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DCHO. PRIVADO I
Unidad 1: nociones introductorias.
(Alterini)
Caracteres fundamentales: SER NECESARIO Y SER PROBLEMTICO.
En cuanto a ser necesario: el hombre es un animal social, su forma natural de
vida es en sociedad, y si hay sociedad hay derecho.

DERECHO

Antiguamente cuando prevaleca la ley del ms fuerte, una organizacin

estructurada sobre la mayor fuerza signific un esquema de ordenamiento
jurdico: la norma era vigente en cuanto el ms fuerte pudiera imponer su
cumplimiento. Con el correr de los tiempos, el estado tom la funcin de dictar
la norma y hacer cumplir, con amenaza de sanciones.
Esta calidad de necesario que corresponde al derecho, puede an patentizarse
recordando que nos rige desde antes del nacimiento y se extiende ms all de la
muerte a travs de la regulacin de la sucesin mortis causa.
En cuanto a ser problemtico: el derecho implantado en el mundo de la tica,
tiene determinadas finalidades o valores, que procura satisfacer, y esa vocacin
de alcanzar sus propios valores legitima al derecho como ciencia, es
problemtico pero tambin necesario y pretende satisfacer valores supremos de
la convivencia que, forzosamente, debe regular.

Derecho como orden justo: concepcin que ve en el derecho la

realizacin de la justicia, poniendo el valor en el valor que aquel
encierra.
ACEPCIONES

Derecho como sistema normativo: es decir, como sistema de

normas dictadas por la autoridad competente con arreglo a las
formalidades prescriptas.
Derecho como el efectivamente realizado: toma en cuenta el
hecho, la conducta. Cossio defini al derecho como conducta
humana en interferencia intersubjetiva.

FINES

BIEN COMN: Entendido por el bien de todos y cada uno en oposicin al bien
personal o individual.
JUSTICIA: la cual se entiende como la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno lo suyo.
SEGURIDAD:

La justicia o injusticia se refiere al contenido de una norma

La arbitrariedad hace referencia a la forma de actuacin del poder del cual emana la
norma. Una norma es arbitraria cuando obedece a un simple y caprichoso porque s, cuando
no responde a un criterio estable fundado en un principio general aplicado a todas las
situaciones semejantes.

La discrecionalidad es caracterstica de ciertas actividades del estado. Un poder es

discrecional cuando permite cierto grado de apreciacin subjetiva para acomodar el obrar del
rgano estatal en consonancia con sus fines.

Es aquel que regula las relaciones jurdicas de los particulares entre

s y entre el estado con los particulares, cuando acta en un plano
de coordinacin y no de subordinacin.

DERECHO PRIVADO

DERECHO:
FUENTES

Esta expresin se entiende en dos sentidos. El de fuentes materiales o de

produccin: que hace referencia a todos los factores que determinan la
creacin de la norma jurdica, y el de fuentes formales o de
conocimiento: que es la que constituye la norma jurdica, por tal
obligatoria, a travs de los modos de creacin idneos que el derecho
establece.
Son fuentes formales del derecho: la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la
doctrina.

La ley: en nuestro derecho es la fuente ms importante del derecho.

Encontramos dos sistemas: el continental europeo. Cuya fuente ms importante es la ley
dictada de acuerdo a los procedimientos establecidos.
Encontramos: la ley natural: la que establece las relaciones necesarias derivadas de la
naturaleza. Ley social: ac ya no se trata de una relacin necesaria, o sea forzosa, sino tan
slo de una relacin de probabilidad. Ley de conducta: tanto las leyes sociales como las
naturales, ataen al ser, a una realidad dada que se describe con la formulacin de la ley, en
cuanto implica relacin entre el antecedente y el consecuente. En cambio en las leyes de
conductas, la relacin es de deber ser, el medio para lograr un fin prefijado.
Santo Toms, la defini como precepto racional orientado hacia el bien comn y
promulgado por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.
Tambin se la define como norma general establecida por escrito por el legislador.
Se pueden clasificar segn

Permisivas
Modo de
operar

Prohibitivas
Imperativas

Como acta la
voluntad individual

Imperativas
Supletorias

Declarativas

Nacionales
mbito de
vigencia

Locales

Procedimiento para la sancin de las leyes, decreto de necesidad y urgencia,

modificacin o derogacin de la ley (recordar lo de introduccin al derecho).

