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La obra magna
Len Barandiarn, dotado de un excepcional talento y haciendo honor a un compromiso
existencial, asume la investigacin jurdica como una tarea que otorga sentido a su fructfera vida
terrenal. Es as que, solitariamente, sin contar con colaboradores, decide afrontar la magna empresa
de comentar el Cdigo Civil de 1936. Esta excepcional obra, que no encuentra parangn en la
literatura jurdica nacional, lo presenta como un jurista cabal, que sabe penetrar con agudo ingenio e
inteligencia nada comn en los meandros de la codificacin civil, mostrando, al mismo tiempo, una
extraa versacin cientfica, una singular capacidad de anlisis crtico, un conocimiento actualizado y
una completa informacin a nivel del Derecho comparado.
Superando la pereza, la irreflexin y la frivolidad que, como alguna vez lo sealramos
citando a Gonzlez Prada, son las notas distintivas del tradicional carcter nacional, en un pas donde
casi no se escriba, Len Barandiarn constituye un ejemplo de dedicacin, de rigor cientfico, de
disciplina intelectual. Es sintomtico a este propsito que los brillantes codificadores de 1936, como
Olaechea, Solf y Muro, Oliveira y Calle, no dejaran una obra escrita, no contribuyeran con su
reconocido talento a enriquecer la bibliografa jurdica nacional. Nos legaron, sin duda, un buen
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LIBRO I:
DERECHO DE LAS PERSONAS
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TITULO I
PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD
ARTCULO 1.- El nacimiento determina la personalidad. Al que est por nacer se le reputa nacido
para todo lo que le favorece, a condicin de que nazca vivo. [C.C. 1936]
Concordancias con el Cdigo Civil de 1984:
ARTCULO 1.- La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento.
La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
Referencias:
Digesto, lib. XXXV, tt. II, ley 9, p. 1, in fine; lib.1, tt. V, ley 26, tt. V, ley 7; lib. L, tt. XVI, ley 129 y 231;
Cdigo espaol, art. 29; argentino, 70; chileno, 74; colombiano, 90 y 93; ecuatoriano, 71, 74; alemn,
1; portugus, 6; suizo, 31; brasilero, 4; italiano, 1; chino, 6 y 7; peruano, 1, 2, 3, 4; mexicano, 22;
japons, 1.
El hombre puede ser considerado por el derecho como ser individual o como ser colectivo.
En el primer caso se habla de persona natural, en el segundo de persona colectiva. El concepto de
persona permanece inherente al ser humano en ambos supuestos.
Persona es el ser humano jurdicamente apreciado. El atributo o calidad intrnseca de ser
jurdico, el subjectum juris, en el hombre es la personalidad. La personalidad no es la persona, pero
es el dato esencial determinante de ella; es el carcter jurdico de la persona como ser humano. No
tiene personalidad en tal sentido jurdico, otro ser o ente distinto al hombre, dios, animal, cosa.
Como escribe Cervantes: "El hombre es, pues, el sujeto natural de derecho, porque necesita del
derecho para realizar su vida, pero es al propio tiempo el nico sujeto natural de derecho, porque es
el nico ser que necesita del derecho para vivir, porque es la nica entidad social, porque slo el
hombre es miembro de una sociedad. Ninguna otra cosa material o inmaterial, animada o inanimada,
es una entidad social. Por esto deca el jurisconsulto Hermgenes que el derecho es esencialmente
humano: Cum igitur hominun causa omne jus constitutum sit".
El Cdigo al ocuparse en primer lugar de las personas individuales, se plantea, antes que
todo, lo referente a su personalidad; esto es, su carcter de sujeto de derecho. Y lgicamente lo
primero que tiene que preocuparle en este punto es la determinacin del surgimiento de la
personalidad jurdica, que se produce con el hecho del nacimiento. La atribucin del carcter de
persona al hombre como subjetum juris representa un concepto jurdico a base de un hecho real. El
derecho reconoce tal carcter, y ello importa considerar que el hombre tiene aptitud para ejercer sus
facultades y para estar sometido a los deberes que el derecho determina, concediendo al respecto,
como dice de Diego, los medios idneos y convenientes para que la personalidad jurdica pueda
desenvolverse, y para protegerla y defenderla. El hombre como ser sui conscius y sui compos, es el
nico ser a quien corresponde esta calificada preocupacin jurdica. El hombre, es, pues, por
definicin sujeto de derecho; l es el gestor del orden jurdico.
