Apuntes Derecho Internacional Privado 2011 PDF

Derecho Internacional
Privado
Profesora Patricia Muoz Valds

Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora seora Patricia Muoz Valds redactados por el Profesor seor Rodrigo I. Corts
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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PARTE GENERAL

I.- INTRODUCCIN:

- Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, compran y venden una casa en Santiago de Chile.
- Juan, chileno, le vende a Mara, chilena, ambos domiciliados en Chile, una casa ubicada en la calle
Los Leones, Providencia.
- Jos y Emilia, chilenos, domiciliados en Providencia, se casan ante el Oficial del Registro Civil de
Providencia.

Analizadas las situaciones anteriores, resulta demasiado obvio determinar que simplemente se rigen por las
leyes chilenas.
Lo que acaece es que estamos frente a la denominada cuestin simple: situacin jurdica interna regida
por naturalmente por una ley interna.

Distinta es la situacin si pensamos ahora, en lo siguiente:

- Juan y Mara, chilenos, domiciliados en Chile, se casan el Nepal conforme a un rito religioso, que
supongamos, es una de las formas obligatorias de casarse validamente en Nepal. Si quieren hacer
vlido su matrimonio en Chile por qu ley se rige?
- Jos, chileno, domiciliado en Nueva York, vende desde esa ciudad joyas, acciones y una casa, todos
ubicados en Chile, a Sergio, venezolano que vive en Venezuela. Sergio le paga todo en Nueva York,
pero Jos no hace entrega de los bienes situados en Chile.

En los casos anteriores ya no es tan claro determinar cul es la ley aplicable para que todos estos actos
produzcan efectos en Chile o se hagan cumplir en Chile.
Esto se debe a que estamos frente a las denominadas cuestiones mixtas: situaciones jurdicas que
contienen uno o ms elementos ajenos a la soberana local de carcter relevante.
Son justamente estas cuestiones las que son objeto de estudio del Derecho Internacional Privado.

II.- CRTICAS AL NOMBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Esta denominacin ha sido muy criticada, toda vez que se cree que induce a equvocos para quienes no sean
conocedores del tema.
Adems, parece ser contradictorio, ya que uno se pregunta cmo una disciplina siendo internacional va a
ser privado?.
Sin embargo hay razones vlidas y claras para mantener esta denominacin, corresponde a analizarlas:
- Con el vocablo privado, simplemente se requiere recalcarf que sin duda, la mayor preocupacin de
esta rama del derecho son actuaciones de derecho privado.
- Con el vocablo internacional: se alude a que en la situacin de derecho privado, objeto de estudio
de esta disciplina, siempre tienen que surgir uno o ms elementos extraos a la soberana local.
Como tambin, que una de las fuentes de esta rama del derecho, tienen el carcter de
internacional, esto es, los tratados

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III.- OBJETIVOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El derecho internacional privado persigue los siguientes objetivos:
- dirimir conflictos de legislacin
- dirimir conflictos de jurisdiccin
- dirimir conflictos de nacionalidad
- determinar la condicin jurdica de los extranjeros.

1. Dirimir conflictos de legislacin:

Un conflicto de legislacin acaece cuando en una controversia de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones que se estiman competentes para resolver el asunto,
dando soluciones contradictorias.
Por ejemplo, fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile, conforme a la ley chilena es esta la
competente para resolver el asunto, en cambio de acuerdo a la ley italiana es la italiana la competente. En
este caso estamos frente a un conflicto de legislacin.

2. Dirimir conflictos de jurisdiccin:

Un conflicto de jurisdiccin acaece cuando en un litigio con uno o ms elementos extranjeros relevantes, el
juez que est conociendo del asunto debe determinar si es o no competente para ello, como tambin
determina la forma de hacer valer una resolucin extranjera. (Exequtur)
Por ejemplo, se desea hacer valer en Chile una sentencia dictada en Venezuela.

3. Dirimir conflictos de nacionalidad:

Un conflicto de nacionalidad se refiere tanto a personas naturales como a personas jurdicas.
Estos conflictos estn resueltos, para los estados suscriptores del Cdigo Bustamante, en el Cdigo
Bustamante.
Por ejemplo:
Un juez chileno en lo civil en Arica tiene que determinar los efectos de un seguro; tiene que primero
determinar si el comprador o asegurado es boliviano o peruano, porque no se tiene claro qu
nacionalidad tiene porque parece con ambas nacionalidades.

4. Determinar la condicin jurdica de los extranjeros:

Todo extranjero que est en Chile tiene una calidad jurdica que implica derechos y obligaciones.
La situacin del extranjero est regulada por el Decreto Ley N 1094, Ley de Extranjera y Decreto Supremo
n 597, de 1984, del Ministerio del Interior, que aprueba el Reglamento de Extranjera. Por tanto los
extranjeros tienen la calidad de refugiado, turista, visa sujeto a contrato, permanencia definitiva, etc.

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IV.- CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho Internacional Privado es aqulla rama del derecho privado que tiene como finalidad dirimir
los conflictos de legislacin, dirimir los conflictos de jurisdiccin, dirimir los conflictos de nacionalidad y
determinar la condicin jurdica de los extranjeros.

V.- CMO SE SOLUCIONAN LOS PROBLEMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO?
Muy simple, a travs de normas o reglas.
Cules son esas normas o reglas?
Normas de conflicto
Normas materiales
Normas de aplicacin necesaria

NORMAS DE CONFLICTO:
Es de la esencia de las normas de conflicto no dar una solucin directa e inmediata al problema de derecho
privado con elemento extranjero relevante, lo que hacen es simplemente sealar en que legislacin se
encuentra la solucin al problema.
Toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo nico, determinar cul es la legislacin
aplicable que solucionar el conflicto de legislacin.

Qu resuelven las normas de conflictos? Resuelven los conflictos de legislacin.
Cmo llega la norma de conflicto a esa solucin? Utiliza para el efecto los denominados factores de
conexin o localizadores.
Toda norma de conflicto para ser tal requiere contener un factor de conexin o localizador.
Por ejemplo:
Art. 80, ley de matrimonio civil chilena: usa como localizador la ley del lugar donde se celebr el
matrimonio.
Artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil, usa como localizador el ltimo domicilio del causante
Artculo 17 C.C. Lugar en donde se otorga el instrumento. (Localizador)
Artculo 16 inc. 1 Lugar en donde se sitan los bienes.

NORMAS MATERIALES:
Son aquellas normas que solucionan directa e inmediata el problema de derecho privado con elemento
extranjero relevante.
Lo expresado, constituye la diferencia fundamental que tienen estas normas con las normas de conflicto

Qu resuelven las normas materiales? Son aquellas que solucionan los conflictos de jurisdiccin,
nacionalidad y la determinacin de la condicin jurdica de los extranjeros.
.
Por ejemplo:
Art. 135 inc. 2 C Civil establece que los que se casaran fuera de Chile, se mirarn en nuestro pas
como separados de bienes, a menos que al momento de la inscripcin pacten.
Ley de Extranjera. Normas materiales

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NORMAS DE APLICACIN NECESARIA:
Estas normas se asemejan al concepto de orden pblico internacional, esto es, impiden la aplicacin del
derecho extranjero competente y el juez nacional aplica de inmediato la norma nacional incompetente.

Son excepcionales, impiden la aplicacin de la ley extranjera competente y permiten aplicar la ley nacional
incompetente.
Ej.: Las normas de polica y seguridad; Normas bancarias.

VI.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

1. DERECHO NACIONAL:
Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. Son normas jurdicas que surgen de
la soberana propia de cada Estado
Las normas de Derecho Internacional Privado emanan del poder legislativo o del poder ejecutivo y su
aplicacin es obligatoria para los jueces.

2. DERECHO POSITIVO LEGISLADO:
No son principios ni reglas generales, tampoco son abstracciones. Son reglas jurdicas, normas jurdicas que
se encuentran inmersas en distintos cdigos, leyes, decretos, reglamentos etc.
A mayor abundamiento, las normas de derecho internacional privado se encuentran inmersas en
diferentes instrumentos jurdicos nacionales, bsicamente en el Cdigo Civil, Ley de matrimonio civil,
Cdigo de Procedimiento Civil, Cdigo de Comercio, Decreto Supremo sobre extranjera, etc.

3. GENERALMENTE REGULA RELACIONES DE CARCTER PRIVADO QUE CONTIENE UNO O MS
ELEMENTOS EXTRANJEROS RELEVANTES;
Regula relaciones de carcter privado, en general, por eso se seala que pertenece a las ramas del derecho
privado nacional. Sin embargo en algunos casos, se refiere a materias de derecho Pblico.

4.- SON GENERALMENTE ADJETIVAS,
En general, no otorgan una solucin directa e inmediata al problema, sino sealan el ordenamiento
jurdico en que se encuentra esa solucin. No obstante, no siempre es as, por eso utilizamos el trmino
generalmente

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VII.- FACTORES DE CONEXIN O LOCALIZADORES:

Son aquellos elementos esenciales que contiene una norma de conflicto y que permiten
localizar en un determinado ordenamiento jurdico, la solucin para el problema de derecho privado con
un elemento extranjero relevante.

No hay normas de conflicto sin localizador. Los localizadores pueden clasificarse en atencin a:
- EN RELACIN A LAS PERSONAS:
a) Domicilio, por ejemplo artculo 955 inciso 2 Cdigo Civil
b) Residencia o habitacin, por ejemplo artculo 14 Cdigo Civil
c) Nacionalidad, por ejemplo artculo 15 Cdigo Civil

- EN RELACIN A LOS BIENES:
Rige el principio lex rei sitae, que est consagrado en el derecho chileno y el
comparado, que seala que los bienes situados en un lugar determinado se rigen
por la ley de ese pas. (art. 16 inc. 1 C Civil)

- EN ATENCIN A LOS ACTOS:
Se debe distinguir entre forma y fondo de los actos
a) Forma de los actos: rige el principio lex locus regit actum, esto es la ley del
lugar rige la forma del acto.
o Art. 17 C Civil
o Art. 1027 C Civil
o Art. 80 Ley de matrimonio civil

b) Fondo de los actos: rige el principio de la autonoma de la voluntad:
o Art. 16 inc 2 C Civil
o Art. 113 Cdigo de Comercio
o DL 2349 de 1978

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VIII.- FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

NACIONALES:

1.- La principal fuente nacional es la LEY, sin embargo, la ley como fuente tiene dos caractersticas que pasan
a ser dos defectos:
Exiguas, las normas del derecho internacional privado en Chile son escasas.
Dispersas: no existe en Chile un texto de derecho internacional privado. Las normas de
derecho internacional privado estn dispersas en diferentes instrumentos
jurdicos.
2.- Jurisprudencia: por ser muy escasas las leyes es muy importante que haya sentencias de tribunales sobre
materias de derecho internacional privado que vienen a llenar el vaci.

