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SIMPOSIO: Infertilidad
Symposium: Infertility
Resumen
El artculo aborda, desde la ptica interdisciplinaria de la biotica, algunas de las preguntas
ms acuciantes en torno al marco legal de las tcnicas de reproduccin asistida en el Per. La
metodologa empleada se basa en el anlisis dogmtico- exegtico.
Palabras clave: Biotica, infertilidad, identidad, derechos humanos.
Abstract
The article explores from the bioethics interdisciplinary perspective some of the most compelling questions on the legal
framework of assisted reproduction techniques in Peru. Methods used are based on dogmatic-exegetical analysis.
Key words: Bioethics, infertility, identity, human rights.
Introduccin
Si bien para muchas personas el poder conformar una familia es uno de los objetivos centrales de su vida, indicadores varios sealan que
el nmero de hombres y mujeres que no podr
lograrlo, lejos de disminuir, va en aumento. Hay
cifras que sugieren que en la actualidad la infertilidad afecta de 16 a 20% de las parejas, alrededor de noventa y cuatro millones de personas
en el mundo(1).
La infertilidad reconoce causas y consecuencias mltiples segn el gnero, los antecedentes sexuales, el estilo de vida, la sociedad y los
antecedentes culturales de las personas involucradas (2). Las causas del aumento de la prevalencia de la infertilidad son difciles de determinar, pero se estima las siguientes cuatro:
postergacin del momento en el que se decide
Correspondencia:
Dra. Paula Siverino-Bavio
Av. 28 de julio 1235, dto. 502, Miraflores,
Lima, Per
Rev peru ginecol obstet. 2012; 58: 213-219
tener hijos; alteraciones de la calidad del semen debido al alcohol, el tabaquismo y factores ambientales; cambios en la conducta sexual; y eliminacin de la mayora de los tabes
sobre la fertilidad, lo cual lleva a consultar ms
que antao(3). En el caso de Amrica Latina,
todava se registra altos ndices de infertilidad
secundaria debido a malas condiciones de la
salud sexual y reproductiva (infecciones por
abortos clandestinos y enfermedades de transmisin sexual) y a una actitud discriminadora
hacia las mujeres en general y las mujeres pobres en situacin de vulnerabilidad, en particular(4).
Una opcin frente a la infertilidad son las tcnicas de reproduccin asistida. Estas sin embargo tienen para los pacientes un alto costo
emocional y econmico, y no estn exentas de
vicisitudes para los profesionales de la salud,
Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia
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Una mirada desde la biotica jurdica a las cuestiones legales sobre la infertilidad en el Per
Se debate si la infertilidad debe o no ser considerada una enfermedad. Esto tiene consecuencias muy concretas, tales como la posibilidad de
demandar del Estado o de servicios de medicina privada la cobertura de los tratamientos,
que son altos y privativos, por sus costos, para
muchas personas. En Amrica Latina surgen
tensiones al reflexionar si la fertilizacin asistida debiera ser admitida como una prioridad social en el difcil contexto de las carencias de los
sistemas pblicos de salud y la lucha contra la
desnutricin, la violencia y enfermedades relacionadas con la pobreza, en situaciones dentro
de pases con marcadas disparidades sociales.
La Asociacin Mdica Mundial ha dicho que la
concepcin asistida es distinta del tratamiento
de una enfermedad, ya que la imposibilidad de
ser padres sin intervencin mdica no siempre
es considerada una enfermedad. Aunque puede tener profundas consecuencias psicosociales y mdicas no es en s limitante de la vida.
Sin embargo, es una importante causa de una
enfermedad psicolgica y su tratamiento es
evidentemente mdico(7). Se ha sealado que
debe dirimirse si se estara frente a personas que
padecen una enfermedad o discapacidad o, por
el contrario, de personas que funcionan como
clientes y demandan un servicio(8). Desde otro
enfoque, una reciente y completa investigacin
en el medio peruano deduce que habra motivos suficientes para considerar a la infertilidad
no solo una enfermedad, sino una que debera
ser entendida como problema de salud pblica.
Asimismo, anlisis y estadsticas actuales han
llevado a sostener que la infertilidad es una dolencia cuya tasa de prevalencia e incidencia creciente la han vuelto un problema de salud pblica, especialmente en Europa y paulatinamente
en algunos pases de Amrica Central y Latina(9).
Qu ha dicho la jurisprudencia en la Regin?
En Argentina se ha ido perfilando una jurisprudencia que no solo ha considerado a la infertilidad una dolencia, sino que entiende que, dada la
proteccin constitucional de la salud, el derecho
a formar una familia y hasta la proteccin del
inters superior del nio, los tratamientos respectivos deben ser cubiertos en su totalidad o
casi en su totalidad por los servicios de medicina prepaga y las obras sociales o mutuales, pese
a que el Plan Mdico Obligatorio no incluye a la
fertilizacin asistida(10); la justicia ha entendido
que la infertilidad es una enfermedad y, ms especficamente, una discapacidad(11). Tambin, se
Paula Siverino-Bavio
La Ley General de Salud contiene una cuestionada norma relativa a la reproduccin asistida
que dispone: Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como
a procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la condicin de
madre gentica y madre gestante recaiga sobre
la misma persona. Para la aplicacin de tcnicas
de reproduccin asistida se requiere el consentimiento previo y por escrito de los padres biolgicos. Est prohibida la fecundacin de vulos
humanos con fines distintos a la procreacin,
as como la clonacin de seres humanos (artculo 7).
