La ruptura de los criterios morales, y el subjetivismo moral.
La obediencia absoluta o incondicional a la ley significa una cosa ms
para la ideologa positivista: significa la obligacin de obedecer a la
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Unidad 6.2
Thursday, January 22, 2015
5:25 PM
Temas:
Caso Simn.
Seguridad jurdica v. justicia.
DDHH
Contenido:
Hechos.
Secuestro. poca militar.
Ley de obediencia debida y punto final.
Convenciones DDHH.
Imprescriptibilidad de crmenes de lesa humanidad.
Mayora.
Ideal justicia.
Aplica retroactivamente.
Dice que es de derecho natural.
Que es costumbre internacional.
Que ya estaba en vigencia aunque no positivizado.
Fayt.
Principio de legalidad.
Imposibilidad de aplicar retroactivamente.
Lorenzetti.
Positivizacin de los DDHH.
Pierde pragmatismo la discusin positivismo-naturalismo.
Unidad 6 Page 42
Unidad 7.1
Thursday, January 22, 2015
5:41 PM
Temas:
Crtica al positivismo.
Lagunas.
Puntos importantes:
La exigencia de plenitud y coherencia del OJ y las laguna. Distintos tipos de
lagunas. Lagunas estticas y dinmicas
Las respuestas de positivismo al problema de las lagunas y su crtica.
Kelsen, Hart, Raz y el positivismo incluyente frente al problema de las
lagunas.
Contenido:
Cdigo: "Todo cuerpo de leyes, compuesto en un texto nico, que tiene la
finalidad de regular completamente, sin necesidad de otra fuente, la materia
de al menos un rama del derecho".
La posibilidad de recurrir a fuentes metapositivas, o positivas no
estatales (cannico, costumbre), est cerrada salvo un expreso
reenvo a ellas por parte de la ley positiva.
Doctrina de la divisin de poderes: quita a los jueces toda
posibilidad de atribucin normativa, llevando a tomar una
posicin pasiva y formalista.
Postulados del Estado de derecho que lleva a la pasividad de
los jueces:
Primaca del PL como expresin de la voluntad del
pueblo.
Previsibilidad y certeza en el derecho.
Defensa de la libertad del ciudadano frente a un posible
arbitrio judicial.
De verdad opera as el derecho?
Lo sometemos a la prueba de la realidad, vemos su praxis para
comprobarlo.
Postulados del positivismo:
La ley es todo el derecho.
Excluye otras fuentes de derecho (costumbre, jurisprudencia,
derecho natural).
Al sostener que la ley es todo el derecho se est diciendo que la
ley es "completa", que no necesita de ningn elemento
integrador fuera de la lgica rigurosa del jurista.
Plenitud y coherencia del OJ.
Lleva a la aplicacin mecnica.
NO obstante, creemos que la ley es incompleta, dejando un
largo espacia en blanco que el intrprete debe llenar con
medios propios.
Este espacio se llama LAGUNA.
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Raz.
La moral y la ley son dos sistemas diferentes, con su propia
autonoma.
Pero pueden interactuar.
Se puede preguntar si la moral aprueba la ley.
O si la ley aprueba la moral.
El razonamiento legal es sobre la ley tal y como es.
Como tal es un razonamiento libre de toda "infeccin" del
razonamiento moral.
Uno puede razonar moralmente sobre el razonamiento legal,
pero no "en" l, no como parte del mismo.
Pero, un juez no puede ser formalista (razonar el derecho solo tal y
como es), y obedecer la ley que requiere que decida entre las parte
en una controversia de manera no arbitraria.
Dado que las decisiones legales tienen un impacto significante
en la vida de las personas, estas deben al menos aparecer
como moralmente aceptables.
Debemos repudiar el argumento de la autonoma del
razonamiento legal.
Est basado en la asimilacin del derecho a otros campos
de la tcnica, como la ingeniera.
Estos tienen autonoma moral, las actividades que
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Sinopsis
Se describe las pretensiones del positivismo de que el OJ sea pleno y
coherente. Se plantea el problema.
Se define a las lagunas y las distintas clases que existen. Se las explica.
Se pasa a exponer las defensas del positivismo a las lagunas. Se critica estas
defensas.
Se expone las defensas de Kelsen, Hart, Raz y del PI; su vinculacin con la
moral, la razn prctica y el tema de la discrecionalidad y los juicios de valor.
Unidad 7 Page 50
Unidad 8.1
Saturday, January 24, 2015
2:17 PM
Temas:
Crtica a la teora logicista de la
interpretacin legal.
Distintos tipos de interpretacin.
Puntos importantes:
El logicismo. Principios de unidad, plenitud, coherencia y aplicacin mecnica.
Interpretacin. Mtodos de interpretacin. Crtica al positivismo. Necesaria
eleccin poltica.
Dworkin. El juicio de encaje.
Contenido:
El logicismo.
Tesis de la plenitud: el sistema jurdico contiene todas las respuestas
a todos los problemas jurdicos.
Tesis de la coherencia: no es posible la contradiccin de normas entre
s.
Tesis de la aplicacin mecnica: el derecho se aplica exclusivamente
por medio de un juicio de subsuncin. Pura aplicacin deductiva de
las normas.
"Segn la concepcin positivista tradicional, en la aplicacin del
derecho la regla jurdica se obtiene teniendo en cuenta
exclusivamente exigencias del derecho".
Exactamente eso significaba la interpretacin.
