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ARTCULO 16.

PRINCIPIO GENERAL: La nulidad o anulacin que afecte el


vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del
contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse
esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad
de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviese ms de dos
socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que
pertenezcan la mayora del capital.
La ley 19550 ha previsto un rgimen de invalidez de los actos societarios que no resulta
completo ni satisfactorio y que, por lo tanto requiere una urgente revisin para
completarlo y adecuarlo a la naturaleza del contrato de sociedad, que reclama soluciones
distintas de las previstas por el legislador para la nulidad de los actos jurdicos a que se
refieren el art 1037 y siguientes del Cdigo Civil y a la que se debe recurrir, habida cuenta
que nuestro ordenamiento societario vigente no contempla norma alguna que se refiera
expresamente a las caractersticas y a los efectos de la nulidad del contrato de sociedad
mercantil.

DEFICIENCIAS QUE PRESENTA LA LEY 19550 EN MATERIA DE NULIDAD DE ACTOS
SOCIETARIOS:
La primera deficiencia que exhibe la ley de sociedades comerciales en materia de invalidez
de los actos societarios se centra en el hecho de no haber previsto un rgimen general
referido a las consecuencias que la sancin de nulidad produce, en las relaciones internas
de la sociedad y frente a los derechos de terceros que han contratado con el ente,
independientemente del rgimen de responsabilidad que el legislador ha sido siempre
muy cuidadoso en prever, y esa omisin se advierte tanto para los casos de invalidez del
acto constitutivo de la sociedad, como para los de nulidad de actos o decisiones de los
rganos sociales. En este punto es necesaria una
solucin expresa de la ley 19550; no parece adecuado a la naturaleza del contrato de
sociedad ni a las necesidades del trafico mercantil que, frente al silencio legislativo sobre
el particular, debamos recurrir, como hemos sealado, a las normas del Cdigo Civil,
aplicable a la materia comercial por remisin que el Cdigo de Comercio efecta a aquel
ordenamiento en el Ttulo Preliminar y en el art 207 de ese Cdigo, pues la retroactividad
de la sancin de nulidad al momento de la celebracin del acto viciado, conforme lo
dispuesto por los arts. 1050 y 1052 del Cdigo Civil, es sencillamente impensable al
negocio societario, ya que el nacimiento de un sujeto de derecho distinto al de los socios
otorgantes, con la personalidad jurdica que la ley le otorga, y la evidente presuncin de
validez que debe gozar la actuacin de quien contrata en nombre de la sociedad, obliga a
otorgar plena legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados por aquella en
cumplimiento de su objeto social. La jurisprudencia y la
doctrina, teniendo en cuenta lo expuesto, han reiterado una solucin que se adecua a la
totalidad de los intereses que quedan comprometidos con la actuacin de una sociedad
comercial, y en tal sentido se ha resuelto en numerosas oportunidades que las nulidades
societarias en ningn caso pueden tener efectos retroactivos, que slo tendra
operatividad a partir del pronunciamiento judicial declarativo de esa sancin.
La nulidad societaria, en definitiva, tiene efectos ex nunc, pero ello debe ser clarificado,
porque los alcances de esa regla varan segn el acto societario de que se trate.
En efecto, si la constitucin de la sociedad es declarada nula, esa declaracin importa, aun
cuando ello no se encuentre consagrado en el art 94 de la ley la disolucin de la sociedad,
y conduce inexorablemente al tramite liquidatorio previsto por esta ley. Esa solucin es la
que en derecho corresponde, ya que la declaracin de nulidad implica la privacin, para
todos los socios, del medio jurdico instrumentalmente apto y dinmico para desarrollar
su actividad econmica. Ell o vale
como principio general, y a salvo los supuestos de nulidad de la sociedad contemplados en
los arts. 18 a 20 de la ley, en los cuales, si bien tambin la declaracin de nulidad implica la
disolucin del ente, el legislador les ha consagrado un rgimen liquidatorio especial,
adecuado a la sancin que ha originado la nulidad de la sociedad, privando a ella por ser
liquidada por sus rganos naturales, ya los socios del derecho del remanente de la
liquidacin social aunque dicho rgimen de liquidacin debe ser considerado excepcional,
limitado exclusivamente a los casos en que el legislador ha previsto su aplicacin.