3.- Doctrina: es muy importante por la misma razn dada en la jurisprudencia.

INTERNACIONALES:

1.- Tratados: sean multilaterales o bilaterales, de los tratados emanan normas materiales sustantivas o
dispositivas que resuelven inmediatamente los problemas de derecho internacional privado. Respecto de los
tratados multilaterales, no han tenido en Amrica Latina mayor acogida.
- Tratado Internacional de compraventa de mercadera No es adjetivo, es sustantivo, es decir otorga una
solucin directa.

2.- Costumbre Jurdica: los grandes principios del derecho internacional privado son:

- Lex locus regit actum (La ley del lugar rige el acto) Artculo 80 C.C.
- Lex rei sitae, Artculo 16 inc. 1 C.C.
- Autonoma de la voluntad

3.- Lex mercataria: usos y costumbres de los comerciantes.

4.- Convencin de las partes: basado en el principio de la autonoma de la voluntad.

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CDIGO BUSTAMANTE:

Desde comienzos del Siglo XX, los pases de Latino Amrica se reunan con el fin de procurarse un Cdigo de
Derecho Internacional Privado. Todas las reuniones fracasaban por falta de acuerdo, en especial en lo
relativo a la legislacin que se aplica a la capacidad y estado civil.

No llegaban a ningn resultado, hasta que en 1928 en La Habana, Cuba, en la Sptima Conferencia
Panamericana de Derecho Internacional Privado, los pases americanos firmaron un tratado que contena
solamente 9 artculos.
El primer artculo tena por objeto poner en vigencia un cdigo de derecho internacional privado o Cdigo
Bustamante.

Conforme a lo anterior, este Cdigo no tiene calidad jurdica de un tratado, es un anexo al tratado
celebrado en La Habana en 1928.

El Cdigo Bustamante redactado por un eminente jurista cubano, don Antonio Snchez de Bustamante, es
una importante obra jurdica que intentaba dar solucin, bsicamente a diversos conflictos de legislaciones
que podran surgir entre los pases americanos. Por ejemplo las normas de compraventa de bienes races
son distintas en Panam y en Chile, por tanto si un chileno compraba en Panam un bien raz, por ser diversa
la normativa, se aplicara el Cdigo Bustamante.

En el fondo, intentaba solucionar todos los problemas de derecho internacional privado que puedan
suscitarse entre las personas de diferentes estados americanos.

Si bien una gran parte de los pases americanos suscribieron el Tratado, por lo cual entraba en vigencia el
Cdigo, saban que no sera acatado en sus estados. Y fue as, todos los pases que dieron vigencia al
Tratado, hicieron reservas

No cabe duda que hubo reservas ilegales por parte de todos los pases que celebraron el tratado. La reserva
chilena dice ms o menos lo siguiente: frente a un conflicto que surge entre la ley chilena y la de otro pas,
siempre se va a aplicar el Cdigo Bustamante, pero siempre y cuando lo que seale el Cdigo no
contravenga la ley chilena actual o futura.

Por lo anterior, es lgico preguntarse Se aplica alguna vez en Chile el Cdigo Bustamante?
SI, no obstante la reserva, se aplica en 3 situaciones:
a) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a los tratados, por ejemplo: exequtur, extradicin.
b) cuando nuestro ordenamiento jurdico se remite a principios de derecho internacional, por ejemplo en
el caso del domicilio poltico
c) cuando nuestro ordenamiento jurdico presenta una laguna o vaco legal, por ejemplo en los casos de
los conflictos de nacionalidad

Qu pases no ratificaron el Cdigo Bustamante?
- Argentina
- Uruguay
- Paraguay
- Colombia
- Mxico
Los 3 primeros estn regidos por la Convencin de Montevideo.

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TRABAJO:

1.- Invente un caso de derecho internacional privado, partiendo del supuesto que usted es abogado
chileno o juez chileno

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2.- Elabore dos normas de conflicto, utilizando cualquiera de los localizadores sealados.

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CONFLICTOS DE JURISDICCIN

I.- INTRODUCCIN

Hay que tener presente que, uno de los objetivos del Derecho Internacional privado es dirimir conflictos de
jurisdiccin. La incorporacin de los conflictos de Jurisdiccin como uno de los objetivos de estudio del DIP,
no es de larga data.

Recordemos que cuando Andrs Bello defina al Derecho Internacional Privado, siglo diecinueve, sealaba
que era conjunto de reglas que sirven para dirimir conflictos de legislacin, es decir el Derecho
Internacional Privado slo tenda ese objetivo.

A principios del siglo veinte, se detect que esta disciplina tena necesariamente otros objetivos, adems del
sealado. Lo anterior se apoy, fundamentalmente, en la analoga entre los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdiccin y a la interdependencia que existe entre ellos. Esto es, para que un juez dirima un
conflicto de legislacin, determinando cual es la ley que va aplicar Para dar solucin al diferendo, debe
previamente haber determinado que el es el juez a quien le corresponde dar solucin al problema, es decir,
primeramente debe solucionar el conflicto de jurisdiccin.

Es as que los conflictos de jurisdiccin se manifiesta en la competencia internacional de los Tribunales y
adems, en el valor que se le otorga a una sentencia extranjera.

Reiteramos, la solucin del Conflicto de Jurisdiccin es anterior al del Conflicto de Legislacin.

Es claro que, antes que el juez determine cual es la ley aplicable para solucionar un conflicto de derecho
privado con un elemento extranjero relevante, es imprescindible que el juez sepa que tiene competencia
para conocer del asunto

Cundo acaece un conflicto de jurisdiccin?
Un conflicto de jurisdiccin acaece cuando en una controversia jurdica con un elemento extranjero
relevante, el juez que est conociendo del asunto debe determinar si es o no competente para ello, como
tambin establecer la forma como se va hacer efectiva una resolucin extranjera.

Conforme a lo anteriormente sealado, queda en claro que en todo conflicto de jurisdiccin surgen dos
facetas:
Competencia internacional de los tribunales
Eficacia (Validez) de las resoluciones que emanen de los Tribunales Extranjeros (excequator)

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II.- COMPETENCIA INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES

En el ordenamiento jurdico chileno no existe teora alguna sobre competencia internacional de los
tribunales.

Al no existir una teora general de competencia internacional, es necesario, para estudiar esta materia,
distinguir entre competencia penal y competencia civil o mercantil.

COMPETENCIA PENAL
En primer lugar al estudiar la competencia penal internacional es necesario referirnos a los Tratados que
recaen sobre la materia en comento, a modo de ejemplo cabe destacar la Convencin sobre funcionarios
Diplomticos de 1928.
Asimismo, existen muchos Tratados que otorgan jurisdiccin universal a los tribunales como por ejemplo la
Convencin de la ONU para la prevencin y sancin del delito de genocidio de 1948 , la Convencin sobre la
tortura de 1984.
En 1988 se firm el estatuto de Roma que crea la Corte Penal internacional, que permite a este tribunal
juzgar a cualquiera que haya cometido delitos de lesa humanidad, genocidio, guerra y agresin.

En consecuencia, debemos afirmar que tribunales chilenos pueden no conocer delitos cometidos en Chile o
a su vez, Tribunales extranjeros pueden conocer de delitos cometidos en Chile

En segundo lugar debemos referirnos concretamente a la existencia de normas jurdicas en nuestro derecho
interno referente a la competencia penal internacional.
En el ordenamiento jurdico chileno encontramos normas que se refieren a la competencia penal
internacional de los tribunales (reiteramos que no hay una teora general):

- ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales (Es la nica disposicin que existe al respecto)

ARTCULO 6 Cdigo Orgnico de Tribunales establece el principio de la extraterritorialidad, esto es, cundo
los tribunales chilenos tienen competencia para juzgar delitos que sean cometidos fuera del territorio
chileno, esta disposicin sigue tres criterios para determinar la competencia en primer lugar la nacionalidad
del delincuente (nmeros 1 al 5); en segundo lugar la nacionalidad de la vctima( nmero 6) y los intereses
econmicos del Estado (nmero 5).
Dentro de los delitos sealados en el mencionado artculo 6 estn, entre otros:
- piratera
- delitos cometidos por diplomticos chilenos en territorio extranjero
- falsificacin del sello o moneda chilena
delitos que atentan contra la seguridad nacional cometidos por chilenos en el extranjero.
En virtud de la Ley N 19.927, publicada en el Diario oficial de 14 de Enero de 2004, que modifica el Cdigo
Penal, el Cdigo Procesal penal y el cdigo de procedimiento Penal en materia de delitos de pornografa
Infantil,. Su del artculo 9 introdujo modificaciones al mencionado artculo 6, incorporando un numeral 10,
cuyo texto es el siguiente: incorprese el siguiente numeral 10:
Los sancionados en el artculo 366 quinquies, 367 y 367 bis N 1 del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro
o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos por un chileno o por
una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis, inciso primero,
del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de 18 aos

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COMPETENCIA CIVIL O MERCANTIL

Como se ha expresado anteriormente, no existe en Chile una teora general sobre competencia
internacional de los tribunales, por tanto, la Corte Suprema, por medio de un auto acordado, para resolver
esta situacin ha sealado que para el efecto se debe distinguir lo siguiente:
a) si hay tratados con el Estado al cual pertenece el litigante.
b) Si no hay tratados; se rige por la ley interna.
c) Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho internacional sobre
competencia de los tribunales.

a).- Si hay tratados con el Estado al cual pertenece el litigante.
La Corte Suprema ha dicho que ...para resolver cualquier conflicto de competencia internacional hay que
ver, primeramente, si existen tratados con el pas a que pertenece o estuviese domiciliado el litigante...
En este caso, es posible aplicar el Cdigo Bustamante como tratado internacional. Adems es importante
destacar que este Cdigo contiene la principal norma de competencia internacional en materia civil o
mercantil.

La principal norma de competencia internacional es la SUMISIN que equivale a lo que en Chile se llama
prrroga de la competencia.