Una vez determinada la regla, su aplicacin concreta se
reduca a un mecanismo lgico sin discrecionalidad. Y en
caso en que hubiese discrecionalidad se deca que no era
derecho.
Se eliminaba as de raz toda influencia del caso (en
concreto) en la interpretacin del derecho. La labor de la
justicia se agotaba en un mero servicio al legislador y su
voluntad.
(Volvemos sobre esto despus).
Interpretar: determinar el significado correspondiente a un conjunto de
seales (escritas, verbales, gestuales, etc.).
Entender: "revivir" o entrar en contacto. Se trata de revivir una
intencin, una representacin, una emocin, en suma, un acto de la
subjetividad, partiendo de las seales a travs de las cuales se ha
expresado.
En el caso de la ley revivir la intencin del autor de la norma y
de lo que ella representa).
Carcter histrico: histrico es tanto el interprete como su
cuestionamiento; no hay comprensin sin "pre-comprensin", no se
comprende si no hay una experiencia, un problema, un inters.
Tambin el objeto es histrico; en cada artculo del cdigo, por
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sistemticas.
Como se ve hay una eleccin poltica dentro del mismo
positivismo.
Necesidad de eleccin poltica entre la metodologa de mtodos y resultados.
Argumentos a favor de la metodologa de mtodos:
Coherencia: metodologa interpretativa unitaria y coherente.
Pero, cualquiera de las dos metodologas es coherente en
su propia dimensin, siendo incoherente sobre el plano
de la otra.
Es tan coherente querer buscar un resultado segn una
cierta ideologa o en persecucin del valor justicia, como
resolver siempre de acuerdo a cierto mtodo.
Menor politizacin de la prctica interpretativa.
La interpretacin de resultados es ms poltica.
Al trmino poltico de le da una connotacin negativa.
Pero como demostramos la eleccin entre mtodos
resulta tambin poltica.
La desvaloracin de la poltica se base en el
entendimiento de que si un problema se vuelve poltico,
la solucin ser arbitraria.
Propio del cientificismo. Negacin de la razn
prctica.
Hay en este sentido una eleccin en favor de la
certeza del derecho.
Es cierto que si todos los juristas se obligasen a
seguir un mismo mtodo, la gama de resultados se
reducira. Pero lo mismo sucedera si optando por
la metodologa de resultados se obligares a seguir
una misma ideologa poltica.
El verdadero problema es si se busca un acuerdo
sobre el mtodo o la ideologa.
Un presupuesto implcito: la supremaca de la certeza como
valor jurdico.
Crtica a la metodologa de mtodos.
Coherencia metodolgica v. incoherencia poltica.
La certeza es el valor jurdico supremo que da estructura al
logicismo.
Escepticismo axiolgico: las decisiones polticas suponen
opciones puramente arbitrarias e irrazonables.
No se trata de rechazar el valor certeza, sino de reconocer que
es importante, pero no el nico, y saber combinarlo con el
valor justicia.
Sobre la metodologa de resultados.
Se topa con grandes desafos.
Fragmentacin moral, poltica e ideolgica.
Racionalidad de las opciones polticas.
Razn prctica.
Transparentar las decisiones polticas.
Los motivos invocables a favor de a metodologa del mtodo, o de
elegir un mtodo en particular no resultan tan fuertes como para
prevalecer en la conciencia del intrprete, sobre los motivos
ideolgicos o de justicia sustancial sobre los que se funda la
metodologa de resultados.
Difcilmente el intrprete har prevalecer sobre el bien jurdico
Unidades 8 Page 54
persona y de justicia?
Cuatro juicios de la creacin y construccin de toda prctica
interpretativa como el derecho(Dworkin):
Pre-interpretativo: donde cada participante decide que
exigencia pertenecen a la prctica y cuales no e identifica
el material que debe interpretar.
Justificativo: con el cual se asigna el objeto o fin a las
exigencias de la prctica (exigencias jurdicas).
En este estadio el intrprete se pregunta por las
razones que legitiman la prctica en su conjunto y
la tornan razonable.
Juicio de encaje o acomodamiento: limita el anterior. Con
el cual se constata que la justificacin elegida n el juicio
justificativo da una explicacin aceptable de la prctica.
Este juicio invalidara por ejemplo, la interpretacin
de que en una monarqua el nico y excluyente fin
justificativo del derecho es la salvaguarda de la
voluntad del Rey.
Finalmente el juicio de ajuste o reforma: que decide
cmo una regla debe aplicarse, o reformarse, para que
realice en el caso el objeto de la prctica.
El juicio de encaje es pues el lmite al que debe ajustarse toda
interpretacin creativa del derecho.
No sera aceptable una interpretacin que de ninguna
forma encaje con el resto de la prctica en que dicha
interpretacin se inserta.
Ej. del caso: no sera razonable (o sera arbitraria)
una interpretacin del principio respeto a la vida
que concluyera que el cnyuge de la paciente
podr solicitar en su nombre, y sin anterior
consentimiento, una eutanasia activa.
Qu principio "encaja mejor con nuestro derecho?
Liberal. La vida tiene o no valor de acuerdo a
un principio de ndole utilitaria.
Persona como fin en s mismo; dando
objetivamente a la vida un valor inminente.
Conclusin.
Hoy ciertamente los jueces tienen una gran responsabilidad en la vida
del derecho, desconocida en los ordenamientos de Estados de
derecho legislativo.
Pero los jueces no son los seores del derecho en el mismo sentido
en que lo era el legislador en el siglo pasado.