La jurisprudencia ha tenido oportunidad de aplicar tales principios. Se trataba de una
sociedad annima que participaba, como socia, de una sociedad accidental, lo cual, como
es sabido, es actuacin expresamente prevista por el art 30 de la ley 19550. Se dijo en este
precedente que la comprobacin de la existencia del vicio provocada por la participacin
de una sociedad annima en la sociedad accidental, no produce consecuencias desde el
punto de vista practico en la situacin litigiosa, si se tiene presente que la nulidad no
determina la extincin del negocio en los efectos previstos por los arts. 1050 y 1052 del
Cdigo Civil, sino que opera como causal de disolucin que slo tendra operatividad a
partir del pronunciamiento judicial declarativo. El segundo
problema que plantea la declaracin de nulidad de la constitucin de la sociedad se
refiere a la actuacin interna del ente y a los derechos y obligaciones de los socios
ejercidos con anterioridad a la declaracin de nulidad. La cuestin debe ser debidamente
aclarada, pues tambin con relacin a este supuesto resulta impensable la retroactividad
que la nulidad supone, como lo predican los arts 1050 y 1052 del Cdigo Civil, para los
negocios bilaterales.
Para aclarar el tema debemos tener presente que la declaracin de nulidad en la
constitucin de la sociedad importa la invalidez del contrato social suscripto por los socios,
pero en forma alguna puede borrar la actuacin de una relacin asociativa habida entre
aquellos, y es por eso que se ha dicho, con toda exactitud, que en rigor, la actuacin
cumplida por una sociedad luego anulada, se ha de juzgar por idnticas normas que la
sociedad no constituida regularmente, porque la declaracin judicial de nulidad del
contrato traer aparejado un supuesto de actuacin de hecho.


EL RGIMEN DE INVALIDEZ VINCULAR. PRINCIPIO GENERAL, EXCEPCIONES Y EFECTOS
El art 16 de la ley 19550 establece el principio general del rgimen de nulidad previsto por
la ley citada, para los casos de invalidez vincular, esto es, cuando la nulidad o anulacin
afecte el vinculo de alguno de los socios. En tales casos, y a diferencia de lo que acontece
en los contratos bilaterales, la norma citada prev expresamente la nulidad o anulacin,
que afecte al vinculo de alguno de los socios, no producir la nulidad, anulacin o
resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba
considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias.
La solucin legal, mas all de algunas deficiencias conceptuales es compatible con la
naturaleza jurdica del contrato de sociedad y con el carcter bilateral y organizativo que
lo caracteriza; de este modo no se justificara que la nulidad o anulabilidad que afecte el
vinculo de uno de los socios pueda producir, en principio, la nulidad de un contrato en el
cual, quienes lo han suscripto, no tienen intereses contrapuestos sino coincidentes.
La solucin se compadece con otro principio general, que es el previsto por el art 100 de la
ley 19550 que, frente a la duda sobre el acontecimiento de una causal disolutoria, debe
estarse a la subsistencia de la sociedad. El legislador, en ambos supuestos, tiene en cuenta
la importancia del desarrollo de la actividad empresaria por parte de la sociedad comercial
y tiende a preservarla, para evitar los efectos que la declaracin de nulidad o de disolucin
producen dentro de la sociedad, y frente a los terceros que se han vinculado con ella,
adems de proteger una fuente de trabajo, que constituye un objetivo fundamental en el
momento de resolver el destino de una sociedad.
