‘Cp= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION ro. Rol eterno: 620-2011 EN LO PRINCIPAL: interpone querella. PRIMER OTROSI: Se tenga presente. SEGUNDO OTROS!: Solicita diligencias que indica. TERCER OTROSI: Forma de notificacién. CUARTO OTROS!: Patrocinio y poder. SR. JUEZ DE GARANTIA DE CONCEPCION XIMENA HASSI THUMALA, Abogada Procuradora Fiscal del Consejo de Defensa del Estado de Concepcién, con domicilio en calle Diagonal Pedro Aguirre Cerda N° 1129, Cuarto Piso, en representacidn de la |. Municipalidad de Concepcién, persona juridica de derecho puiblico, con domicilio en Concepcién, calle Bernardo O'Higgins N° 525 y del Fisco de Chile, éste Ultimo de mi domicilio, en la investigacién RUC N° 1310001772-k, a VS. digo: Que en la representacién que invisto, y de conformidad con lo dispuesto en el articulo 113 del Cédigo Procesal Penal, interpongo querella en contra de dofia JACQUELINE VAN RYSSELBERGHE HERRERA, médico cirujano, con domicilio en Chiguayante, calle O'Higgins N° 955 y también en Valparaiso, Edificio del Congreso Nacional, MARIA CECILIA JAQUE LABRANA, MAURICIO MARTINEZ QUINTANA, HECTOR ALLENDES VIDELA, JOSE ELGUETA ADROVEZ, abogado, JORGE MACKENNA VERGARA y MIGUEL ANGEL CARRASCO MARAMBIO, ignoro profesiones y domicilios, a quienes se imputa ser autores del delito de malversacién de caudales piiblicos del articulo 233, del delito de fraude al Fisco, previsto y sancionado por el articulo 239 y de aplicacién publica diferente previsto y sancionado en el articulo 236, todos del Cédigo Penal, sin perjuicio de otras calificaciones juridicas que merezcan los hechos de acuerdo a la investigacién, y en contra de todos aquélios que resulten responsables, como autores, cémplices 0 encubridores en la comisién de los delitos sefialados o de cualquier otro que resulte acreditado durante el curso de la investigacién. ANTECEDENTES. 1. El Decreto Ley N2 3.477, de 2 de septiembre de 1980, que en su articulo 26 ordend agregar , de 1980 al articulo 12 de! Decreto con Fuerza de Ley N° 1-3063, del Ministerio del Inte {publicado en el Diario Oficial con fecha 13 de junio de 1980), la siguiente disposicién : “Las Municipalidades que tomen a cargo servicios de las dreas de educacién, de salud o de atencién de menores, para los efectos de la administracién y operacién de ellos, podrén 1 irene,‘ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Foetr:e2e201¢ constituir, conforme a las normas del Titulo XXxill del Libro 1 del Cédigo Civil, con ‘organizaciones de a comuna, interesadas en los servicios referidos, una 0 més personas Juridicas de derecho privado, 0 podrén entregar dicha administracién y operacién a personas juridicas de derecho privado que no persigan fines de lucro”. 2. Por su parte, le corresponde de acuerdo al articulo 12 del Decreto con Fuerza de Ley N° 1/3.063, de 1980, la presidencia del Directorio de la Corporacién Municipal, al ALCALDE de la respectiva Municipalidad, estableciendo al efecto la Contraloria General de la Republica (Dictamen N° 37.925-82) “cabe manifestar que el ejercicio de dicha presidencia implica, no el desarrollo de una labor de cardcter particular, sino el desempefio de una funcién publica propia del cargo de Alcalde, como quiera que esta participacién es ordenada por Ia ley en razones de interés piiblico. En esta perspectiva, tales servidores son civil, penal, y ‘odministrativamente responsables frente a la Administracién por las actuaciones que realicen como presidentes de estas organizaciones y, por Io tanto, quedan sometidos a los cuerpos Iegales que regulan su desempefio funcionario”. 3. En cuanto a la fiscalizacién de sus fondos y patrimonio, el articulo 15 det Decreto con Fuerza de Ley N@ 1/3063 sefiala que “la Contraloria General de la Republica fiscalizaré las personas juridicas de derecho privado a que se refiere el articulo 12, de acuerdo a las facultades que le otorga el articulo 25 de su Ley Orgdnica”. El articulo 25 en cuestién sefiala que “la Contraloria General de la Republica fiscalizaré la correcta inversién de los fondos {fiscales que cualesquiera persona o instituciones de cardcter privado perciban por leyes permanentes a titulo de subvencién 0 aporte del Estado para una finalidad especifica y determinada. Esta fiscalizacién tendré solamente por objeto de establecer si se ha dado cumplimiento a dicha finalidad” (Lo anterior reafirmado por diversos dictémenes de la Contraloria General de la Reptiblica, entre ellos los siguiente: 37.925-1982, 40627-1994, 4866-1992, 35236-1998, 48065-2001 y 4219-2002). 4, Con fecha 22 de Diciembre del afio 1981 se constituyé la Corporacién Social Municipal de Concepcién de Servicio Educacional, Salud y Atencién de Menores, més conocida por su 5 activos la |. Municipalidad de Concepcion y la acrénimo SEMCO, siendo sus Unicos s ica le fue otorgada Unién Comunal de Juntas de Vecinos de Concepcidn. La personalidad juri mediante Decreto Supremo N* 207, de fecha 01 de Marzo del afio 1982, del Ministerio de Justicia. Su objetivo es administrar y operar servicios en la areas de educacién, salud y 2 xet/en8‘ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION ol etoro: 6262011 atencién de menores que haya tomado a su cargo la | Mui ipalidad de Concepcion, adoptando las medidas necesarias para su dotacién, ampliacién y perfeccionamiento, Para tales efectos, la mencionada corporacién administra diversos establecimientos muy conocidos en la comuna, tales como la Biblioteca Publica “José Toribio Medina”, la Galeria de la Historia, ef Cementerio General de Concepcién y diversos otros. IL-LOS HECHOS: 1. Donaciones del Banco Santander a la Municipalidad de Concepcién y posteriormente desviadas a SEMCO.. En 2012 la Contraloria Regional del Bio Bio practic sendos procesos de auditoria a esta Corporacién Municipal, los cuales cristalizaron en los informes IE 30/12 e IE 71/2012, a través de los cuales se examinaron los gastos correspondientes a los ejercicios 2010 y 2014. Sus conclusiones permitieron establecer que la Corporacién incurrié en gastos ajenos a su objeto, asi como que ciertos servicios contratados nunca fueron prestados. Mas importante atin, se pudo establecer que tales gastos fueron realizados con dineros de! patrimonio de la |. Municipalidad de Concepcién que, a su tumno, provinieron de aportes 0 donaciones que el Banco Santander Chile efectué a ésta en aparente ejecucién del contrato de cuentas corrientes bancarias que habia celebrado con la Municipalidad en 2004 y que se encontraba terminado el afio 2007, sin que a la fecha de inicio de la presente investigacién se hubiese licitado nuevamente. Atendiendo una denuncia formulada el 8 de Agosto de 2012 por el entonces Concejal de la | Municipalidad de Concepcién, don Jorge Condeza Neuber, la Contraloria Regional evacué el informe de investigacién especial N2 IE-34 B/2013 de 23 de Julio de 2013, relativo al contrato de mantencién de cuentas corrientes del Banco Santander. Ratificando el orden de ideas expuestas con anterioridad, ésta concluyé lo siguiente: ‘a. Que cabe destacar - como cuestién previa- que mediante Decreto Alcaldicio N° 81 de 6 de Febrero de 2004, la Municipalidad de Concepcién aprobé el contrato de apertura y mantencién de cuentas corrientes bancarias con el Banco Santander Chile, suscrito el 31 de Diciembre de 2003, por un periodo de tres afios a contar del 1 de Enero de 2004, designdndose como unidad técnica para la administracién del mismo a la Direccién de 3 verjera‘Cpe PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Polina: 6262011 Administracién y Finanzas dirigida por el imputado Miguel Angel Carrasco Marambio. Como se sefialé precedentemente, se constaté que a la fecha de término de la fiscalizaci6n, esto es al 24 de Abril de 2013, la |. Municipalidad de Concepcién no habia licitado la mantencién de las cuentas bancarias, en circunstancias que el referido contrato se encontraba vencido desde el mes de Enero de 2007. b.- Que en el contrato celebrado entre el Banco antes mencionado y el Municipio se incluia en la oferta econémica de la empresa, por Ia que ésta se comprometia a efectuar aportes 0 donaciones con fines benéficos y culturales los que fluctuarian entre $12.600.000 y $34.100.000. co Que la Direccién de Administracién y Finanzas de la Municipalidad de Concepcién, Unidad Técnica del contrato de apertura y mantencién de cuentas corrientes bancarias, no contaba con un detalle pormenorizado de los aportes efectuados por el Banco Santander Chile al municipio y del destino de los mismos desde el afio 2004 a 2011. d.- Que el Decreto Alcaldicio N° 81 de 6 de Febrero de 2004, que ratifica el contrato de apertura y mantencién de las cuentas corrientes bancarias, designa expresamente como unidad técnica para la administracién de dicho contrato, al sefior Miguel Angel Carrasco Marambio, quien a su vez tenia dentro de sus funciones la de mantener y gestionar el sistema de informacién contable, cuyo respaldo computacional y en papel se encuentra bajo su responsabilidad (funciones que se subsumen dentro de los N° 4 y 7 del articulo 27 de la ley 18.695, Orgdnica Constitucional de Municipalidades). e.- Se verificé que el Banco Santander Chile entregé en aportes o auspicios a la Municipalidad de Concepcién la cantidad de $202.377.000 desde el afio 2006 al 2011, cuyo detalle anual consta en vales vistas nominativos, en los que fueron entregados los dineros tanto a la |. Municipalidad como a la Corporacién Semco: Afio 2006: Municipalidad de Concepcién recibié $25.259.000 a través de vale vista 0209817 de 16.11.2006. Afio 2007: Corporacién Semco recibié $25.259.000 a través de vale vista 0298309 de 28.12.2007. 