Interpretar una ley, significa desentraar su sentido y alcance. Hay

distintos mtodos interpretativos:
FUENTES
INTERPRETACIN

Segn el CC: el art. 16

establece:
Si
una
cuestin civil no puede
resolverse, ni por las
palabras, ni por el
espritu de la ley, se
atender
a
los
principios
de
leyes
anlogas, y si an la
cuestin fuere dudosa,
se resolver por los
principios
generales
del derecho, teniendo
en consideracin las
circunstancias
del
caso
El
CC,
establece
el
siguiente orden para la
interpretacin de la ley:
1.
las palabras de la
ley:
interpretacin
gramatical.
2.
Su espritu: con
lo cual se excede lo
limitado de la letra de la
ley, en caso de que la
interpretacin gramatical
falle.

GRAMATICAL: consiste en buscar el

significado de las palabras empleadas por la
ley.
ESCUELA DE LA EXGESIS: fruto de la
codificacin. Interpretan la ley por la ley, si
es clara aplican la ley, si es oscura,
corresponde una interpretacin gramatical
para desentraar la intencin del legislador
al dictarla, a falta de ley se recurra a las
leyes anlogas y a los principios generales
del derecho.
ESCUELA HISTRICA: Savigny parti de la
base de que el derecho no es creado sino
que es hallado. Es una emanacin del
espritu del pueblo. La interpretacin debe
tener en cuenta el derecho existente en el
momento en que la ley se sancion para
esclarecer la intencin del legislador.
ESCUELA DOGMTICA: busc elementos
interpretativos extraos a la mera ley,
piensa que el derecho es un todo cerrado,
que brinda las bases de solucin para los
casos previstos expresamente y para los
que no lo fueron as.
ESCUELA DE LA LIBRE INTERPRETACIN
CIENTFICA: de Gny, admite la vigencia
de principios ajenos a la ley. Cuando esta
existe para el caso dado, debe aplicarse,
pero a falta de texto que lo contemple
expresamente, el juez, por medio de la libre
investigacin cientfica, debe resolver como
si l mismo fuera el legislador.

3.
la
analoga:
mediando iguales razones,
la solucin debe ser
idntica.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE: DE

Kantorowicz, sostuvo la necesidad de
facultar al juez a apartarse de la ley siempre
que ella violentara su propia concepcin de
lo justo.

4. no pudiendo resolver la
interpretacin por las vas
anteriores se recurre a los
principios generales del
derecho, los cuales deben
aplicarse
teniendo
en
consideracin
las
circunstancias del caso,
con
lo
cual
puede
entenderse que se da
cabida a la equidad.

LA
LLAMADA
JURISPRUDENCIA
DE
INTERESES: toma en cuenta las finalidades
del legislador, el bien jurdico protegido por
la ley. Una variante es la llamada escuela
sociolgica norteamericana que toma en
cuenta elementos sociolgicos de base
pragmtica, es decir, el medio en que se
aplica la norma y las finalidades que tiende
a satisfacer.
RAZONABLE: mtodo racional es clsico.

Efectos de la ley debe recordarse lo visto en introduccin al derecho.

IRRECTROACTIVIDAD DE
LA LEY CIVIL

El art. 3 CC., establece: a partir de su entrada en vigencia,

las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen
efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo
disposicin en contrario. La retroactividad establecida
por la ley en ningn caso podr afectar derechos
amparados por garantas
constitucionales.
A los
contratos en curso de ejecucin no son aplicables las
nuevas leyes supletorias.
En el siguiente actual se hallan las siguientes directivas: a) en
principio, las leyes sean o no de orden pblico, actan para el
futuro, no son retroactivas. b) pueden establecer su
aplicacin retroactiva, pero slo si no afectan alguna
La costumbre: en la Roma antigua se regan por las mores maiorum
garanta constitucional. C) se aplican a las consecuencias
(costumbres de los mayores) que actuaban como fuente del derecho,
de laspor
relaciones
y situaciones
D) no
aplicado
los magistrados
patricios,jurdicas
luego losexistentes.
tribunos plebeyos
rigen
losforma
contratos
en curso
ejecucin
como
una
de lograr
mayor de
certeza
en las relaciones jurdicas
lograron el dictado de las leyes.