Son exactamente los garantes de la complejidad estructural del
derecho en el Estado constitucional, es decir, los garantes de la
necesaria y dctil coexistencia entre ley, principios, derecho, y
justicia.
El derecho no es objeto de propiedad de uno, sino objeto del
cuidado de todos.
Resumen
Se explica el logicismo, y las teoras positivista y legalista detrs de l.
Se explica la interpretacin y se exponen los mtodos interpretativos. Se
demuestra que el interpretar no es una actividad rigurosamente lgica y sin
embargo es necesaria para que el derecho opero conforme a su objeto.
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Unidad 9.1
Saturday, January 24, 2015
6:39 PM
Temas:
Crtica al positivismo desde la
perspectiva de la lgica jurdica. Crtica a
la dogmtica.
Las motivaciones, la racionalidad y la
argumentacin en Perelman.
Puntos importantes:
Lgica jurdica. Dogmtica jurdica.
Crticas. Desde la analoga y las crticas a la dogmtica y el sistema.
La aplicacin del derecho es imposible sin la teleologa y la valoracin. Los
principios y la razonabilidad.
Contenido:
Lgica jurdica.
Conjunto de procedimientos tendientes a extraer las consecuencias
de aquello que, a la luz de uno de los mtodos de interpretacin
puede entenderse como lo que la ley habra dicho, a fin de dar al
texto legal un alcance diverso de aqul que surgira de la
reconstruccin interpretativa del sentido.
La interpretacin es el conjunto de operaciones semnticas
realizadas sobre el texto legal.
Semntica: rama de la lingstica que estudia el
significado de los signo lingsticos.
Qu significa x palabra.
La lgica es el conjunto de operaciones sintcticas realizadas
sobre el texto legal.
Sintaxis: estudio de las relaciones que se producen entre
los elementos de una oracin, y de las funciones que
desempean. Conjunto de reglas que definen las
secuencias correctas.
De esto deviene x. Si x, y.
Con la lgica jurdica, una vez encontrado el sentido de una
proposicin legal, y a travs de una transformacin puramente lgica
de tipo similar al procedimiento matemtico, se descubre "nuevo
derecho".
Se puede llegar a este nuevo derecho siempre segn un
logicismo legalista, de modo unvoco y que puede imponerse a
todo intelecto correctamente razonable.
As la ley crece ms all de s misma mantenindose siempre
idntica.
Sin embargo se demuestra que ningn procedimiento de
la lgica jurdica lleva a un resultado cierto o unvoco.
Analoga. Un forma de producir nuevo derecho.
La analoga es la extensin de los principios que pueden extraerse de
la ley, a casos que se distinguen de un modo no esencial de aquellos
Unidad 9 Page 58
o resultados.
Aqu hay valoracin.
Lo que mueve en definitiva al dogmtico es el
resultado de la posicin que se tome. Que bienes
protege una u otra posicin. Depende de la
valoracin de los bienes la construccin que se
haga.
La aplicacin del derecho es imposible sin teleologa y por tanto si valoracin.
Kelsen: el acto de interpretacin es de naturaleza volitiva y no
cognoscitiva. La aplicacin del derecho constituye una autentica
decisin, un acto constitutivo y no meramente declarativo
Hart: en un caso que cae fuera del mbito de la regla, el juez ejerce
discrecionalidad, entendiendo por tal una actividad que es a la vez
aplicativa y creadora del derecho.
La aceptacin de la insoslayable presencia de elementos no-lgicos y
en general, de lo valorativo en el pensamiento jurdico hace que en
nuestros das no se aceptable seguir considerando la adjudicacin
como una operacin regidas exclusivamente por la silogstica
deductiva.
Esto se ve forzado adems por os cambios que introduce en el
OJ el derecho constitucional contemporneo, al configurarse
como un verdadero derecho de principios.
Operativo.
Supremaca constitucional.
Derecho infraconstitucional debe adaptarse a los
principios establecidos.
Esto demuestra cmo el derecho constitucional
introdujo cambios en torno a la validez jurdica y a
la tarea judicial.
Principios.
No contienen ni un supuesto de hecho ni consecuencia jurdica.
Determinar su aplicabilidad al caso.
Armonizar con otros principios igualmente aplicables.
Tarea inventiva de la consecuencia jurdica en concreto.
Son normas de ought to be y no de ought to do.
Tratar de alcanzar un estado de cosas donde todos los
principios en presencia alcancen su ms alto grado de
vigencia posible.
Tarea del juez:
Tiene que realizar un autntico razonamiento prctico.
Extraer los contenidos y valores implcitos en los
principios.
El juez debe inventar o disear un estado de cosas que se
armonice lo ms posible con los principios en presencia.
Lagunas.
Un sistema jurdico compuesto por reglas y principios reduce
notablemente las lagunas producidas por la apertura del
sistema, toda vez que los principios pueden operar como
normas de cierre del mismo.
Pero pueden ampliar determinadas lagunas llamadas de
indeterminacin, en virtud de la ndole propia de los principios,
no solo lingstica sino conceptual.
La esencial apertura del lenguaje jurdico, unida al carcter
necesariamente valorativo de la interpretacin jurdica impide hablar
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Unidad 9 Page 66
Unidad 10.1
Sunday, January 25, 2015
10:19 PM
Temas:
Crtica al logicismo a partir de las
instituciones jurdicas reales.
Puntos importantes:
EL logicismo no se coindice con la realidad.
Existen muchas instituciones jurdicas reales que lo desmienten.
