LA PRESCRIPCION

1.- Definicin.
El artculo 2492 define la prescripcin en los siguientes trminos:
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice
prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la definicin legal, se desprende que la prescripcin puede ser
adquisitiva (llamada tambin, por los romanos, usucapin) y extintiva
(llamada tambin liberatoria). La primera produce la adquisicin de la
propiedad y se incluye entre los modos de adquirir el dominio. La segunda
produce la extincin de las acciones y derechos ajenos y se incluye por
ende entre los modos de extinguir las obligaciones (en estricto rigor, slo
se extinguen por la prescripcin las acciones y no los derechos, porque
siempre cabe la posibilidad de ejercer los ltimos y retener lo dado o
pagado por el deudor, quien habr cumplido una obligacin natural).
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin
adquisitiva y extintiva y justificacin de la prescripcin.
El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones,
en los artculos 2492 a 2524. Algunos autores critican este tratamiento
conjunto, sealando que habra sido ms lgico tratar la prescripcin
adquisitiva entre los modos de adquirir el dominio (de los seis modos de
adquirir el dominio, tres, la ocupacin, la accesin y la tradicin, estn
regulados en el Libro II, en artculos sucesivos 606 al 699-, la sucesin
por causa de muerte est normada en el Libro III, artculos 951 a 1385, la
prescripcin adquisitiva est tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a
2513, y la ley, como modo de adquirir el dominio, no tiene una regulacin
sistemtica), y la extintiva, entre los modos de extinguir las obligaciones
(stos se encuentran reglamentados en los artculos 1567 y siguientes,
salvo la transaccin, la condicin resolutoria y la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene
sus justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de
prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.
En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas
separadamente.
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En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos

razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo
del nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin,
institucin que de esta forma, viene a concluir toda la obra codificadora.
Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de
la institucin de la prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los
derechos, a resolver de manera definitiva las relaciones jurdicas. Para
beneficio de toda la sociedad, la prescripcin precede a consolidar
situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar indefinidamente
inciertas, pues si tal ocurriera, habra un evidente perjuicio para la
convivencia de las personas. Adicionalmente, la difcil prueba del dominio
se ve facilitada mediante la prescripcin adquisitiva.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
Establece el Cdigo Civil algunas reglas de carcter general,
aplicables tanto a la prescripcin adquisitiva como la extintiva. Son ellas:
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, se justifica
que se exija su alegacin. Por otra parte, es necesario que se hagan
constar los antecedentes o elementos que configuren la pretensin de que
ha operado la prescripcin. Con la alegacin, se exponen precisamente
esos antecedentes.
Se entiende tambin que dado el tenor del artculo 2513 (La
sentencia judicial que declara una prescripcin...), dicha alegacin debe
plantearse en un juicio, seguido contra legtimo contradictor, que sera el
dueo (si se alega la prescripcin adquisitiva) o el acreedor (si se alega la
prescripcin extintiva).
Hay casos excepcionales, sin embargo, en los cuales el juez puede
declarar la prescripcin de oficio:
la prescripcin de la accin penal;
la prescripcin de la pena; y
la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
En cuanto a la forma procesal de alegarla, se ha planteado una
controversia en la doctrina, mientras que la jurisprudencia tampoco ha
sido uniforme. El artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil est en el
centro de la discusin. Se ha sostenido que la prescripcin adquisitiva slo
procede alegarla como accin, puesto que es necesario obtener una
declaracin positiva del tribunal, en orden a que, habindose cumplido con
las exigencias legales, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo
que una pura excepcin sera insuficiente. Como el artculo 310 del Cdigo
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de Procedimiento Civil se refiere a la excepcin de prescripcin, y dispone