4 xuT/PRD‘“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Paw. aimee: 6262011 Afilo 2008: Corporacién Semco recibié $25.259.000 a través de vale vista 0365975 de 06.01.2009, Afio 2008: Corporacién Semco recibié $8,100.000 a través de vale vista 302785 de 15.01.2009, Afio. 2009: Corpors In Semco recibid $27.500.000 a través de vale vista 0383191 ‘de 21.01.2010. Afio 2010: Municipalidad de Concepcién recibié $34.100.000 a través de vale vista 0401438 de 20.07.2011. Afio 201: : Municipalidad de Concepcién recibié $65.000.000 a través de vale vista 0410262 de 18.05.2012 Total: $202.377.000 Resulta claro, al tenor de los informes evacuados por Contraloria Regional el Bio Bfo, y ala luz de los documentos ya examinados que rolan en esta carpeta de investigacién, que la I. Municipalidad de Concepcién no ingresé al presupuesto municipal los aportes recepcionados desde el Banco Santander Chile durante los afios 2006 a 2011 que totalizan Ia cantidad de $93,118.00. Por el contrario, tal suma fue depositada en la Corporacién Semco. Lo anteriormente sefialado consta, ademés, del Informe de 8 de Noviembre de 2012, del Banco Santander al imputado Miguel Angel Carrasco Marambio, a esa época Director de Administracién y Finanzas de la |. Municipalidad de Concepcién. En él se detallan los “pagos, aportes 0 auspicios” que ha realizado el Banco a la Municipalidad, sea directamente o a través de su corporacién Semco Biblioteca, dentro del marco de su relacién comercial, en particular del contrato vigente de Apertura y Mantencién de Cuentas Corrientes Bancarias durante los tltimos seis afios, esto es, desde 2006 a 2011, coincidentes en todo con los detallados en el informe de Contraloria Regional anteriormente sefialado. Robusteciendo lo anteriormente sefialado, el entonces Secretario General de la Corporacién Semco, Sr. José Elgueta Adrovez, suscribié el certificado N° 031/2012, a peticién de la Sra. Contralora Regional del Bio Bio por intermedio de la Fiscalizadora Sra. Ana Maria Molina Campbell, en el cual se expresé lo siguiente: 5 arfeRePROGURADURIA FISCAL DE CONCEPCION ere. Rolimerno: 626-2014 1) Que {a Corporacién Social Municipal de Servicio, Educacién y Atencién de Menores- Semco- no ha mantenido ni mantiene convenio alguno en el orden bancario o comercial con el Banco Santander de Concepcién. 2) Que no obstante lo anterior mediante comprobante de ingreso N2 226 de 15 de Enero de 2008, por instrucciones de la |. Municipalidad de Concepcién, se recibe en esta Corporacién la cantidad de $8.100.000, provenientes del Banco Santander, dineros que fueron destinados a gastos de operacién de esta Corporacién. 3) Mediante comprobante de ingreso N° 2773 de 18 de Diciembre de 2008 se rectbié la cantidad de $25.259.000 del Banco Santander por instrucciones de fa |. Municipalidad de Concepcién. Estos dineros fueron ingresados con fecha 6.01.2009 y destinados a gastos operacionales de esta Corporacién, circunstancia por la cual el Departamento de Finanzas de la |. Municipalidad de Concepcién rebajé del Aporte Municipal correspondiente al afio 2009 la misma cantidad en compensacién de la cifra ya sefialada. 4) Con fecha 15 de Enero de 2010 se emitié comprobante de ingreso N2 78, por instrucciones de la |. Municipalidad de Concepcién, por |a cantidad de $27.500.000 desde el Banco Santander, dinero que ingresé con fecha 18 de Enero de 2010 y que fue destinado a gastos de operacién de la esta Corporacién durante dicho afio. Por evidente que resulte TODOS los fondos anteriormente sefialados, por cierto de cardcter PUBLICOS, eran de propiedad de la Municipalidad y debieron permanecer en su patrimonio, mientras no existiera alguna TRANSFERENCIA LICITA de los mismos. De acuerdo a ello los mismos debieron permanecer en su patrimonio, pudiendo SOLO transferirse en cuanto a FONDOS PUBLICOS se tratan en CUMPLIMIENTO de la normativa que lo regula. Mediante Reservado N* 12.13 de 8 de Febrero de 2013 el Secretario General de la Corporacién Semco a dicha fecha, José Elgueta Adrovez, respondié el oficio alcaldicio N° 0119 de 29.01.2013, enviado al Sr. Alcalde de la |. Municipalidad de Concesi6n, Sr. Alvaro Ortiz Vera, informando en detalle las “donaciones” efectuadas por el Banco Santander Semco desde el afio 2003 a la fecha, por también ofrece un detalle del destino de los fondos transferidos por dicha entidad bancaria istrucciones de la Municipalidad de Concepcién, como debidamente avalados con la documentacién de respaldo. 6 verjena.“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pre. interme: 626-2011, En lo demas, sefiala que las tinicas fuentes de ingreso para la Corporacién son aquellas que indica el articulo 28 de sus estatutos, que la Corporacién nunca ha mantenido cuenta corriente en el Banco Santander sino que en el Banco Estado y que, por consiguiente, las donaciones que como empresa privada ha efectuado el Banco Santander a Semco han sido fas previa instruccién de la |. Municipalidad de Concepcién. Conforme se indica a continuacién cabe considerar que ADEMAS de su ilicita transferencia desde la Municipalidad a SEMCO, una vez recibidos en esta Ultima, se dio a los mismo diversas finalidades completamente ajenas a sus objetivos, o pagéndose por prestaciones no realizadas, 0 sin rendiciones o derechamente_comprobandose sustracciones. 2. Destinos ilicites dados a los fondos de propiedad de la Municipalidad por la Corporacién SENMCO, referidos a prestaciones no realizadas o derechamente no debidamente rendidos. Luego se detallan todos los aportes recibidos por la Corporacién desde dicha institucién bancaria y el detalle de los gastos imputados por la Corporacién a dichos fondos recibidos: ~ Afio 2007, se recibieron $25.259.000, recepcionados a través de vale vista N° 298309 segin comprobante de ingreso N° 3641 de 26.12.2007. Se incluye el Ordinario N* 1232 del Director de Administracién y Finanzas de la |. Municipalidad de Concepcién mediante el cual remite vale vista por el aporte antes sefialado. Se incluye el detalle de gastos imputados a dichos fondos, segtin instrucciones de la I. Municipalidad de Concepcién; menciona oficios del Secretario General de la Corporacién a la entonces Alcaldesa y oficios de insistencia en el pago. El gasto se ve reflejado con la factura N° 280334B de 09.04.2008 emitida por “Pirotecnia Igual SA”, con el detalle “Espectaculo pirotécnico fin de afio 2007” por $25.259.000. ~ Afio 2008: Se recibié donacién del Banco Santander por $8.100.000. Se detalla vale vista y comprobante de ingresos en Semco. Corresponde a factura N° 310 de 1.03.2008 emitida por Pablo Sénchez Mena por detalle “Participacién Productora Proyecto Invocando Suefios” por $9.320.437. - Afio 2009: Se recibieron donaciones por $25.259.000. Se especifican numeros de vale vista y comprobante de ingreso en Semco y el detalle de gastos por los siguientes conceptos: (i) Club Concepcidn, Cenas oficiales Carabineros de Chile; (ii), Servicio de 7 vor/rRe'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION ro at eterno: 626-2014 Vigilancia Asistentes Municipales por $5.000.000; Seguridad del Sur (ili) Poleras con logos bordados por $612.731; Sociedad Comercial EMES Ltda. iv) Cortavientos de verano por $565.250 Sociedad Comercial EMES Ltda. y muchas otras entre las cuales destacan “Hotel El Dorado" y “Turismo Esquerré (caso Jorge Mackenna) = Afio 2010: Donacién Banco Santander: $27,500.000 = Afios 2011 y 2012: no hubo donaciones. 3. Gastos improcedentes efectuados por la Corporacién Semco por orden de funcionarios de la |. Municipatidad de Concepcién, esto es, efectuados en pago de prestaciones o servicios abiertamente fuera del objeto de la corporacién.. Los Informes 30 y 71 evacuados por la Contraloria Regional del Bio Bio durante el afio 2012, fueron categéricos en establecer que Semco incurrié en gastos que no se compadecen con su finalidad legal y que, por ende se encuentran fuera de su objeto. 3.1. Con relacién al informe IE-30 tales gastos improcedentes son: - Pago de $4.569.598 por concepto de servicio de guardias en el partido internacional de Chile ws Israel. Dicho pago consta de factura N° 197 de 30 de mayo de 2010 emitida por Katto Producciones, efectuado mediante comprobantes de egreso N° 1.514 y 1.756 de 2010. El Secretario General de Semco informé que la Municipalidad de Concepcion resolvié dicha contratacién, porque al parecer, asistirian alumnos de establecimientos educacionales. El Administrador Ne 162 Municipal de la época Sr. Héctor Allendes Videla ordené dicho pago por ordinari de 3 de septiembre de 2010. El informe concluye que: (i) tal justificacién no fue acreditada documentalmente ante la comisién fiscalizadora. (ii) igualmente, se concluye que el servicio de guardias para tal 1, razén por la cual la actividad no se ajusta a lo establecido en los objetivos de la corporat respuesta nada agrega a fin de salvar lo observado. (iii) Fue el municipio el que ordend la contratacién de tal servicio y que éste fue pagado por la corporacién. = Pago por $12.489.050 a la empresa Seguridad Total Vicente Ernesto Otero. a a/R‘cn= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fete: 66-2011 Se trata del pago efectuado por concepto de servicios de vigilancia de pabellones comerciales instalados en el Parque Ecuador como consecuencia del terremoto del 27/F. Segiin lo concluido por Contraloria, los referidos desembolsos correspondieron a necesidades de la Municipalidad de Concepcién y, por ende, correspon que esa entidad solventara el gasto, siendo improcedente que ellos se cubrieran con recursos de Semco, persona juridica distinta de aquella. Por otro lado, no se suscribié contrato alguno de prestacién de servicios entre la Corporacién Semco y la empresa antes sefialada. Dicho pago consta en los siguientes documentos: a.- Comprobante de egreso N° 274 de 10.02.2011, pagado a Incofin SA. Factura N2 152 de 29.10.2010 por $2.497.810. b.- Comprobante de egreso N 628 de 23.03.2011, pagado a Incofin SA. Factura N° 165 de 22.11.2010 por $2.497.810. c- Comprobante de egreso N2 629 de 23.03.2011, pagado a Incofin SA. Factura N° 180 de 15.12.2010 por $2.497.810. d.- Comprobante de egreso N° 631 de 23.03.2011, pagado a Incofin SA. Factura N¢ 7 de 14.02.2011 por $2.497.810. e.- Comprobante de egreso N° 1.325 de 28.06.2011, pagado a Incofin SA. Factura N° 35 de 14.03.2011 por $2.497.810. Total: $.12.489.050 Al respecto, el Secretario General de la mencionada Corporacién informé que por medio de Reservado N° 97 de 22 de Noviembre de 2010 se representé al Administrador Municipal don Héctor Allendes Videla_que el pago de las facturas no era procedente por cuanto no correspondia a servicios que pudieran contratarse segun los fines de Ia institucién, respecto del cual, sin embargo, aquél ordené el pago mediante ordinario AM N2 245/2010. - Pago con item “Eventos Culturales” por $31.300.308. Se refiere al pago efectuado con motivo de la celebracién del Bicentenario de la Independencia de la Repiiblica de Chile, dentro de los cuales se efectué la fiesta de la 9 xarpeee.