Casos de Direccin Estratgica de la Empresa

L.A. Guerras y J.E. Navas (eds), Thomson-Civitas, 2008, 4 edicin

Casos breves

LOS CONTRATOS BLINDADOS EN EL GOBIERNO DE LA EMPRESA

Jos Javier Fernndez Rodrguez
Universidad Rey Juan Carlos
Conforme la empresa crece se hace ms evidente la separacin entre la propiedad del capital, en
manos de los accionistas, y el control que ejercen los directivos sobre la empresa. En esta situacin se
puede producir un conflicto de intereses entre la propiedad y el control. Para conseguir que la direccin
persiga el objetivo de los accionistas, existen una serie de mecanismos de control que evitan en gran
medida la discrecionalidad de los directivos, aunque en ocasiones estos mecanismos fallan. La existencia
de contratos blindados o paracadas dorados (golden parachutes) es un claro ejemplo de esto.
Los paracadas dorados son las clusulas que los directivos pactan en sus contratos personales y
que les permiten, en caso de ser despedidos, recibir indemnizaciones monetarias y no monetarias, an
cuando su gestin no haya sido la adecuada. Las razones que llevan a los directivos a negociar esos
paracadas dorados son las siguientes.
En primer lugar, el blindaje de los contratos se realiza para compensar al directivo que, tras varios
aos de servicio en una empresa, renuncia a una serie de derechos adquiridos. El directivo que decide
abandonar su antiguo puesto de trabajo ya consolidado, negocia en el momento de ser contratado por una
empresa un conjunto de indemnizaciones en caso de despedido, ya que el tiempo de permanencia enesa
empresa es incierto.
En Espaa los contratos del personal de alta direccin estn regulados por el Real Decreto
1382/85. Esta relacin laboral es de carcter especial y distinta a la del resto de trabajadores. El directivo,
dentro del mbito de la empresa, tiene una posicin singular en cuanto a facultades y poderes. Por este
motivo, la ley proporciona un amplio margen a la hora de pactar esa relacin entre las partes.
Lo cierto es que en este tipo de acuerdos, el directivo tiene una menor proteccin legal si lo
comparamos con los trabajadores por cuenta ajena que trabajan en la empresa. En caso de despido
improcedente, mientras que los empleados con relacin ordinaria tendran derecho a una indemnizacin
de 33 das por ao trabajado con un mximo de 24 mensualidades, los directivos en ese mismo caso
recibiran una indemnizacin de 20 das por ao trabajado con un mximo de 12 mensualidades.
Tambin existen diferencias en cuanto al trato fiscal de dichas indemnizaciones: en el caso de los
empleados con relacin ordinaria la indemnizacin est exenta hasta el lmite fijado por el Estatuto de los
Trabajadores, algo que no ocurre en el caso de la alta direccin, donde la totalidad de la indemnizacin es
objeto de tributacin.
Otra diferencia est en los pactos de exclusividad y de no competencia. Las clusulas de
exclusividad son muy frecuentes en los contratos de alta direccin, por lo que los directivos negocian una
compensacin econmica a cambio de esa exclusividad. Tambin se recoge la posibilidad de que al
directivo, una vez extinguido el contrato y durante un periodo de tiempo no superior a 2 aos, se le impida
trabajar para la competencia, razn por la cual debe ser recompensado.
Adems, cabe la posibilidad de que los directivos sean demandados por una gestin deficiente o
errnea que dae los intereses de los accionistas, por lo que frecuentemente negocian que, en las
clusulas de blindaje se incluya un seguro de responsabilidad civil. Este seguro ser utilizado en caso de
Cdigo caso: CB-003-ES

Fecha caso: Marzo 2009

Fecha actualizacin: Mayo 2011

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L.A. Guerras y J.E. Navas (eds), Thomson-Civitas, 2008, 4 edicin
Casos breves