que ella puede oponerse en cualquier estado del juicio, se estima que el
precepto es slo aplicable a la prescripcin extintiva. De esta manera,
tratndose de la prescripcin adquisitiva, si el prescribiente es
demandante, en su demanda accionar de prescripcin, mientras que si es
demandado, al contestar deber alegarla como accin, vale decir, mediante
demanda reconvencional.
Otros piensan que si se demanda al prescribiente, es posible oponer la
prescripcin adquisitiva como excepcin, puesto que el artculo 310 del
Cdigo de Procedimiento Civil no distingue entre prescripcin adquisitiva y
extintiva.
La prudencia entonces, aconseja al demandado que alega la
prescripcin
adquisitiva,
deducir
demanda
reconvencional
y
simultneamente, incluir entre las excepciones la perentoria de
prescripcin, para el caso de no acogerse la contra-demanda.
En cuanto a quienes pueden alegar la prescripcin, debemos incluir
al poseedor (si se trata de la prescripcin adquisitiva) o al deudor (si se
trata de la prescripcin extintiva) y a los causahabientes a ttulo singular o
universal de ambos (cesionarios, legatarios o herederos). La doctrina se ha
preguntado si puede o no alegar la prescripcin adquisitiva un acreedor
del poseedor, como una especie de accin oblicua o subrogatoria. La
respuesta sera negativa, al no existir una disposicin que as lo autorice
(recordemos que se requiere norma legal para que opere la accin oblicua o
subrogatoria).
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
b.1) Momento desde el cual puede renunciarse.
Como en la aplicacin de la institucin hay un inters general
comprometido, se impide por la ley renunciar anticipadamente a la
prescripcin. Mientras la prescripcin no se cumple, no estamos en
presencia de un derecho que mire al inters individual de una persona,
sino que frente a una institucin establecida en el inters de toda la
comunidad.
Pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la
situacin cambia por completo: de un derecho establecido en el inters
general, se transforma en un derecho de inters particular, que puede
renunciarse (artculo 12).
b.2) Formas que puede asumir la renuncia.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa, cuando se
declare explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin
reconociendo un poseedor el dominio ajeno o un deudor la obligacin. Ser
tcita, cuando el que puede alegarla realiza un hecho o acto que implica
reconocer el derecho del dueo o del acreedor.

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A pesar de que la renuncia de la prescripcin no es una enajenacin

(se dice que es un acto abdicativo y no de enajenacin, ya que sta
importa hacer salir del patrimonio un derecho, y si no se prescribe, mal
puede haber un derecho al que renunciar), la ley, considerando que tal
renuncia importa rechazar una ventaja patrimonial evidente, seala que
no puede renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar (artculo
2495).
La ley exige pues el poder de disposicin del derecho de que se trate
(o sea, del derecho al que se renunci adquirir). La ley no exige sin
embargo capacidad de ejercicio (aunque lo normal sea que la capacidad de
disposicin contenga a la capacidad de ejercicio, o sea, que la ltima sea
uno de los elementos de la primera), pues de lo contrario, habra que llegar
a la conclusin, por ejemplo, de que el hijo menor adulto, relativamente
incapaz, que conforme a la ley puede enajenar los bienes muebles de su
peculio profesional o industrial (artculo 250 N 1 y artculo 254), no
podra renunciar a la prescripcin adquisitiva de esos mismos bienes en
razn de carecer de la plena de capacidad de ejercicio, lo que constituye
una conclusin errnea. En efecto, si tal fuera la conclusin, le estara
permitido lo ms enajenar un mueble de ese peculio-, pero no lo menos
renunciar a la usucapin de esa misma cosa, lo que constituye un absurdo
jurdico.
La doctrina se ha planteado la siguiente interrogante acerca de la
renuncia a la prescripcin: puede un representante legal renunciar a la
prescripcin adquisitiva o extintiva que ha corrido a favor de su
representado? Se ha planteado una respuesta respecto de la prescripcin
adquisitiva, por Somarriva:
respecto de los inmuebles, se necesitara autorizacin judicial
(considerando que la ley as lo exige para enajenar bienes races,
an aquellos pertenecientes al peculio profesional del menor);
respecto de los muebles, no existira ninguna traba (como tampoco
existe para enajenarlos).
Tambin en relacin a la renuncia de la prescripcin extintiva, el
artculo 2496 dispone que ella es inoponible al fiador, quien podr oponer
al acreedor la prescripcin que el deudor principal no aleg. No podra ser
de otra forma, puesto que la renuncia de un derecho tiene efectos
relativos, slo empece a quien la hace.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las
personas: artculo 2497.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de
desigualdad que exista, en cuanto las iglesias como el Fisco, se
encontraban en situacin privilegiada respecto de los plazos de
prescripcin.

