Fallo : 7.391-2012.

diecisiete de octubre de dos mil doce.

Tercera Sala
MATERIAS:
-

PARTICULAR

CIERRA

ACCESO

CAMINO

VECINAL

CONSTRUYENDO PORTN QUE SUPUESTAMENTE SE EMPLAZA SOBRE

PREDIO DE ACTOR.- EXISTENCIA LEGAL DE SERVIDUMBRE SE PRUEBA POR
ESCRITURA

PBLICA

NO

POR

FRASE

EN

ESCRITURA

DE

COMPRAVENTA QUE DICE QUE BIEN SE ADQUIERE CON TODOS SUS

DERECHOS, USOS, COSTUMBRES Y SERVIDUMBRES.- UTILIZACIN DE CAMINO POR TIEMPOS INMEMORIALES NO
ES ARGUMENTO VLIDO PARA RECURRIR DE PROTECCIN, PUES
STE SUPONE EXISTENCIA DE DERECHOS INDUBITADOS Y NO
SUJETOS A DISCUSIN.- PORTN QUE PROVOCA PROBLEMA FUE CONSTRUIDO E
INSTALADO EN PREDIO DEL RECURRIDO, POR LO QUE CUALQUIER
ALTERACIN DENTRO DEL PREDIO NO VULNERA DERECHOS DEL
RECURRENTE.- INSTALACIN DE PORTN POR DUEO DE PREDIO EN SU
TERRENO NO ES ACTUACIN ARBITRARIA O ILEGAL, PUES ACTA
DENTRO DE SUS FACULTADES DE USO Y GOCE DE SU PROPIEDAD.- RECURRENTES NO HAN PODIDO PROBAR QUE CAMINO O
SENDA ES UN CAMINO PBLICO O DE USO PBLICO Y QUE HAN
SIDO PRIVADOS O PERTURBADOS DE ALGN DERECHO DEL CUAL
FUERAN TITULARES.- CIRCUNSTANCIA QUE RECURRENTES HUBIESEN TRANSITADO
A TRAVS DEL TERRENO DEL RECURRIDO POR ALGN TIEMPO NO
TRANSFORMA
INMUEBLE.-

ESA

CONDUCTA

EN

UN

DERECHO

QUE

GRAVE

- SERVIDUMBRES DE TRNSITO SOLO SE ADQUIEREN POR UN

TTULO.- RECURRENTE QUE ALEG ILICITUD DE PARTICULAR NO
PROBO QUE ACTUACIN ERA ILEGAL O ARBITRARIA Y POR LA CUAL
SE LE PRIV, PERTURB O AMENAZ SU LEGTIMO EJERCICIO EN
UN DERECHO.RECURSOS:
RECURSO DE PROTECCIN (RECHAZADO) CONTRA PARTICULAR
POR CERRAR CAMINO VECINAL QUE SE EMPLAZA, SUPUESTAMENTE,
EN PREDIO DE RECURRIDO.TEXTOS LEGALES:
CDIGO CIVIL, ARTCULOS 882 Y 1698.DECRETO CON FUERZA DE LEY N 850 DEL MINISTERIO DE
OBRAS PBLICAS, FIJA EL TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y
SISTEMATIZADO DE LA LEY N 15.840, DE 1964 Y DEL DFL N 206
DE 1960, LEY DE CAMINOS, ARTCULO 26.REGLAMENTO DE LA LEY DE CAMINOS, ARTCULO 6.JURISPRUDENCIA:
"Que, los Recurrentes alegan que la existencia legal de la
servidumbre se prueba con que, en la escritura de compraventa por
la que ellos adquirieron el predio, se seala que "la venta se hace ad
corpus como especie o cuerpo cierto, estado que es conocido por los
contratantes,

con

todos

sus

derechos,

usos,

costumbres

servidumbre".
Aunque fuera efectivo que la escritura pblica por la que se
celebr la compraventa -que no se acompa a los autos- contuviera