[PROCURADURIA FISCAL_DE CONCEPCION Roliniero: 6262011 Chilenidad. Tal evento fue organizado por la 1. Municipalidad de Concepcién para ser elecutado los dias 25, 26, 27 y 28 de febrero de 2010, el cual fue interrumpido por el terremoto del 27/F. Los comprobantes de egreso se encontraban con su documentacién soportante, pero algunos carecian de formalidades tales como: contratos, recepcién conforme de los servicios prestados y cotizaciones. £! mencionado evento correspondia a una actividad municipal y no de la corporacién Semco, la que sin embargo pagé dicha prestacién or orden de funcionarios municipales ~ Pago efectuado por la Corporacién Semco de remuneraciones a una profesional educadora de parvulos que se desempefiaba en la guarderia infantil al interior del colegio Bio Bio, y que atendia a los hijos de los funcionarios de la Municipalidad, y que no se corresponde con el objeto de la Corporacién Municipal. Dicha profesional, dofia Eliana Chacén Jara, percibia - al mes de Mayo de 2012- una remuneracién mensual imponible de $350.761, ademds de asignaciones de colacién y movilizaci6n para la atenci6n exclusiva de los hijos de 5 a 13 afios de edad de funcionarios de la Municipalidad de Concepcion. Por este concepto, Semco pagé durante 2011 remuneraciones por la suma de total de $3.082.581 y hasta Agosto de 2012, {fecha en que el informe de Contraloria Regional del Bio Bio fue evacuado) un total de $1.844.101. Ademés, en el afio 2011 se pagaron honorarios por concepto de reemplazo en periodos de vacaciones y licencias médicas de la educadora de parvulos por un total de $1.066.757. 3.2.. Con relacién al informe IE-71/2013 tales gastos improcedentes son: = Pago por la Corporacién Semco de $8.733.333 correspondiente a los servicios de la sonora de Tommy Rey, la agrupacién Croni-K y Ia animacién de Jorge Zabaleta con motivo del aniversario de la cludad de Concepcién, gasto ajeno al objeto de Semco y realizado por orden de funcionarios municipales. E] gasto consta de comprobante de egreso N® 2.136, 2.137 y 2.138 de 5 de Noviembre de 2010. Dicho evento estuvo a cargo de la Direccién de Desarrollo Comunitario de la I. Municipalidad de Concepcidn, segin se desprende de los contratos suscritos con los artistas. 10 ariaPROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fa ntoro: 626-2011 - Pago efectuado por $1.094.800 a Ia Seftora Fabiola Carvajal Martinez por la confeccién de medallas en el marco de actividades educacionales que el municipio realizé con el cuerpo de bombero. El pago consta de comprobante de egreso N2 1.105 y 1.311 de 2010 y fue ordenado mediante ordinario N° 075 de 2010 del adr istrador municipal de la época sr. Héctor Allendes Videla. - Pago de $2.320.500 a Productora Audiovisual Ltda. por servicios en circuitas cerrados de televisién prestados en el festival de la Vor y Carnaval de Concepcién. Tal pago consta de comprobante de egreso N° 632 de 23.03.2011.Tal pago fue efectuado por la Corporacién Semco por orden del Director Municipal de la época don Héctor Allendes Videla, mediante oficios ordinarios N2 216 de 2010 y 6 de 2011. La objecion a los gastos 1) y 2) radica en que ellos corresponden a actividades organizadas por la |. Municipalidad de Concepcién, por lo cual no correspondia que sea la Corporacién la que los financie, ya que tales actividades escapan a los fines para los cuales fue creada. - Gastos de Representacién, Protocolo y Ceremonial Pago efectuado a sociedad Dipal SA. correspondiente a una comida para 20 personas en el restaurante de Concepcién “Le Chateau” por la suma de $618.650, pago claramente fuera del objeto de Semco. Tal actividad lo fue con el motivo de la despedida al Concejo Municipal del periodo 2004 a 2008, Consta en comprobante de egreso N2 2.858 de 30.12.2008 y fue ordenado por la Ex Admi radora Municipal de Concepcién, sefiora Maria Cecina Jaque Labrafia. Este gasto es motivo de objecién por no decir relacién con los fines de la Corporacién y porque en este item el gasto debe efectuarse en representacién de la i 4. Sustraccién de vestimentas adquiridas por Semco. De acuerdo al informe IE-30-2013, evacuado por Contraloria Regional del Bio Bio, la Corporacién Semco adquirié durante el afio 2010 las siguientes prendas de vestir, las que rr waren“Cn= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pap Pal itena: 620-2011, fueron pagadas segiin los comprobantes de egreso que a continuacién se in-con dineros de la misma Corporacién: 4.1. Pago por $1.931.668 por 46 cortavientos rojos, 20 cortavientos polar 95 polares manga larga a la sociedad Comercial Emes Ltda. Tales pagos se efectuaron segun factura N° 1.577, 1.597 y 1.598, todos de 2010 y constan de comprobantes de egreso N° 742 de 2010. Tal gasto fue imputado al Centro de Costos del Cementerio de Concepcién. EI Secretario General de la corporacién informé que mediante ordinario AM N° $6 de 19.04.2010, la administradora municipal de la época, la imputada Maria Cecilia Jaque Labrafia, ordend el pago de la factura N° 1.577 estableciendo en dicho oficio que tales cortavientos estaban destinados al uso por el personal del cementerio, cuestién que en la prdctica no ocurrié. En efecto, existen en la carpeta de investigacién comprobantes de egreso N° 742 de 2010 por el que se pagaron a Sociedad Comercial Emes Ltda. las facturas N° 1577, 1598 y 1597 de 2010 por la suma de $1.931,668. En su declaracién ante Fiscalfa Local de Concepcién, el Director del Cementerio General de Concepcién desde el 31.08.2009 - don Ernesto Cruces Mujioz- afirma que él no solicité la adquisicién de esas vestimentas ni éstas fueron recibidas en el Cementerio. Agrega que lo normal es que desde el Cementerio se soliciten las adquisiciones y no que la Municipalidad lo haga directamente por ellos ni menos que ésta recepcione las vestimentas en nombre del Cementerio. iento de Contraloria Adicionalmente rola certificado expedido por este sefior a requ Regional. Igualmente se cuenta con la declaracién ante Fiscalfa Local de Concepcién de la testigo Ana Luisa Gutiérrez Valderrama, secretaria de la entonces Administradora Municipal, imputada Maria Cecilia Jaque Labrafia. La testigo afirma haber recepcionado en su oficina municipal las vestimentas por orden de su entonces jefa, que éstas llevaban el logo municipal y que nunca fueron entregadas al Cementerio General de Concepcién. 4.2. Pago de $2.199.715 a la Sociedad Comercial Emes Ltda. por 150 poleras piqué color amarillo y 200 cortavientos amarillos manga larga. Por este concepto se pagaron las facturas N® 1,517 de 23.12.2009. El pago fue imputado al Centro de Costos del Cementerio. Al respecto, el Secretario General de la Corporacién informé que la administradora municipal de la época, la imputada Maria Cecilia Jaque 2 xi/en0.“cp= 'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pro. et tena: 628-2011 Labrafia le remitié la cotizacién correspondiente y le ordené telefénicamente el pago mediante firma y timbre estampados en la factura y carta remitida. 4.3, Pago por $2.136.645 a la sociedad Comercial Emes Ltda. por la adquisicién de 95 parkas impermeable. Se pagé la factura N° 1.596 de 23.04.2010, cuyo monto consta en comprobantes de egreso Ns 891, 1186 y 1866 de 2010. El Secretario General informa que por reservado N° 36 de 5.05.2010, remitido al Sr. Alcalde Sr. Patricio Kuhn Artigues, devolvié la factura por no corresponder a adquisiciones efectuadas por la Corporacién Serco pero por instrucciones de la Adi radora Municipal se ordené su pago. Esta habria estampado su firma y timbre en la factura. Con relacién a los puntos 3.1, 3.2 y 3.3, se informé que efectivamente correspondian a pagos Instruidos por la Administradora Municipal de la época y alcaldesa subrogante, imputada Maria Cecilia Jaque Labrafia, para entregar a asistentes municipales en periodo navidefio y Buardias del pesebre y casa del viejo pascuero, instalados en la Plaza de Armas de Concepcién, en diciembre de 2009. Agrega que esto correspondia a un programa municipal y cultural del municipio a través de la Corporacién Semco denominado “Educacién y COrientaci6n a Peatones en Casco Central de la Comuna, Periodo Navidefio”, emitiéndose la factura N° 1.517 de 2009. Asimismo, en el informe evacuado por la municipalidad dentro del proceso de fiscalizacién realizado por la Contraloria se reconoce que el equipamiento fue adquirido para labores de vigilancia y seguridad en los dias posterlores al terremoto de 27/F y fue recibido por funcionarios municipales, segiin las necesidades de proteccién de los funcionarios. Sin embargo, los implementos adquiridos no fueron entregados a los funcionarios del Cementerio Municipal de Concepcién, a quienes supuestamente iban ios municipales destinados, sino que éstos fueron recibidos conformes por los funcioni Polidoro Torres H. y Ana Gutiérrez Valderrama, que se desempefiaban en la Administracién Municipal y no en el camposanto. Tales funcionarios laboraban bajo las érdenes directas de la imputada Jaque Labrafia, Hasta el dia de hoy se ignora el destino final que tuvieron las mencionadas prendas. 5. Servicios contratados y pagados por Semco y no prestados. B xirjena,“cn= 'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pre Rolinemo: 6262014, 5.1. Informe IE-30/2012 de Contraloria Regional del Bio Bic Se determiné en dicho informe que la Corporacién Semco celebré contrato de trabajo el I6 de Enero del afio 2001 con don Mauricio Martinez Quintana, habiéndose constatado que, desde el mes de Junio de 2007, este funcionario se encontraba destacado en la Direccién de Desarrollo Comunitario de a Municipalidad de Concepcién, cumpliendo, segin lo informado por la Sra. Maria Paz Cuevas Dauvin (Administradora Municipal de la época) labores de coordinador de las actividades de la presidencia del Directorio de Semco, es decir, de la entonces alcaldesa de la comuna dojia Jacqueline Van Rysselberghe Herrera. Seguin lo informado en su oportunidad por el Secretario General de la Corporacién Semco, sefior José Elgueta Adrovez, en oficio reservado N° 68 de 17 de noviembre de 2011, el Sr. Martinez Quintana no presté servicios efectivos a Semco y, no obstante ello, su remuneracién fue pagada integramente con recursos de ésta. Es més, durante todo el perfodo correspondiente al afio 2011, la Corporacién Semco pagé a Martinez, por concepto de horas extraordinarias, un total de $ 8.868.734 y, por igual concepto, se le pagé la suma de $ 3.691.980 por el period comprendido entre los meses de Enero a Mayo de 2012. Las indicadas horas extraordinarias, que legalmente excedian lo que el Cédigo del Trabajo establece a este respecto, eran visadas y autorizadas por la administradora municipal de la época, no constando que dichas horas extraordinarias hayan sido efectivamente realizadas. 