La costumbre todava suele regir determinadas relaciones jurdicas,

como por ejemplo, en el mbito del derecho internacional pblico.

FUENTES

Dentro de los medios para

unificar
la
jurisprudencia
encontramos: recurso de
casacin: el cual habilita a
determinado tribunal para
analizar si el de instancia
inferior ha aplicado o no la
doctrina legal que cuadra al
caso, si tal cosa no ocurre,
casa (anula) el fallo y
devuelve los autos para que
se dicte nueva resolucin. El
recurso extraordinario: es
aquel por medio del cual se
procura
salvaguardar
la
supremaca
constitucional
que surge del art. 31 CN.
Procede
en
casos
determinados.
Otra manera de uniformar la
jurisprudencia
es
la
obligatoriedad de los fallos
plenarios.
La
doctrina:
son
las
opiniones de los juristas, que
en la actualidad no son
obligatorias
pero
son
importantes a la hora de
orientar la creacin jurdica.

La costumbre surge de la repeticin ms o menos constante y uniforme,

durante un cierto tiempo por la generalidad de las personas con la
conciencia de que es obligatoria. Encontramos los siguientes
elementos: uno material: que es la repeticin de una conducta durante
un cierto tiempo. Subjetivo: la conviccin generalizada de que cierta
conducta es obligatorio. Y otro valorativo: que la conducta repetida
sea moral o racional.
Segn la ley podemos clasificar a la costumbre en: costumbre
secundum legen: cuando complementa las disposiciones de la ley, las
veces que sta, delega en la costumbre la resolucin de los casos.
Praeter legem: aquella que regula los casos no previstos
expresamente en la ley y la contra legem: la que es contraria a la ley.
El art. 17 del CC: establece: que los usos y costumbres no pueden
crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos, o en
situaciones no regladas legalmente, por lo tanto se admiten como
fuentes del derecho a la costumbre secundum legem y praeter legem.
Tambin este art. 17 continua expresando que las leyes no pueden
ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes De esta
manera se acepta la costumbre contra legem o derogatoria de la ley de
acuerdo con el pensamiento de quienes consideran que no corresponde
a la ley sino a la ciencia del derecho establecer si la costumbre puede o
no derogarla.
Como fuente del derecho comercial: en el derecho mercantil no hay
duda de la eficacia de la costumbre secundum legem y praeter legem.
La jurisprudencia: en sentido metafrico es la costumbre llevada a
los tribunales.
Significa la forma en que los tribunales, con suficiente continuidad y
generalizacin resuelven determinada cuestin.
Los jueces pronuncian sentencias, es decir, actos jurisdiccionales, que
gozan del imperio suficiente para ser ejecutados hasta coactivamente,
a travs de los cuales aplican la ley. Tarea que le compete al poder
judicial.
A veces la sentencia no aparece como aplicacin de la ley, en el
sentido de encuadrar el caso en la descripcin general, pues puede ir
ms all de la ley. Otras veces la jurisprudencia plenaria, la decisin de
un tribunal semeja mucho a la ley, en cuanto es de aplicacin general
para una pluralidad de relaciones jurdicas.