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Referencias:
Cdigo espaol 41, italiano 46; argentino 90, 3.; colombiano 86; uruguayo 37; alemn 24; suizo 52;
brasilero 35; japons 50; mexicano 33; chino 29; venezolano 28.
El dispositivo, aunque ello no resulte de su texto mismo, slo concierne a las personas
jurdicas de derecho privado, es decir, que aqul debe ser interpretado en forma restrictiva. La
persona jurdica de derecho pblico tiene el domicilio que le es inherente por su propia constitucin
legal. El domicilio de las personas colectivas de derecho privado (asociaciones, fundaciones) es
voluntario, convencional; se determina por la estipulacin expresa en el documento de su
constitucin. Y es necesaria esta indicacin, precisamente porque as lo ordena el art. 28 [art. 33, C.C.
1984]; de modo que ella debe constar en el estatuto de la asociacin (art. 1054) [art. 2025, C.C. 1984]
y en el testamento o escritura pblica que instituye la fundacin (art. 1055) [art. 2025, C.C. 1984]).
En cuanto a las comunidades indgenas, no rige lo indicado en el art. 28 [art. 33, C.C. 1984];
aqullas tienen su propio domicilio.
La necesidad de que la persona de derecho privado tenga su domicilio real, es de inmediata
evidencia. Las mismas razones que imponen la existencia de un domicilio para las personas fsicas,
justifican la exigencia tratndose de las personas jurdicas de derecho privado.
El domicilio de tales personas puede ser variado mediante declaracin expresa en tal sentido.
Esto que resulta inconcuso en cuanto a las asociaciones es, sin embargo discutible en lo que respecta
a las fundaciones.
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Planiol y Ripert desarrollan ampliamente el criterio de distincin antes referido. Escriben: "A
los fines de la distincin y para aclarar una jurisprudencia bastante poco homognea, es preciso
analizar las diversas manifestaciones que se encuentran en las actas del estado civil.
a) Las actas contienen en primer trmino extremos relativos al acta en s, a su fecha, al
encargado del registro que la ha recibido, a los declarantes y testigos; es preciso que las firmas
correspondan a esos puntos. Las inexactitudes e irregularidades de esas manifestaciones son en
principio rectificables en la forma de los arts. 99 y ss. y esto aun en el caso de que se tratase de la
nulidad de un acta de la cual dependiera la prueba de una filiacin o de un matrimonio.
b) Las actas contienen adems la indicacin de las circunstancias de fecha y de lugar de los
hechos que relatan; esos puntos pueden ser rectificados sin dificultad, puesto que no llevan
aparejada ninguna cuestin de estado.
c) Por otra parte, las actas contienen una serie de extremos destinados a determinar la
identidad de las partes, es decir, del difunto en las actas de defuncin, de los esposos, en las actas de
matrimonio, del hijo y de sus padres, en las actas de nacimiento. Estos extremos pueden ser
errneos o incompletos sin hacer dudosa la identidad de la parte; se podr entonces rectificarlos. Es
muy distinto si la rectificacin pedida no se refiere simplemente a los signos de identidad, sino a la
misma identidad de las partes. Hay entonces en juego, en las actas de nacimiento y de matrimonio,
una cuestin de estado, puesto que el matrimonio, la paternidad o la filiacin de la persona
designada se encuentran en duda y se cae en el caso que sealamos a continuacin. En cuanto a las
actas de defuncin, el error sobre la identidad de la persona fallecida entraa su nulidad y necesita,
para la persona verdaderamente fallecida, un juicio declarativo de defuncin.
d) Por ltimo, las actas del estado civil hacen mencin del matrimonio y de la filiacin de las
partes. Estas menciones exigen en el acta de nacimiento, la filiacin; en el acta del matrimonio, el
estado de esposos. Pueden en principio ser modificadas por va de accin de rectificacin. No
obstante, esto no ocurre sino cuando el estado realmente depende del acta".