5.2. Informe Final N° IE-71/2012. Dicho informe concluye que a contar del dia 02 de Enero de 2009 y hasta el 31 de Mayo de 2010, la Corporacién Semco contraté a Jorge Manuel Mackenna Vergara en calidad de experto en materias comunicacionales para asumir el cargo de asesor de la presidenta de la Corporacién de la época (la alcaldesa dofia Jacqueline Van Rysselberghe Herrera) en la programacién de actividades culturales y desarrollo de las instituciones que administra la Corporacién, fijéndose una remuneracién mensual de $1.840.000 y seftaléndose como lugar de desempefio de sus funciones al edificio de la |. Municipalidad de Concepcién, ubicado en calle O'Higgins N2 525 de esta ciudad. En su Informe, la Contraloria Regional del Bio Bio expres6- segtin lo indicado en el contrato de trabajo celebrado con Mackenna- que si éste mantenia su residencia en la comuna de irene,“cnp= PROGURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fale: c2ecort Concepcién no procedia que se le pagaran pasajes aéreos desde Santiago a Concepcién y viceversa, y alojamiento de hoteles de esta ultima ciudad. Por estos conceptos la Corporacién Semco efectué desembolsos por le suma de $2.165.342. Efectuado el cruce entre las facturas pagadas por Semco a la empresa penquista “Turismo Esquerré” versus aquellas pagadas por la misma Corporacién a Hotel “El Dorado” de Concepcién, las que se encuentran agregadas en la carpeta de investigacién, fluye de manifiesto que este imputado no residia en Concepcién o en sus alrededores, sino que més bien lo hacia en la ciudad de Santiago y que viajé en algunas ocasiones a aquélla. Segtin lo informado por el Secretario General de la Corporacién, Sr. José Elgueta Adrovez en el reservado N° 12.13 de 8.02.2013, dirigido al sefior Alcalde de la 1. Municipalidad de Concepcién, Sr. Alvaro Ortiz Vera, tales gastos fueron pagados con dineros transferidos desde a cuentas que la Municipalidad mantenia en el Banco Santander a Semco, traspasos a los que se hizo referencia a propésito del hecho N°1. Asimismo, la Contraloria informé que todos los pagos, incluida la remuneracién del antedicho Sr. Mackenna Vergara, fueron ordenados directamente por la alcaldesa de Concepcién de la época, dofia Jacqueline Van Rysselberghe Herrera, o su subrogante legal, dofia Maria Cecilia Jaque Labrafia. El gasto total en que la corporacién Semco incurrié por tales conceptos ascendié a $2.165.342. Consta en la carpeta de investigacién la declaracién ante la Fiscalia de Concepcién de la testigo Magdalena del Carmen Jara Lobaize, Jefe de Personal de Semco, quien sefiald que en el caso de Mackenna no hubo concurso, sélo llegé su curriculum con la instruecién de que fuera contratado. Ademés, el propio Mackenna, en sus declaraciones ante la Policia de Investigaciones de Chile, sefialé haber sido contactado directamente por Jacqueline Van Rysselberghe a fin de prestar asesorfas en el érea de eventos por parte de la Municipalidad y reconoce haber participado en la campafia a Diputado de su hermano - el actual Diputado Enrique Van Rysselberghe Herrera. De otra parte, la unidad de personal de la Corporacién Semco y el Municipio de Concepcién, no cuentan con registros de asistencia ni informes escritos respectos del trabajo que habria efectuado el Sr. Mackenna Vergara. En definitiva, a la fecha no ha sido posible disponer de respaldos que acrediten la efectividad de los servicios prestados por el Sr. Mackenna Vergara y que justifiquen el pago de sus remuneraciones y otros desembolsos realizados en razén de su contrato de trabajo, el que 1s xaT/PR8“ene 'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fotis 6262011 fue ordenado y suscrito directamente por la Sra. Jacqueline Van Rysselberghe Herrera, lo que permite presumir que las labores contratadas no fueron efectivamente prestadas a Semco. Se hace presente que a partir del mes de Marzo de 2010, la imputada Jacqueline Van Rysselberghe Herrera dejé su cargo de Alcaldesa de la |, Municipalidad de Concepcién siendo sustituida por el imputado Patricio Kuhn Artigues, quien se desempefié como Alcalde hasta el 6 de Diciembre de 2012. 6. Sobreprecio pagado por concepto servicio de espectéculo pirotécnico y fuegos de artificio. En 2007, la I. Municipalidad de Concepcién licité el servicio correspondiente al espectéculo de fuegos de artificio con los cuales la ciudad recibe cada Aflo Nuevo, por un perfodo de cinco afios. Al efecto, se celebré un contrato con la empresa Pirotecnia igual SA. el 11 de Diciembre de ese afio, denominado de “Suministro, Provision de Material Pirotécnico, Montaje y Ejecucién de Espectéculo de Fuegos de Artificio, afio nuevo, perfodos 2007-2008, 2008-2009, 2009-2010, 2010-2011 y 2011-2012". EI precio a pagar, de acuerdo a lo establecido en la oferta econémica de la compafia fue la suma de $49.927.800. En el mes de Enero de 2008, la Municipalidad recibié dos facturas, la N° 272256 por $50,000.000 y la N°272236 por $25.000.000. La primera de ella venia emitida a Semco y la segunda a la |. Municipalidad de Concepcién. Surgen inmediatamente dos cuestiones irregulares que, en nuestra opinién, son constitutivas de delito. En primer lugar, se cobra en jo era de total la suma de $75.000.000, en circunstancias que por contrato el precio del se $49,927.80. Por otro lado, una las facturas estaba emitida a nombre de Semco, sin que ésta hubiera sido parte en el contrato. Las facturas fueron recibidas por la entonces Administradora Municipal, imputada Maria Cecilia Jaque Labrafa, quien se las entregé al querellado Miguel Angel Carrasco Marambio, Director de Administracién y Finanzas de la Municipalidad, a fin de obtener su pago de la Direccién de Construcciones, unidad a cargo de la ejecucién del contrato. EI director Domingo Godoy visé el pago de la factura emitida a nombre de la Municipalidad, pero se negé a pagar aquella emitida a nombre de Semco,, devolviéndola a Carrasco Marambio mediante el oficio N° F-14 de 8 de febrero de 2008. Segtin se lee en dicho oficio, la devolucién fue justificada por el Director de Construcciones “..por no corresponder dicho 16 ver/Pae,“Cpe PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pre. Fovineme: 6262011, acto a esta Unidad de acuerdo a Contrato y Decreto de Adjudicacién N° 171-CC-2007 de 6 de Noviembre de 2007, suscrito entre Pirotecnia igual SA y Ia Municipalidad de Concepcién’’ No obstante la negativa de pago, dicha factura fue enviada por Carrasco Marambio a la corporacién Semco a fin que ésta procediera directamente a su pago. El Secretario General de Semco, José Elgueta Adrovez representé en sucesivos oficios enviados a la Presidenta de Directorio de Semco- imputada Jacqueline Van Rysselberghe Herrera - que el pago resultaba improcedente en derecho, al no haber sido Semco parte del contrato celebrado con Pirotecnia Igual SA. Tales oficios fueron los N° 002.09 de 11 de Enero de 2008, N° 013. 08 de 6 de Marzo de 2008 y el 024.08 de 25 de Marzo de 2008. En este ultimo el Secretario General de la Corporacién escribié a la imputada Van Rysselberghe Herrera que “asi las cosas, sefiora Alcaldesa, en parte alguna de la documentacién figura Semco como institucién contratante de los servicios y los Decretos Alcaldicios sefialan que su pago seré de cargo de la |. Municipalidad de Concepcién “(punto 6°), También puede leerse lo siguiente “Siendo asi, sefiora Alcaldesa, si no obstante lo ya sefialado usted ordena expresamente que el pago total de esta factura se efectiie por via de esta Corporacién, habida consideracién de sus fines, deberd tener en consideracién lo expresado en la documentacién adjunta y que el saldo del valor hasta completar el valor total de la factura, seria con cargo a los recursos de esta corporacién”. A pesar de los reparos y objeciones formulados en diversas ocasiones a los imputados antes nombrados, éstos persistieron en su afan y ordenaron el pago, para lo cual Serco gird, el 27 de Marzo de 2008, un cheque por la suma de $50.000.000. Dicho documento fue posteriormente anulado por iniciativa de Director de Construccién don Domingo Godoy, quien obraba a la fecha como Alcalde subrogante. Con fecha 10 de Abril de 2008, la Municipalidad recibe dos nuevas facturas, la N° 280335 B por $29.917.500, a nombre de la Municipalidad y la N* 280344B por $25.259.000, a nombre de Semco. El Director de Construcciones visé el pago de la primera pero rechazé el pago de la emitida a nombre de Semco. Aun asi, Semco procedié a pagar dicha factura el 5 de Mayo de 2008, comunicando José Elgueta Adrovez tal hecho a la Presidenta del Directorio mediante Reservado N° 2908. En dicho documento, el Secretario General de la corporacién indicé que ” xur/PRe“CDE PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pre Relinere: 626-2011 el envio del cheque se efectué conforme a instrucciones impartidas por la presidenta del Directorio de la Corporacién. Asi las cosas, es posible acreditar que se efectuaron tres pagos, uno de los cuales fue efectuado por Semco, que ninguna relacién tenia con el contrato celebrado. Por otro lado, el pago total final efectuado por concepto del espectaculo pirotécnico correspondiente al afio nuevo 2007-2008 ascendié a $80,176.50, de los cuales $54.917.500 Jos pagé el Municipio de Concepcién y $25.259.000 por Semco. De lo anterior resulta que existié un sobreprecio injustificado de $30.248.700 con relacién al precio pactado en contrato celebrado con la compafifa Pirotecnia Igual SA., el que ascendia a $49.927.800. 