En el fondo se demuestra que siempre hay valoracin, hay confrontacin de
ideas y se resuelve por autoridad.
Contenido:
La manera de proceder del derecho nos demuestra que no estamos ante una
aplicacin mecnica del mismo, a partir de su lgica interna.
Se busca ms bien reducir la probabilidad y la duda.
Se aspira a un tipo de certeza: la procesal.
Crticas:
El proceso: Si el mtodo fuese rigurosamente lgico el proceso civil
no existira, como no existen los procesos en la fsica o las
matemticas.
El proceso es una mquina para transformar lo probable en lo
cierto.
Los principios mismo del proceso no son un paradigma de
racionalidad. Se busca convertir lo probable en lo ms cierto
posible.
Los repertorios jurisprudenciales: Si se tratase de operaciones
puramente lgico-matemticas el inters en la motivacin de estas
sera nulo, como lo es el proceso de cmputo de una calculadora.
La recoleccin de precedente se explica por la naturaleza ms
autoritativa que lgica de los acto de decisin judicial.
No es casualidad que se conserven slo los precedentes de
tribunales superiores.
Las decisiones tienen fuerza vinculante no por su brillantez
lgica, sino por su autoridad.
Los abogados: Si todo fuese lgico no habra abogados, que son
quienes obtienen conclusiones opuestas de los mismo hechos.
La composicin de los tribunales: Siempre es un nmero impar.
Las decisiones se toman frecuentemente por mayora y no por
unanimidad.
En las ciencias lgicas (matemtica), aceptar que algo es verdad
por mayora es un contrasentido.
La interpretacin autntica de la ley, como en los tiempos del
iluminismo.
Donde la interpretacin autntica era aquella que realiza el
propio rgano que produjo la norma, u otro rgano que se le
Unidad 10 Page 67
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Unidad 10.2
Monday, January 26, 2015
10:45 AM
Temas:
Crtica axiolgica del logicismo.
Inconvenientes generales.
Inconvenientes particulares para
los juristas.
Puntos importantes:
El logicismo y su carcter axiolgico.
Lleva a objeciones de principio, a ocultar realidades y a deformarlas.
Contenido:
Surge de los inconvenientes de considerar al mtodo logicista como lgico y
como fecundo al mismo tiempo.
Inconvenientes generales:
La justicia de las decisiones: por cuanto estas son tomadas sin una
responsable valoracin del mrito.
La mentalidad positivista dice que no se puede valorar, que no
hay otra cosa que el derecho. No hay margen de accin.
Como no se tiene margen de accin no se es responsable de lo
que se est diciendo.
Pero en realidad si hay margen de accin y valoracin, por eso
hay responsabilidad.
Afecta la seguridad y certeza del derecho.
La principal objecin al mtodo lgico se basa en que el jurista
en realidad toma decisiones polticas, hace poltica del derecho;
segn la visin del positivismo realizando una actividad
arbitraria, lesionando la certeza del derecho.
Se responde a esto diciendo que cuando las verdaderas
premisas de la decisin no son explicitas, no pueden tampoco
ser criticadas y por tanto no pueden ser sometidas a un
proceso de certificacin progresiva.
Donde est en vigor la ficcin de decidir sobre la base de
la pura lgica, las verdaderas premisas de las tesis en
conflicto no son puestas en discusin.
Si en la controversia jurdica, en cambio, se dice que la
ley y la lgica jurdica llegan hasta ac, y de aqu en ms
yo escojo esta opinin por x motivos, se reconoce al
menos la precondicin objetiva para el eventual
descubrimiento de una base comn tal que consienta con
una progresiva previsibilidad e las decisiones.
Incluso a falta de acuerdo, al menos el aspecto
ideolgico dejara de ser una incgnita.
Las motivaciones dejaran de ser cripticas para ser
crticas.
Unidad 10 Page 69
crticas.
Oculta que el Estado de Derecho no est verdaderamente realizado.
El juez no decide slo en base a la ley, sino tambin en base a
otros elementos no sometidos (como la ley) al control
democrtico.
Mantener la tesis logicista significa hacer pasar por estado
democrtico lo que no es, o que lo es slo en parte.
Buena parte de las decisiones judiciales no tienen la garanta
democrtica.
El problema es grave, pero no se resuelve con ocultarlo.
Si se hace conocido el papel integrativo del juez, por lo
menos se los puede someter al control de la opinin
pblica.
Permite o facilita el tecnicismo jurdico esotrico.
Esotrico: oculto, reservado y comprensible solo para iniciados.
No tendra que ser necesario si lo decisivo son las
consideraciones de carcter poltico. Es decir de naturaleza
similar al debate poltico pblico parlamentario, que el
ciudadano puede (y debe poder) seguir en la mayora de los
casos.
No hay razn suficiente para que una ley o una sentencia sean
incomprensibles.
En el derecho hay una parte de tecnicismo necesario, como en
toda ciencia, pero otra parte que no. Hay un tecnicismo que es
superfluo.
No est justificado siempre que el derecho es norma de
convivencia.
Los interesados son excluidos sin verdadera necesidad de
la verificacin del derecho.
El esoterismo lingstico reduce la democraticidad del
derecho.
Un derecho as acaba por ser irracional.
Razones:
Culturales histricas:
Influencia romanista.
Aislamiento del derecho.
Doctrinarios.
Corporativas:
Prestigio de la profesin.
Des-responsabilizar.
Metodolgicos:
Legalismo y logicismo.
Postulados ilusorios del lenguaje que lo distorsiona.