Toda sentencia que declare una situacin de estado civil, conducir a la respectiva inscripcin
rectificacin de la partida, por el simple mrito de tal sentencia.
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INSCRIPCIN DE LA DEFUNCIN
ARTCULO 35.- La defuncin se inscribir en vista del certificado mdico que la acredite y antes de
dar sepultura al cadver.
A falta de mdico, el funcionario del registro se cerciorar del hecho. [C.C. 1936]
Norma no reproducida en el C.C. 1984.
DEFUNCIN A BORDO
ARTCULO 36.- En caso de muerte a bordo se extender por duplicado un acta que firmarn el
capitn, el contador y dos oficiales de mar.
El capitn entregar, en el primer puerto donde arribe, un ejemplar del acta a la autoridad martima
peruana o al cnsul. El acta, enviada por el conducto respectivo, servir para extender la partida.
[C.C. 1936]
Norma no reproducida en el C.C. 1984.
IMPOSIBILIDAD DE ENCONTRAR EL CADVER
ARTCULO 37.- En caso de que sea imposible encontrar o reconocer el cadver no se sentar partida
sin mandato judicial. [C.C. 1936]
Norma no reproducida en el C.C. 1984.
Referencias:
Cod. mexicano, art. 117 y ss. 123 y ss.; venezolano, 476 y ss.; decreto brasilero 4857, art. 41, art. 88 y
ss.
A diferencia del nacimiento, que se inscribe en mrito de la indicacin del declarante,
acreditado por los testigos, el fallecimiento requiere adems de tal indicacin, apoyada por la firma
de los testigos, algo ms: el certificado mdico que acredita el deceso o, si no, el hecho de que el
funcionario encargado del registro se cerciore del bito. De este modo se asegura debidamente la
autenticidad del hecho que se inscribe. "La intervencin de un mdico escriben Planiol y Ripert
ofrece en este caso dos grandes ventajas. Es el nico que puede distinguir la muerte verdadera de
ciertos estados letrgicos o catalpticos, as como para comprobar la hora y la causa, lo que es de
gran utilidad para el descubrimiento de los crmenes, las operaciones de estadstica, la lucha contra
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El art. 53 [art. 89, C.C. 1984] expresa que la calidad del asociado es inherente a la persona. La
relacin del mismo con la corporacin es intuito personae; la vinculacin se basa en las
consideraciones propias del sujeto corporado. Si la titularidad del asociado fuere transferible,
peligrara tal supuesto de dicha vinculacin. Un individuo indeseable resultara incorporndose a la
asociacin, como cesionario o causahabiente de quien formaba parte de ella. Si una asociacin se ha
constituido para fines religiosos, y es requisito que sus miembros pertenezcan a determinada
religin, el transmisionario podra profesar una diferente del transmitente.
Como consecuencia de lo indicado en el art. 53 [art. 89, C.C. 1984], con la muerte del
individuo no adquieren sus herederos ningn derecho ni responsabilidad asociacionales, y en
ninguna forma es transferible la calidad de corporado, por ttulo oneroso o gratuito.
Pero el mandato del art. 53 [art. 89, C.C. 1984] es meramente dispositivo y no de jus cogens.
As lo dice el art. 40 del C. alemn y el 24 del italiano, conforme a los cuales la transmisin es
hacedera si el estatuto la consiente. Escribe Staudinger: "Si el estatuto determina que la calidad del
asociado es transferible, se puede en aqul prescribir condiciones para la transferencia, como
asentimiento de la asociacin, transferencia de un asociado actual no a un enemigo de la asociacin,
determinadas formalidades para la transferencia. Igualmente puede ser la transmisin por causa de
muerte, condicionada y aun restringida".
CUOTAS
ARTCULO 54.- Las cotizaciones se fijarn en los estatutos. [C.C. 1984]
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REPRESENTACIN DE LA COMUNIDAD
ARTCULO 72.- Representan a las comunidades sus mandatarios elegidos por los individuos que
forman la comunidad, mayores de edad; debiendo recaer la eleccin en individuos del grupo que
sepan leer y escribir y hayan obtenido la mayora absoluta de los sufragios vlidos. [C.C. 1936]
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