7. Desviacién de fondos donados con un fin especifico, efectuada por Mitsubishi Chile En 16 de Abril de 2010, la imputada Jacqueline Van Rysselberghe Herrera, en ese entonces Intendenta de la VIII Region del Bfo Bio, recibié una carta firmada por Masaji Santo, a la sazén Presidente de la Compafifa Mitsubishi Corporation Chile Ltda., quien, en representacién de esta empresa, le ofrecié una donacién ascendente a US$ 60.000 en efectivo, a efectos de paliar los efectos del terremoto que afecté a la regién el 27 de Febrero de 2010. Tales fondos serian destinados 2 comprar 20 viviendas Metalcon de 19,1 m? de fabricacion CINTAC para que fueran instaladas donde més se necesitaran. La querellada respondié al sefior Santo aceptando la donacidn y solicitandole que depositara el dinero en la cuenta corriente que Semco mantenia en el Banco Estado. La empresa asi lo hizo, efectuando el depésito correspondiente. Sin embargo el dinero ofrecido no fue destinando a la compra de vivienda alguna, comprobandose que - en Junio de 2011- se ién del Concurso Internacional de emplearon US$ 10.000 de ese fondo a la pre ‘Anteproyectos de Vivienda Social, que invitaba a arquitectos a proponer soluciones de bajo costo para familias que desarrollaran actividades costeras. El imputado, y entonces alcalde Patricio Kuhn Artigues autoriz6 el mencionado pago, disponiéndose que éste fuera con cargo ién del saldo de los fondos alos fondos de Semco. Hasta la fecha se desconoce la desti US$ 50.000- en particular, si se emplearon en los fines para los donados por Mitsubis! cuales fueron donados. 18 >aerjenePROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Feline: 6262011, CALIFICACION JURIDICA DE LOS HECHOS MATERIA DE LA QUERELLA, ILA. Cuestién previa: los Estatutos de Semco. A objeto de explicar en su integridad la forma de comisién de los ilicitos imputados en la presente querella, es menester efectuar previamente un breve anélisis acera del contenido de los estatutos que gobiernan el quehacer de la “Corporacién Social Municipal de Concepcién de Servicio Educacional, Salud y de Servicio de Menores’, conocida ordinariamente por el acrénimo Semco, los que fueron aprobados el de 22 de diciembre de 1981. Es del caso destacar, en cuanto al régimen legal aplicable, que se trata de una corporacién de Derecho Privado que se rige por lo dispuesto en sus estatutos y por las normas del Decreto Ley N2 3.063 de 1980 y sus modificaciones, asi como por las demés disposiciones legales y reglamentarias pertinentes. Se trata de una corporacién sin fines de lucro. Su objeto consiste en la administracién y operacién de servicios en las areas de educacién, salud y atencién de menores que haya tomado a su cargo la | Municipalidad de Concepcién, adoptando las medidas necesarias para su dotacién, ampliaci6n y perfeccionamiento. En lo que hace a los socios que la conforman, éstos se dividen en dos categorias, de acuerdo lo mandan los articulos 52 y siguientes: a) Socios activos: slo personas juridicas que tienen derecho a elegir y ser elegidos como directores y b) Socios cooperadores: Personas naturales y juridicas domiciliadas en Chile 0 en el extranjero, que se comprometan a colaborar ‘econémicamente para el cumplimiento de los fines de la corporacién con aportes que serén fijados de comin acuerdo y que sean aceptados en el cardcter de tales por el Directorio. Sélo tienen derecho a ser informados de la marcha de la corporacién, La Administracién es ejercida por un Directorio de cuatro miembros cuyos cargos son concejiles, ademas del presidente que sera el respectivo Alcalde (articulo 15). La representacién judicial y extrajudicial la ejerce el presidente del Directorio (articulo 16) 19 vorjeRe.“cp= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Flinemo: 626.2011 Son atribuciones y deberes del Directorio, entre otras, dirigir la corporacién y administras sus bienes, pudiendo delegar en uno o més directores, ya sea en forma separada o conjunta o en el Secretario General, las facultades econdmicas o administrativas (articulo 21). De acuerdo lo dispone el articulo 22 de los estatutos, de las deliberaciones y acuerdos del Directorio, se dejard constancia en un libro especial de actas, que serdn firmadas por todos los directores, que hubieren concurrido a la sesién. El director que quisiere salvar su responsabilidad por algiin acto 0 acuerdo deberd hacer constar su oposicién. Entre las atribuciones del Presidente (articulo 23), se encuentran entre otras, la de representar judicial y extrajudicialmente a la Corporacién y ejercitar la supervi todo lo concerniente a la marcha de la corporacién y Ia fiel observancia de los estatutos, de las disposiciones legales pertinentes y de los acuerdos de las asambleas generales y del directorio. EI Secretario General es designado por el Directorio y sera de su exclusiva confianza. (Articulo 26). Son atribuciones del Secretario de la Corporacién {articulo 24), las de supervigilar la marcha administrativa de la corporacién con arreglos a los acuerdos del directorio y actuar en todo aquello que el Directorio le encomiende respecto de la organizacién de la institucién y de su funcionamiento interno, ya sea en conjunto con el Presidente, con otro Director o por si solo. yuciones encuentran las de (articulo 27 letra g) custodiar los fondos, titulos y Entre sus a valores de ta corporacién y autorizar los gastos imprevistos que, a su. juicio, deben ser solventados dando cuentas al Directorio en la primera sesién que celebre después de la indicada autorizacién y (articulo 27 letra h) la de controlar debidamente los ingresos y los ‘egresos de los fondos sociales y supervigilar la contabilidad de la Corporaci6n. 20 voir/eRe.“Cp= ‘PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pro. ovine: 626.2011, Ul. B. De la calidad de funcionarios piblicos a efectos penales de los empleados de SEMCO, 1.B.1. En cuanto a la funcién desarrollada por estas Corporat nes Municipales es evidente que dada su labor (servicios de las dreas de educacién, de salud o de atencién de menores) las mismas son funciones publicas. Asi lo sefiala expresamente el Ministro de la Excma. Corte Suprema Don Pedro Pierry Arrai I primer comentario que nos merece esta institucién, a! igual que todas aquellas corporaciones sin fines de lucro organizadas por el Estado, es que tiene a su cargo la gestién de un servicio publico. Ello es particularmente evidente en el caso de la educacién, ya que es un cometido sefialade por Ia Constitucién Politica misma, en lo que respecta a la educacién gratuita. (...) Por otra parte, la ley ha encargado este cometido a las Municipalidades, ubicando esta actividad dentro de su competencia (Ley de rentas municipales, Decreto Ley 3063). Es el Estado el que otorga el financiamiento. Los bienes inmuebles en que funcionan son {fiscales o municipales. Etc.” (...) “Nosotros estimamos que esta Corporacién, al igual que otras de su tipo, se encuentran también en una situacién que las ubica dentro de Ia esfera de accién del Estado”. (Pierry Arrau, Pedro, Cambios en la estructura de la administracién del Estado, Revista de Derecho Publico N® 33-34, 1983, p. 111 La propia Contraloria, a través del dictamen N° 75.508-2010, sefialé que el objetivo de estas Corporaciones Municipales era la realizacién de funciones publicas de salud y educacién:“En este orden de ideas, debe destacarse que el objeto bésico de las personas juridicas de que se trata, consiste en la realizacién de las funciones piblicas previstas en los literales a) y b) del articulo 4° de la ley N° 18.695, Organica Constitucional de Municipalidades, que se refieren a Ia educacién y ala salud publica”. a var/eR8“Cpe PROCURADURIA FISCAL. DE CONCEPCION Potrero: 626-2011 11.8.2. Por su parte, relacionando las referidas Corporaciones con el concepto de funcionario Puiblico de sus miembros, cabe considerar que la expresién “Organismos creados por el Estado 0 dependientes de é!” contenida en la disposicién legal citada permite concluir la calidad de tal, En relacién a ello, la sentencia de la Corte Suprema contra Carlos Cruz Lorenzen y otros, sefiala: “el concepto que interesa (empleado o funcionario publico) es susceptible de desglosarse en dos elementos constitutivos principales, a saber: a) El empleado piblico, para ser tal, debe ejercer “un cargo o funcién publica”, y b) Tal quehacer debe servirse en un “organismo creado por el Estado 0 dependiente de él”, sea 0 no de eleccién popular...) no puede olvidarse que Ia disposicién penal que interesa extiende el concepto de empleado piblico, disyuntivamente, a quienes ejercen una “funcién publica” y no ya sélo en Ia Administracién del Estado, sino también en otros organismos creados por o dependientes del mismo Estado, ampliando de este modo Ia cobertura del articulo 260, en términos de comprender en ella situaciones que claramente desbordan la nocién técnica restringida que la legislacién administrativa confiere a la voz “funcionario puiblico””. Por su parte en Sentencia del Tribunal Oral en lo Penal de Castro, de fecha 7 de octubre de 2009, contra Elizabeth Rutherford Mienert y otros, R..T. N° 36-2009 se estableci. “El sentido y finalidad de las disposiciones que fundan la alegacién de la defensa, apunton, como se dijo, a una requlacién de cardcter laboral y previsional, mds que a una aplicable a todas las ramas del Derecho, incluyendo la que ahora nos ocupa, pareciendo mds bien, que en sede penal, aquellas distinciones especialmente las contenidas en el Decreto con Fuerza de Ley 3063, son irrelevantes, primando Ia calidad juridica que las diversas disposiciones que se refieren 0 son aplicables a las municipalidades, revelan de sus empleados, otoradndoles el cardcter juridico de ptiblicos, tal cual son, en definitiva, las Corporaciones Municipales quienes en ella sirven, al ser partes, como se dijo, de la Administracién del Estadc (...) En este orden de ideas, de especial relevancig resultan ser las especificaciones contenidas en esta disposicién, en cuanto entiende dentro del concepto de empleado publice, a todo quien desempefie_un cargo 0 funcién de ese cardcter, especialmente en_un_organismo municipal, resultando irrelevante, para estos efectos, el ropaje con que quisiese revestirlo, distincién que ef leqislador penal no ha efectuado, resultando, por definicién al tenor de todas 2 worn.