La locucin derecho civil es traduccin literal de la latina ius civile

Para el jurisconsulto gayo el derecho civil es el derecho peculiar de un
pueblo determinado, el derecho del ciudadano romano. A ste se
le contrapona el derecho de gentes o ius gentium.
Al trmino del imperio romano, a la edad media, el derecho civil se
identifica con el derecho romano el cual queda inmortalizado en la obra
del emperador Justiniano denominado corpus iuris civile, el cual era un
derecho nico, universal y comprenda tanto el derecho pblico como el
privado. Se le contrapona el derecho cannico, ya que la iglesia se haba
reservado para s la potestad legislativa en materia eclesistica.
DERECHO CIVIL

(Buteler Cceres)

Ms tarde todas las frmulas del derecho pblico contenidas en el corpus

iuris, pierden virtualidad conservndose solamente las frmulas del
derecho privado.
Es el derecho privado comn( para oponerlo al derecho pblico) que
regula integralmente la situacin de la persona dentro de la
comunidad, ya mirada en s misma y a travs de cuanto le es
inherente, ( comprende todo lo concerniente a la persona, sujeto de
derecho, a saber: nombre, capacidad, estado, domicilio, como tambin de
sus derechos personalsimos como el derecho a la vida, a la integridad
corporal, etc.) ya mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual
se integra y perfecciona, (dentro del cual se hace referencia a la
familia)es ya
como titular
de un patrimonio
( dentro
de los
Cdigo
un mirada
cuerpo orgnico
y sistemtico
de proposiciones
jurdicas
cuales
encontramos
los derechos rama
patrimoniales)
ya proyectada
ms
que
ataen
a una adeterminada
del derecho
y estructurado
all de
la muerte a travs de la transmisin hereditaria.
segn
un mtodo.
(Institucin del derecho sucesorio).
Los cdigos facilitan la unidad del sistema jurdico de un pas y as robustecen
el sentido de nacionalidad, facilitan el conocimiento y aplicacin de las normas
de derecho, sistematizan sus principios (Alterini).

En 1866 remite el
proyecto de las dos
primeras
secciones
del segundo libro, en
1867
remite
al poder
CDIGO
CIVIL
ejecutivo
el proyecto
ARGENTINO
de la tercera seccin
del segundo libro y en
1868
concluye
el
tercer
libro
terminando su obra
en 1869.*
Proyecto es remitido
al congreso de la
nacin
el
cual
sanciona el proyecto
a libro cerrado.*
La ley 340 es la que
dispone la sancin del
proyecto
el
cual
comienza a regir a
partir del 1de enero
de 1871.*

No obstante la revolucin de mayo, que trajo consigo la emancipacin poltica

del virreinato del Ro de la Plata, sigui rigiendo el viejo derecho espaol,
donde exista un orden de prelacin para la aplicacin del derecho, cuyo orden
era: Las leyes de Indias, cdulas y rdenes, la nueva recopilacin, las leyes de
toro, las ordenanzas reales de Castilla, el fuero juzgo, el fuero real, las siete
partidas.*
El transcurso del tiempo llev a la codificacin de todo el derecho argentino.*
La primera iniciativa orgnica orientada a promover la codificacin de nuestro
derecho, lo constituye un decreto de Urquiza, quien en 1852 se dispona la
constitucin de una comisin general codificadora, dividida en 4 secciones
cada una de las cuales estaba dedicada al derecho civil, comercial y procesal,
lo cual no prospera, pero dicha iniciativa se transforma en precepto
constitucional.*
En 1854, Urquiza nombra a Vlez Srsfield como miembro redactor de la
seccin encargada de preparar el proyecto del cdigo civil.*
Vlez Srsfield prepara junto con Eduardo Acevedo, el proyecto de cdigo de
Comercio el cual entra en vigencia en 1859 y que por sancin del congreso de
la nacin de 1862 se convierte en el cdigo de comercio de la Repblica
Argentina.*
En cumplimiento de la ley 36 Mitre por decreto de 184 nombra a Vlez
Srsfield la tarea de preparar un proyecto de Cdigo civil. Remitiendo en 1865
el proyecto del primer libro del cdigo.*

* Buteler Cceres.
Naci en Amboy (Cba.) en 1800, fue diputado en el congreso de 1834 en el que
se desempeo como secretario.

PERSONALIDAD DEL
VLEZ SRSFIELD

Lo ms importante de su labor fue posterior a Caseros, actuando en la

legislatura y como ministro de Buenos Aires, y luego de los presidentes Mitre y
Sarmiento. (Alterini)

El Esbozo de Freitas.
Cdigos y proyectos de Cdigos.
Cdigo Civil Francs, el Proyecto de Garca Goyena, Cdigo Civil de Chile.