Es decir, a lo primero que se debe atender para determinar la competencia de un tribunal es a la voluntad
de las partes. (principio de autonoma de la voluntad.)

En efecto, las partes son libres para determinar someter sus controversias ante un tribunal ordinario o
arbitral.
La sumisin conforme al Cdigo Bustamante, puede ser de dos tipos:
a) Expresa: aquella realizada explcitamente por las partes renunciando a su propio fuero y
designando con precisin el juez al que se someten.

b) Tcita: es aquella realizada por el demandante con el hecho de acudir al juez a interponer una
demanda y por el demandado con el hecho de practicar, despus de haber sido apersonado en el
juicio, cualquier gestin que no sea la de interponer la incompetencia del tribunal.

Qu sucede si las partes no han sealado en forma expresa ni tcita ante qu juez se someten? O por
decirlo de otra manera: qu sucede si no hay sumisin?
El Cdigo Bustamante soluciona este problema distinguiendo entre:
- Naturaleza del juicio
- Naturaleza de la accin

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* Naturaleza del Juicio:
El Cdigo hace una enumeracin larga de distintos tipos de juicios. Por ejemplo seala que respecto de los
juicios sucesorios, es competente el juez del ltimo domicilio que tuvo el finado. Al igual que la norma
chilena.
Respecto a los juicios de jurisdiccin voluntaria en materia civil ser competente el juez del lugar donde
tiene su domicilio el interesado, en materia mercantil ser competente el juez del lugar donde se cumple la
obligacin.

* Naturaleza de la Accin:
- Acciones reales o mixtas sobre inmuebles: Es juez competente respecto de acciones reales o mixtas
sobre inmuebles, el juez del lugar donde el inmueble est situado.
- Acciones reales o mixtas sobre muebles: es competente el juez del lugar donde est situado el mueble,
en el evento que se ignore, es competente el juez del domicilio o residencia del demandado.
- Acciones personales: es competente, el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin, en el evento
que se ignore, el del domicilio o residencia del demandado.

b).- Si no hay tratados; se rige por la ley interna.

Ley Interna:
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teora general de competencia internacional judicial,
por eso la Corte Suprema, seala que hay que determinar en primer lugar si hay tratados con el estado al
que pertenece el litigante, si no los hay se recurre a la ley interna.

Considerando lo anterior, es dable destacar en materia civil o mercantil, en la actualidad slo encontramos
dos normas relativas a la competencia internacional de los tribunales:
- Art. 148 Cdigo Orgnico de Tribunales: que seala que es juez competente en materia sucesoria
el juez del ltimo domicilio del causante.
Es importante destacar que, este el nico caso en todo el ordenamiento jurdico chileno, que
existe similitud entre una norma de conflicto y una norma material, ya que el 955 del Cdigo Civil,
sigue igual regla.

- Decreto Ley 2349 de 1978: en el cual se establece que son vlidos los pactos establecidos en un
contrato internacional en virtud de los cuales se someten a tribunales ordinarios o arbitrales
extranjeros.
Hasta la mitad del S XX se crey errneamente que el artculo 5 COT se refera a una norma de
competencia internacional, ya que utilizaba la expresin orden temporal, sin embargo se determin
que esta expresin slo se estaba contraponiendo al orden espiritual.

c).- Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho internacional sobre
competencia de los tribunales
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teora general de competencia internacional judicial,
por eso la Corte Suprema, seala que hay que determinar en primer lugar si hay tratados con el Estado al
que pertenece el litigante, si no los hay se recurre a la ley interna y si nada dice la ley interna se recurre a los
principios de Derecho Internacional.
El Cdigo Bustamante entre aquellos Estados que no la han ratificado ni suscrito, se aplica como principio de
derecho internacional. Tambin entre los principios de derecho internacional podemos encontrar algunas
excepciones como la litis pendencia.

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Existen excepciones de carcter internacional? SI, existen EXCEPCIONES DE CARCTER INTERNACIONAL.:
a.- LITIS PENDENCIA, cuando entre las mismas partes se est debatiendo la misma materia ante otro
Tribunal;
b.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL, esta excepcin est contemplada en el Cdigo en forma de declinatoria;
c.- COSA JUZGADA.

VALOR DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS.
Hay que recordar que los conflictos de jurisdiccin tiene dos fases, una de ellas es la competencia
internacional del tribunal, ya estudiada, y la otra se refiere al valor que deben darse a una sentencia
extranjera.
Vale sealar que cuando nos preguntamos por qu se les da valor a las sentencias extranjeras, le estamos
dando a la pregunta un enfoque desde el punto de vista del DERECHO INTERNACIONAL, en cambio cuando
nos preguntamos el cmo le damos valor en el pas, le estamos dando a la pregunta un enfoque desde el
punto de vista del DERECHO PROCESAL.

Qu es el EXEQUATUR EN CHILE ?
Es el pase o visto bueno que la Corte Suprema otorga a una sentencia extranjera, para otorgarle la fuerza
ejecutiva de la cual carece.

Qu entendemos por Sentencia Extranjera? Sentencia Extranjera, es toda aquella que ha sido pronunciada
por un tribunal que escapa a la soberana del Estado en que desea ejecutarla.

Qu tipo de juicio es el exequtur? El exequtur es un procedimiento autnomo, independiente del juicio
anterior. Se revisa slo si la sentencia extranjera cumple o no con determinados requisitos.

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Es el excequatur imprescindible para dar valor en Chile a una sentencia extranjera? El exequtur es
imprescindible cada vez que se desee darle eficacia en Chile a una sentencia extranjera, sea que esa
sentencia provenga de un tribunal ordinario, especial o arbitral y cualquiera sea la naturaleza de la
sentencia.

Existen resoluciones extranjeras que en Chile no requieran de excequatur? Quedan excluidas del
exequtur los decretos y los autos; estos se cumplen mediante exhortos o cartas rogatorias

Qu surge del excequatur? Del exequtur surge una sentencia independiente de la sentencia extranjera,
pero es una sentencia plena con todos sus atributos y requisitos.

Quien es el titular del exequtur? Es aquella persona a cuyo favor se dict la sentencia. Es titular de la
accin de exequtur todo aquel a quien la sentencia extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un
beneficio que slo la declaracin puede hacer cesar.

Cmo se presenta la resolucin extranjera ante la Corte Suprema? Debidamente legalizada.

En qu se funda el exequtur? El fundamento legal es una norma internacional que obliga al Estado a
aceptar una sentencia extranjera cuando cumple con los requisitos que seala su derecho interno.

M.
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Sistema en Chile?
El Cdigo de Procedimiento Civil artculos 242 al 251 distingue lo siguiente:
A) Si hay Tratado con el Estado del cual emana la sentencia, no se otorga inmediatamente, es menester
revisar el tratado.
B) Si no hay Tratado, se aplica la reciprocidad. Hay que recordar que la reciprocidad puede ser de dos
tipos: negativa, cuando en el pas del cual proviene la sentencia , no se le da valor a las sentencias
chilena, En este caso simplemente, la Corte Suprema no otorga el excequator (artculo 244 del Cdigo
de Procedimiento Civil). Positiva cuando en el pas del cual proviene la sentencia , se le da valor a las
sentencias chilena, En este caso, la Corte Suprema otorga el excequatur (artculo 243 del Cdigo de
Procedimiento Civil)
C) Si no se puede probar la reciprocidad ni negativa ni positiva, se aplica el Principio de la Regularidad
Internacional de los fallos (Principio de Cascada), la Corte Suprema debe verificar copulativamente.
a) Que no contenga nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin
las leyes de procedimiento a que hayan debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
b) Que no se opongan a la jurisdiccin nacional;
c) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la
accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus
medios de defensa;
d) Que estn ejecutoriadas conforme a las leyes del pas en que fueron pronunciadas.

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01 de Agosto de 2003
Juristas del orbe se renen en torno al reconocimiento de sentencias extranjeras sobre Derecho
Privado Internacional
Abogados litigantes provenientes de diferentes latitudes participarn en el seminario Santiago
conference. Los asistentes expondrn sobre los sistemas legislativos de sus respectivas naciones
y cmo stos buscan adaptarse al proceso globalizador.
Los tratados comerciales concretados por el pas y que estn camino a su ratificacin definitiva
sorprenden a Chile con un sistema legal anquilosado, segn se afirm por algunos acadmico . Se
afirm que el funcionamiento de este tipo de acuerdos requiere que los Estados actualicen sus
normativas internas, considerando que la globalizacin ha trado como consecuencia el impulso a
la inversin extranjera y al comercio internacional.
La actividad, realizada tiene el propsito de analizar el reconocimiento a las sentencias
extranjeras en el mbito del Derecho Privado Internacional a la luz del nuevo escenario mundial.
El control de las sentencias extranjeras, en Chile, pertenece actualmente a la Corte Suprema,
mediante un mecanismo que se llama exequator, y que es una cosa tremendamente antigua, y
hace que, eventualmente, la Corte Suprema pudiera no cumplir una resolucin emanada de un
tribunal extranjero por considerarla como contraria a la legislacin chilena
Segn se explic, instancias como el TLC con Estados Unidos contienen clusulas de solucin de
controversias, de manera que cuando stas se susciten son atendidas por tribunales distintos a
los chilenos, como por ejemplo un rbitro internacional. Las sentencias de tribunales distintos
de los chilenos debern ser cumplidas, y esas sentencias podran eventualmente no ser
cumplidas si es que no hacemos conciencia de que prima el Derecho Internacional.
Las legislaciones sudamericanas se caracterizan hoy en da. por tener conceptos muy
anticuados. Dentro de stos, la idea tradicional de soberana est siendo puesta en tela de juicio
como consecuencia de los cambios caractersticos de esta poca.
La soberana es un concepto decimonnico que hoy en da responde a una concepcin muy
retrasada del Derecho en los diferentes pases del mundo, mucho ms macro, mucho ms bonita,
que dira que es el concepto de la soberana de la gente, la soberana tanto de los derechos
humanos de las personas, como tambin de los derechos econmicos de las personas, acot.
Como ejemplo de este fenmeno, se cit el caso de la integracin de los pases del viejo
continente en la Unin Europea, que ahora comparten la misma moneda.