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El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del

principio de la igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del
CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que
puede favorecer a determinadas personas (artculo 2509).
4.- La prescripcin adquisitiva.
4.1. Definicin.
Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un
modo de adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por
haberlas posedo durante cierto tiempo, concurriendo los dems requisitos
legales (fundamentalmente, que se trate de una posesin til y que no
haya operado interrupcin o suspensin).
Dos son los supuestos o condiciones esenciales de la prescripcin
adquisitiva: permanencia de la posesin por el plazo necesario e inaccin
del propietario. Es decir, por una parte una conducta activa del poseedor,
y por otro lado una conducta pasiva, una abstencin del dueo. Si falla
cualquiera de estos supuestos, opera, segn veremos, la interrupcin de la
prescripcin, perdiendo el poseedor todo el tiempo transcurrido.
4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
a) Es un modo de adquirir originario.
b) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a
excepcin de las servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en
consecuencia, para adquirir los derechos personales (sin perjuicio de
aquellos que sustentan la doctrina que postula que tambin es posible
adquirir por este modo crditos).
c) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular.
Excepcionalmente, la prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando
se adquiere el derecho de herencia.
d) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
e) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho
(la posesin por un cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la
prescripcin).
4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.
a) Cosa susceptible de prescripcin.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin.
Slo por excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden
adquirir por prescripcin:
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Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;

Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos
inherentes al individuo (recordemos que tienen un carcter
extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos, no pueda
operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen, a
la privacidad, etc;
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale
decir, las servidumbres discontinuas de cualquier clase y las
continuas inaparentes (arts. 882 y 917).
Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas
comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico
(en cambio, s pueden adquirirse por prescripcin los bienes
fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin
es la posesin, y sta necesariamente debe recaer sobre una cosa
determinada (como se enfatiza en el artculo 700, al definir la
posesin).
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un
modo.

Se ha discutido en la doctrina si es posible adquirir una cosa de la cual se

es comunero. O en otras palabras, si la comunidad puede expirar porque
un comunero adquiere por prescripcin el dominio exclusivo. Para algunos
autores, un comunero no puede adquirir por prescripcin la cuota de otro
comunero, aunque haya gozado de la misma como nico dueo. Dan las
siguientes razones:
La imprescriptibilidad de la accin de particin establecida en el
artculo 1317.
La exclusividad de la posesin que supone la prescripcin,
exclusividad que no existira en la posesin de los comuneros,
porque cada uno de ellos posee la totalidad de la cosa comn y
ninguno tiene posesin exclusiva sobre una porcin de la cosa o
sobre una cuota determinada de ella.
La naturaleza incorprea de la parte cuotativa en la cosa indivisa,
pues los derechos en sta no constituyen una cosa corporal,
susceptible de posesin material.
Otros autores, en cambio, aceptan que un comunero pueda prescribir la
cuota de otro comunero, argumentando:
Es innegable que la accin de particin tiene carcter
imprescriptible, pero slo mientras se mantienen los fundamentos
de la comunidad, mientras sta subsiste. Si se extingue la
comunidad, igual suerte corre la accin de particin, y es indudable
que si un comunero posee con nimo de dueo exclusivo durante el
plazo requerido por la ley sin que los dems copartcipes hagan valer
la accin de particin, la comunidad desaparece.

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La coposesin de la cosa por todos los comuneros se desvanece

desde el momento mismo en que uno de ellos se desvincula de la
comunidad no reconociendo el derecho de los otros y pasa a gozar de
la cosa a ttulo privativo y no de simple comunero.
Intelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada y
sobre ella tiene dominio y posesin exclusiva, advirtindose adems
que el Cdigo Civil admite en forma expresa la posesin de las cosas
incorporales (artculo 715).
Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de una
cosa, no hay razn para denegar la adquisicin por prescripcin del
dominio de una cosa que slo es ajena en cierto porcentaje.
La jurisprudencia se ha pronunciado mayoritariamente por la primera
doctrina, pero tiende a aceptar que un comunero pueda prescribir en
contra de otro, cuando no invoca su ttulo de tal, sino que alega posesin
exclusiva, desvinculada de la comunidad.
b) Posesin.
Nos atenemos a lo expuesto sobre esta materia con anterioridad, al
tratar del captulo referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin
embargo, ciertas reglas posesorias al tratar de la prescripcin, a las que
tambin hemos aludido. Slo resta mencionar la que seala el artculo
2499, respecto de los llamados actos de mera facultad y actos de mera
tolerancia.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar
en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un
acto al cual faculta el derecho de que se es titular, nada puede envolver a
favor de un extrao. El inciso 2 del artculo 2499 proporciona un ejemplo
sobre el particular: el que durante muchos aos dej de edificar en un
terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que
edifique.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero
puede decirse, desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos
que para l entraan el ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y
a cuya ejecucin no se opone por benevolencia y considerando que no
atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del tercero, son actos de
mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un derecho
propio, sino basndose en la condescendencia del titular del derecho
ejercitado. Por ejemplo, el que tolera que el ganado de su vecino transite
por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la
servidumbre de ste trnsito o pasto.
c) Transcurso de un plazo.
c.1) La agregacin de posesiones.