La jurisprudencia tiene resuelto, siguiendo estas premisas, que la nulidad del vinculo no
produce la nulidad del contrato de sociedad, lo cual implica que dicha calidad debe ser
encauzada a travs de la regulacin prevista para la resolucin parcial del contrato social,
contemplada en el art 92 de la ley 19550, a fin de materializar la exclusin del incapaz, sin
que esa situacin trascienda a la sociedad.
El principio general es aplicable, en esencia a toda causal de invalidez vincular que
produzca en su agente una incapacidad de hecho o de derecho, aunque la ley 19550
contempla en su articulado una serie de excepciones que, prcticamente, desvirtan
aquel principio genera (arts. 29 y 30).
En efecto, de conformidad con lo dispuesto por el art 29, prr. 1 de la ley 19550, es nula
la sociedad que viole el art 27, es decir, aquellas sociedades que el legislador ha
prohibido integrar a los esposos entre si, a los efectos de compatibilizar el ordenamiento
societario con el rgimen de responsabilidad de los conyugues, previsto por la ley 11357.
He aqu un supuesto donde el principio general previsto por el art 16, prr. 1 de la ley
19550 no se aplica y origina consecuencias totalmente contradictorias con el espritu del
legislador, ya que la nulidad de la sociedad determina la aplicacin del rgimen de
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que, mas all de la consagracin
legislativa de esa responsabilidad en el prr. ultimo del art 18 de la ley citada, es
consecuencia de la aplicacin a la sociedad nula de las normas que rigen a las sociedades
no constituidas regularmente, porque la nulidad del contrato, como se ha visto, no borra
la actuacin de la sociedad frente a terceros.
Otro supuesto que constituye una excepcin al principio general previsto por el art 16 de
la ley 19550, lo constituye el caso de la infraccion al art 30 de dicha ley que consagra una
importantsima incapacidad de derecho para as sociedades por acciones, que no pueden
formar parte de otros entes que no sean por acciones.
La sancin a la infraccin a esta norma la encontramos en el art 386 inc h de la ley 19550,
que obliga a las sociedades por acciones a enajenar sus cuotas o partes de inters en un
plazo de diez aos. Transcurridos stos y en caso de infraccion, las somete al rgimen de
las sociedades irregulares o de hecho, con lo cual, e idnticamente al supuesto anterior,
las castiga con una responsabilidad solidaria e ilimitada que, precisamente para evitarla,
previ la incapacidad del art 30.
Nada autoriza tampoco, en este caso, a prescindir de la resolucin parcial prevista por el
art 16 de la ley 19550 que, por ser consecuencia de la nulidad absoluta que supone la
actuacin de un incapaz de derecho (como lo es la sociedad infractora del art 30), puede
ser declarada por el juez, sin peticin de parte.
La invalidez vincular no produce, como hemos sostenido, la nulidad del contrato de
sociedad, sino que determina la separacin de ella por parte del socio afectado, con los
derechos que le otorga el art 92 de la ley, con excepcin de su inc 4 de estricto carcter
sancionatorio, que estimamos slo aplicable al caso de exclusin.
Si el principio general en materia de nulidad vincular es la separacin del socio afectado,
hay supuestos en que estas regla no puede funcionar, y dicho art 16 de la ley 19550 nos
brinda tales supuestos
a) CUANDO LA PARTICIPACIN O LA PRESTACIN DEL SOCIO AFECTADO DEBA
CONSIDERARSE ESENCIAL, HABIDA CUENTA DE LAS CIRCUNSTANCIAS
El legislador no se refiere en este caso a una participacin que otorgue la
formacin de la voluntad social (que es tambin causal de anulabilidad del
contrato, de conformidad con lo dispuesto en el art 16, parr 2, ultima parte) sino a
los supuestos que se presentan cuando la sociedad ha sido constituida en base a la
personalidad de un socio o al aporte que ste haya efectuado. Con otras palabras,
cuando el socio o su aporte hayan sido condicin de la constitucin de la sociedad.
En tales supuestos, el carcter de esencial y su virtualidad, como causa de nulidad
del contrato de sociedad, debe ser apreciado por el juez en cada caso, habida
cuenta de las circunstancias.