dicha frase, ella no prueba la existencia servidumbre alguna, ya que

no hace referencia alguna servidumbre determinada y que se
celebrara por escritura pblica, que es la forma de constituir una
servidumbre." (Corte de Apelaciones de Concepcin, considerando
6; confirmado por la Corte Suprema).
"Que, la alegacin de los Recurrentes de que utilizaban el
camino por tiempos inmemoriales, no resulta aceptable para los fines
inherentes a la va cautelar utilizada, toda vez que sta supone la
existencia de derechos indubitados y no sujetos a discusin como en
la especie. El Recurrido, afirma no hay tal servidumbre, careciendo
los Recurrentes de ttulo alguno, lo que impide adoptar alguna
medida de restablecimiento o proteccin a favor del supuesto
afectado." (Corte de Apelaciones de Concepcin, considerando 8;
confirmado por la Corte Suprema).
"Que, de los antecedentes aparece y lo reconocen las partes,
que, el portn que provoca el problema fue construido e instalado en
el predio del Recurrido. Con tal base, cualquiera disposicin e incluso
alteracin de alguna situacin dentro de su predio-que no vulnere los
derechos de los Recurrentes- no constituye un acto arbitrario o ilegal,
porque el dueo del terreno ha actuado dentro de sus facultades de
uso y goce de su propiedad. Nada impide al dueo del terreno cerrar
su heredad." (Corte de Apelaciones de Concepcin, considerando 9;
confirmado por la Corte Suprema).
"Que, los Recurrentes no han logrado probar que la senda o
camino en cuestin es un camino pblico o de uso pblico. El Plano
de fs... al que ya hicimos referencia es insuficiente para acreditarlo.
Luego,

tampoco

han

logrado

acreditar

que,

han

sido

privados o perturbados de algn derecho de que fueran titulares y

estuvieren en ejercicio, por algn acto u omisin de parte del

Recurrido.
La sola circunstancia de que los Recurrentes hubiesen
transitado a travs del terreno del Recurrido por algn tiempo, -no se
ha establecido que as fuere- no transforma esa conducta en un
derecho que grave el inmueble, pues de acuerdo al artculo 882 del
Cdigo Civil, las servidumbres discontinuas- como es, la de trnsitoslo puede adquirirse por medio de un ttulo." (Corte de Apelaciones
de Concepcin, considerando 10; confirmado por la Corte Suprema).
"Que, tampoco nos encontramos en la situacin a que se
refieren los artculos 26 del D.F.L. 850 del Ministerio de Obras
Pblicas, Ley de Caminos y el 6 del Reglamento de la misma ley,
pues no se ha establecido que el camino vecinal o senda cuestionada
est o hubiere estado en uso pblico." (Corte de Apelaciones de
Concepcin, considerando 11; confirmado por la Corte Suprema).
"Que, el peso de la prueba en lo relativo a los fundamentos
fcticos de los derechos que se reclaman lesionados, recae en los
Recurrentes, ya que, de acuerdo con la norma establecida en el
artculo 1698 del Cdigo Civil, incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aqullas o stas.
Tal principio, aplicado a la accin de proteccin significa que
quien recurre de la ilicitud de un particular o del incumplimiento de
un deber imputable a una autoridad que afecte alguna de sus
prerrogativas constitucionales debe acreditar en forma breve y
sumaria no slo la titularidad personal que sobre stas ostenta, sino
que tambin la existencia del acto u omisin arbitraria e ilegal que le
haya privado, perturbado o amenazado en su legtimo ejercicio."
(Corte de Apelaciones de Concepcin, considerando 12; confirmado
por la Corte Suprema).