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c.1.2) Concepto.
Es preciso que la posesin se prolongue durante el tiempo que
seala la ley. Este requisito posibilita al verdadero propietario para
reclamar la cosa que est en poder de otro. Si se mantiene en inactividad,
la ley consolida la posesin en dominio.
Se puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en
efecto, la ley no exige que toda la posesin continuada de la cosa sea
personal, sino que permite agregar o juntar a la posesin del actual titular
la de sus antecesores.
La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la
prescripcin adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se requiere
probar la posesin de un ao completo para poder deducirlas. As se
desprende de los artculos 2500 inciso 1 y 920.
c.1.3) Requisitos de la agregacin de posesiones.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere la accesin
de posesiones:
Que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su
antecesor: en otras palabras, una causa legal por la cual una
posesin deriva de la otra.
Que las posesiones que se suman sean contiguas y no
interrumpidas.
Que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.
c.1.4) Reglas que gobiernan la accesin de posesiones.
Son las siguientes:
Es facultativa: as se desprende de las expresiones quiera y
podr, utilizadas en los artculos 717, 718 y 2500. Cabe sealar
que el sucesor a cualquier ttulo puede usar la accesin de
posesiones, sea sucesor a ttulo universal o a ttulo singular (artculo
717); del mismo modo, es indiferente que se trate de un poseedor a
ttulo oneroso o a ttulo gratuito. La ley (artculos 717 y 2500) no
hace ninguna distincin en cuanto a la naturaleza de los ttulos de
los poseedores.
Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, pero la
serie de posesiones debe ser ininterrumpida (artculo 717 inciso 2).
La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la
del sucesor que agrega aqulla (artculo 717). De ah que nuestra
jurisprudencia ha dicho reiteradamente que la posesin irregular del
antecesor, si se agrega a la del actual poseedor regular, hace
irregular la posesin de ste ltimo.

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El sucesor no puede escoger slo a los antecesores que le

convengan: no puede escoger, por ejemplo, al antepenltimo, y
saltarse al penltimo.

c.2) La interrupcin de la prescripcin.

c.2.1) Concepto.
Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que,
destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin
adquisitiva (permanencia de la posesin e inaccin del propietario), hace
intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en
virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de
que el lapso para prescribir se cumpla.
c.2.2) Clases de interrupcin.
El Cdigo Civil distingue entre interrupcin natural y civil (arts.
2502 y siguientes).
1 Interrupcin natural.
Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la
naturaleza, que hace perder la posesin de la cosa (artculo 2502). Puede
ser entonces de dos clases:
Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: cuando sin
haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios (artculo 2502 nmero 1). El Cdigo
Civil seala como ejemplo, una heredad permanentemente
inundada. Agrega el precepto que la interrupcin natural de esta
clase no produce otro efecto que el de descontarse su duracin.
Mientras dure la imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se
computar dicho plazo para los efectos de la prescripcin. Pero una
vez que cese dicha imposibilidad, recomenzar el cmputo (si la
heredad inundada deja de estarlo antes de 5 aos, retirndose
definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos dueos, pero si la
inundacin permanente dura ms de 5 aos, una vez que cese no
slo hace perder la posesin del terreno, sino que tambin el
dominio de ste, el cual no vuelve a sus antiguos propietarios, sino
que conforme a las reglas de la accesin, accede a los propietarios
riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la interrupcin
natural por un hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda
interrupcin, cual es el hacer intil todo el tiempo transcurrido. Slo
se produce en verdad el efecto propio de la suspensin de la
prescripcin. Cabe preguntarse en esta materia lo siguiente: Se
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aplica la interrupcin natural de la prescripcin por obra de la