FUENTES DEL
CDIGO CIVIL

Leyes espaolas
Los precedentes patrios y los usos y costumbres.
El derecho romano

(Alterini Buteler)

Derecho cannico en materia matrimonial.

Mtodo es la forma o manera de hacer con orden una cosa. (Alterini).

TTULOS PRELIMINARES: Arts. 1 al 29

- sigui
ttulo
de las
arts. 1 al
22
Vlez Srsfield,
el I:
mtodo
delleyes
jurisconsulto
brasileo
Texeira de Freitas, quien
ttulo
II: de crtico
los modos
los intervalos
del
despus de dedicarse
al anlisis
de todasde
las contar
clasificaciones
llega a formular
derecho:
arts.
23 al 29 de los derechos, a la que considera como
una clasificacin que
reputa la
clasificacin
MTODO DEL
una frmula metodolgica de valor trascendente: todos los derechos, o son derechos
CDIGO
CIVIL de la absolutos
o son PRIMERO:
derechos relativos.
LIBRO
DE LAS PERSONAS: Arts. 30 al 494
Titulo
preliminar:
seccin primera: de las personas en general: 11 ttulos.
transmisin
de
los
proyectados
respecto de los bienes, del patrimonio son los
derechos en general: arts. Los derechos absolutos,
Arts. 30
al 158
derechos reales
y los relativos,
proyectados
respecto
de los bienes,
del patrimonio
3262 al 3278.
seccin
segunda:
de los
derechos
personales
en las
o de
crdito14
o simplemente
obligaciones.
Seccin primera: de la son los derechos personales,
relaciones de
familia:
ttulos. Arts. 159
al 494
transmisin
de
los
derechos por muerte de
LIBRO SEGUNDO: DE LOS DERECHOS PERSONALES EN LAS
las personas a quienes
RELACIONES CIVILES: Arts. 495 al 2310.
correspondan: arts. 3279
seccin primera: primera parte: de las obligaciones en
al 3874. Ttulos I al XX.
general: arts. 495 al 573 Ttulos I al VI. De las obligaciones
Seccin
ESTRUCTURAsegunda:
DEL
con relacin a su objeto: arts. 574 al 689. Ttulos VII al XII.
concurrencia
de
los
CDIGO CIVIL
De las obligaciones con relacin a las personas: arts. 690
derechos
reales
y
al 723. Ttulos XIII al XV. Segunda parte: extincin de las
personales
contra
los
obligaciones: arts. 724 al 895. Ttulos XVI al XXIII.
bienes
del
deudor
Seccin segunda: de los hechos y actos jurdicos que
comn:
contiene
dos
producen la adquisicin, modificacin, transferencias o
ttulos: arts. 3875 al 3946.
Seccin tercera: de la
extincin de los derechos y obligaciones: arts. 896 al
adquisicin y prdida de
1136. Ttulos I al IX
los derechos reales y
Seccin tercera: de las obligaciones que nacen de los
personales
por
el
contratos: arts. 1137 al 2310. contiene XVIII ttulos.
transcurso del tiempo:
contiene dos ttulos. Arts.
LIBRO TERCERO: DE LOS DERECHOS REALES: contiene XVI ttulos,
3947 al 4043.
arts. 2311 al 3261.

TTULO
COMPLEMENTARIO: DE LA
APLICACIN
DE
LAS
LEYES CIVILES: Arts. 4044
al 4057

LIBRO CUARTO: DE LOS DERECHOS REALES

DISPOSICIONES COMUNES: ARTS. 3262 AL 3946.

PERSONALES.

Desde que entr en vigencia el CC numerosas leyes han modificado o

complementado su articulado, en las diversas materias que la
componen.