b) CUANDO SE TRATE DE UNA SOCIEDAD DE DOS SOCIOS EN CUYO CASO EL VICIO DE
LA VOLUNTAD HACE ANULABLE EL CONTRATO
Esta excepcin slo es operativa cuando el vnculo del socio se encuentre afectado
por un vicio de la voluntad y no por otra causa, como podra ser una incapacidad
de derecho o una inhabilidad. La ley 19550 no deja margen de dudas sobre el
particular, al disponer que la existencia de tales vicios harn anulable el
contrato, lo cual es la sancin legal que corresponde aplicar cuando se trata de una
nulidad relativa, tal como sucede con los vicios de la voluntad (art 1045 del Cd
Civil).
En este caso, si bien la solucin legal se justifica por la definicin del contrato de
sociedad (art 1 ley 19550), la norma peca por inflexibilidad, pues no prev la
posibilidad de que el restante socio pueda recomponer la pluralidad de socios,
como lo hace el art 94 inc 8, lo cual es solucin criticable, lo que se contradice con
lo dispuesto por los arts 17 parr 2, 27, 30, 32 y 100 de la ley 19550, que establecen
determinados mecanismos para intentar evitar la liquidacin de la sociedad.
c) CUANDO EL VICIO AFECTE LA VOLUNTAD DE LOS SOCIOS A LOS QUE PERTENEZCA
LA MAYORA DEL CAPITAL SOCIAL
Valen aqu, pues, los mismos reparos a que aludimos en el prrafo anterior, ya que
aunque mnima la participacin del capital social que quede en poder de los socios
no afectados, tienen stos derecho a conservar activa la sociedad, si sta cuenta
con medios econmicos suficientes para abonar el valor de la parte de los socios
que se desvinculan del ente.
ARTCULO 17. ATIPICIDAD. OMISIN DE REQUISITOS ESENCIALES
Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin
de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr
subsanarse hasta su impugnacin judicial.
LA SOCIEDAD ATPICA
El art 17 de la ley 19550 prev dos supuestos diferentes: la constitucin de sociedades de
los tipos no autorizados por la ley que las declara nulas, y la omisin de cualquier requisito
esencial no tipificante, lo cual hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su
impugnacin judicial.
Una primera interpretacin de dicha norma nos llevara a sostener que ella contempla el
caso de que los socios fundadores han incluido clausulas que resultan incompatibles con
el tipo social elegido (por ej, una sociedad colectiva cuyo capital social se represente en
acciones o una sociedad annima donde los socios se han comprometido en forma
solidaria e ilimitada por el pasivo social), pero tal razonamiento no convence, por cuanto
es imposible que una sociedad con semejantes clausulas pueda ser inscripta en el Registro
Pblico de Comercio, habida cuenta el control de legalidad a que debe someterse antes de
su toma de razn (art 6, ley 19550 y art 34 del Cdigo de comercio)
Tambien podra entenderse que la norma del art 17, parr 1, se refiere al caso de una
sociedad que, ajustada estrictamente a uno de los tipos legales previstos por la ley 19550,
con posterioridad a su inscripcin en el registro mercantil ha perdido uno de sus rasgos
tipificantes. Por otra parte, y dentro
de lo que podra entenderse como una interpretacin realista de la norma, la sancin
prevista por el art 17 de la ley 19550 queda reservada al supuesto calificado como
atipicidad de hecho, esto es, para aquellas sociedades que, si bien regularmente
constituidas y ajustadas a un tipo social previsto por la ley, sus requisitos esenciales
tipificantes son completamente ignorados durante la vigencia del contrato social , como
seria el caso, por ejemplo, de una sociedad annima que no emite los ttulos accionarios,
no celebra en forma real sus actos asamblearios, ni sus reuniones de directorios, ni cuenta
con libros sociales que reflejen las deliberaciones de los rganos colegiados.