naturaleza
a
los
inmuebles
inscritos?
Algunos
opinan
negativamente, porque la inscripcin representara el corpus y el
nimus constitutivos de la posesin, y sta jams se perdera
mientras subsista la inscripcin. Otros, como Somarriva, creen que
el nmero 1 del artculo 2502 tambin se aplica a los inmuebles
inscritos, porque no hace distincin alguna entre bienes races
inscritos y no inscritos, y porque su tenor literal deja en claro que
hay interrupcin natural por obra de la naturaleza cuando se hace
imposible el ejercicio de actos posesorios, vale decir, de actos de
posesin material, y esto ocurre por imperativo de causas fsicas,
siendo indiferente que el inmueble est inscrito o no. Una vez ms la
solucin de esta controversia la decide la posicin que se adopte
respecto a aceptar o no que la inscripcin es smbolo de la posesin,
o si sta exige, adems, del corpus y del nimus.
Interrupcin natural por un hecho del hombre: se deja de poseer
una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla
suya, menos en los casos que las leyes expresamente exceptan
(artculo 726). Se trata del apoderamiento de los bienes muebles y de
los bienes inmuebles no inscritos. En cambio, sabemos que el simple
apoderamiento de un inmueble inscrito no hace perder la posesin
existente ni confiere posesin a quien se apodera del predio.
Tratndose de la interrupcin natural por un hecho del hombre, s
se produce el efecto propio de la interrupcin: perder todo el tiempo
de la posesin anterior. Sin embargo, la ley deja una salida al
antiguo poseedor: si recobra legalmente la posesin interponiendo la
accin posesoria que corresponda, se entender que nunca hubo
interrupcin. Por el contrario, si recupera la cosa por vas de hecho,
la interrupcin habr producido todos sus efectos, con el agravante
que la nueva posesin ser violenta y por ende intil para prescribir.

2 Interrupcin civil.
Concepto.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su
inactividad, trae consigo la interrupcin civil. De conformidad al
artculo 2503, interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por
el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. La
expresin recurso judicial debemos entenderla referida a la
interposicin
de
cualesquiera
accin
reivindicatoria
fundamentalmente-, mediante la cual el dueo pretende recuperar la
posesin e impedir as que un tercero, poseedor del bien, adquiera el
dominio por prescripcin.

Requisitos de la interrupcin civil:

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua

10

+ No basta con una gestin privada o extrajudicial: es preciso que se

intente un recurso judicial, es decir, debe deducirse una accin ante
los tribunales de justicia;
+ El reclamo del que se pretende dueo, debe notificarse al actual
poseedor;
+ Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya
transcurrido el plazo de prescripcin. Sobre el particular, la
jurisprudencia ha concluido que interrumpe la prescripcin la demanda
intentada ante tribunal incompetente. Se seala que la ley no distingue
entre la demanda deducida ante tribunal competente y la presentada
ante tribunal incompetente. Tampoco se incluye este caso entre
aquellos mencionados en el artculo 2503, que impiden alegar la
interrupcin a pesar de haberse intentado (notificado) el recurso
judicial, y como estos casos son excepcionales, deben interpretarse
restrictivamente. Adems, se agrega que lo decisivo para la ley es que
aqul que se pretende dueo manifieste su voluntad de reclamar su
derecho, y esa manifestacin se produce hgase ante tribunal
competente o incompetente. Con todo, tambin es posible sostener que
la demanda interpuesta ante tribunal incompetente no interrumpira la
prescripcin, habida cuenta que estaramos ante una notificacin ilegal
de la demanda.

Casos en los cuales ni an la notificacin de la demanda,

interrumpe la prescripcin.
De conformidad a lo dispuesto en al artculo 2503, se entender que el
recurso judicial no ha tenido la eficacia de interrumpir la prescripcin,
en los siguientes casos:
+ Notificacin ilegal de la demanda;
+ Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del
procedimiento;
+ Sentencia absolutoria a favor del demandado.
c.2.3) Efectos de la interrupcin.
La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo
anterior que se lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin
de la cosa, empezar a prescribir de nuevo, como si se tratara de la
primera ocasin en que lo hace. Esta regla general tiene su excepcin en el
caso de la interrupcin natural contemplado en el nmero uno del artculo
2502. En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo anterior, sino
que se descuenta el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos
posesorios (artculo 2504, inciso 4). Este caso excepcional presenta
semejanzas con la suspensin de la prescripcin (artculo 2509), pero se
diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como
extraordinaria; la suspensin slo opera en la primera;
La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua

11

2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella,

mientras que la suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el
legislador la ha establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se
produce el efecto propio de la interrupcin, con una excepcin: si el
poseedor, por medio de acciones posesorias, recupera la posesin perdida,
no se entiende haber interrupcin para el desposedo (artculo 2502, inciso
final). Este precepto guarda armona con el artculo 731. Ambas
disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios
lcitos. Por el contrario, si la posesin se recupera por vas de hecho, se
produce la interrupcin, y el que nuevamente empieza a poseer, comienza
una nueva posesin, con un nuevo plazo para prescribir, por ende.
c.2.4) Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin.
Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la
civil.
Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga
inters en ello;
Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin,
porque
los
actos
judiciales
son
de
efectos
relativos.
Excepcionalmente, la interrupcin que favorece a un comunero, se
extiende a los dems (artculo 2504).
c.2.5) Ambito de aplicacin de la interrupcin de la prescripcin.
La interrupcin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la
extraordinaria. Se apoya tal aseveracin, en los siguientes fundamentos:
La interrupcin de la prescripcin est tratada en los artculos 2501
a 2504, mientras que slo en el artculo 2506 se divide la
prescripcin en ordinaria y extraordinaria. Por ende, si el legislador
se ocupa de la interrupcin antes de clasificar la prescripcin,
demuestra con ello que pretende aplicarla a las dos clases de
prescripcin.
Tratndose de la suspensin (artculo 2509), el legislador se refiere
expresamente a la prescripcin ordinaria; en cambio, respecto a la
interrupcin, no hace distincin alguna.
El artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria,
tambin requiere que la posesin sea ininterrumpida.
4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.
Conforme al artculo 2506, se
adquisitiva ordinaria y extraordinaria.

distingue

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua

entre

prescripcin

12

a) Prescripcin ordinaria.
a.1) Requisitos.
Adems de los requisitos generales a toda prescripcin (cosa
susceptible de adquirirse por prescripcin y posesin no interrumpida), la
prescripcin ordinaria necesita de dos requisitos propios:
a.1.1) Posesin regular.
a.1.2) Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles y 5 aos para
los inmuebles (artculo 2507). En cuanto al cmputo del plazo, debemos
aplicar las reglas generales (artculos 48 y 50). Es por tanto un plazo de
das continuos (no se suspende en das feriados ni festivos) y de das
completos.
a.2) Suspensin de la prescripcin.
a.2.1) Concepto y mbito de aplicacin.
Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo
de la prescripcin, durante el tiempo que dure la causa suspensiva.
Conforme a lo anterior, extinguida que sea la causal de suspensin,
se reanuda el computo del plazo de la prescripcin o comienza dicho
cmputo, en algunos casos. La suspensin, a diferencia de la interrupcin,
no suprime o borra el plazo de prescripcin que ya haba transcurrido,
sino que simplemente lo "congela", abre un parntesis en el cmputo.
Cabe tener presente que la suspensin no slo puede operar en el
decurso de un plazo, sino que tambin puede presentarse desde el
momento mismo en que se inicia la posesin, como acontece cuando una
persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el cual la prescripcin
slo comenzar a correr una vez que dicho incapaz obtenga la plena
capacidad ("al incapaz, no le corre plazo de prescripcin", como reza el
aforismo jurdico).
La suspensin opera slo en la prescripcin ordinaria, como lo deja
en claro el art. 2509. Por tal razn, si hubiere transcurrido un plazo de 10
o ms aos de posesin, no es posible impugnar la prescripcin que ha
servido de modo de adquirir al poseedor. As, si el representante legal del
demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato de compraventa
celebrado por el demente, el que le compr al incapaz habr consolidado
su dominio despus de 10 aos de posesin ininterrumpida, no violenta ni
clandestina.
a.2.2) Fundamento y causales de suspensin.
El fundamento o razn de ser de la suspensin de la prescripcin es
la injusticia que supondra dejar correr tal prescripcin en contra de
personas que se encuentran imposibilitadas de defender por s mismas sus
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derechos, sea porque se trata de incapaces, sea porque no estn en