Inconvenientes especficos para los juristas.
Sofoca el espritu de veracidad.
Una parte de la educacin jurdica consiste en perder la pasin
e incluso el sentido de la verdad, para adquirir un sentido de la
verdad convencional.
En el caso de los abogados en adquirir la capacidad de defender
indiferentemente cualquier causa.
Conduce a la evasin (irresponsabilidad).
El derecho como conjunto de problemas dolorosos de la vida
de los hombres, de su libertad, de su bienestar, no suele
interesar al jurista dogmtico.
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Unidad 10.1
Tuesday, January 27, 2015
10:16 AM
Temas:
Principios jurdicos.
El principio de razonabilidad.
Puntos importantes:
Los principios. Que son. Criterios de diferenciacin. Colisin de principios.
El principio de razonabilidad. Sub-principios de adecuacin, necesidad y
razonabilidad stricto sensu. Herramienta de valoracin y de
complementacin.
Lo principios como justificacin de la mxima de razonabilidad.
Contenido:
El principio de razonabilidad resulta ser tambin una crtica al positivismo.
Si no hay motivacin, se es irracional, arbitrario, caprichoso,
antijurdico, e inconstitucional.
Sociedades modernas: neo-constitucionales.
Declaraciones de DDHH.
Se reconocen derechos, no se los crea.
El soberano deja de monopolizar la legislacin. El derecho que se
reconoce vincula a todos los rganos del Estado.
Negativamente: como lmite.
Positivamente: como orientacin para la actuacin.
Apertura de los rdenes jurdicos estatales al derecho internacional.
Tutela de los DDHH en el plano internacional.
Los sistemas jurdicos nacionales dejan de ser supremos.
Reconocen normas anteriores a ellos.
Se han sometido a un procedimiento de control.
Control de constitucionalidad.
Control de convencionalidad.
Relacin derecho nacional e internacional.
Dualismo: supremaca del derecho estatal sobre el
nacional.
Monismo: todo est sujeto a la legislacin
internacional.
Se toma conciencia de que la tesis positivista y el monopolio de las
fuentes es falsa, y cada vez ms si cabe en nuestros tiempos. La ley
no es la nica fuente de calificacin jurdica.
El ordenamiento jurdico como sistema de principios y reglas.
Hart (El concepto del Derecho): afirma que el sistema jurdico es un
sistema de reglas primarias y secundarias.
Las primarias son enunciados denticos. Describen
obligaciones.
Las secundarias son otro tipo de reglas.
De reconocimiento, que nos permiten reconocer cuales
Unidad 11 Page 72
desplaza a la otra.
El resultado es la invalidez de una norma jurdica,
para no ser aplicada, al menos en el caso concreto.
Cuando la colisin es entre principios los cuatro criterios no
funcionan. Los principios tienen idntica jerarqua, fueron
dictados con competencia, son siempre generales.
Alexi propone la ponderacin. Hay que sopesar y analizar
a la luz de las circunstancias. Hay que establecer la
determinacin: en qu medida se obliga a alguien a hacer
algo o no, y a otro de le da una potestad.
El resultado de la ponderacin es distinto, no es siempre
validez invalidez. En estos casos un principio de deja de
aplicarse, no queda expulsado del ordenamiento, no es
invlido.
Se formula una regla para el caso concreto. Ser aplicada
a los casos futuros que coincidan con los casos
sustancialmente similares.
Pedigree u origen.
Algunos afirman que los principios son de derecho
natural (justo por naturaleza).
Y las reglas por derecho positivo, creado por el hombre.
Otros dicen que son derecho positivo las dos cosas.
Iusnaturalismo racionalista: hay ciertos principios que
devienen de la racionalidad del hombre.
TA: hay cosas que son justas ex natura rei y ex positum.
El positivismo frente a los principios.
Positivismo excluyente: Algunos positivistas dicen que no existen los
principios, o si los hay son una patologa. Se abandona los descriptivo
y se va a una actitud valorativa. Se reduce al principio seguridad que
busca el positivismo por ello se pretende extirpar los principios.
Si admito principios debo admitir que se ejerce la razn
prctica; pero no hay razonabilidad en la praxis. Se imponen las
preferencias personales.
Positivismo incluyente: Dice que los principios vlidos son aquellos
que el legislador incorpora al ordenamiento.
Cianciardo propone una distincin de grados.
Todos los principios, como las reglas, tienen un origen doble:
Su razonabilidad interna.
El legislador que los incorpora al ordenamiento.
En el caso de los principios la fuente de obligatoriedad es
casi por completo la razonabilidad, y el fundamento
legislativo es menor.
En las reglas es a la inversa. La fuerza obligatoria es casi
por completo la inclusin legislativa.
Pero no siempre es as; si la regla es
completamente irracional, no es regla (TA).
Hay cosas que no se pueden hacer porque se
regula para una determinada finalidad, que opera
como lmite. No se puede violar la misma razn de
ser de la regulacin.
Los principios por su lado, son naturales, pero no como
se suelen entender las cosas naturales: son juicios de la
razn. Existen si hay una inteligencia que los piensa; son
productos culturales. El principio para existir necesita que
Unidad 11 Page 74
si es razonable.
A partir de all cabe erigirla como una norma de conducta
conforme a la cual se arreglarn conflictos similares al resuelto.
Cuando esto ltimo tenga lugar la norma deber ser
interpretada de acurdo a alguno de sus mltiples sentidos
razonables.
Una interpretacin irrazonable significara un retroceso a
la violencia, y as una violacin de la dignidad humana.