MINISTROS:
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema
integrada por los Ministros Sr. Hctor Carreo S., Sr. Pedro Pierry A.,
Sra. Mara Eugenia Sandoval G., el Ministro Suplente Sr. Alfredo
Pfeiffer R., y el Abogado Integrante Sr. Arnaldo Gorziglia B.
TEXTOS COMPLETOS:
SENTENCIA DE LA CORTE DE APELACIONES:
Concepcin, diez de septiembre de dos mil doce.
VISTO:
Don JAIME ARTURO BASTIDAS HENRQUEZ, factor agrcola,
doa MARA INS NOVOA SEZ, labores de hogar, por s, y en
representacin de don JOS DE LA CRUZ VALENZUELA, agricultor,
don GABRIEL PINTO GMEZ, agricultor y don JAIME BASTIDAS
FLORES, agricultor, domiciliados, para estos efectos, en Sector Rahuil
Alto, camino a San Joaqun, parcela del Ro de la comuna y ciudad de
Florida, a fs. 19, interponen recurso de proteccin, en contra de don
JOS MIGUEL ABURTO CASTILLO, cuya profesin ignoran, domiciliado
en sector Rahuil Alto, camino a San Joaqun s/n de la comuna y
ciudad de Florida, porque ste, ha amenazado el legtimo ejercicio del
derecho constitucional garantizado en el N 3 inciso 4 artculo 19 de
la Constitucin Poltica, al cerrar un camino vecinal que se emplaza
en el predio del recurrido, lo que habra ocurrido el 6 de julio de
2012. Acompaan los documentos que corren de fs. 1 a 17.
Don JOS MIGUEL ABURTO CASTILLO informa, a fs. 56,
sosteniendo que no es efectivo que haya efectuado actos arbitrarios e

ilegales y los actos que ha realizado los puede realizar como dueo
del bien raz, pues el camino en cuestin est emplazado dentro de
los lmites de su propiedad y no constituye una servidumbre de
trnsito a favor de la contraria.
Acompaa los documentos que se agregaron a fs. 53 y 54.
Carabineros informa a fs. 50 y 78 y remite un set fotogrfico
obtenido en el lugar del litigo y copia del Parte Policial N 241 de 15
de julio de 2012.
Se trajeron los Autos en relacin y se procedi a la Vista del
recurso, concurriendo a estrados el postulante al ttulo de abogado,
don Cristopher Montecinos Venegas.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
1) Que el recurso de proteccin de garantas constitucionales
que consagra el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica,
constituye jurdicamente una accin constitucional de naturaleza
cautelar, cuya finalidad es amparar el legtimo ejercicio de las
garantas y derechos preexistentes que en ese mismo precepto se
enumeran, mediante la adopcin de medidas de resguardo que se
deben tomar ante un acto u omisin arbitrario o ilegal que impida,
amague o perturbe dicho ejercicio.
2) Que, en este entendido, es requisito indispensable de la
accin cautelar de proteccin, la existencia de un acto u omisin
ilegal, es decir, contrario a la ley, o arbitrario, esto es, producto del
mero capricho de quien incurre en l, que provoque alguna de las
situaciones que se han reseado, afectando una o ms de las
garantas constitucionales protegidas.

3)