M.
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04 de Agosto de 2003
Experto dice que el reconocimiento a sentencias extranjeras es una tendencia que se est imponiendo en
el mundo
Se est exigiendo como un estndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda competir y ser
considerado a nivel mundial.
Alrededor de 30 abogados litigantes provenientes de Suiza, Francia, Estados Unidos, Italia, Espaa, Mxico,
Singapur, Brasil y Chile, entre otros pases, se reunieron ayer y hoy en la capital para asistir al seminario
Santiago Conference, llevado a cabo en conjunto por el Center For International Legal Studies (Austria.
Durante el encuentro, se analiz el tema del reconocimiento a las sentencias extranjeras en el Derecho
Privado Internacional.
Los participantes, en forma general, estimaron que el aceptar los dictmenes de alcance internacional hoy
en da es una prctica necesaria para que una nacin sea tomada en cuenta en el exterior. Que los
conflictos sean resueltos por leyes extranjeras o bajo leyes extranjeras, o por tribunales extranjeros oficiales
o privados, como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se est imponiendo y se est exigiendo
como un estndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda competir y ser considerado a nivel
mundial, explic . Argument que la acomodacin de los sistemas legislativos latinoamericanos a este
nuevo escenario est bastante avanzada, porque se han tenido que adaptar en su gran mayora al proceso
de globalizacin, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores bienes y servicios y que ofrece
un desarrollo, pero que exige al mismo tiempo cierta seguridad jurdica.
Adems, se descart el hecho de que la eventual resistencia de sectores polticos y rganos jurdicos de la
regin a esta tendencia corresponda a una defensa de las soberanas. Poner trabas a esto no es defender la
soberana, sino aislar a los pases del mundo, seal, aadiendo que el cumplimiento de resoluciones
extranjeras no afecta los principios constitucionales de los Estados. El pas siempre se va a reservar a travs
de sus tribunales el control de legalidad y de que el fallo ha sido conforme a la ley.
Segn indic, muchos visitantes europeos y norteamericanos han advertido sobre el grado de avance que
exhibe Latinoamrica en materia de reconocimiento de sentencias extranjeras.
Se dijo al respecto que pareciera que todos los pases (de la regin) quieren hacer una causa comn porque
quieren ser parte de la comunidad internacional.

M.
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CONFLICTOS DE NACIONALIDAD
I.- INTRODUCCIN:
Entre los objetivos del derecho internacional Privado est el dirimir los conflictos de nacionalidad.
Es necesario reiterar que la nacionalidad no es objeto de estudio del Derecho Internacional Privado. Util
resulta recordar que el artculo 57 del Cdigo Civil dispone que son chilenos los que la Constitucin seala
como tales. Por tanto, la nacionalidad es objeto de estudio del Derecho Constitucional. En Chile todo lo
relativo a la nacionalidad est dispuesto en el Captulo II de la Constitucin Poltica.
Lo que si es objeto de estudio de esta disciplina son los conflictos de nacionalidad. La nacionalidad como
atributo de la personalidad, - uno de los principios bsicos sobre la materia es que toda persona, sea natural
o jurdica, debe tener nacionalidad aun cuando sabemos que, en ciertas ocasiones, esto no se cumple es
determinado por cada Estado en virtud de su soberana. En general, en los pases europeos rige el principio
del ius sanguinis, en cambio en Amrica rige el ius solis. Es necesario recordar que en Chile hay un sistema
mixto.
Por ello, pueden presentarse conflictos de nacionalidad, los que no estn resueltos por nuestro
ordenamiento jurdico
II.- CUNDO ACAECE UN CONFLICTO DE NACIONALIDAD?
Acaece un conflicto de nacionalidad cuando surge una controversia sobre este tema como consecuencia de
la variedad de factores de conexin que rigen los distintos ordenamientos jurdicos sobre nacionalidad. Por
ejemplo nace en Chile una persona de padres franceses que tienen permanencia definitiva en el pas, esta
persona va a tener nacionalidad chilena y francesa.
III.- QU INSTRUMENTO JURIDICO SOLUCIONA LOS CONFLICTOS DE NACIONALIDAD?
Recordemos que no obstante la reserva que el Estado de Chile hizo al Cdigo Bustamante, este se aplica en
tres circunstancias, una de ellas, sin duda la principal, acaece cuando nuestro ordenamiento jurdico
presenta una laguna o un vaco legal, situacin que corresponde a este caso.

M.
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IV.- CMO SOLUCIONA EL CODIGO BUSTAMANTE LOS CONFLICTOS DE NACIONALIDAD?
Hace en primer lugar una importante distincin:
Si la nacionalidad del Estado Juzgador (Tribunal) es una de las nacionalidades que se encuentran
en conflicto, en controversia:
Cuando la nacionalidad del Estado juzgador es una de las que est en controversia, el Cdigo
Bustamante lo denomina : ESTADO JUZGADOR EST INTERESADO.
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o panameo;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, ecuatoriana o costarricense.
La solucin dada por el Cdigo es muy sencilla, simplemente en este caso debe aplicar la lex fori (su ley),
as en el primer ejemplo la ley panamea y en el otro la ley ecuatoriana
Escriba un ejemplo comenzando con:
Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:
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Si la nacionalidad del estado juzgador no es una de las nacionalidades en conflicto:
En este caso el Cdigo Bustamante distingue entre persona natural y persona jurdica:
A modo ejemplo: un juez panameo para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o dominicano;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relacin a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, venezolana o costarricense.
A.- PERSONA NATURAL:
El Cdigo nuevamente distingue segn la naturaleza del conflicto de nacionalidad:
Nacionalidad Perdida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
perdida. Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de compraventa de
bienes races, debe determinar si el vendedor perdi o no la nacionalidad hondurea, en este caso debe
aplicar la ley hondurea, la cual le sealar cuales son los requisitos como se pierde esa nacionalidad
Escriba un ejemplo comenzando con
Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:
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Nacionalidad Recuperada: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
recuperada. . Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de
bienes races, debe determinar si el arrendador recuper o no la nacionalidad salvadorea, en este caso
debe aplicar la ley del Salvador, la cual le sealar cuales son los requisitos como se recupera esa
nacionalidad
Yo, soy juez hondureo para los efectos:
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Nacionalidad Adquirida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
adquirida. Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de
bienes races, debe determinar si el arrendador adquiri o no la nacionalidad panamea, en este caso
debe aplicar la ley panamea, la cual le sealar cuales son los requisitos como se adquiera esa
nacionalidad
Yo, soy juez panameo para los efectos:
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Nacionalidad de Origen: El Cdigo Bustamante distingue:
Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad est en controversia: Se aplican las
normas de nacionalidad del domicilio de la persona Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un
conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes races, debe determinar si el arrendador es peruano
o chileno, lo primero que debe preguntarle es Cul es su domicilio? Si es Per, se aplica la ley peruana
sobre nacionalidad (puede ser peruano o no serlo, segn cumpla o no los requisitos). Si el domicilio es
Chile se aplica la ley de Chile, - Constitucin -, (puede ser chileno o no serlo, segn cumpla o no los
requisitos).
Yo, soy juez peruano para los efectos:
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Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad no est en controversia o sea si est
domiciliada en un tercer Estado: Se deben aplicar los principios en que se fundan las normas de
nacionalidad del Estado juzgador. (OJO EN ESTE CASO NO SE APLICA NINGUNA LEY, SE APLICAN
PRINCIPIOS). Por ejemplo, un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo
de bienes races, debe determinar si el arrendador es peruano o chileno, lo primero que debe
preguntarle es Cul es su domicilio? Si responde a modo de ejemplo, si responde que su domicilio est
en Estados Unidos, Tailandia, Bolivia, Francia etc. No aplica ninguna ley aplica los principios en que se
fundan las normas de nacionalidad del Estado juzgador, en el ejemplo los principios sobre
nacionalidad en que se basa la ley de Bolivia.
Yo, soy juez salvadoreo para los efectos:
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B.- PERSONA JURIDICA
Persona jurdica: Hay que distinguir si se trata de personas jurdicas de derecho privado con o sin fines
de lucro.
SIN FINES DE LUCRO: hay que subdistinguir:
a).-Corporaciones y Fundaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza o crea. (norma
de conflicto)
b).-Asociaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza. (norma material)
CON FINES DE LUCRO:
a. Sociedades de Personas: Civiles Mercantiles Comerciales que no sean annimas. Tienen la
nacionalidad establecida en la escritura de constitucin, en subsidio de ello, el lugar donde funciona
su gerencia general o direccin principal. (Norma material, soluciona directamente el problema)
b. Sociedades de Capital: Tienen la nacionalidad establecida en el contrato social, en subsidio de ello,
por la ley del lugar donde se rena la Junta general de Accionistas y en tercer lugar por la ley del
lugar donde se radique su principal junta o Consejo Directivo o Administrativo.

OBSERVACIONES:
1978 Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles,
(Chile Estado ratificante) existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin de las sociedades se
rigen por la ley del lugar donde se constituyan

1984 Bolivia, 7. Convencin Panamericana sobre capacidad y personalidad de las Personas jurdicas.
Las personas jurdicas organizadas conforme a su ley, gozaran de pleno personalidad jurdica de
derecho privado con todos sus derechos y obligaciones, sin perjuicio de las restricciones
establecidas en cada Estado.

M.
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CONFLICTOS DE LEGISLACIN:

Previo a entrar al estudio de este tema, es necesario recordar el concepto que Andrs Bello tena de esta
disciplina El Derecho Internacional privado era un conjunto de reglas que sirvan para solucionar conflictos
de legislacin. Es decir el nico objetivo era ste. Fue as como se explic en su oportunidad,
posteriormente se agregaron los otros objetivos.

I.- Cundo acaece un conflicto de legislacin?

Un conflicto de legislacin acaece cuando en un asunto de derecho privado con un elemento extranjero
relevante surgen dos o ms legislaciones que emanan de distintos ordenamientos jurdicos que se estiman
competentes para resolver el problema, dando soluciones divergentes o contradictorias.

A modo de ejemplo:
Fallece un italiano teniendo su ltimo domicilio en Chile. Deja una casa en Chile y una en Italia.
El juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presenta un abogado diciendo que la ley aplicable es
la del ltimo domicilio del causante, por tanto la ley chilena y que al no tener herederos, la casa le
corresponde al fisco chileno.
Un abogado representante del Gobierno Italiano, seala que la ley aplicable en atencin a que l es italiano,
es la ley sucesoria italiana, ya que la norma de conflicto italiana sobre la sucesin establece que se rige por
la ley de la nacionalidad del causante y conforme a la ley de la nacionalidad del causante, italiana, ella es la
aplicable, la casa debe ser entregada al fisco italiano.