Esto se deriva de:
Que la existencia del hombre los lleva a actuar y tener.
Ser-actuar-tener. Para as lograr el crecimiento ntico.
Pero en esto se encuentro con otros hombres con las
mismas necesidades.
Lleva a las pretensiones racionales del hombre.
Pretensin personal de que algo corresponde realmente
mi necesidad.
Lleva a dos cominos:
La violencia.
Reconocer al otro y llegar a una solucin razonable
segn las necesidades de cada uno.
Se hace de cada una de las pretensiones
contrapuestas derecho que se
complementan en armona.
Esta va jurdica no es solo una
alternativa indiferente para el sujeto
humano. Es obligatoria, porque es la
nica que trata al otro no meramente
como un medio, sino como un fin.
Se respeta la dignidad del hombre.
Sinopsis
Se habla de las principios, qu son y cmo operan. Como se resuelve la
colisin entre principios.
Se explica el principio de razonabilidad y sus sub-principios. Es una
herramienta a la hora de aplicar principios y resolver sus colisiones.
Los mismos principios explican y justifican entonces a la mxima de
razonabilidad.
Unidad 11 Page 79
Unidad 12.1
Wednesday, January 28, 2015
8:19 AM
Temas:
Crtica al positivismo.
Valoracin.
Lagunas.
Interpretacin.
Principios.
Puntos importantes:
Distintas tesis del positivismo.
La manera de ver el derecho del positivismo parte de una valoracin. La visin
esttica del derecho del positivismo no es tan avalorativa.
Hay valoracin tambin en la interpretacin del derecho y su aplicacin. Es
decir en el aspecto dinmico.
Existen lagunas y antinomias que deben ser integradas. Por la interpretacin.
O por los principios.
Los principios no son mandatos, y parten de la razn, aunque deben ser
positivizados en sentido general. Son abiertos y sus colisiones se resuelven de
otra manera. Crean lagunas de interpretacin que permiten al derecho
abarcar casos no previstos. Pero en esto intervienen otros ordenes
normativos como la moral.
Contenido:
El positivismo jurdico segn Bobbio. (Repaso).
Como aproximacin epistemolgica no-valorativa al estudio del
derecho.
Afronta el derecho distinguiendo el derecho que es, del
derecho que debera ser.
Entre ambos no existe conexin conceptual.
La moralidad y la justicia no constituyen un ingrediente
necesario del derecho.
La definicin de derecho puede y debe producirse
prescindiendo de su justicia o injusticia.
Mtodo de anlisis conceptual, no-valorativo.
Cientificismo.
Como teora del derecho.
Tesis coactiva. (de las fuentes sociales)
El derecho queda definido en funcin de la coaccin.
Consiste de modo preciso en un orden coactivo vinculado
al poder social.
Recurso a la fuerza para garantizar la eficacia de las
normas.
Se identificar el derecho entero con las reglas para el
uso social de la fuerza.
La fuerza deja de ser un recurso, para convertirse
en el contenido mismo de las reglas jurdicas.
El derecho se convierte en la fuerza organizada.
Unidad 12 Page 80
Resumen
Caen todas las tesis del positivismo.
Tesis de la obediencia.
Empieza a caer con el nacismo (1945).
No hay que respetar el derecho siempre a rajatabla, sin
importar si es justo o no.
Hart, por ejemplo, ya dice que hay cierto momento en que el
derecho injusto no puede seguir siendo derecho (es como la
frmula Radbruch)
Aqu hay valoracin, la moral tiene que ver entonces.
Tesis de las fuentes sociales.
Como se vio tiene origen ideolgico.
Ideales seguridad y paz social.
Tesis dinmicas: de la aplicacin mecnica, coherencia y plenitud.
Lagunas y antinomias.
Interpretacin.
Salto de lo general a lo particular.
Valoracin en la eleccin y exposicin de los hechos, pruebas,
etc..
O se admite que hay razn prctica, o se dice que hay
arbitrariedad.
Tesis estticas.
Hay un componente moral, como se vio.
Tesis legalista dice que el derecho es la ley. Pero vimos que hay
lagunas y contradicciones, que se recurre a criterios
metalegales para suplir. Que a la hora de interpretar se recurre
a principios y a la moral. Todo esto tambin forma parte de la
realdad y debe incluirse en una definicin completa de lo que
es el derecho.
El derecho es la ley, y tambin algo ms que la ley.
Cae la tesis imperativista: el derecho no es solo mandatos.
Tambin hay principios y valoraciones.
Unidad 12 Page 86
Unidad 13.1
Wednesday, January 28, 2015
11:02 AM
Temas:
Cotta. El derecho en la existencia
humana.
Explicacin de qu es el derecho y su por
qu, desde la misma naturaleza humana.
Puntos importantes:
El derecho no slo desde su morfologa, sino desde su finalidad.
Anlisis de la naturaleza humana, de la pretensiones del hombre, de su
carcter social y racional, y cmo surge la norma jurdica a partir de la verdad
comn.
Anlisis de la finitud del hombre. De su existencia y coexistencia. De la
necesidad de apertura del hombre. De lo que deriva que el derecho es
necesario para el hombre.
Contenido:
La filosofa del Derecho es la bsqueda ms profunda de lo que el Derecho es
en la existencia humana.
Antropologa filosfica.
Se busca dar una explicacin del derecho a partir del fenmeno
humano.
Hay que ver el sentido que tiene el derecho para el hombre.
Es la pregunta de la funcin del derecho.