Que,

los

Recurrentes

hacen

consistir

los

actos

perturbatorios en que el recurrido, don Jos Miguel Aburto Castillo

habra procedido a cerrar el acceso a un camino vecinal o "senda que
nace y/o que se emplaza por sobre el predio del recurrido, camino de
una longitud aproximada de 450 metros, con un ancho de 4 metros y
medio". Hacen presente que este camino o senda constituye una
servidumbre que se ha mantenido en el mismo sentido y ubicacin
por un perodo aproximado al del goce inmemorial, puesto que el
mismo ha sido autorizado tanto por la suscrita como por otras
personas del mismo sector.
4) Que los Recurrentes acompaan Inscripcin de dominio
de fs. 61 N 57 que da constancia de que don JAIME ARTURO
BASTIDAS HENRQUEZ y doa MARA INS NOVOA SEZ quedaron,
por compraventa, dueos, en comn y por partes iguales, del LOTE B
resultante de la subdivisin del inmueble rural denominado Parcela
De Ro, ubicado en Rahuil Alto, Comuna de Florida. En dicha
inscripcin no hay referencia a alguna servidumbre.
Se agreg a fs. 3, un croquis levantado de la Subdivisin del
predio rstico rural Parcela del Ro, Rahuil Alto en que se lee que "El
Lote A y el Lote B de la presente subdivisin no quedan afectos a
servidumbre de trnsito alguna, ambos tienen acceso directo al
camino pblico de Florida Rahuil, mediante una servidumbre de
trnsito constituida en el ao 1984 de acuerdo a la Ley 2.695 del
Ministerio de Bienes Nacionales y su Reglamento, en la propiedad de
Ramiro Pinto Cifuentes (hoy camino vecinal) como se seala en el
Plano". La misma nota se lee en la Memoria explicativa de la
Subdivisin, agregada a fs. 4.
5) Que, por su parte, don JOS M. ABURTO CASTILLO
acompa a fs. 53, copia de la Inscripcin en el Registro de
Propiedad a fs. 189 bajo el N 176, a su nombre, el bien raz ubicado

en Rahuil Alto, comuna de Tom, actualmente Florida, de 2,50 hs.

Se dice que esta propiedad est signada como LOTE A de la Hijuela
N 81 y que fue adquirida por compra a don Ramn Antonio Pino
Cifuentes. En ella, no hay constancia de alguna servidumbre que
afecte al inmueble.
Adems, acompa copia de la inscripcin en el Registro de
Propiedad de la compraventa por la que don SANTIAGO FIGUEROA
SANHUEZA vendi a don RAMIRO PINO CIFUENTES una propiedad de
2,50 hs. ubicada en Rahuil Alto comuna de Tom En ella tampoco
aparece que se haya constituido alguna servidumbre sobre el
inmueble (fs. 54).
6) Que, los Recurrentes alegan que la existencia legal de la
servidumbre se prueba con que, en la escritura de compraventa por
la que ellos adquirieron el predio, se seala que "la venta se hace ad
corpus como especie o cuerpo cierto, estado que es conocido por los
contratantes,

con

todos

sus

derechos,

usos,

costumbres

servidumbre".
Aunque fuera efectivo que la escritura pblica por la que se
celebr la compraventa -que no se acompa a los autos- contuviera
dicha frase, ella no prueba la existencia servidumbre alguna, ya que
no hace referencia alguna servidumbre determinada y que se
celebrara por escritura pblica, que es la forma de constituir una
servidumbre.
7) Que, Carabineros ha informado que concurri al lugar en
litigio y verific que el portn metlico de acceso al predio del
Recurrido, se encuentra cerrado y con candado y, acompa un set
de fotografas.

Las fotografas rolan de fs. 63 a 68 y en ellas es posible

visualizar que existe un predio con casas y cercado con fierro y
madera con un portn metlico cerrado con una cadena con candado.
Se divisa adems, un camino de tierra que corre al interior del mismo
inmueble.
Semejantes fotografas acompaaron los Recurrentes. Se
puede visualizar en ellas que el portn se ubica a escasos metros de
las casas (fs. 5 a 15).
8) Que, la alegacin de los Recurrentes de que utilizaban el
camino por tiempos inmemoriales, no resulta aceptable para los fines
inherentes a la va cautelar utilizada, toda vez que sta supone la
existencia de derechos indubitados y no sujetos a discusin como en
la especie. El Recurrido, afirma no hay tal servidumbre, careciendo
los Recurrentes de ttulo alguno, lo que impide adoptar alguna
medida de restablecimiento o proteccin a favor del supuesto
afectado.
9) Que, de los antecedentes aparece y lo reconocen las
partes, que, el portn que provoca el problema fue construido e
instalado en el predio del Recurrido. Con tal base, cualquiera
disposicin e incluso alteracin de alguna situacin dentro de su
predio-que no vulnere los derechos de los Recurrentes- no constituye
un acto arbitrario o ilegal, porque el dueo del terreno ha actuado
dentro de sus facultades de uso y goce de su propiedad. Nada impide
al dueo del terreno cerrar su heredad.
10) Que, los Recurrentes no han logrado probar que la senda
o camino en cuestin es un camino pblico o de uso pblico. El Plano
de fs. 3 al que ya hicimos referencia es insuficiente para acreditarlo.