PROYECTOS Y
REFORMAS

(Buteler Cceres)

Como por ej: en cuanto al rgimen de matrimonio civil: la ley 2393 y

su derogatoria, la ley 23515, en lo que hace a los derechos de la
mujer ley 11357, en materia de menores las leyes 10903 (patronato
de menores) y la 14394 (rgimen de menores y de la familia), sobre
propiedad intelectual legislaron las leyes 11723 y 17648, la ley de
propiedad horizontal ley 13512, la ley del nombre la 18248, entre
Es la rama del derecho privado, que regula la actividad
otras.
comercial. Normativamente se basa en el cdigo de Comercio, en
las leyes modificatorias y en las disposiciones complementarias,
En 1926, el poder ejecutivo cre una comisin reformadora del CC.,
siendo de aplicacin supletoria el CC.
que encarg al Dr. Juan Antonio Bibolini, la redaccin del
anteproyecto, comisin que lo tom de base elaborando el proyecto
Superada la etapa en la cual la familia era el ncleo productor y
de 1936 que no tuvo tratamiento legislativo.
consumidor de la propia produccin, a travs del trueque se logr
obtener lo que faltaba al individuo mediante la entrega de lo que a
Otro anteproyecto fue preparado en 1954 por el instituto de derecho
l le sobraba.
civil que dependa del ministerio de justicia de la nacin, pero
tampoco fue considerado por el congreso, y recin fue publicado en
Trueque forma ms antigua de comercio.
1867.
La aparicin de la moneda, medida comn de los valores, sirvi al
En 1966 se constituy una comisin presidida por el dr. Borda
nacimiento de otras formas negociables.
encargada de la reforma del CC, cuyo proyecto se convirti en la ley
17711 que introdujo modificaciones al CC.
En cuanto a su origen no hay acuerdo. Algunos autores remontan
su nacimiento al Cdigo de Hammurabi (ao 2000 AC), y para otros
Actualmente existe un proyecto con media sancin en el congreso,
despus de la cada de Roma (Edad Media).
que tiende a la unificacin legislativa civil y comercial.
Sin embargo, parece cierto, que el derecho comercial como
estructura orgnica, como rama diferenciada del Derecho civil
tiene gnesis en el medioevo.

DERECHO COMERCIAL:
ORIGEN Y EVOLUCIN
HISTRICA

En lo que atae a la
codificacin, tal como la
conocemos
en
la
actualidad, hay algunos
antecedentes
en
disposiciones relativas a
ciertas ramas del derecho,
principalmente
el
martimo, pero sin las
caractersticas
de
los
cdigos modernos.

Las cruzadas abrieron el comercio con Oriente y determinaron la

expansin mercantil de algunas ciudades favorecidas por razones
geogrficas.
Ante la falta de un poder poltico central se constituyeron
corporaciones perfectamente organizadas, con autonoma y que
asumieron inclusive, facultades jurisdiccionales al someter a
tribunales propios las cuestiones vinculadas a los miembros de la
corporacin.
Aparecieron
corporaciones
mercantiles
que
establecieron sus propios usos y costumbres, en lugar de las
normas del derecho comn o civil, naciendo as un verdadero
derecho corporativo, el cual tena una nota distintiva singular: era
personal a quienes ejercan una determinada actividad, era el
derecho de los comerciantes.
Esta caracterstica subjetiva fue luego abandonada por otra
objetiva, que toma en cuenta las caractersticas de determinados

(Alterini)

En la poca virreinal fueron aplicadas las Leyes de Indias, el Consulado del

Mar y las Ordenanzas de Burgos.

ANTECEDENTES
NACIONALES

(Alterini)

Desde 1794, poca de creacin del Consulado de Bs. As., con funciones
jurisdiccionales en litigios sobre asuntos mercantiles se aplicaron las
Ordenanzas de Bilbao, las cuales sirvieron de regla a dicho tribunal en
todo lo que no estuviera previsto por la Real Cdula de Creacin y lo que
ni en ellas estuviese previsto deba decidirse por las leyes de Indias.
Luego de la revolucin de Mayo, se siguieron aplicando los dispositivos
mencionados, pero los comerciantes haban comenzado a organizarse
corporativamente y en 1821, Rivadavia propuso la creacin de la Bolsa de
Comercio.
En 1824, durante el gobierno de Las Heras, se design una comisin
redactora del Cdigo de comercio, que no fructific, otro intento de
codificacin obedece a Rivadavia y luego de la sancin del cdigo espaol
se intensific la opinin pblica favorable a la codificacin de nuestro
derecho comercial.
Doctrinariamente pueden distinguirse varias lneas de
opinin: antiguamente se consider que el derecho
comercial era de excepcin respecto del civil, de manera
que incumba al derecho civil, la regulacin de la
generalidad de las situaciones comerciales, salvo casos
particulares.