(Que falta en el positivismo).
El hombre vulgar posee una pre-comprensin del derecho, suficientemente
adecuada y latente en su actuar diario.
Tengo derecho a
Tiene el deber de
Siempre hay latente en nosotros una cierta idea o nocin de lo
que es el derecho; aunque no nos hayamos preguntado por l.
Usamos la palabra derecho, incluso en lo cotidiano, para
referirnos a diversas realidades.
Manifestndose en los actos ms ordinarios, hasta el punto en
que esa pre-comprensin nos parece natural.
Qu cosa es el derecho. La pregunta quid?
Se parte de la pre-comprensin y se trata de explicitarla.
A nivel morfolgico:
El derecho se nos presenta como regla vinculante de nuestra
conducta social.
Para no confundirla con otras reglas de la vida social, como la
etiqueta, o ciertos usos; se cualifica mejor a la regla jurdica,
distinguindola de otras reglas sociales, en orden a su
manifestacin externa.
Textos sancionados y publicados.
El derecho es entonces un texto lingstico determinado,
emanado de la autoridad legislativa organizada y
Unidad 13 Page 87
es coincidente.
El otro como igual al yo en su capacidad de intentar la
pretensin.
Hay que reconocer que el otro tambin intenta hacer real
sus pretensiones.
Entonces el yo queda fuera de la inmediatez del propio
ser en s.
Viene a situarse en el plano de la comunicacin
intersubjetiva.
La objetivacin de la pretensin no es un fin en s mismo,
sino e presupuesto de un obrar para convencer otro.
El otro es igual al yo en su capacidad de intentar una verdad
comn.
Es el caso en el dialogo que se forma, que las razones
expuestas en favor de las respectivas pretensiones, aun
siendo diversas, puedan coordinarse por convergencia en
las mismas con la posibilidad de llegar a un acuerdo en
comn.
Si veo al otro como un sujeto es posible la
coincidencia.
La verdad objetiva, se transforma entonces en una
verdad comn.
Consecuentemente, cuando la verdad comn est
asegurada, por lo mismo que ella determina la
convergencia de las pretensiones, debe constituirse en
regla comn, de actuacin de los sujetos, que discipline
objetivamente la conducta de las partes y transforme sus
respectivas pretensiones de ser subjetivas, en verdaderos
y propios derechos de los sujetos, reconocidos
recprocamente.
La regla es para evitar el choque. Lograr que se
cumpla con las pretensiones en su mejor o mayor
medida.
El otro es igual al yo en su capacidad de intentar la
obligatoriedad de la regla fundada sobre la verdad comn.
Igualdad: el otro yo debe ser reconocido,
progresivamente en esta relacin como igual al yo.
As se pasa a encontrar en la reciprocidad de aquel
reconocimiento la garanta ms veraz de la afirmacin y
salvaguarda del derecho subjetivo y de s mismo como
sujeto humano.
La regla de la obligatoriedad surge porque estamos ante
sujeto iguales.
En este sentido el respeto a la ley significa respeto a si
mismo.
El anlisis anterior afront la cuestin de una interpretacin del derecho
como exigencia existencial y vinculada al ser humano.
Reconocimiento del otro en plano de igualdad con el yo;
reconocimiento de una verdad y una norma comunes; origen
socinomo de la norma comn, es decir del derecho objetivo.
La renuncia a este proceso supone dos consecuencias letales para el
sujeto:
El suicidio irreal que supone el aislamiento del mundo.
O la belicosidad permanente que implica la extraeza frente a
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Unidad 14.1
Friday, January 30, 2015
10:26 AM
Temas:
El liberalismo y su nocin de justicia.
Una nocin de justica ms adecuada.
Puntos importantes:
El liberalismo. Sus rasgos esenciales. Rawls y Dworkin. Una nocin de justicia,
de igualdad y de persona.
Crtica, una nocin de persona metafsica, objetiva, de la que se deriven los
fines del derecho y una nocin de justicia.
Contenido:
La bsqueda del valor seguridad jurdica que caracteriz al positivismo
jurdico terico e ideolgico hasta la primera mitad del siglo pasado ha ido
cediendo paulatinamente a la bsqueda de otros valores, que en conjunto
emanan de una nica y misma fuente, la dignidad humana como autonoma
moral.
Luego de la Segunda Guerra, en la etapa de posguerra, la nueva
cultura pretendi espantar para siempre el fantasma de los abusos
mediante el reconocimiento de derechos humanos, cuyo respeto es
condicin de legitimidad y validez del derecho positivo.
Sin embargo, las pretensiones de objetividad y absolutez que instan
en las expresiones "humanos" o "fundamentales", son vacuas si lo
humano no hace referencia a una naturaleza cuyas exigencias de
justicia son previas a la voluntad del hombre, y si lo fundamental no
hace referencia a una instancia de cierto modo absolutas.
No se habr logrado despojarse de la verdadera raz de
aquellas aberraciones: la reduccin del derecho a la coaccin.
El liberalismo.
Por definicin un liberal es alguien que cree en la libertad.
Es constante en el liberalismo la referencia al individuo como titular
de esa libertad, y al poder poltico en general como obligado,
cumpliendo la funcin de garante frente a eventuales amenazas de
terceros.
En este sentido, se postula que:
Se requiere una razn de mucho peso para restringir cualquier
manifestacin de la libertad individual.
Se debe proteger determinadas libertades con especial rigor.
Se debe adoptar algn principio de limitacin poltica.