condiciones de apreciar con claridad qu actos jurdicos se han realizado
en su perjuicio, como ocurre con la mujer casada en sociedad conyugal,
respecto a los contratos celebrados por su marido, administrador de los
bienes sociales. Se trata de un beneficio jurdico excepcional, que slo
existe en favor de las personas que la ley determina.
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin.
Seala el precepto que se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de
las personas siguientes:
1 Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan
darse a entender claramente y en general todos los que estn bajo potestad
paterna o bajo tutela o curadura.
Cabe sealar que gozan del beneficio los menores, estn o no
emancipados (por regla general, los menores estn bajo patria potestad,
pero puede ocurrir que el menor se emancipe, por ejemplo si se casa, pero
ello no implica que deje de ser incapaz). De igual forma, los dementes y los
sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente estarn
favorecidos con la suspensin, estn o no bajo interdiccin.
2 La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta.
La suspensin opera respecto de los bienes sociales. Esto significa
que mientras est vigente la sociedad conyugal, no corre prescripcin
alguna en favor de un tercero que haya entrado en posesin de un bien
social o en favor del propio marido, sea que ste pretenda alegar dominio
exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los actos
jurdicos ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad
habilitante de haber obtenido previamente la autorizacin de la mujer (por
ejemplo, compraventa de un inmueble que perteneca a la sociedad
conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin de la
mujer, art. 1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que le ley
confiere a la mujer o a sus herederos, para deducir la accin destinada a
declarar nula la compraventa, slo comenzar a partir de la disolucin de
la sociedad conyugal, o a partir del momento en que cese la incapacidad
de la mujer o sus herederos, aunque no podr extenderse ms all de 10
aos, contados desde la celebracin del contrato, pues no se puede invocar
la suspensin ante la prescripcin extraordinaria (art. 1757).
3 La herencia yacente.
Esta es una de las disposiciones que ha llevado a algunos a calificar
la herencia yacente como persona jurdica, atendido a que el inciso 2 del
art. 2509 dice que "Se suspende la prescripcin ordinaria en favor de las
PERSONAS siguientes...", incluyendo entre tales "personas" a la herencia
yacente. Sin embargo, debemos descartar tal posibilidad. En verdad, quien
posee es el heredero cuya identidad ignoramos o que conocindolo, an no
manifiesta su voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia. A pesar
de lo anterior, reiteramos que quien posee es tal heredero, a travs del
curador que se le designa a la herencia yacente. Cabe tener presente que
de conformidad al art. 1240, es posible pedir que se declare yacente la
La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua

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herencia, transcurridos apenas 15 das desde la apertura de la sucesin

(es decir, desde el fallecimiento del causante, por regla general, art. 955).
El art. 2509, tras advertir que no se suspende la prescripcin en
favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al
rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra (lo
que implica entonces que si un tercero entra en posesin de esos bienes,
comenzar de inmediato el plazo de prescripcin en su favor, a diferencia
de lo que acontece si la mujer est casada en sociedad conyugal), concluye
sealando que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
Esto significa que cualesquiera que sea el rgimen de bienes existente
entre los cnyuges, ni uno ni otro podr adquirir el dominio de bienes que
pertenezcan al otro de los cnyuges por prescripcin. Se fundamenta tal
disposicin, en las siguientes razones:
1 Si la prescripcin corriera entre los cnyuges, sera causa de conflictos,
amenazndose el clima de armona que debe prevalecer en toda relacin
conyugal.
2 En el caso de la sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal de
los bienes de la mujer, y por tanto es un mero tenedor de dichos bienes, lo
que excluye toda prescripcin.
3 El legislador prohibe las donaciones irrevocables y la compraventa entre
cnyuges; de permitirse que hubiere prescripcin entre cnyuges, podra
encubrirse una donacin o compraventa. Bastara simplemente con la
inaccin del marido o de la mujer para que el otro de los cnyuges
adquiriera por prescripcin el bien subrepticiamente donado o vendido.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se
aplica tanto en la prescripcin ordinaria como en la prescripcin
extraordinaria.
Algunos sostiene que slo tiene lugar en la prescripcin ordinaria,
conforme al principio general ya enunciado, en base a las siguientes
razones:
1 El precepto est ubicado al tratar el CC. de la prescripcin ordinaria.
2 El art. 2511 reitera que la prescripcin extraordinaria no se suspende a
favor de las personas enumeradas en el art. 2509, debiendo entenderse
por "enumeradas" no slo las personas a las que se alude en los nmeros
1, 2 y 3 de este artculo (en el entendido que al aludir a la herencia
yacente, se quiso referir la ley a los herederos), sino tambin a todas las
mencionadas en la disposicin, como acontece con los cnyuges.
3 La suspensin es un beneficio excepcional, que debe interpretarse
restrictivamente, y que por ende no cabe extenderlo a otras situaciones no
sealadas explcitamente por la ley.
4 Cuando se dice en el inciso final del art. 2509 que la prescripcin se
suspende SIEMPRE entre cnyuges, el legislador no quiere decir que la
suspensin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la
extraordinaria, sino que est destacando que a diferencia de lo establecido
en el inciso anterior, ENTRE CONYUGES la prescripcin siempre se
suspende, cualesquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. En
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cambio, FRENTE A TERCEROS, la prescripcin establecida en favor de la