En el ejemplo anterior hay dos legislaciones que se estiman competentes para resolver el problema y dan
soluciones divergentes.

II.- Cmo se solucionan los conflictos de legislacin?

Son de muy fcil solucin, el juez nacional slo debe aplicar la lex fori (su propia ley), sin hacer caso de lo
que dice la ley extranjera. Por tanto si el que est resolviendo el problema es el juez chileno, aplica la ley
chilena.
En cambio, si el que est resolviendo el problema es el juez italiano, aplica la ley italiana.

Hay quienes denominan lo anterior como conflictos de legislacin positivo, ya que creen que pueden
coexistir conflictos negativos de legislacin.

M.
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III.- Existen los conflictos de Legislacin Negativo?

Un 50% de la doctrina y jurisprudencia seala que si existen, y el otro 50% seala que no, ms an, agregan
que es imposible que existan. El nico conflicto que puede existir es el sealado, es decir, un conflicto
positivo de legislacin.
Veamos la situacin con un ejemplo:
Ha fallecido un espaol teniendo su ltimo domicilio en Italia, hay una casa en Chile, el juez chileno debe
resolver el problema sucesorio. Se presentan ante l tres abogados. El primero de ellos dice que la ley
aplicable es la ley chilena y que la ley chilena le entrega la casa al to. El segundo dice que la ley aplicable es
la ley espaola y que debe entregarse la casa al hermano; y el tercero dice que la ley aplicable es la italiana y
que debe entregarse la casa al sobrino.

Debemos recordar que la primera obligacin de un juez chileno es aplicar la norma de conflicto chileno
sobre sucesiones que seala: la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante.

Por tanto conforme a la norma de conflicto chilena sobre sucesin, el juez debe aplicar la ley italiana. El
problema surge respecto a que parte de la ley italiana debe aplicar, Toda la ley italiana, es decir debe
estudiar lo que dice la norma de conflicto italiana sobre sucesin? O slo la norma material o sustantiva
italiana? .
El juez tiene dos opciones:
a.- Aplica la norma material italiana, y si ella establece que habiendo un solo heredero que es
el sobrino le entrega a l la casa.
b.- Aplica la norma de conflicto italiana sobre sucesiones, que seala que la sucesin se rige por
la ley de la nacionalidad del causante, esto es la espaola
c.- Aplica la norma de conflicto espaola sobre sucesiones, que seala que la sucesin se rige
por la ley de la nacionalidad del causante, esto es la espaola. Como coinciden la ltima con la
penltima norma de conflicto, aplica la ley material espaola y le entrega la casa al hermano.

Por tanto, slo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto extranjera, podran surgir
conflictos negativos de legislacin, en el evento que esa legislacin extranjera no se estimara competente.

EN RESUMEN, el problema bsico es: Cuando al juez, la norma de conflicto de la lex fori lo enva a una
legislacin extranjera a que norma lo remite?

La remisin al derecho extranjero puede comprenderse de dos maneras:
a) LA REMISIN SOLAMENTE SE REFIERE A LAS NORMAS MATERIALES SUTANTIVAS EXTRANJERAS,
ES DECIR A AQUELLAS NORMAS QUE CONTINEN LA SOLUCION AL PROBLEMA
b) LA REMISIN SE REFIERE A TODO EL DERECHO EXTRANJERO, EXTRANJERAS, LO QUE LO OBLIGA A
REVISAR LA NORMA DE CONFLICTO EXTRANJERA, SOBRE LA MATERIA.

(OJO, PARA PODER COMPRENDER TODO LO QUE SE SEALAR ES INDISPENSABLE ENTENDER LO QUE ES
UNA MORMA MATERIAL Y UNA NORMA DE CONFLICTO)

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IV.- Conflicto de Legislacin Negativo
Para los efectos del programa partiremos del supuesto de la existencia de ellos. Reiteremos que solo para
aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto extranjera, podran surgir conflictos negativos
de legislacin, en el evento que esa legislacin extranjera se estimara competente, no surgen los conflictos
negativos de legislacin.

Cundo surge un conflicto negativo de legislacin?
Los conflictos negativos de legislacin acaecen cuando en un asunto de derecho privado con un
elemento extranjero relevante surgen varias legislaciones que emanan de diferentes ordenamientos
jurdicos y ninguna de ellas se atribuye competencia.

V.- Cmo se solucionan los conflictos negativos de legislacin?:

Para dar solucin a los conflictos negativos de legislacin, existe una institucin que se llama REENVIO,
que es una de las instituciones ms controvertidas del derecho privado.

VI.- Qu es el Reenvo?
Es el mecanismo de solucin a los conflictos negativos de legislacin.
Ojo: todo esto, se refiere a competencia legislativa, es el juez chileno sentado en su escritorio, el que debe
resolver si aplica la ley a b c d- . Es decir, el EXPEDIENTE NO SE MUEVE DEL ESCRITORIO DEL JUEZ (No
es problema de jueces, es de leyes). Todo sucede en la inteligencia del juez

VII.- Qu significa ser partidario del reenvo?
Significa, simplemente, que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una legislacin extranjera,
debemos considerar la legislacin extranjera como un todo, esto es, debemos considerar no solamente la
norma material sino que siempre debe estudiarse en primer lugar la norma de conflicto .

Si la norma de conflicto extranjera no se estima competente no podemos aplicar esa norma extranjera.

VIII.- Qu significa ser contrario del reenvo?
Ser contrario significa que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una legislacin extranjera
debemos aplicar directa e inmediatamente la norma material sustantiva de esa legislacin extranjera.

No corresponde aplicar la norma de conflicto extranjera. Consecuencialmente, segn esta doctrina jams
van a existir los conflictos negativos de legislacin.

IX.- Cundo surge la institucin del reenvo?
Surge con un caso que sucedi en Francia en el S XIX, el denominado asunto de Xavier Forgot, en que la
Corte de Casacin Francesa en el ao 1878, aplica la institucin del reenvo. (Sacar una fotocopia del caso de
Xavier Forgot que se encuentra en el libro del profesor don Diego Guzmn)

M.
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X.- Clases de reenvo:

1. DE PRIMER GRADO O DE RETORNO: surge cuando la norma de conflicto del Estado enviado remite
la competencia legislativa al Estado enviante, y ste acepta la competencia.
A enva a B, B reenva a A.
Por ejemplo: Fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en Italia, como juez chileno, lo primero
que debe aplicar es la norma de conflicto chilena sucesoria: artculo 955 del Cdigo civil, ltimo
domicilio del causante: por tanto debe aplicar la ley italiana, pero como l es partidario del reenvo
debe aplicar toda esa ley (la italiana) incluyendo su norma conflicto, que seala que la sucesin se
rigen por la nacionalidad del causante, se devuelve la competencia legislativa a la ley chilena y la
cual la acepta
Seale un ejemplo de reenvo de primer grado, comenzando:

Yo soy juez panameo y debo resolver:
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2. DE SEGUNDO GRADO O ULTERIOR: acaece cuando la legislacin del Estado enviado enva la
competencia legislativa a un tercero estado y ste a su vez a un cuarto, quinto, sexto etc, Estado.
Para que termine esta cadena de envos es necesario que la norma de conflicto del ltimo Estado
sea idntica a la norma de conflicto del penltimo Estado. Reiterando el ejemplo de que ante un
juez chileno se est resolviendo la sucesin de un espaol que tuvo su ltimo domicilio en Italia.
Por qu la ley espaola acept esa competencia legislativa? Porque la norma de conflicto del
ltimo Estado (Espaa) coincide con la norma de conflicto del penltimo Estado (Italia).
Seale un ejemplo de reenvo de segundo grado, comenzando :
Yo soy juez panameo y debo resolver:
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XI.- Argumentos a favor del reenvo:

1. RESPETO A LA SOBERANA LEGISLATIVA DEL ESTADO EXTRANJERO O DE LA LEY EXTRANJERA:
cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una legislacin extranjera, es necesario
analizar si esa legislacin extranjera se estima competente legislativamente , si ella no se estima
competente no tenemos derecho a imponerle una competencia que ella rechaza. Es necesario
respetar la soberana legislativa de esa legislacin extranjera

2. Existe desde la poca del derecho Romano un antiguo aforismo : DONDE LA LEY NO DISTINGUE NO
ES LCITO AL INTRPRETE DISTINGUIR.: cuando la norma de conflicto de la lex fori nos enva a una
legislacin extranjera, nos est enviando a toda esa legislacin, no est distinguiendo que
apliquemos una sla parte de la legislacin extranjera (esto es la ley material substantiva) sino que
estudiemos toda la legislacin extranjera;

3. REENVO DE PRIMER GRADO ES UN VERDADERO REGALO PARA EL JUEZ: A remite a B, B
reenva a A. En efecto es ms cmodo para el juez nacional aplicar su propia ley, que entrar a
estudiar una ley extranjera que desconoce.
Por ejemplo: ha fallecido un chileno cuyo ltimo domicilio fue Italia, como la ley italiana no se
estima competente, reenva la competencia legislativa a la ley chilena, la cual la acepta y el juez
chileno aplica la ley chilena.

4. El profesor Raape explica un caso real, y lo denomina LA ROCA DE BRONCE.
Al comienzo del siglo XX, una familia entera suiza (primos, tos, nietos, abuelos, todos) se van a vivir
a Rusia.
Despus de un tiempo viviendo en Rusia, se casa un to con una sobrina.
Pasados algunos aos, este matrimonio se va a vivir a Alemania.
En Alemania, deben invocar ante los tribunales su condicin de cnyuges.
- Norma de conflicto sobre matrimonio alemana: el matrimonio se rige por la ley personal comn
de los cnyuges
- Norma de conflicto sobre matrimonio rusa y suiza (son la misma): lex locus regit actum: el
matrimonio celebrado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera, tanto respecto a los
requisitos de forma y de fondo, es vlido.
- Norma material suiza respecto del matrimonio: el matrimonio entre to y sobrina es inexistente
- Norma material rusa: es vlido el matrimonio entre to y sobrina.
Preguntmonos:
Qu sucede si el juez alemn es contrario al reenvo?
Qu sucede si el juez alemn es partidario al reenvo?
En el hecho el juez alemn era contrario al reenvo qu sucedi?
Respuesta:
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XII.- Argumentos en contra del reenvo:

1. RESPETO DE LA SOBERANA LEGISLATIVA DE LA LEX FORI: Un juez nacional debe respetar lo que
seala la lex fori. Cuando l aplica la norma de conflicto de la lex fori, est dando la solucin al
problema de derecho privado con un elemento extranjero relevante.