La solucin prevista por el parr 1 del art 17 parece la adecuada, pues es evidente que el
legislador, al consagrar la tipicidad como uno de los requisitos esenciales del contrato de
sociedad, no ha querido que sta se respete slo al elegir los interesados el tipo de
sociedad que ms convenga a sus intereses al momento de su constitucin.
La adopcin de cualquiera de los tipos legales previstos supone para los interesados
amoldarse a precisas normas de funcionamiento, que son tanto ms complejas en la
medida que avanzamos hasta la sociedad annima, en donde su organizacin interna
adquiere especial relevancia como sistema de pesos y contrapesos entre los distintos
factores de poder. Esta organizacin es la que permite y garantiza el pleno ejercicio de los
derechos por parte de todos sus integrantes, que tienen un mbito especifico para el
desarrollo de su actuacin, a punto tal que slo el pleno respeto de las normas que
reglamentan el funcionamiento de los rganos sociales, hacen posible el cumplimiento del
objeto social.
Los rasgos tipificantes de las sociedades deben conservarse, por esas razones, durante
toda la vigencia del contrato social, porque ellos permiten el libre juego de los multiples
intereses que se concentran en la actuacin de toda entidad colectiva. Si ello no sucede
asi, no parece haber otra solucin que la sancin de nulidad por atipicidad prevista por el
art 17 de la ley 19550, que conducira necesariamente a la disolucin del ente, y abrira el
camino a la liquidacin de la misma.
Algunos autores, como Roitman y sus colaboradores no se han mostrado d acuerdo con
esta interpretacin, rechazando el concepto de atipicidad de hecho por las siguientes
circunstancias: el art 17, parr 1 de la ley 19550 se refiere a los vicios en el acto constitutivo
de la sociedad y as surge de lo dispuesto por ste cuando prescribe que es nula la
constitucin de una sociedad, por lo que no pueden encuadrarse dentro del art 17,
supuestos de sociedades correctamente tipificadas en su momento constitutivo, pero que
ulteriormente no ponen en acto dichos elementos. Por otro lado, sostienen dichos autores
que cuando la sociedad no pone en practica sus requisitos tipificantes, la ley 19550 otorga
los correctivos necesarios, sin perjuicio de la promocin de la accin por disolucin contra
la sociedad, basada en la imposibilidad de lograr el objeto social.
Por otra parte, debe afirmarse que el carcter de orden publico con qu el legislador ha
privilegiado a la tipicidad, trae como consecuencia que la nulidad de las sociedades
atpicas no pueda ser confirmada por los socios (art 1059 Cd Civil), lo cual surge implcito
de la propia redaccin del art 17.
OMISIN DE REQUISITOS ESENCIALES NO TIPIFICANTES
El segundo supuesto no previsto por el art 17 de la ley 19550 se presenta cuando el
contrato de sociedad adolece de requisitos esenciales no tipificantes, como, por ejemplo,
el plazo de duracin, el objeto social, su capital o el nombre societario. El caso tambin es
de difcil aparicin en la practica, y la ausencia de casos jurisprudenciales as lo confirma,
por ello el ejercicio de control de legalidad por parte del encargado del Registro Pblico de
Comercio tiende a evitar tales contingencias. No obstante ello, se ha aplicado la norma en
los casos en que se ha condenado a una sociedad homnima a modificar su denominacin
social, en proceso contencioso bajo apercibimiento, en caso de incumplimiento, de ser
declarada su nulidad en los trminos del art 17 parr 2 de la ley 19550 , jurisprudencia que
nos parece perfectamente ajustada al espritu de la norma.
Asimismo, la jurisprudencia ha sostenido la posibilidad de declarar la nulidad de una
sociedad por aplicacin del parr 2 del art 17 de la ley 19550, atento a la existencia de
irregularidades incurridas con posterioridad al acto constitutivo, sostenindose que
cuando se trata de una sociedad que ha incumplido con las normas sobre nominatividad
accionaria, se configura un supuesto de omisin de un requisito esencial no tipificante, sin
que la inscripcin registral permita considerar que el defecto ha quedado saneado, pues
tal omisin, al estar referida a la ley de circulacin de los tipos representativos del capital,
no es un defecto de elemento tipificante de a sociedad annima sino de uno que slo se
refiere al modo de negociacin de los tipos representativos del capital.