DERECHO CIVIL Y COMERCIAL EN

NUESTRA ACTUAL LEGISLACIN

En el S. XIX se preconiz la autonoma y el

particularismo del derecho comercial con absoluta
independencia respecto del civil, de tal manera que
ambos derechos regiran rbitas distintas.
Otra posicin ve que deben distinguirse las figuras
reguladas por el derecho civil de aquellas que ste no
trata.
Es indudable la expansin del derecho comercial pues
gran nmero de actos antes reservados a la esfera civil,
pertenecen hoy a la comercial.
Actualmente, el cdigo de comercio, sancionado en 1890
estableci que en los casos que no estn
especialmente regidos por esto cdigo se aplicarn
las disposiciones del cdigo civil (art. 1 del ttulo

(Alterini)

En primer lugar hay que distinguir derecho objetivo y derecho

Resea
de las
principales
diferencias
las legislaciones
PROBLEMA DE LA AUTONOMA O subjetivo: el
derecho
objetivo
se confunde
e entre
identifica
con la ley
y comercial:
enomateria
contractual
los contratos
por
DE LA UNIFICACIN DE AMBAS misma, quecivil
manda,
prohbe
permite,
de ah que
se lo llame:
correspondencia
estn
sometidos
a
rgimen
distinto
en
RAMAS (PROBLEMA DEL CDIGO derecho-ley,
derecho-norma o norma agendi.
cuanto a su perfeccionamiento: art. 215 C. Ccio. Y art.
NICO)
1154 CC. La sea en materia mercantil es confirmatoria
El derechoart.
subjetivo
es el derecho-facultad, es el derecho
475 C.Ccio. En cambio en materia civil es penitencial
poder o atribucin
de el
que
goza la persona
se lo
pues faculta
arrepentimiento.
Art. para
1202obrar,
CC. En
el
llama tambin
facultas
agendi.
contrato
de sociedad
hay distinta regulacin acerca de la de
Otros antecedentes lo encontramos
capital e industria, responsabilidad del socio comanditario,
en el cdigo polaco de Para
las Savigny,
subjetivo
es el el
solo
poderdeo comercio
facultad de
etc. elEnderecho
el contrato
de fianza,
cdigo
no
obligaciones y contratos, el cdigo
obrar, es elreconoce
dominio al
de fiador
la voluntad
libre, es
voluntad(art.
de obrar
el beneficio
delaexcusin
480
civil italiano, que incorpora mirada
un
como
fin encomparado
s mismo. con art. 2012 CC) esto es la facultad
.Ccio,
tramo fundamental del derecho
de exigir que previamente se ejecuten los bienes del
El depositario
no protegido.
puede usar el dinero
comercial, etc.
Para Iheringafianzado.
es todo inters
jurdicamente
depositado segn el C.Ccio. (Art. 575 inc. 1), a lo que en

(Alterini)

principio de
faculta
el CC.y(arts.
y 2189).
Es la facultad
obrar
de 2188
exigir
con miras a la
satisfaccin de un inters honesto y justo, digno de la
El
primer
congreso
nacional
de
derecho
comercial, nsitas:
aprob
tutela jurdica. Este concepto encierra tres categoras
en 1940 una mocin por la cual se preconizaba la sancin
SUJETO: Al que se llama persona. OBJETO. Ttulo o causa
de un cdigo nico de las obligaciones civiles y comerciales,
eficiente de donde dimana. Estas categoras constituyen los
como tambin varios congresos y conferencias, planteando
pilares quelasirven
de base
agrupar sistemticamente
posibilidad
depara
la unificacin
de la legislacin todo
civil el
y
contenido de
la parte teniendo
general del
derecho civil.
(Buteler
comercial,
antecedentes
en el
cdigo Cceres)
suizo de las
obligaciones.