que el profesional tenga problemas con los tribunales y de esta manera poder cubrir las responsabilidades
que se les puedan exigir en el ejercicio de su gestin.
Por otra parte los altos directivos que formen parte del Consejo de Administracin (consejeros
internos) se vern afectados por la regulacin recogida en la Ley Concursal. Esta Ley permite que el juez
pueda ordenar el embargo cautelar o preventivo de los bienes y derechos de los administradores de la
sociedad o de aquellas personas que hubieran tenido esta condicin en los dos aos anteriores a la fecha
de declaracin del concurso. Si la liquidacin de la compaa se lleva a cabo y no existen bienes
suficientes para hacer frente a todas las deudas, el juez podr decidir que los administradores se hagan
cargo de la parte de la deuda no cubierta con esos bienes. Adems prev la inhabilitacin de los directivos
para representar y administrar a cualquier persona o bienes ajenos durante un periodo de dos a quince
aos en funcin de la gravedad de los hechos. Adems la ley orgnica 5/2010 del 22 de junio regula, por
primera vez, la responsabilidad penal de las personas jurdicas. Esto afecta a las personas que gobiernan
dichas sociedades ya que podran ser condenadas en los tribunales por los delitos que corresponden a su
sociedad.
Otra cuestin importante tiene que ver con quin se encarga de negociar y dar el visto bueno de
esos contratos blindados, y si los accionistas tienen suficiente informacin sobre la remuneracin de sus
altos directivos. En 2004 la Comisin Europea public una recomendacin con la intencin de dar a los
accionistas una imagen clara y completa de la poltica de remuneraciones de la empresa. El Consejo de
Administracin debe realizar un informe sobre la poltica de retribuciones, dnde se facilite informacin
sobre cuestiones como las indemnizaciones que estn estipuladas en los contratos de los altos directivos
en caso de despido. La poltica de retribuciones y blindajes aprobada por el Consejo de Administracin ha
de someterse a votacin en la Junta General de Accionistas, pero con carcter meramente consultivo, ya
que la ltima palabra la sigue teniendo el Consejo. El voto consultivo no afecta a la validez de los
compromisos retributivos que ha alcanzado la sociedad, pero puede constituir un voto de confianza o
censura a la gestin de los administradores.
Con independencia de los argumentos expuestos, desde un punto de vista estratgico, los
contratos blindados son una exigencia que los directivos de ms alto nivel terminan imponiendo a las
compaas. Su vala y escasez les permite imponer condiciones que las empresas aceptan con el fin de
conseguir su incorporacin. Sin embargo, en un momento de crisis como el actual, este tipo de acuerdos
ha sido puesto en tela de juicio, ya que los principales gobiernos del mundo han tenido que rescatar de la
quiebra a grandes compaas financieras para evitar el colapso del sistema. La sociedad se plantea si es
justo que un alto directivo reciba una gran cantidad de dinero por una mala gestin, sobre todo cuando hay
empresas que han cobrado dinero del Estado, y una parte de esos sueldos e indemnizaciones estn
financiados con el dinero de los contribuyentes.
En EE.UU., tras el hundimiento de Wall Street debido a las hipotecas subprime, la cadena
estadounidense CNBC estim que alrededor de una docena de altos ejecutivos habrn recibido
paracadas dorados por valor de 500 millones de dlares tras abandonar sus puestos. Por ejemplo,
Stanley ONeal presidente de Merril Lynch recibi 161 millones de dlares tras dejar la direccin en
octubre de 2007, despus de que la entidad financiera que diriga registrara prdidas por valor de 8.000
millones de dlares. Su sucesor John Thain, tras dirigir la empresa durante menos de un ao, recibi como
indemnizacin por despido la cantidad de 9 millones de dlares. Finalmente la empresa fue adquirida en
septiembre de 2008 por Bank of America.
El 15 de Septiembre de 2008, Lehman Brothers, el cuarto banco de inversin de EE.UU. se
declar en quiebra tras 158 aos de actividad. An as, su presidente Richard S. Fuld obtuvo una
Cdigo caso: CB-003-ES

Fecha caso: Marzo 2009

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indemnizacin de 53 millones de dlares. Otro ejemplo es el de Martn J. Sullivan quien gobernaba AIG
(American International Group), el mayor grupo asegurador del mundo. Sullivan recibi una indemnizacin
de 22 millones de dlares en junio de 2008, pese a que la Reserva Federal tuvo que inyectar 85.000
millones de dlares para evitar su hundimiento.
En febrero de 2009, el presidente de EE.UU, Barack Obama hizo referencia a la necesidad de
controlar las compensaciones ejecutivas para empresas que estn recibiendo dinero del gobierno federal,
vamos a exigir algo de moderacin a cambio de la ayuda federal. Obama decidi limitar a un mximo de
500.000 dlares anuales, el salario de los directivos de empresas que hayan recibido fondos pblicos y
someter a fuertes restricciones las clusulas que blindan los contratos de los ejecutivos. Adems
permitir que sus juntas de accionistas opinen sobre las compensaciones a sus directivos. Algunos
analistas de Wall Street criticaron rpidamente la medida que limita el sueldo de los directivos. Estiman
que esto puede provocar un xodo de los gerentes ms cualificados y brillantes a empresas que no hayan
recibido ayudas estatales y que por lo tanto no estn sujetas a esas limitaciones.
En Europa, el primero en reaccionar ante esta situacin, fue el gobierno alemn. A finales de
octubre del 2008 Angela Merkel limit a 500.000 anuales el sueldo de la alta direccin de aquellas
empresas que hubieran sido rescatadas. Igualmente el presidente de Francia, Nicols Sarkozy, habra
llegado a un acuerdo con los bancos para poner en marcha un cdigo tico que regulara los sueldos de
los directivos. En octubre de 2008, la Ministra de Economa de Francia, Christine Lagarde, declar, tras el
rescate de la entidad financiera Deixa, que sus dirigentes no recibiran paracadas dorados. En este
rescate, Francia y Blgica aportaran 3.000 millones de euros cada uno, y Luxemburgo, 376 millones de
euros.
El primer ministro britnico Gordon Brown tambin tiene la intencin de acotar los sueldos de los
principales bancos del pas que recurrieron a la ayuda estatal. Gordon Brown advirti que no habr
recompensas por el fracaso. Por otro lado, el primer ministro ha decidido eliminar los blindajes que
obligaban a retribuir a los directivos, incluso en el caso de que quebrara la entidad.
Igualmente, el Ministro de Economa y Hacienda de Espaa, Pedro Solbes, ha declarado que si el
ejecutivo tuviera que entrar en el capital de alguna institucin financiera, lgicamente tendra que poner
ciertos lmites a los sueldos de los directivos.
Pregunta: Analice y discuta las razones a favor y en contra de los contratos blindados en las empresas
cotizadas.

Cdigo caso: CB-003-ES

Fecha caso: Marzo 2009

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