“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Falineno: 626-2011 fas normas antes citadas, que la unica conclusién sostenible respecto de las corporaciones municipales y conforme la requlacién que le es aplicable, que el carécter de quienes en ella se desempefian, no puede ser otro que el de empleados publicos. Fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 10 de agosto de 2010, rol N° 8.131- 2009, reclamo de ilegalidad de la Corporacién Municipal de Desarrollo Social de Nufioa contra el Consejo para la Transparencia: “{...) la Corporacién reclamante fue creada por un érqano piiblico como lo és la Municipalidad de Aufiog, que por otra parte de la personeria agregada a Jos autos aparece que su direccién corresponde precisamente al Alcalde, no obstante su derecho a delegar tal funcién como gcurre en la especie y, por ultimo, {a funcién que le es asignada es eminentemente piiblica, como lo es la operacién y administracién de servicios educacionales, a lo que se suma lo dispuesto en el articulo15 del DFL_1 3.063 en cuanto a que tales Corporaciones son fiscalizadas por la Contratoria General de la Reptiblica, lo que termina por demostrar que si bien se constituyen como personas juridicas de derecho privado, el objetivo es sdio facilitar el ejercicio de una funcién administrativa y como tal sujeta a los mismos mecanismos de control y fiscalizacién que el érqano que las creé. (...) En relacién con lo anterior se debe tener presente que conforme lo dispone el inciso primero del articulo 2° de la Ley 20.285 sobre Acceso_a a informacién Publica, ella es aplicable, entre otros _organismos_a_las Municipalidades y a los éraanos o servicios publicos creados para el cumplimiento de la funcién_administrativa, entre os cuales como ya se sefialé se encuentra precisamente la Corporacién recurrente atendido el objeto para el cual fue cread Fallo de la Corte de Apelaciones de San Miquel, de fecha 22 de julio de 2010, rol N? 132-2008, feclamo de ilegalidad de fa Corporacién Municipal de San Miquel contra el Consejo para la ‘Transparenci “(..) la reclamante, Corporacién Municipal de San Miquel, pese a tener la forma juridica de una corporacién de derecho privado, clara, cierta e inequivocamente es un érqano creado por un_ente publico, para el cumplimiento de la funcién administrativa, consistente_en_la administracién y operacién de los servicios de educacién publica, salud publica primaria, traspasodos por el Estado al Municipio y destinados al bien comin, cuya_direccién, 23 xaT/Pa.“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fo inero: 625.2011, administracién, control y toma de decisiones esté integrada por funcionarios piblicos, Todo lo cual evidencia el cardcter publico de dicho organismo’ Resolucién o decisién del Consejo para la Transparencia, N? 211-09, de fecha 11 de Septiembre de 2009, sobre amparo presentado por Constanza Souza Vega a su derecho de acceso a la informacién en contra de Ja |, Municipalidad de Pefalolén: “{..) lo integracién de formas privadas al dmbito estatal constituye una respuesta ante la ineficiencia en algunos émbitos de las estructuras organizativas y de las requlaciones restrictivas de su forma de actuacién, con la que persique una actuacién mds eficiente de la Administracién en beneficio de los ciudadanos. En ese entendido el Estado ha creado entidades con formas organizativas _privadas para _desarrollar_tipicas _funciones administrativas, como sociedades en cualquiera de sus tipos y corporaciones o fundaciones de Derecho Privado, como las corporaciones municipales. (.. En conclusién, para los efectos de la Ley de Transparencia debe entenderse que entre los Sraanos y servicios creados para el cumplimiento de la funcién administrative estén incluidas dichas entidades de Derecho Privado, como la Corporacién Municipal de Pefialolén para el Desarrollo Social y, por lo tanto, quedan comprendidas dentro de los organismos a que se aplica la Ley conforme al art. 2°, inc. 1°, de la misma Ley, que sefiala que sus disposiciones serdn_aplicables a los ministerios, las intendencias, las _gobernaciones, los_gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden y Sequridad Publica, y los Srganos y servicios piiblicos creados para el cumplimiento de la funcién administrativa. Por ello, este Consejo estima que la Corporacién Municipal de Pefialolén para el Desarrollo Social Se encuentra sujeta, en todos sus aspectos, a la Ley de Transparencia, por tratarse de una entidad creada para el cumplimiento de la funcién administrativa”. Por su parte la Doctrina concluye de iqual manera, observéindose al efecto: + 4.1) el Cédigo Penal se aparta del criterio del derecho administrative nacional de considerar empleados ptiblicos sélo a los trabajadores de la Administracién del Estado. Especificamente, la voz funcionario publico del articule 260 trasciende la esfera de lo estrictamente estatutario o legal y se predica también respecto de sujetos privados que desempefion funciones piiblicas bajo esquemas contractuales. Esta mayor amplitud 24 oryeRs.“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Patino 6262011 conceptual se explica_por Ja necesidad de extender la proteccién del bien juridico piiblico @ todas las situaciones en que podria verse afectado, con prescindencia de la naturaleza juridica del vinculo que une al funcionario con el Estado a través de cauces privados, evitando cualquier hipétesis de inmunidad jurisdiccional especial. En sentido coloquial, el derecho penal va “a (a caza” de lo que en doctrina se conoce como “Ia huida del derecho administrative”. Es posible mencionar en esta categoria de funcionarios publicos: [....) Los trabajadores de entidades “dependientes” del Estado. El articulo 260 del Cédigo Penal distinque entre organismos “creados por el Estado” y “dependientes de él". Admite, por tanto, la existencia de empleados publicos para efectos penales en instituciones de cardcter privado pero dependientes de! Estado. En esta categoria cabe mencionar al personal que labora en las sociedades privadas controladas por ef Estado, en razén de su mayor porticivacién accionaria, y en las corporaciones y fundaciones controladas por las municipolidades. (Arancibia Mattar, Jaime, Concepto de empleado piiblico administrativo en el articulo 260 del Cédigo Penal, publicado en el libro “La Primacia de Ja Persona, Estudios en Homenaje al profesor Eduardo Soto Kloss”, Editorial Legal Publishing, 2009 ) “(.u.)_existen otras formas a través de las cuales se pueden realizar funciones publicas -o que puedan llegar a ser consideradas funcién piblica- en organismos que no son parte de Ja Administracién del Estado. El concepto de empleado piblico del Cédigo Penal se refiere, precisamente, a los que desempefien_una_funcién_piiblica en organismos dependientes del Estado, formula que permite ampliar su campo de aplicacién, pero difumina fos contornos del concepto. Si se atiende sdlo al contenido material de la funcién que realizan, seria posible deducir que los trabajadores de tales corporaciones son servidores 0 agentes piiblicos, aun cuando Ja entidad en que prestan sus servicios esté estructurada como un organismo_privado. (Rodriguez Colao, Luis y Ossandén Widow, Maria Magdalena, Delitos contra la funcién publica, Editorial Juridica de Chile, 2008, p. 123} © ELsefialado concepto abarca, por tanto, a quienes se desempefien en los éraanos del Estado, descritos y requlados por la Constitucién Politica de la Reptiblica, aquellos que se efiere el inciso 22 del articulo 12 de la Ley N® 18.575, Orgénica Constitucional de Bases Generales de la Administracién del Estado |...) v a los requlados por estatutos especiales, ro vejene“epz PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Pre Rotter: 625-2093, incluyendo a quienes se desempefien como gerentes, directores, administradores y funcionarios de empresas piiblicas creadas por ley (estén dotadas o no de estatuto uri ico propio y rigiéndose por la ley comin aplicable o los particulares) y en las corporaciones municipates dedicadas al cumplimiento de funciones municipales de educacién y salud y siempre que no exista una norma expresa que los excluya de esta denominacién 0 existan normas especiales de responsabilidad”+. (Unidad Especializada Anticorrupcién, Revista Juridica del Ministerio Publico, N° 37, 2008, p. 69). 11L.B.3. A TODO Io anteriormente expuesto se SUMA, al caso materia de la actual querella, lo dispuesto en el artitulo 238 del Cédigo Penal, que dispon! “Las disposiciones de este pérrafo son extensivas al que se halle encargado por cualquier concepto de fondos, rentas o efectos municipales 0 pertenecientes a un establecimiento piiblico de instruccién o beneficenci Claramente la norma precitada lleva a concluir que el legislador penal, de manera expresa, frente a determinado objeto material del tipo penal (fondos, rentas 0 efectos municipales) determind hacer extensiva las normas del parrafo a cualquier persona que se halle a cargo de los mismos. La sefialada extensién del sujeto activo, solo viene a ratificar que los miembros de la Corporaciones Municipales sefialadas son a efectos de la responsabilidad penal FUNCIONARIOS PUBLICOS. Alefecto el profesor Alvaro Bunster Bricefio escribe: “ta ley hace, en este caso una equiporacién, extiende las formas de responsabilidad delictual que establecié en los articulos 233 a 237, al que se halle encargado por cualquier concepto, de los fondos que el mismo precepto indica. Es obvio que la razén técnica de la equiparacién no ha sido el cardcter de los caudales que se trata de tutelor. Si tal hubiera sido el criterio del legislador, eso habria significado contradecir la idea que lo quié en la construccién del Titulo V. Efectivamente, de acuerdo con la norma contenida en el articulo 239 del’ Codigo Penal, sila calidad de funcionario piiblico del agente hubiera bastado, como tal, para construir el primer requisito de los diversos tipos de malversacién, no se habria comprendido que el legislador, en ese articulo 238, sometiera a las penas de los onteriores articulos que contiene el mismo 26 xHT/PR.