mujer no se suspende, en lo concerniente a los bienes que sta administra
como separada de bienes.
Otros sostienen que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges
rige tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria,
argumentando:
1 Donde existe la misma razn, ha de existir la misma disposicin: las
razones que ha tenido el legislador para suspender la prescripcin
ordinaria, se presentan tambin en la prescripcin extraordinaria.
2 Cuando el art. 2509 concluye que se suspende "siempre"entre cnyuges
la prescripcin, se entiende la expresin precisamente referida a que se
suspende, sea ordinaria o extraordinaria la prescripcin.
3 Cuando el art. 2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se
suspende a favor de las personas "enumeradas" en el art. 2509, se
entiende la expresin literalmente, referida slo a las personas
mencionadas en los nmeros 1 y 2 y a los herederos comprendidos en el
nmero 3.
Personalmente, creemos que la primera doctrina parece ser la ms
acertada, aunque no podemos desconocer que, como dice un autor,
permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las
caractersticas del matrimonio, que valen para todo tipo de prescripcin.
En todo caso, cabe sealar que por su carcter excepcional, el
precepto que indica las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin,
es taxativo. En los dems casos, correr el plazo de prescripcin a favor del
actual poseedor.
b) Prescripcin extraordinaria.
b.1) Requisitos.
b.1.1.) El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la
cosa, descartndose por ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional
al que aludiremos.
b.1.2) Exige 10 aos de posesin continua: art. 2510 y 2511.
b.1.3) Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio
del caso dudoso de la prescripcin entre cnyuges).
b.2) Acerca de si el poseedor vicioso puede prescribir.
La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular,
en ningn caso debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir,
mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin embargo, se ha
hecho ver, en contra de la teora tradicional, que no hay en el CC ninguna
disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no puede
prescribir. El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la
prescripcin cuando existe un ttulo de mera tenencia en virtud del cual
La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua

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detenta la cosa (era arrendatario de la misma, por ejemplo, y despus

pretende alegar haberla adquirido por prescripcin). De lo anterior se
desprendera que si el poseedor vicioso tiene a su favor un ttulo de
posesin o simplemente carece de ttulo, podra adquirir el dominio por
prescripcin adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera
un obstculo para prescribir, cuando existe un ttulo de mera tenencia; la
disposicin restrictiva no podra extenderse ms all de sus trminos.
Se plantea en esta materia, lo dispuesto en la regla del nmero tres
del art. 2510. La doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera
tenencia es inmutable, el solo transcurso del tiempo no la transforma en
posesin, y no obstante que el precepto citado pareciere anunciar una
excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad no hay tal
excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como
poseedor, la concurrencia de otras circunstancias, no dependientes de la
voluntad del tenedor, que deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en
definitiva opera la mutacin de la mera tenencia en posesin, es porque se
han realizado actos de parte del mero tenedor como tambin de parte del
propietario, que alteran por completo la situacin jurdica de ambos.
Concurriendo las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510, la
mera tenencia se convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor
ni por el simple transcurso del tiempo, sino tambin, principalmente, por
la negligencia del dueo, que no logra acreditar que el mero tenedor
reconoci en los ltimos diez aos el dominio que pretende el primero.
Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la
regla tercera del artculo 2510 viene a debilitar el rigor del principio de que
el mero tenedor no podra nunca transformarse en poseedor.
4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.
El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la
misma manera que el dominio, los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados. De acuerdo al artculo 2512, la regla general
es que en la prescripcin de los dems derechos reales se aplican las
mismas reglas y plazos del dominio. As, la prescripcin de los derechos de
hipoteca, usufructo, uso y habitacin, se rigen por las reglas estudiadas.
El mismo artculo 2512 seala las siguientes excepciones:
El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10
aos;
2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria
de 5 aos, tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial
o por resolucin administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la
herencia, pues en tal caso el decreto o resolucin administrativa servir
de justo ttulo. En todo caso, no basta con ste, pues tambin debe
cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor regular.
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 El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:

1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas
inaparentes, slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el
goce inmemorial bastar para constituirlas;
2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por
prescripcin, pero sta siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o
irregular.
4.6. Efectos de la prescripcin.
El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al
poseedor, una vez que ella se ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si
el poseedor consiente en la adquisicin. Es decir, se reputa dueo al
poseedor no slo a partir del da en que se cumpli el plazo de la
prescripcin, sino tambin a contar del momento en que empez a poseer.
Este efecto no est expresamente enunciado por la ley, pero se deduce, por
ejemplo, del artculo 1736 nmero uno y del artculo 1792-8.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin,
pertenecen al poseedor que ha prescrito, an cuando haya estado de
mala fe.
b) Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin,
quedan a firme.
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