En general, podramos decir que la redaccin
de la norma es deficiente, lo cual ha generado
un encendido debate sobre todo en torno al
tema de la ovodonacin. Podra decirse que se
establece claramente que el recurrir a tcnicas
de reproduccin asistida es un derecho (lo cual
tiene importantes consecuencias) y se prohbe
la fecundacin de vulos humanos con fines
diferentes a la procreacin y la clonacin de seRevista Peruana de Ginecologa y Obstetricia
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Ya hemos sealado en otros trabajos los elementos que creemos deben ser tenidos en cuenta en el debate sobre el estatuto ontolgico del
embrin, a los que nos remitiremos por cuestin de espacio(22). La discusin sobre el estatuto ontolgico del embrin trata sobre la categorizacin jurdica de las primeras etapas del
desarrollo embrionario, la determinacin desde
cundo se est frente a un ser humano jurdicamente considerado, un sujeto de derecho, lo
cual es esencial para establecer los lmites que
deben imponerse a la investigacin en las etapas
del desarrollo embrionario y la aplicacin de las
biotecnologas. Esto repercute directamente en
la regulacin de las tcnicas de reproduccin
asistida. En el Per, el Cdigo Civil establece
que el concebido es sujeto de derecho para
todo cuando le favorece; el artculo 2 inciso 1
de la Constitucin tambin seala que el concebido es sujeto de derecho. El debate lgicamente consiste en qu caractersticas o desde
qu momento la entidad humana en formacin
a partir del inicio del proceso de fecundacin
ser considerada concebido para el Derecho.
La sentencia del Tribunal Constitucional peruano que prohibi la distribucin gratuita de la
llamada pldora del da siguiente y que comentamos en su momento, entiende que el vulo
fecundado es sujeto de derecho, lo cual podra
generar serias limitaciones al desarrollo de las
tcnicas de reproduccin asistida, ya que ello
podra impedir la crioconservacin, el diagnstico preimplantatorio y la produccin de embriones supranumerarios.
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Una mirada desde la biotica jurdica a las cuestiones legales sobre la infertilidad en el Per
La maternidad legal, en el contexto de las nuevas tecnologas reproductivas, no puede ser impuesta por cnones rgidos o formales. Debe ser
atribuida luego de un anlisis en cada caso concreto, luego de determinar cmo confluyen los
elementos involucrados: el dato gentico (quien
aporta el vulo), quin lleva adelante la gestacin
y quin ha determinado e impulsado todo este
proceso, es decir, quin es la mujer que desea,
proyecta y busca concretar la maternidad. Complejos problemas se presentan cuando quien ha
gestado por encargo de un/a tercero, en la modalidad contractual, reclama conservar el infante que es hijo gentico de otra pareja. Pero ello
no corresponde a la situacin que comentamos,
donde no hay un contrato o acuerdo entendido
como un servicio, sino un pacto de solidaridad
intergeneracional entre una madre y su hija.
Qu peso corresponde atribuir a la gestacin?
Hay quienes sostienen que cuando la mujer
que gesta no aporta su vulo, funge en realidad
como una mera incubadora; como se sostena
en la antigedad, porta pero no aporta. Rechazamos esta observacin en la medida en que la
mujer gestante es, ms all del papel que puede
desempear en este escenario, un sujeto moral
y como tal sus actos estn dotados de contenido
y humanidad y no puede ser considerada como
un mero medio.
Por su parte, resulta difcil negar que si bien no
hay lazos genticos s se establece lazos fisiolgicos y, ms importante, emocionales, relacionales, propios de un embarazo, entre la gestante
y el feto. No obstante ello, en trminos de referencia histrica, identitaria, la nica relacin
entre el nacido y la gestante ser la del tiempo
de gestacin; la gestacin no imprime el carcter de historicidad que s contiene el patrimonio
gentico. Tiene sin embargo, una condicin relacional, tica, de alteridad, de la que, en principio, el genoma carece.
Sin embargo, el dato gentico por s tampoco
es suficiente para establecer la maternidad, tal
como lo acredita la situacin de la fecundacin
heterloga cuando se recurre a vulos donados,
escenario en el cual, la donante annima no desea ser madre cuando accede a la donacin, ignorando incluso si sus vulos fueron finalmente
utilizados, si resultaron tiles para ser fecundados y si ello devino en una gestacin y posterior
nacimiento. Aunado el hecho de la gestacin a
la voluntad de ser madre utilizando para ello
tcnicas de reproduccin asistida heterlogas,
el dato gentico pierde relevancia, a efectos de
establecer la maternidad legal.
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Paula Siverino-Bavio
4. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Reproduccin asistida, gnero y derechos humanos en Amrica Latina. IIDH, Costa Rica, 2008: 60 pags.
5. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Reproduccin asistida, gnero y derechos humanos. Documento redactado por Luna F, San Jos, Costa Rica,
2008: 18 pags.
6. Siverino Bavio P. El derrotero de la pldora del da
despus en el Per. Algunos comentarios en torno a las
sentencias del Tribunal Constitucional Peruano sobre el
particular. Revista de Anlisis especializado en jurisprudencia RAE Jurisprudencia, Tomo 16, ao 2. Lima, Per:
Ediciones Caballero Bustamante. 2009:63-88.
7.
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