Es decir, el conflicto de derecho privado con un elemento extranjero relevante est solucionado,
resulta ilgico que busque en la legislacin extranjera una nueva solucin a un problema que ya
est resuelto.
Es bsico que el juez nacional respete la soberana legislativa de la lex fori.

2. ARGUMENTO DE LA RAQUETA INTERNACIONAL DE PILLET: Este es un argumento en contra del
Reenvo de Primer Grado o Reenvo de Retorno.
Los partidarios del reenvio parten del supuesto bsico que la legislacin constituye un todo
indivisible, esto es, si la ley no distingue, no es posible al intrprete distinguir, es decir siempre
deben revisar la norma de conflicto, no slo irse directamente a la norma material.
No obstante, no cumplen con esta premisa en el Reenvo de Primer Grado, ya que al devolver la
competencia legislativa al Estado enviante, ah slo aplican la norma material. Es ilgico, deberan
aplicarla completamente, es decir volver a aplicar la norma de conflicto si son consecuentes Por lo
cual, se estara enviando de una legislacin a la otra competencia legislativa indefinidamente.

3. REENVO INDEFINIDO O PERPETUO: Es aquel en que varias legislaciones se remiten la competencia
legislativa, no aceptando ninguna de ellas la competencia.
Por ejemplo un juez nacional para resolver una controversia debe aplicar su ley nacional, la norma
de conflicto sobre la materia, ella lo enva a la legislacin A, esta a B, esta a C, esta a D, esta a E, esta
a F..

Por quninguna de ellas acepta la competencia legislativa?
Por no coincidir simultneamente dos normas conflictos, por lo cual se genera este problema.
Cuando el juez del Estado A remite la competencia legislativa a B, , esta a C, esta a D, esta a E, esta a
F, esta a A, esta situacin se denomina REENVIO CIRCULAR O PERPETUO

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CASO REAL: Un juez francs debe determinar la capacidad de un ingls domiciliado en Italia que
contrat en Blgica.
o Norma de conflicto inglesa: la capacidad se rige por la ley del domicilio.
o Norma de conflicto belga: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto francesa: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto italiana: la capacidad se rige por la ley del pas donde se celebr el
contrato.

DESARROLLEN EL PROBLEMA
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Este re-envi indefinido perpetuo no tiene solucin.
Sin embargo, un gran profesor chileno, ya fallecido, que era partidario del Reenvo, Jorge Navarrete dio una
solucin al reenvo indefinido perpetuo.
Parte de que a su parecer, la naturaleza jurdica de las normas de conflicto son similares a la naturaleza
jurdica de las cosas consumibles. Es decir, se destruyen al primer uso.
Coloquemos un ejemplo un juez del Estado ZXB debe resolver una controversia, su norma de conflicto le
obliga a aplicar la ley A, a su vez la norma de conflicto del Estado A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la
norma de conflicto del Estado B le obliga a aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le
obliga a aplicar la ley D, a su vez la norma de conflicto del Estado D le obliga a aplicar la ley B.
Como la norma de conflicto de B ya se haba aplicado, no puede aplicarse nuevamente, hay que ir de
inmediato a la norma sustantiva o material de B y as el juez soluciona el problema.
En el derecho moderno se tiende a rechazar la existencia de los conflictos negativos de legislacin y por
ende el reenvo. ES decir cuando la norma de conflicto de la lex fori enva al juez nacional a aplicar una
legislacin extranjera debe aplicar directa e inmediatamente la norma
material sustantiva de esa legislacin extranjera. Dando solucin de inmediato al problema
Sin embargo algunas legislaciones aceptan el de primer grado ( tal vez les haya hecho fuerza el argumento
de que este es un verdadero regalo para un juez nacional), entre otras estn la legislacin argentina, suiza,
alemana y peruana

M.
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XIII. REENVIO EN LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA CHILENA

En Chile no existe ninguna disposicin que se estime que apoya o rechaza el reenvo, consecuencialmente la
doctrina y la jurisprudencia est muy dividida.
Se coloca, para aquellos que estn a favor del reenvo, un juicio del siglo pasado, 1944 en la que la Corte
Suprema aplic el reenvo, respecto del antiguo inciso 2 del artculo 35 del Cdigo Civil

Con el objeto de saber si se entendi este tema, respondan lo siguiente:
El juez de Suecia para resolver una controversia, debe aplicar su norma de conflicto sobre el tema, ella enva
la competencia legislativa a A, a su vez la norma de conflicto del Estado A le obliga a aplicar la ley B, a su vez
la norma de conflicto del Estado B le obliga a aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le
obliga a aplicar la ley D, esta ltima legislacin acepta la competencia legislativa.

RESPONDA:
Qu hace el juez sueco si es partidario del Reenvo?:
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Qu hace el juez sueco si es partidario del Reenvo?:
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M.
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LEY EXTRANJERA

I.- INTRODUCCION.
Un Juez nacional puede estar obligado a aplicar una ley extranjera por diversas circunstancias, a
saber:
a) Lo ordena su ley nacional, por ejemplo artculo 17 C.C.; artculo 80 L. M. C.,
b) Lo ordena un Tratado,
c) Lo ordenan las partes de un contrato en virtud del Principio de la Autonoma de la Voluntad.,
d) Lo ordena la costumbre jurdica
e) Lo ordenan los Principios de Derecho Internacional Privado.

La aplicacin del Derecho Extranjero provoca al juez una serie de dificultades dada su especial
caracterstica, las que se manifiestan en su alegacin, prueba, facultades interpretativas de
sentenciador, carga de la prueba, procedencia de recurso de casacin

II.- FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS QUE EXPLICAN LA RAZN POR LA CUAL SE APLICA UNA LEY
EXTRANJERA.
Nos referimos a las razones sealadas por la doctrina para aplicar una ley extranjera, las cuales se
pueden agrupar de la siguiente manera:

a) FUNDAMENTO UTILITARIO, cabe destacar entre ellos el de la CORTESA INTERNACIONAL, es
decir, el juez no est obligado a aplicar una ley extranjera, en el evento que aplique una ley
extranjera lo hace por razones de conveniencia, utilidad, cortesa (escuela Estatutaria Holandesa
y Escuela Angloamericana).

b) FUNDAMENTO POLTICO, cabe destacar entre ellos la teora de la NACIONALIDAD las leyes
nacionales siguen a las personas donde quiera que ellas se encuentran y, el juez est obligado a
aplicarlas (escuela Italiana Moderna o de la Personalidad de Pascual Estanislao Manccini).

c) FUNDAMENTOS JURDICOS, Federico Carlos Von Savigny desarrolla la idea de la "COMUNIDAD
DE DERECHO DE LOS ESTADOS". El fundamento de la extraterritorialidad de la ley se basa en que
entre los Estados que tienen como raz tanto el Cristianismo como el Derecho Romano y que han
alcanzado similar grado de civilizacin, han formado una verdadera comunidad jurdica entre ellos,
una relacin de interdependencia, ya que los principios fundamentales en que se basan las
principales instituciones son los mismos.
Esta interdependencia ha borrado los antiguos conceptos de absoluta independencia y soberana,
lo que ha hecho posible que los Estados se pongan de acuerdo en admitir principios comunes
derivados de soluciones jurdicas comunes.
La existencia de una conciencia jurdica comn permite que los jueces apliquen la ley que ms
convenga a la naturaleza propia de la relacin jurdica, sin fijarse si esa ley es nacional o extranjera.
Para ello sigue la divisin de las materias hecha por los romanos, esto es persona, bienes,
obligaciones, sucesiones.
El Derecho Chileno en materia de Derecho internacional Privado se inspira en Federico Carlos Von
Savigny.
El profesor holands Joseph JITTA, de gran difusin en los medios universitarios, formula un
mtodo individual y otro universal, Contina con la teora de Von Savigny, pero amplia su concepto
a todos los Estados, an a aquellos que no se basan ni en el Cristianismo ni en el Derecho Romano,
l nos habla de una " Comunidad Jurdica Universal" que es ms que nada una Comunidad Jurdica
del gnero Humano.

M.
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III.- NATURALEZA JURIDICA DE LA LEY EXTRANJERA ES LA LEY EXTRANJERA UN HECHO O UN
DERECHO?

TEORAS DE HECHO O DE LA MATERIALIZACIN

La Ley Extranjera constituye un hecho del juicio.
La ley extranjera slo es derecho en el pas en que ha sido dictada.
En los dems es slo un hecho, ya que en los otros Estados no ha sido discutida, promulgada y publicada
y por tanto no puede presumirse conocida.
"El texto, sentido y vigencia de una ley extranjera constituye un hecho que como tal debe ser alegado y
probado por las partes que litigan
Entre las principales teoras de Hecho nos referiremos a:

1. LA ESCUELA ANGLOAMERICANA TEORIA DE LOS DERECHOS VESTIDOS O DERECHOS ADQUIRIDOS,
VESTED RIGHT, ESCUELA DE HARVARD.
Esta Teora se ha desarrollado en Inglaterra, en los Estados Unidos de Norteamrica y tambin ha sido
aceptada en Francia.
Esta es una teora eminentemente territorialista.
El Profesor ingls DICEY seala: Un juez slo debe aplicar la ley del foro. Cuando se considera una ley
extranjera, no es ella la que se aplica sino lo que se aplica son los derechos adquiridos al amparo de esa
ley. Sin embargo, esa Ley Extranjera es un elemento de hecho que debe ser considerado por el juez
para reconocer, amparar ese derecho adquirido "
La ley es eminentemente territorial, sin embargo los derechos subjetivos son susceptibles de emigracin
y debe ser reconocido por los jueces de cualquier pas.
En efecto si un francs se casa en Francia, ese matrimonio debe ser reconocido en los dems Estados an
cuando en esos Estados jams se aplique la ley francesa.
Sin embargo, de inmediato surge una pregunta obvia cmo se adquirieron estos derechos por esa ley
extranjera? Lo que no ha recibido respuesta.