Luego,

tampoco

han

logrado

acreditar

que,

han

sido

privados o perturbados de algn derecho de que fueran titulares y

estuvieren en ejercicio, por algn acto u omisin de parte del
Recurrido.
La sola circunstancia de que los Recurrentes hubiesen
transitado a travs del terreno del Recurrido por algn tiempo, -no se
ha establecido que as fuere- no transforma esa conducta en un
derecho que grave el inmueble, pues de acuerdo al artculo 882 del
Cdigo Civil, las servidumbres discontinuas- como es, la de trnsitoslo puede adquirirse por medio de un ttulo.
11) Que, tampoco nos encontramos en la situacin a que se
refieren los artculos 26 del D.F.L. 850 del Ministerio de Obras
Pblicas, Ley de Caminos y el 6 del Reglamento de la misma ley,
pues no se ha establecido que el camino vecinal o senda cuestionada
est o hubiere estado en uso pblico.
12) Que, el peso de la prueba en lo relativo a los
fundamentos fcticos de los derechos que se reclaman lesionados,
recae en los Recurrentes, ya que, de acuerdo con la norma
establecida en el artculo 1698 del Cdigo Civil, incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aqullas o stas.
Tal principio, aplicado a la accin de proteccin significa que
quien recurre de la ilicitud de un particular o del incumplimiento de
un deber imputable a una autoridad que afecte alguna de sus
prerrogativas constitucionales debe acreditar en forma breve y
sumaria no slo la titularidad personal que sobre stas ostenta, sino
que tambin la existencia del acto u omisin arbitraria e ilegal que le
haya privado, perturbado o amenazado en su legtimo ejercicio.

13) Que, por ltimo, tanto Carabineros, como el Recurrente,

afirman que los Recurridos tienen otros accesos al camino pblico.
Por estas argumentaciones y lo dispuesto en el artculo 20
de la Constitucin Poltica de la Repblica y en el Auto Acordado de la
Excma. Corte Suprema de Justicia sobre tramitacin y fallo del
Recurso de Proteccin de las Garantas Constitucionales, se rechaza,
el

interpuesto

HENRQUEZ,

doa

fs.

18

por

MARA

don

INS

JAIME

NOVOA

ARTURO
SEZ

por

BASTIDAS
s

en

representacin de don JOS DE LA CRUZ VALENZUELA FLORES, don

LUIS HERALDO BASTIDAS FLORES, don GABRIEL PINTO GMEZ y
don JAIME BASTIDAS FLORES.
REGSTRESE Y ARCHVESE, oportunamente.
Redaccin de la Ministra doa Sara Victoria Herrera Merino.
ROL Recursos Civiles N 1675-2012.
PROVEDO POR LOS MINISTROS DE LA SEGUNDA SALA,
seora Sara Herrera Merino, seora Juana Godoy Herrera y el
Abogado Integrante seor Mauricio Ortiz Solorza.
SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA:
Santiago, diecisiete de octubre de dos mil doce.
Vistos:
Previa sustitucin en el considerado dcimo tercero de las
expresiones

"recurrente"

por

"recurrido"

"recurridos"

por

"recurrentes", se confirma la sentencia apelada de fecha diez de

septiembre de dos mil doce, escrita a fojas 87.

Regstrese y devulvase.
Rol N 7.391-2012.
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema
integrada por los Ministros Sr. Hctor Carreo S., Sr. Pedro Pierry A.,
Sra. Mara Eugenia Sandoval G., el Ministro Suplente Sr. Alfredo
Pfeiffer R., y el Abogado Integrante Sr. Arnaldo Gorziglia B.