Lamentablemente la ley 19550 no ha clarificado cul es el procedimiento de
subsanacin de las sociedades carentes de alguno o algunos requisitos esenciales no
tipificantes, procedimiento que podr llevarse a cabo, conforme lo dispuesto por el art 17
parr 2, hasta su impugnacin judicial
La subsanacin no es otra cosa, a nuestro juicio, que la convocatoria a una reunin de
socios o una asamblea extraordinaria a los fines de cumplir acabadamente con el requisito
esencial no tipificante, omitido en el contrato social constitutivo o estatuto, aprobando la
reforma de dicho instrumento con las mayoras legalmente requeridas, segn el tipo
societario de que se trate.
ARTCULO 18 Objeto ilcito. Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad
absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la
sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la
existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin
de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas.
Liquidacin.
Declarada la nulidad, se proceder la liquidacin por quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin
respectiva.
Responsabilidad de los administradores y socios.
Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social
respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios causados.
CARACTERIZACIN
La norma que consagra la nulidad absoluta de las sociedades de objeto ilcito es de difcil
aplicacin en la practica, porque lo corriente es la existencia de sociedades que cumplen
su objeto licito a travs de actividades ilcitas-, ello no es tan asi, pues la ley no se refiere
al caso en que los socios incluyan en el acto constitutivo un objeto ilcito, sino que el
legislador comprende en esta norma, fundamentalmente, a las sociedades de hecho, lo
cual amplia considerablemente los alcances de la misma.
En los tres supuestos a que se refieren los arts 18 a 20 de la ley 19550, las nulidades del
contrato de sociedad se fundamentan en la tutela de intereses generales o colectivos, por
lo que no puede menos que atribursele carcter absoluto, de manera que son sujetos
legitimados para ejercer la accin de nulidad de la sociedad que incurra en los supuestos
de las referidas normas, son sus propios socios, la autoridad de control y hasta puede
declararla de oficio el juez interviniente en el caso, cuando aparece manifiesta en el acto
(art 1047 del Cd Civil)
La jurisprudencia comercial revela la existencia de varios fallos que han declarado la
nulidad de sociedades de objeto ilcito.
CONSECUENCIAS
Declarada judicialmente la nulidad de la sociedad por objeto ilcito, ello trae aparejadas las
siguientes consecuencias:
a) Apertura del proceso liquidatorio, que se llevar a cabo a travs de un funcionario
judicial
b) Los terceros de buena fe, es decir, aquellos que desconocieron la ilicitud del
objeto, pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, lo cual
constituye aplicacin concreta de la doctrina de los propios actos.
c) Como contrapartida, los terceros de mala fe no pueden alegar contra los socios la
existencia de la sociedad, y el liquidador y los socios pueden oponerle la nulidad
(art 1660 Cd Civil); esto se explica, pues tales terceros , al contratar con la
sociedad en tales condiciones, se han convertido en cmplices de los socios y, en
consecuencia, la ley hace extensiva a su respecto la sancin consagrada a estos
ltimos.
d) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad ni reclamar los derechos
inherentes a su calidad de tales. En consecuencia, no podrn reclamar la entrega
de los aportes efectuados en calidad de uso y goce, ni la distribucin de ganancias
o la contribucin en las perdidas
e) Como consecuencia de lo expuesto, si bien el liquidador debe ajustar su contenido
a lo dispuesto por el art 101 y siguientes de la ley 19550, con pleno derecho para
exigir a los socios las contribuciones debidas para satisfacer las prdidas (art 106),
los socios no pueden instruirlo ni exigirle la distribucin de la cuota liquidatoria o el
reintegro del capital, aquel funcionario no puede eludir el cumplimiento de las
obligaciones que la ley le impone, como la de confeccionar estados contables o
informar sobre el estado de la liquidacin, pero ello, como consecuencia de que el
tramite liquidatorio es judicial, debe ser efectuado ante el juez de la causa, quien
deber aprobar cada uno de esos actos.