Encontramos tres teoras:

Estos derechos se clasifican en:

TEORA
VOLUNTARISTA: es
un poder atribuido
por la norma a la
voluntad
de
una
persona. (Savigny).

TEORA
DEL
INTERS: es todo
inters jurdicamente
protegido (Ihering).

DOCTRINA
ECLCTICA: es
la facultad de
obrar y de exigir
con miras a la
satisfaccin
de
un
inters
honesto y justo
digno de tutela
jurdica (Buteler)

10

DERECHO
PRIVADO
(Buteler- Cisfuentes)

DCHOS. QUE IMPORTAN

DIRECTA O INMEDIATAMENTE A
LA PERSONA

DCHOS. QUE IMPORTAN

DIRECTA E INMEDIATAMENTE
A LOS BIENES

Derechos de la personalidad
o personalsimos y derechos
potestativos

Derechos personales o de
crdito
(obligaciones)
y
derechos reales

FUNDAMENTOS: en los pases del mundo occidental, en donde prevalece

el reconocimiento del derecho
subjetivo
como elemento esencial ha sido
CATEGORA
INTERMEDIA
necesario poner lmites al ejercicio de sus facultades para evitar los
excesos que en virtud de ellos se producen en la sociedad.
Uno de los medios creados
y que intelectuales
tiene origen en la solidaridad y en la
Derechos
equidad y es la doctrina del ejercicio abusivo del derecho.
Esta teora tuvo sus primeras formulaciones en la jurisprudencia francesa.
Dentro de las doctrinas encontramos: las negativas, las positivas y las
mixtas.

EL ABUSO DEL
DERECHO
La parte que
pretende que se
sancione a la
otra por haber
obrado
abusivamente,
debe probar los
elementos que
configuran
el
abuso
del
derecho.
Se plantea el
problema
de
que si el juez
sin que la parte
haya alegado el
abuso
de
la
contraparte,
puede de oficio,
en
resguardo
del principio de
justicia
y
equidad, aplicar
el art. 1071.*

NEGATIVAS: la libertad
y el respeto de la ley
impiden que se deje en
manos de los jueces la
facultad de fallar sobre
los lmites del derecho
subjetivo.
El
valor
seguridad
podra
perderse
si
as
ocurriera, pues cuando
la norma reconoce el
derecho, no pueden los
jueces
restringir
su
ejercicio. Los derechos
deben poder ejercerse
mientras
el
orden
jurdico
no
ponga
lmites.

POSITIVAS: Criterio
subjetivo: ponen el
acento en la intencin
y en el inters del
sujeto
que
obra
abusivamente,
o
tambin en la culpa o
negligencia
de
su
obrar.
INCONVENIENTE: hay
que
probar
la
intencin o culpa del
sujeto
que
obra
abusivamente.
Criterio
objetivo:
atiende a los fines
socioeconmicos que
se consideraron por el
legislador
al
sancionar la norma, o
a la violacin de los
fines del derecho.

MIXTO: En cada
caso concreto los
jueces
podrn
investigar si el
ejercicio abusivo
por una u otra
causa, o bien
agregan a esas
pautas principios
generales
que
limitan el obrar,
como el de la
moral, buena fe y
buenas
costumbres.

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* Santos
Cisfuentes

Vlez no incorpor al cdigo, el abuso del derecho, al contrario el antiguo art.

1071 estableca: El ejercicio de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La reforma de la ley 17711 sustituy el art. 1071 por el siguiente texto: El
ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal el que
contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
Los requisitos para considerar abusivo y sancionable el ejercicio de un derecho
son: a) Que ese ejercicio sea contrario al fin del derecho cuando reconoce la
facultad. B) que el ejercicio sea incompatible con la buena fe o con la moral
media, o las buenas costumbres. C) que debido a esas desviaciones se pueda
producir o se haya producido ya un dao grave.*