No sera una razn legitima para limitar coactivamente la
libertad individual la bsqueda de los intereses
mayoritarios.
Las libertades fundamentales slo podran restringirse en
orden a salvaguardar la libertad de otros individuos, o las
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peculiaridades de la prctica.
Este ajuste, exige, en una democracia constitucional occidental,
leer la prctica desde una moralidad o tica liberal.
La moralidad o tica liberal, a su vez, exige ser fiel a un
consenso muy abstracto y supuestamente tambin muy
extendido.
Pero la fidelidad a este consenso abre un sinfn de posibilidades
interpretativas, no sujetas, esta vez, a juicio de ajuste alguno.
Esto abre ms bien un nmero de posibilidades interpretativas
mucho ms grande que el que abran las clausulas
constitucionales, por dos razones:
Porque no se ve cmo pueden identificarse las
convicciones que componen el consenso tico que acta
como marco de la discrecin.
Porque aun suponiendo que ese aislamiento de
convicciones consensuadas fuera posible y comprobable,
todava hara falta darles sentido o alcance en algn
modo nico, que sirva para objetivar as decisiones
judiciales.
En este sentido, el liberalismo nos dice: "respetar la dignidad y
la igualdad es poner en pie de igualdad lo proyectos vitales
asumidos con conviccin".
Pero conviccin de quin, de todo, algunos, si de
algunos de quines?
Cmo sopesar proyectos asumidos con conviccin pero
mutuamente incompatibles? Qu convicciones nos
guiarn en el contrapeso?
La dificultad de coherencia moral es ms prctica cuando se
atiende al hecho de que los jueces slo legitiman sus decisiones
cuando son fieles al consenso tico mayoritario al momento de
validar o invalidar pretensiones jurdicas.
Si esto es as, si la mayor o menor extensin del consenso
determina la correccin de las decisiones jurdicas,
entonces poco habr hecho el liberalismo para
resguardar a las personas que esperan de las decisiones
judiciales un freno a los abusos de las mayoras.
La autonoma de la moral en la raz de los problemas detectados.
La relativizacin del valor de la vida humana y de la persona, as como
la concepcin desteleologizada de los derechos y libertades bsicas,
son efecto de una opcin interpretativa anterior y ms elemental,
consistente en identificar la libertad moral con un poder radical de
autodeterminacin moral.
La relatividad del valor vida humana aflora como una condicin
sine qua non del desarraigo del resto del universo moral y
axiolgico; una condicin de posibilidad de la plena autonoma
moral despojada de cualquier exigencia de universalidad.
En sentido inverso, si la vida humana tiene un valor objetivo
absoluto, lo mismo puede predicarse de su despliegue moral,
que en el plano existencial se confunde con la primera.
Es en este sentido que tanto Rawls como Dworkin admiten que no
todo ser humano entra en la categora de persona, sino nicamente
aquellos que ostentan las caractersticas que el consenso poltico de
cada poca identifique.
El concepto de persona se relativiza en el sentido que solo
Unidad 14 Page 105
justicia liberal
Definicin liberal de igualdad y de persona.
Crtica.
Relativismo.
Nocin de persona insatisfactoria.
Conflictivismo.
Propuesta.
Una nocin de persona metafsica.
Derivar de all una nocin de derecho y de justicia.
Unidad 15.1
Saturday, January 31, 2015
5:03 PM
Temas:
Elementos para una teora de la justicia
iusnaturalista.
Proyeccin sobre el concepto dinmico
del derecho.
Puntos importantes:
La objetividad fuerte. Su necesidad para justificar derechos absolutos e
incondicionales. La verdad de las cosas como criterio.
La dignidad de la persona, entendida como fin en s misma, que tiene a
ciertos bienes que son entendidos como buenos en s mismos.
La razn prctica y los derechos entendidos en clave teleolgica.
Contenido:
La objetividad fuerte en la nueva escuela del derecho natural.
La obligacin jurdica es incondicionada e inexcepcionable. Es lo
jurdico reinan los preceptos, es decir, normas que prescriben o
prohben una conducta de modo absoluto, sin condiciones o
excepcin.
Esta incondicionalidad de sus exigencias se trata de una propiedad
que merece ser definida, sostenida y reafirmada.
Existe en el derecho un ncleo ltimo de juridicidad no construida
por la razn o convencin humanas, cuyo resguardo compete de
manera especial a los juristas, y que se funda en la dignidad humana,
para cuya realizacin existe el derecho.
En este sentido, es contra del positivismo, el derecho natural
pretende impedir la posibilidad de que el legislacin manipule el
derecho.
Esta indisponibilidad, entonces, requiere de una fundamentacin
adecuada a esa misma indisponibilidad. La fundamentacin de una
norma denticamente absoluta, debe ser tambin absoluta.
Es por ello que la indisponibilidad del derecho siempre se ha
considerado inherente a la idea derecho natural, pues la naturaleza
es lo no establecido por la proxis humana.
En este sentido, la objetividad en sentido fuerte se refiere a la
objetividad como inherencia al objeto; se hace referencia a algo
propio o inherente al objeto mismo e independiente e indisponible
para el sujeto.
La hermenutica de Gadamer.
Aplicacin. El trabajo del intrprete no es simplemente
reproducir lo que dice en realidad el interlocutor, sin que tiene
que hacer valer su opinin de la manera que le parezca
necesaria, teniendo en cuenta la situacin en la que se
encuentra.
Est obligado a relacionar el texto con la situacin en que se
encuentra, si quiere entender algo en l.
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