f) Realizado el activo y cancelado el pasivo social, el remanente no se distribuye
entre los socios sino que ingresa al patrimonio estatal para el fomento de la
educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Esta solucin ha sido justificada
plenamente en un fallo en el cual se dijo que la solucin prevista por el parr 3 del
art 18 de la ley 19550 no es confiscatoria. La confiscacin a que se refiere el art 17
de la Constitucion Nacional, borrada para siempre del Cdigo Penal argentino, es el
desapoderamiento de bienes sin sentencia fundada en ley o por medio de
requisiciones militares, por lo que no puede ser asimilado al rgimen legal previsto
por el art 18 de la ley 19550.
g) La responsabilidad de los socios, los administradores y quienes actuaron como
tales en la gestin social, responden ilimitada y solidariamente por el pasivo social
y los perjuicios causados
ARTICULO 19 Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita. Cuando la
sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y
liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo
18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los
prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior
SOCIEDADES DE OBJETO LCITO QUE REALIZAN ACTIVIDADES ILCITAS
El caso de las sociedades de objeto lcito, pero de actividad ilcita, contemplado en el art
19 de la ley 19550 constituye otro supuesto de nulidad absoluta, que el legislador ha sido
previsto expresamente en beneficio de la comunidad y en proteccin de los intereses
generales.
Se diferencia del supuesto establecido por el art 18, en que en este caso la ilicitud de la
actuacin ha sido el motivo que los socios fundadores tuvieron en cuenta a los fines de
constituir la sociedad, mientras que en el segundo supuesto, esto es, el previsto por el art
19, mientras la sociedad cumple su objeto social en forma normal, desarrolla con
habitualidad o permanencia una actividad ilegitima.
El ejemplo ms claro de sociedades con objeto licito y actividad ilcita la encontramos
cuando la sociedad lleva una contabilidad paralela o realiza parte de su operatoria en
negro, y as lo ha destacado la jurisprudencia, al afirmar que el uso y abuso de la
sociedad, para efectuar negocios clandestinos, denominados en negro, en beneficio
directo de los socios, sin el pertinente registro contable o con una doble contabilidad, una
caja especial y una cuenta bancaria a nombre de terceros indica, a la par que evitar
fraudulentamente el pago de obligaciones impositivas y previsionales, entre otras,
distorsionar el fin lcito del sujeto de derecho, burlando su patrimonio. Esto es,
excediendo las razones de la regulacin legal del llamado recurso tcnico, que constituye
la personalidad jurdica de la sociedad, habilitada dentro o limitada por los alcances
queridos por la ley 19550, la cual se encarga, en los arts 18 y 19, de determinar el camino
a seguir en los casos de violaciones .
Como se sostuvo en la causa mencionada en el prrafo anterior, la fuerza convictiva de la
sancin prevista por el art 19 de la ley 19550 radica en la misma disolubilidad, pues ello
implica la disolucin de la sociedad y la consecuente privacin, a todos los socios, del
medio jurdico instrumentalmente apto para desarrollar su actividad econmica, lo cual
lleva despus a un rgimen especifico de la liquidacin que se aplicara a todos los socios
que no logren acreditar su buena fe.