“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Fetter: 6262011 bérrafo, a todos los que, por cualquier concepto, se hallaren encargodos de los fondos que alli se sefialan, La frase subrayada incluye, como es obvio, a Jos particulares, {Cudl es la razén de ser, entonces, del articulo 238, si los particulares que en ese precepto se comprenden podrian merecer las penas de robo y del hurto, legislados en otro Titulo de! Cédigo, cada vez que se Sustrajera los caudales puestos a su cargo? La razén estd en que, en los conflictos que resuelve esa norma y las demds a que se remite, cabe a esos porticulares uno calidad especial, una situacién especial. Relativamente a los bienes que custodian, hon asumido una responsabilidad y se ha depositado en ellos una confianza general. De alll les ha nacido una calidad personal especial y si sustraen esos bienes, definitiva o temporalmente, si dan ocasién por negligencia 0 culpo grave a que un tercero los sustraiga, si les conceden una aplicacién diferente de aquella a que estuvieren destinados o si se niegan a efectuar un pago sin motivo leaitimo, no es necesario basar su responsabilidad en otros articulos de la ley penal, sino precisamente en los articulos 233, 234, 235, 236 y 237. Del mismo modo que traténdose de Jos funcionarios puiblicos Ia ley los considera responsables de malversacién de fondos publicos cuando atacan los intereses patrimoniales del Estado sdlo en la esfera que a ellos cabe custodior, castiga también a los que, por cualquier concepto, atentan contra la integridad ola reqular administracién de los fondos cuya tenencia y cuidado le han sido encargados””. €. Calificaci6n juridica. La transferencia de los fondos Municipales al margen de la normativa existente para el traspaso de los fondos pubblicos y de las disposiciones Municipales implica la sustraccién de los mismos de parte de los querellados que teniéndolos a su cargo, actuaron realizando un conjunto de actos de disposicién de los mismos al margen de la ley. Por su parte, recibidos los mismos por parte de SEMCO las diversas acciones desarrolladas por los querellados configuran diversas descripciones tfpicas toda vez que en algunos casos se procedié a pagar supuestos servicios NO realizados, en otras NO existen renciones de las mismas y, finalmente, se dispusieron gastos para el cumplimiento de fines completamente ajenos a los objetivos de la corporacién. De este modo se configuran los tipos penales de fraude contemplado en el articulo 239 del Cédigo penal, como, igualmente, el de aplicacién publica diferente del articulo 236 del mismo cuerpo legal. (£/ empleado publico que orbitrariamente diere a los caudales o efectos que administre una aplicacién publica diferente 2 xuT/PR8“CDE 'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Farce: 6262041 de aquella a que estuvieren destinados, seré castigado con la pena de suspensidn del empleo en su grado medio, si de ello resultare dafio 0 entorpecimiento para el servicio u objeto en que debian emplearse, y con la misma en su grado minimo, si no resultare dafio o entorpecimiento”.) En efecto, tales gastos efectuados por la Corporacién Semco eran improcedentes pues no se ajustaban al objeto de la corporacién y, no obstante haber sido advertidos de ello, fueron ordenados por diversos personeros pertenecientes a la | Municipalidad de Concepcién, entre ellos los imputados Maria Cecilia Jaque Labrafia, Héctor Allendes Videla y José Elgueta Adrovez, restando por investigar si existe participacion de otras personas. Es del caso recordar que, conforme al articulo 27 de los estatutos de la Corporacin Semeo corresponde a su Secretario General las funciones de “custodiar los fondos, titulos y valores de la corporacién y autorizar los gastos imprevistos que, a su juicio, deben ser solventados dando cuentas al Directorio en la primera sesién que celebre después de la indicada autorizacién” (letra gl; y “controlar debidamente los ingresos y los egresos de los fondos sociales y supervigilar la contabilidad de la Corporacién” (letra h). “El empleado piblico que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que administre una aplicacién publica diferente de aquella a que estuvieren destinados, seré castigado con la pena de suspensién del empleo en su grado medio, si de ello resultare dafio o entorpecimiento para el servicio u objeto en que debian emplearse, y con la misma en su grado minimo, sino resultare dafio 0 entorpecimiento”. ‘Analizando la figura tipica en examen, no cabe duda que concurren sus presupuestos y elementos en los hechos descritos en el parrafo citado. Los imputados tienen la calidad de funcionarios piblicos a la luz de lo dispuesto en el articulo 260 del Cédigo Penal, norma que “para los efectos de este Titulo y del Pérrafo IV del Titulo Ill, se reputa dispone qu ‘empleado todo el que desempefie un cargo o funcién publica, sea en la Administracién Central o en instituciones 0 empresas semifiscales, municipales, auténomas u organismos creados por el Estado o dependientes de él, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repiblica ni reciban sueldos del Estado. No obstard a esta calificacién el que el cargo sea de elecci6n popular”. (Enfasis agregado). Sobre la conducta tipica de este delito, la doctrina ha sefialado lo siguiente: “Esta disposicién describe una Gnica figura que consiste en dar a los caudales o efectos una aplicacién publica 28 xerjeas“Cpe PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION pre oinero: 626.2011 diferente de aquella a la que estaban destinados (...)". “El sujeto activo debe ser un funcionario publico (...) que cuente con la facultad de disposicién de los fondos con sujecion 2 normas y disposiciones pertinentes (...”. Seguidamente se sefiala que “ ») ha de tratarse de un funcionario que, en principio, por la naturaleza de sus funciones, est autorizado para efectuar pagos o realizar inversiones” (Cfr. Collao Rodriguez, Luis y Ossandén Widow, Maria Magdalena, Delitos contra la funcién publica, Editorial Juridica de Chile, 22 edicion actualizada, afio 2008, pagina 408).De acuerdo a lo dispuesto por el articulo 56 de la ley 18.695, Organica Constitucional de Municipalidades, el Alcalde es la maxima autoridad de la municipalidad y en tal calidad le corresponde su direccién y administracién superior y la supervigilancia de su funcionamiento. El articulo 63 de dicho cuerpo normativo establece que el alcalde tendré las siguientes atribuciones: “e) Administrar los recursos financieros de la municipalidad, de acuerdo con las normas sobre administracién financiera del Estado". Por su parte, el articulo 27 dispone que la unidad encargada de administraci6n y finanzas tendrd las siguientes funciones: “42) Llevar la contabilidad municipal en conformidad con las normas de la contabilidad nacional y con las instrucciones que la Contraloria General de la Repiblica imparta al respecto”, en tanto que por el N2 7, le corresponde a esta unidad "7.- recaudar y percibir los ingresos municipales y fiscales que correspondan”. Por su parte, el articulo 42 del Decreto Ley N® 1.263 de 1975, Organico de Administracién Financiera del Estado dispone que: “Todos los ingresos que perciba el Estado deberan reflejarse en un presupuesto que se denominard del Sector Puiblico, sin perjuicio de mantener su cardcter regional, sectorial o institucional. Ademés, todos los gastos del Estado deberdn estar contemplados en el presupuesto del Sector Puiblico”. De acuerdo a lo dispuesto por este precepto legal y ademds segin las instrucciones impartidas por la Contraloria General de la Republica en oficio N° 36.640 de 2007, sobre procedimientos contables para el sector municipal para las donaciones o aportes, los aportes recibidos por la |. Municipalidad de Concepcién desde el Banco Santander por los afios 2010 a 2011 debieron ingresar al presupuesto de la Municipalidad y, por ende, esos mayores ingresos y gastos debieron ser aprobados por el Concejo Municipal, seguin se dispone en el articulo 65 letra a) de la ley 18.695, Orgdnica Constitucional de Municipalidades. La querellada Jacqueline Van Rysselberghe Herrera, en su calidad de Alcaldesa en ejercicio de la llustre Municipalidad de Concepcién tenia a su cargo los caudales que ingresaron a las Pry varjoae“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION aimee: 626-2031 cuentas corrientes que la Municipalidad mantenia en el Banco Santander, fondos que se desviaron hacia la Corporacién Semco sin contar con la autorizacién del Concejo Municipal de Concepcién, érgano que fiscaliza las actuaciones administrativas de los alcaldes. Por su parte, el imputado Miguel Angel Carrasco Marambio, en su calidad de Director de Administracién y Finanzas del Municipio, y también a cargo de los fondos municipales, en conocimiento de estas irregularidades constitutivas de delito no sdlo no las denuncié ni impidi6, sino que tampoco Ilevaba la contabilidad municipal en conformidad con las normas de la contabilidad nacional y las instrucciones impa las por la Contraloria General de la tiendo de este modo en la desviacidn de los mencionado: Repiiblica, consi \gresos hacia la Corporacién Semco e impidiendo su posterior verificacién, Del mismo modo cabe considerar que la conducta de la querellada, pues Maria Cecilia Jaque Labrafia, quien a la época de comisién del ilicito, esto es, durante el afio 2010, se desempefiaba como Administradora Municipal en la |. Municipalidad de Concepcién., por lo que resulta inconcuso que en dicha época ostentaba el cargo de funcionaria publica a la luz de lo dispuesto por el articulo 260 del Cédigo Penal. La querellada sustrajo las vestimentas adquiridas por Semco desde el cementerio Municipal de Concepcién, teniendo tales caudales a su cargo en raz6n de sus funciones. Por consiguiente, cometié el delito en calidad de autora material, al tenor de lo dispuesto por el articulo 15 N° 1 del Cédigo Penal, en grado de consumado. Igualmente los hechos descritos y referidos al pago de remuneraciones no trabajadas son constitutivos del delito de malversacién de caudales piiblicos respecto de los imputados Van