Parte de la doctrina sostiene que la realizacin de actividades ilcitas por parte de la
sociedad, por tratarse de una actuacin de desviacin del objeto social, no resulta
procedente la declaracin de nulidad, sino que slo produce su disolucin y se procede a
su liquidacin. Esta interpretacin parte de un anlisis exegtico de la norma del art 19, en
tanto textualmente prescribe que cuando la sociedad de objeto licito realizare
actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de
oficio, olvidando que dicha norma est inserta en el capitulo de Del Rgimen de
Nulidad, siendo la realizacin de actividades ilcitas un claro supuesto de nulidad
societaria. Una interpretacin
finalista y coherente del texto del art 19 lleva a concluir que, ante un supuesto de
sociedad con objeto licito y actividad ilcita, el juez debe declarar la nulidad de dicha
sociedad, y proceder a su inmediata disolucin y liquidacin, ya que como hemos antes
sealado, y al tener la declaracin judicial de invalidez efectos para el futuro, las
relaciones societarias y comerciales de la sociedad, anteriores a esa declaracin judicial,
deben ser objeto de liquidacin. Reparese que, de configurar el supuesto en anlisis una
hiptesis de disolucin, ella debera estar incluida dentro de los supuestos de disolucin
prevista por el art 94 y no entre las causales que determinan la nulidad de la sociedad. Por
otro lado, vale la pena reiterar que, por las especiales caractersticas del negocio
societario, siempre la declaracin de nulidad importa el acontecimiento de una causal de
disolucin.
EFECTOS
La norma del art 19 de la ley 19550 presenta un problema de interpretacin, en tanto el
legislador no ha aclarado si para la declaracin judicial de nulidad de la sociedad, es
necesario un solo acto violatorio de la ley o si, por el contrario, es requerible una
actuacin de mediana permanencia, siendo sta la solucin mas conveniente, en tanto la
primera hiptesis podra afectar la continuacin de la actividad empresaria, por una sola
inconducta del administrador, lo que conducira a resultados no slo inesperados, sino
contrarios a la intencin del legislador, que en todo momento ha procurado dejar a salvo a
la empresa de los conflictos particulares suscitados entre sus titulares. Parece evidente
concluir, habida cuenta la redaccin del art 19 de la ley, y en especial a la referencia
efectuada en torno a la buena fe de los socios que estuvieron ignorantes de la actividad
ilegitima desarrollada por los administradores, que el fundamento de la gravsima sancin
prevista en esta norma radica en que, salvo alguna excepcin que es dable admitir, todos
los administradores y los integrantes de la sociedad han consentido la realizacin de la
actividad ilcita y de all que la declaracin de nulidad es sancin harto justificada.
Finalmente el articulo en anlisis prev, frente a la declaracin de nulidad de las
sociedades de actividad ilcita, los mismos efectos que los previstos en el art 18, para las
sociedades de objeto ilcito, pero deja a salvo los derechos de los socios que acrediten su
buena fe, de reclamar los que les correspondiera en la liquidacin de la sociedad,
eximindolos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo social y los perjuicios
causados. Claro esta que como el art 19 elimina la regla de la presuncin de buena fe de
los socios, para quienes es difcil pensar que puedan ser ajenos a una actividad ilcita
permanente, determina la presuncin iuris tantum de su mala fe, cargando cada uno de
ellos la prueba de su desconocimiento de la ilicitud de los actos de la sociedad, y ello en
razn tanto de su negligencia en el control de los negocios sociales, como por las
dificultades de prueba para determinar la mala fe, lo que en definitiva facilitara la
impunidad.

COMPATIBILIDAD ENTRE LOS ARTCULOS 19 Y 54, PRRAFO LTIMO DE LA LEY 19550
Resultan compatibles las soluciones previstas por los arts 19 y 54, prr. ltimo de la ley
19550?. Nuestra opinin es afirmativa, pues la norma del art 54, prrafo ltimo,
constituye un remedio previsto de la ley para sancionar a quienes utilizan la sociedad para
provecho propio o con fines ilcitos, imputndole directamente la autoria de esos actos y
las consecuencias patrimoniales de ellos, sin que tal imputacin requiera actuacin
permanente, a diferencia de lo que acontece con la solucin prevista por el art 19 en
anlisis, que requiere, para hacer procedente la declaracin judicial de nulidad de la
sociedad, haber enfocado una actuacin permanente y no aislada, en contra de la ley o en
perjuicio de terceros.