Rysselberghe Herrera, Maria Cecilia Jaque Labrafia, Jorge Mackenna Vergara y Mauricio Martinez Quintana, las dos primeras en calidad de autoras del articulo 15 N° 1 y los segundos en calidad de autor-cémplice del articulo 15 N* 3, ambas disposiciones del Cédigo Penal. Como se desprende de los hechos ya relatados, el sefior Martinez Quintana no laboré las horas extraordinarias que Je fueron pagadas. De acuerdo a lo dispuesto por el articulo 32 del Cédigo del Trabajo, procede la ejecucién de horas extraordinarias, y por ende, el derecho correlativo a su pago cuando se retinan los siguientes requisitos copulativos: a) Cuando se pacten para necesidades o situaciones temporales de la entidad empleadora, b) que tal pacto conste por escrito, sin perjuicio que a falta de tal requisito, se consideren extraordinarias las 30 rjen“Cp= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Patino: 628.2041 horas que se trabajen en exceso de la jornada convenida con conocimiento del empleador y ¢) Que no tengan una vigencia superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes. (Dictamen N2 5.104 de Contraloria General de la Republica que sefiala que las horas extraordinarias se caracterizan por su transitoriedad. Este requisito no_concurre_en la especie, Ademds: d) La autorizacién de la ejecucién de trabajos extraordinarios debe efectuarse 0 emitirse con anterioridad a las labores, individualizandose en dicho documento el personal que las desarrollard, el ntimero de horas a efectuar y el periodo que abarca, lo que tampoco se configura en la situacién planteada, Por otra parte, las horas extraordinarias ejecutadas deben acreditarse mediante él 0 los sistemas de control de asistencia que la autoridad haya adoptado como forma de fiscalizar la asistencia de los funcionarios a sus labores, aspecto que en el caso analizado estaba constituido por un libro de firma individual de don Mauricio Martinez Quintana, el cual difiere del sistema de control horario del resto de los funcionarios de la Corporacién Semco, ircunstancia que se observa en el oficio respuesta 68. En él se observa que periédicamente se presentan planillas de pago de horas extraordinarias, efectuadas segdn trabajos desempefiados para la Municipalidad de Concepcién y que son remitidas por medio de certificados suscritos por la sefiora administradora municipal, al cual se adjunta copia de registros de asistencia, aspecto que se aparta de de los estrictos procedimientos de control ‘establecidos en la corporacién en esta materia. El Cédigo del Trabajo establece que las horas extraordinarias no pueden sobrepasar las 12 horas semanales, situacién que no acontece en el caso de don Mauricio Martinez Quintana, a quien se pagé un promedio de aproximadamente 92 horas semanales, debiendo precisar que en todos los meses de 2011 y desde Enero a Mayo de 2012, sobrepasé los topes legalmente establecidos. En la respuesta entregada por el entonces Alcalde Patricio Kuhn Artigues sdlo se sefiala que la remuneracién y horas extraordinarias pagadas a dicho funcionario estaban visadas por la Sra. Administradora Municipal pero no se entregan antecedentes que permitan aclarar si el funcionario realizé las actividades para las que figura contratado, En lo que hace a la supuesta contratacién del imputado Jorge Mackenna Vergara, la querellada Jacqueline Van Rysselberghe Herrera, en su calidad de Presidenta de la Corporacién Semco celebré un contrato con este querellado por el cual se acordaba que este 31 xe/PRe.“ep= 'PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION. Folinemo: 6262011, sefior prestarfa labores para la mencionada Corporacién, cuestién que en el hecho no fue asi, pese a lo cual le fueron pagados onerosas sumas de dinero. Correspande a los imputados nen calidad de autora del articulo 15 N° 1, traténdose de las primeras y los segundos en calidad de autor-cémplice del articulo 15 N° 3, ambas disposiciones del Cédigo participa Penal. En cuanto a los hechos referides al pago de facturas se enmarcan dentro de la figura tipica del articulo 233 del Cédigo Penal. Al efecto los querellados, Van Rysselberghe Herrera, Carrasco Marambio y Jaque Labrafia, ostentaban - a la época de efectuarse los pagos de las facturas emitidas por la empresa prestadora del Servicio de espectaculo Pirotécnico correspondiente al afio Nuevo 2008, ya indicadas- el cardcter de funcionarios publicos, al tenor de lo dispuesto por el articulo 260 de! Cédigo Penal. Tales funcionarios tenian a su cargo la custodia de caudales pertenecientes a la |. Municipalidad de Concepcién. Asu turno, el imputado José Elgueta Adrover se desempefiaba como Secretario General dela Corporacién Semco, teniendo bajo su custodia los caudales de dicha corporacién municipal de acuerdo lo previene el articulo 27 de sus estatutos. Todos estos imputados se concertaron entre si, y en conjunto ademés con otros individuos, cuya individualizacién y participacién habra de ser materia de la presente investigaci6n, para efectuar el pago de un sobreprecio a fin de aparentar el cumplimiento de la obligacién asumida por la |. Municipalidad de Concepcién y, de este modo, pagar el precio por el contrato celebrado el11 de Diciembre de ese afio. Tal fue el contrato denominado “Suministro, Provisién de Material Pirotécnico, Montaje y Ejecucién de Espectéculo de Fuegos de Artificio, Afio Nuevo, Periodos 2007-2008, 2008-2009, 2009-2010, 2010-2011 y 2011-2012". El precio a pagar, de acuerdo a lo establecido en la oferta econémica de la compaiila era la suma de $49.927.800, en circunstancias que- debido a las maniobras dolosas de los querellados- se terminé pagando una cantidad que ascendié a $80.176.500, lo cual implicé apropiarse de la diferencia por $30.248.700. POR TANTO: 32 xine.PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION Relive 626-2011 ‘AVS. RUEGO se sirva tener por interpuesta querella criminal en contra de JACQUELINE VAN RYSSELBERGHE HERRERA, MARIA CECILIA JAQUE LABRAAA, MAURICIO MARTINEZ QUINTANA, JOSE ELGUETA ADROVEZ, JORGE MACKENNA VERGARA, MIGUEL ANGEL CARRASCO MARAMBIO y HECTOR ALLENDES VIDELA , todos ya individuslizados, como autores de acuerdo al articulo 15 N° 1 del Cédigo Penal, de los delitos de aplicacién publica diferente -articulo 236-, de malversacién de caudales publicos -articulo 233-, y fraude al Fisco -articulo 239- todos del Cédigo Penal, en la forma y en los casos descritos en el cuerpo de esta querella, sin perjuicio de otro u otros delitos que resulten acreditados durante el curso de la investigacién y en contra de todos los que resulten responsables como autores, cémplices 0 encubridores de este delito o de cualquier otro que se acredite, declararla admisible y remitirla al Ministerio Publico. PRIMER OTROSI: Ruego a VS. tener presente que concurro en representacién del Fisco de Chile, en virtud de lo dispuesto en el articulo tercero nuimeros 3 y 4 de la Ley Orgénica del Consejo de Defensa del Estado contenida en el DFL N° 1 del Ministerio de Hacienda del afio 1993. SEGUNDO OTROSI: Ruego a VS. se sirva tener presente que solicito al Ministerio Publico la realizacién de las siguientes diligencias de investigacién: 1- Se despache orden de investigar a la Brigada de Delitos Econémicos de la Policia de Investigaciones de Chile acerca de los hechos expuestos en esta querella, debiéndose empadronar a diversos testigos que hayan laborado en la |, Municipalidad de Concepcin y en la Corporacién Semco a la época de los hechos relatados en esta querella, asi como a ‘otros que puedan tener conocimiento de los mismos. 2+ Se ordene la practica de un informe pericial contable a la corporacion Semco y a la |. Municipalidad de Concepcién, respecto de sus ingresos y gastos por los periodos 2006 a 2012, con especial referencia a los ingresos que percibié Ia |. Municipalidad desde el Banco Santander ~ por concepto del contrato de mantencién de cuentas corrientes que mantenia en dicha institucién- en dichos periodos y acerca del destino de los mismos. 3.-Se cite a los querellados a prestar declaracién acerca de los hechos de esta querella. 33 >orjene,“ep= PROCURADURIA FISCAL DE CONCEPCION to: 6262011 4. Se cite a prestar declaracién al sefior Roberto Fuentes Aguilar, Gerente de Banca Institucional el Banco Santander Chile, a fin que declare acerca cual fue la razén para que dicha institucién efectuara donaciones a Semco en los afios 2005, 2007, 2008 y 2009 y la raz6n por la cual doné una cantidad de $65,000,000 en el afio 2011 a la Municipalidad, en circunstancias que por contrato sélo estaba obligado a efectuar un aporte que no excediera de $34.100.000. 5. Se oficie al H. sefior Diputado de la Republica don Enrique Van Rysselberghe Herrera, domiciliado en Edificio del Congreso Nacional, ciudad de Valparaiso, a fin que preste declaracién en c jad de testigo, al tenor de los hechos expuestos en esta querella referentes a la contratacién del Sefior Jorge Mackenna Vergara; particularmente acerca de si este querellado se desempefié como asistente suyo en la campafia para obtener su diputacién por el distrito de Concepcién ei afio 2009, cudl fue el rol que le cumplid desarrollar al imputado en dicha campafia, las remuneraciones que se le pagaron por ellas y cualquier otro antecedente relevante a efectos de determinar si el querellado prestaba funciones como asesor de campafia del H. Diputado en la época en que segtin contrato firmado con Semco debia desempefiarse en dicha Corporacién. TERCER OTROS! : Sirvase S.S. tener presente que, conforme lo disponen los articulos 22, 23 y 31 del Cédigo Procesal Penal, mi parte propone que todas las resoluciones judiciales y actuaciones y diligencias del Ministerio Publico le sean notificadas via correo electrénico a la casilla notificaciones. concencion@cde.cl y fax N° (41) 2234766. CUARTO OTROSI: Pido a Us. tener presente que en la representacién que comparezco y de conformidad a lo dispuesto en la Ley Orgénica del Consejo de Defensa del Estado patrocino esta querella y confiero poder al Abogado de este Servicio don Pedro Rusque Bustamante, con patente profesional al dia, de mi mismo domicilio y con las facultades contenidas en el inciso primero del articulo 7° del Cédigo de Procedimiento Civil. 34 anja