2.- TEORIA DEL USO JURDICO EXTRANJERO
Teora sustentada por el jurista argentino Goldschmidt y por el profesor francs Battifol.
Trata de explicar que cuando la norma de conflicto de la lex fori, obliga al juez aplicar aparentemente
una ley extranjera, este juez lo que hace es usar la norma extranjera como un hecho, imitando en cierta
forma como se aplica en ese pas extranjero. Es decir utiliza la ley extranjera como un hecho pero jams
como un derecho ya que ni l ni el estado al cual pertenece han participado en su creacin.

M.
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TEORIAS DE DERECHO

La ley Extranjera es tan Derecho como la ley Nacional.
La ley Extranjera se aplica como Norma Jurdica, como expresin de un ordenamiento jurdico extranjero.
Una ley no pierde su esencia su naturaleza jurdica simplemente porque es aplicada por un juez
extranjero
Entre las distintas Teoras de Derecho est:

1. - TEORA DEL DERECHO EXTRANJERO
Seala el Profesor Wolff que: Cuando la lex fori ordena aplicar una ley extranjera esta ley conserva su
carcter de derecho extranjero
Por tanto un juez cuando aplica una ley extranjera debe hacerlo de la misma manera y de la misma
forma como lo hara un juez de ese pas extranjero, esto es con sus reglas de interpretacin, con su
jurisprudencia, doctrina.

2. - TEORA DE LA INCORPORACION FORMAL
El profesor PILLET estima que " Cuando la norma de conflicto de la Lex fori ordena aplicar una ley
extranjera, se la apropia, se la incorpora al Derecho Interno, transformndola en derecho nacional. Por
tanto esa Ley Extranjera entra a formar parte de la ley del Foro.
Por tanto un juez cuando debe aplicar e interpretar una ley extranjera debe hacerlo de la misma manera
y de la misma forma como lo hace con una ley nacional. Esto es, con sus reglas de interpretacin, con su
jurisprudencia y con su doctrina. Sin preocuparse en absoluto de la intensin que tuvo el legislador
extranjero

IV.- CONOCIMIENTO, APLICACIN Y PRUEBA DE LAS LEYES EXTRANJERAS.

Hay que recordar que para los sostenedores de la Teora de Hecho la ley extranjera por ser Hecho
requiere de prueba, no se conoce como la ley nacional y adems slo puede ser aplicada por el juez a
peticin de parte, jams de oficio.
En cambio para los sostenedores de la Teora de Derecho la Ley Extranjera ( por ser derecho) no requiere
de prueba, puede ser aplicada por el juez de oficio como a peticin de parte.

CONOCIMIENTO DEL DERECHO EXTRANJERO
Nuestro Derecho se refiere al conocimiento de la Leyes Extranjeras en el artculo 411 del Cdigo de
Procedimiento Civil: " Podr orse informe de peritos, entre otros puntos, sobre puntos de derecho
referentes a alguna legislacin extranjera".
Considerando esta disposicin en armona con los artculos 414 y 425 del mismo Cdigo es posible
concluir que son las partes las encargadas de designar los peritos, en el evento que ellas no se pongan de
acuerdo, las designa el Tribunal. Adems el Tribunal apreciar la fuerza probatoria conforme a las reglas
de la sana crtica.

APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO.
Nuestro Derecho no se refiere a la aplicacin de1a Leyes Extranjeras, sin embargo hay numerosa
jurisprudencia en- la que seala la aplicacin de oficio de la ley extranjera cuando el juicio debe ser
fallado conforme a ella.
El Cdigo Bustamante en el artculo 408, seala la aplicacin de oficio por parte de los Tribunales, sin
perjuicio naturalmente de los medios probatorios sealados por el Cdigo. Recordemos que para
Snchez de Bustamante el derecho extranjero es tan derecho como el derecho nacional

M.
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PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO.
La aplicacin de oficio de la ley extranjera trae aparejada la prueba de oficio, esto es que sea el juez
quien pruebe el texto, sentido y vigencia de la ley. , Sin perjuicio naturalmente de las pruebas que
puedan hacer valer las partes.
"El hecho que las partes prueben la ley extranjera invocada, no se debe a que esta no sea derecho, sino
al desconocimiento que puede tener el juez de una ley que le es ajena".
Cdigo Bustamante en los artculo 409, 410 y 411 seala dos procedimientos para la prueba de ley
extranjera:

* PRIVADO, Certificacin legalizada de 2 abogados en ejercicio en el pas de cuy legislacin se trate

* PUBLICA U OFICIAL, Informe expedido por el Estado de cuya legislacin se trata. Este Informe
debe emanar del Tribunal Supremo, del Fiscal o del Ministerio de Justicia.

V.- PARA CHILE LA LEY EXTRANIERA ES UN HECHO O ES UN DERECHO?
Hay que distinguir:

Hasta el 21 de Octubre de 1985
Resulta curioso pero es el artculo 411 del C. P. C. el que sirve de base para los que sostienen que es un
Hecho como un Derecho.

TEORA DE DERECHO. Los hay quienes fundndose en las anotaciones de Andrs Bello y en la
circunstancia que este insigne jurista acoge la teora de Von Savigny de la Comunidad de Derecho
entre los Estados" estiman que el Cdigo Civil parte del supuesto que la ley extranjera es derecho y a su
vez el Cdigo de Procedimiento Civil no habra variado el sistema general del Cdigo Civil, sino que
complementa el espritu ya claro de nuestra legislacin.
Esto se reafirma con la historia del establecimiento del Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que la
Comisin revisora modific el artculo 417 del Proyecto de 1893 (actual 41 1) que utilizaba la expresin
"deber" cambindola por "podr.", lo que deja en claro su carcter facultativo

TEORA DE HECHO. La otra corriente doctrinaria fundndose en el misma disposicin sealada, artculo
411 del Cdigo de Procedimiento Civil, procede informe de peritos sobre puntos de derecho
extranjero, deja en claro que es un hecho puesto que en Chile slo ellos requieren de prueba, el
derecho se presume conocido.
La palabra ley en Chile es una palabra legal que debe ser entendida de acuerdo al artculo 1 del
C.C., esto es slo se refiere a leyes chilenas;
Don Jos Bernardo Lira uno de los redactares de nuestra ley procesal afirmaba que: "... como esta ley
no se encuentra en los Cdigos ni le consta al juez su verdad, es necesaria probarla para que pueda
aplicarla". Por ltimo la ley extranjera como requiere de prueba, debe esta efectuarse por alguno de
los medios sealadas en nuestro ordenamiento.

Desde el 21 de Octubre de 1985
Se public en Chile el tratado suscrito entre nuestro pas con Uruguay sobre aplicacin e informacin
del derecho Extranjero, el cual es el nico instrumento jurdico que se refiere a la naturaleza jurdica de
la ley extranjera.
El artculo 1 dispone: Los jueces y autoridades de las partes, cuando as lo determinen sus normas de
conflictos, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero, tal como lo haran los jueces u rganos
administrativos del estado a cuyo ordenamiento jurdico ste pertenece.

M.
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Conforme a lo anterior, los profesores de Derecho Internacional Privado Villarroel, sostienen, que
desde la firma del tratado, debe entenderse que Chile ha tomado una posicin sobre la materia, es
decir sigue la teora de hecho, especficamente la teora del Uso Jurdico del profesor argentino
Goldschmidt, considerando a la ley extranjera, en general, como un hecho de la causa, o como lo
denominan juristas espaoles como un hecho normativo, es decir hecho fuera de la causa que crean
normas jurdicas, lo que permite al juez probar e investigar por iniciativa propia el sentido y alcance de
la ley extranjera.

Lo anterior trae las siguientes consecuencias:
1. el derecho extranjero es un hecho fuera de la causa, por lo cual debe el juez alegar el derecho,
a pesar de ser un hecho;
2. las partes no estn obligadas a probar el derecho extranjero, ya que es un hecho fuera de la
causa;
3. el juez no puede reinterpretar la ley extranjera, debe imitar la aplicacin que hacen los jueces
de ese estado extranjero

VI.- LA LEY EXTRANJERA Y EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO

PROCEDE EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO?
Ante la interrogante de s ante el Derecho Chileno, procede el Recurso de Casacin en el Fondo por
mala aplicacin de la Ley Extranjera, pareciera que la respuesta debera ser Si para los que estiman que
la ley Extranjera es Derecho y NO para los que creen que es un Hecho.
Sin embargo esto requiere de un mayor anlisis, para el efecto hay que distinguir:
a) falta de aplicacin de la Ley Competente
b) errnea aplicacin de la Ley Extranjera

* FALTA DE APLICACIN DE LA LEY COMPETENTE
Debemos apreciar las siguientes situaciones:

1 - EL JUEZ DEBE APLICAR UNA LEY EXTRANJERA PORQUE LO ORDENA SU LEX FORI (Lo que
se denomina mandato legal)
Si el juez se equivoca y en vez de aplicar la ley extranjera competente aplica la ley nacional o
debiendo aplicar la ley extranjera X aplica otra, sin duda procede el Recurso de Casacin en el
Fondo. Por ejemplo, en un asunto sucesorio, el juez chileno debe aplicar su norma de conflicto que
lo obliga a aplicar la ley del ltimo domicilio del causante que, fue por ejemplo Per, pero en vez de
aplicar la ley peruana, aplica la ley ecuatoriana
Porqu procede el recurso de Casacin en el Fondo? En estos casos lo que se infringe no es la ley
extranjera sino la ley nacional que orden aplicar una ley extranjera.
Jurisprudencia. La Corte Suprema reiterada y uniformemente ha expresado; para que proceda el
Recurso debe darse por infringida alguna ley patria en cuya virtud debe aplicarse la ley extranjera...
"

2. - TRATADO INTERNACIONAL, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordena un
Tratado y en vez de aplicar ese Tratado aplica otro o, aplica una ley.
Procede el recurso de Casacin en el Fondo, toda vez que lo que se infringe es el Tratado que se
equipara a una ley.
Jurisprudencia. Reiterada y uniformemente ha sealado "... que los Tratados son verdaderas leyes y
que procede en consecuencia, el Recurso de Casacin por violacin de ellos, de la misma manera
que procede por infraccin de ley... "

M.
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3.- LEY DEL CONTRATO, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordenan las partes
sealando esto en un contrato. Artculo 1545 C. C. " todo contrato legalmente celebrado es...", Esto
es lo que se denomina Ley del Contrato, por tanto procede el recurso por violacin a lo sealado
en un contrato?.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso...la ley del contrato se
equipara a la ley general

4.- COSTUMBRE JURIDICA, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordena la costumbre
jurdica, no hay que olvidar que conforme al artculo 2 del
Cdigo Civil, la costumbre constituye derecho solo cuando la ley se remite a ella.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha sealado la procedencia del Recurso, toda vez que se est
infringiendo la ley que se remite a la costumbre.

5- PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL. El Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordenan principios de derecho internacional. No procede el Recurso de Casacin en el Fondo, toda
vez que este procede por infraccin de ley y no por infraccin de principios.

* ERRONEA APLICA CION DE LA LEY EXTRANJERA.

Para entender esta materia es til colocarnos en el caso de un juez chileno, que frente a una
determinada controversia, debe aplicar la ley peruana, que es la que corresponde conforme a la norma
de conflicto de la lex fori.
Sin embargo, la aplica mal, la aplica errneamente, le da un sentido y alcance que no corresponde.
Procede en ese caso el recurso de Casacin en el Fondo?.
Es justamente en este caso, en el que tiene importancia acoger la teora de hecho y de derecho.
Toda vez que si son partidarios de la primera deben responder que no procede el recurso, en cambio si
se estima que la ley extranjera es un derecho debemos responder que Si, es procedente el recurso.
Reiteremos los argumentos

Contrarios a la procedencia del Recurso de Casacin en el Fondo por Errnea aplicacin de la Ley
Extranjera
1. Artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil : el recurso de casacin en el fondo tienen
lugar contra sentencias pronunciadas con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya
influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia , Cuando nuestro derecho habla
de ley, por ser una palabra legal debe ser entendida conforme al artculo 1 del C.C., esto
es slo se refiere a leyes chilenas;
2. Una de las finalidades del Recurso de casacin en el fondo es uniformar la aplicacin de la
ley chilena. Esto no tiene relacin con una norma extranjera que quizs, se aplique una vez
cada 50 aos;

M.
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Partidarios de la procedencia del Recurso de Casacin en el Fondo por Errnea aplicacin de la Ley
Extranjera
1. Bello acoge la teora de Von Savigny de la Comunidad de Derecho entre los Estados" por lo
cual es claro que el Cdigo Civil parte del supuesto que la ley extranjera sea derecho y el
Cdigo de Procedimiento Civil slo se limita a complementar su el espritu ;
2. No es efectivo que la nica finalidad de este recurso sea uniformar la aplicacin de la ley
chilena. Sin duda es uno de los objetivos, pero lo fundamental es enmendar errores de
Derecho, que afecten substancialmente los dispositivo de una sentencia;
3. El artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: el recurso de casacin en el
fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infraccin de ley, siempre que esta
infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Habla de ley,
por lo cual conforme a un aforismo que viene del derecho romano donde la ley no
distingue no es lcito al intrprete distinguir

M.
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LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA COMPETENTE

El juez nacional, en ciertas circunstancias, no obstante debiendo aplicar una ley extranjera, por ser ella la
competente, no la va a aplicar debido a que surgen ciertas prohibiciones o limitaciones. Estas limitaciones
pueden ser legales o doctrinales.

LIMITACIONES LEGALES
Son las establecidas expresamente en la ley.

1. Artculo 1027 Cdigo Civil: el testamento otorgado en el extranjero, conforme a la ley extranjera, es
vlido en chile, siempre que sea escrito;

2. Artculo 80 inciso 1 Ley Matrimonio Civil el matrimonio celebrado en el extranjero conforme a la
ley extranjera es vlido en Chile , con la limitacin que debe contraerse entre un hombre y una
mujer , adems, debe cumplir con lo dispuesto en el inciso 2 que establece que no se deben
contravenir los impedimentos dirimentes.

LIMITACIONES DOCTRINALES

Son aquellas elaboradas por los jurisconsultos y aceptadas por la doctrina. Se trata de dos instituciones el
Fraude a la Ley y el Orden Pblico.

1. Orden Pblico
Es una limitacin doctrinal a la aplicacin de la ley extranjera competente.

I. Cul es la autoridad que hace intervenir la nocin de Orden Pblico como Limitacin doctrinal?
Es el juez en cada caso concreto que est conociendo quien determina, si la ley extranjera ordenada aplicar
por su lex fori, contraviene el orden pblico internacional.
Cmo realiza esa apreciacin? El juez nacional debe realizar una apreciacin valorativa de ella (ley
extranjera).
Qu diferencia existe cuando el juez debe aplicar una ley nacional o aplicar una ley extranjera? Aqu hay
una importante diferencia entre la aplicacin de una ley nacional y de una extranjera, en el primer caso el
juez debe aplicarla independientemente de su juicio de valor.

II. Cul es la diferencia entre orden pblico doctrinal y las leyes de orden pblico?
La diferencia es muy importante, en efecto, las leyes de orden pblico, por ejemplo el artculo 102 Cdigo
Civil, son normas jurdicas positivas insertas en los distintos instrumentos jurdicos de nuestro ordenamiento
jurdico.
En cambio, el orden pblico como limitacin doctrinal, se refiere a valores, principios, fundamentos bsicos
y esenciales en los cuales descansa el ordenamiento jurdico.

M.
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III. Caractersticas del Orden Pblico como Limitacin Doctrinal:
Tiene dos caractersticas que, en cierta forma se transforman en un problema prctico para su aplicacin,
ellas son:
a) ACTUAL: lo que hoy es orden pblico puede no serlo maana.
b) TERRITORIAL: vara segn cada pas, cada pas tiene su propia concepcin de lo que son las normas de
orden pblico y el orden pblico como valores y principios.

Por lo anterior, intentar dar un concepto de Orden Pblico como Limitacin Doctrinal, se traduce en muchas
oportunidades como vago y ambiguo por sus propias caractersticas.

IV. Concepto: Orden Pblico como Limitacin Doctrinal
Conjunto de principios, valores, directrices, pilares fundamentales cuyo fin es salvaguardar la soberana,
principios de derecho natural y de justicia, orden social y jurdico del Estado.
La Corte suprema lo defini como conjunto de disposiciones establecidas por el legislador en resguardo de
los intereses superiores de la colectividad o de la moral social

V. Misin del orden pblico
Salvaguardar principios y valores relativos a: Soberana, principios de derecho natural y justicia, y orden
social y jurdico del Estado.

VI. Naturaleza Jurdica del Orden Pblico como Limitacin Doctrinal
El profesor francs Brocher estudiando el Cdigo Civil francs estima que existen dos tipos de leyes en
relacin a la materia
- Ley de orden pblico interno: aquella que no puede ser eliminada en virtud del principio de
autonoma de la voluntad y que obliga a los nacionales o domiciliados en ese pas. Tienen carcter
absoluto, son extraterritoriales porque siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden pblico internacional: es aquella que impide la aplicacin de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados, son territoriales y
generales.

El profesor Antonio Pillet critica lo anterior, sealando que es una diferencia artificial, seala que el orden
pblico es un solo, que no se puede dividir.

VII. Efectos del Orden Pblico:
Siempre se produce un efecto negativo, pero a veces, junto con el efecto negativo se produce uno positivo.
Efecto Negativo, es el principal efecto del orden pblico como limitacin a la aplicacin de una ley
extranjera. Impide al juez a aplicar una ley extranjera que es competente.
Sin embargo, en ciertas ocasiones, junto al Efecto Negativo, surge un Efecto Positivo el juez no aplica una ley
extranjera competente pero aplica una ley nacional incompetente.
Sealemos un ejemplo que nos ofrece la jurisprudencia. En Francia el matrimonio se rega por la ley personal
de los contrayentes, si esta era comn. Sucedi que dos griegos se casan en Pars conforme a le ley
francesa.
Surge un problema entre los cnyuges.
Uno de ellos solicita ante el juez francs que declare que el matrimonio es nulo porque debi haberse
celebrado el matrimonio por la ley personal comn de los contrayentes, es decir de acuerdo a la ley griega
(rito ortodoxo)
El otro cnyuge invoca que el matrimonio es vlido porque el matrimonio es celebrado en Francia de
acuerdo a la ley francesa.

M.
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El juez francs y despus el Tribunal de Casacin francs seala que el juez francs deba aplicar la ley griega
que era vlida para este efecto segn la ley francesa y declarar nulo el matrimonio. Pero, naturalmente para
el juez francs le era ilgico declarar que un matrimonio celebrado en Francia segn las leyes francesas era
nulo.
Por ello invoc las normas de orden pblico interno, es decir la ley griega contravena el orden pblico
francs. por tanto no se aplica, efecto negativo, pero que suceda con ese matrimonio? Deba aplicarse la
ley francesa que es incompetente, por lo tanto el matrimonio celebrado en Francia sin el rito ortodoxo fue
considerado vlido.

VIII. El Cdigo Bustamante y el Orden Pblico:
El artculo 3 del Cdigo Bustamante divide las leyes en tres grupos:
- Ley de orden pblico interno: aquella que no puede ser eliminada en virtud del principio de
autonoma de la voluntad y que obliga a los nacionales o domiciliados en el pas; tienen carcter
absoluto, son extraterritoriales porque siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden pblico internacional: es aquella que impide la aplicacin de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados, son territoriales y
generales.
- Leyes privadas: son aquellas que pueden derogarse por acuerdo de las partes.

M.
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2. Fraude a la Ley

Es otra limitacin doctrinal a la aplicacin de una ley extranjera,

I.- INTRODUCCIN
Para entender el fraude a la ley desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado, es importante
recordar que las reglas de derecho internacional privado se valen de los factores de conexin o
localizadores para determinar la ley aplicable, por ejemplo la nacionalidad en el artculo 15 Cdigo Civil; el
domicilio en el artculo 955 Cdigo Civil, la ubicacin de los bienes artculo 16 inciso 1 Cdigo Civil..
Queda en claro que la voluntad de los hombres, sea directa o indirectamente, desempea un importante
papel en estos factores de conexin o localizadores, es as como una persona puede cambiar su
nacionalidad, su domicilio, ubicacin de los bienes. Esto de enorme importancia, ya que con ello, se va a
determinar qu legislacin es aplicable a esa relacin jurdica.

A comienzo del siglo XX, uno de los casos caractersticos de Fraude a la Ley eran los denominados divorcios
migratorios; en los pases en que no haba divorcio vincular, las personas burlaban esa ley imperativa,
domicilindose o nacionalizndose en otro Estado que permita el divorcio.

II.- Concepto de FRAUDE A LA LEY:
Acto por el cual una persona se sustrae voluntaria y conscientemente de una ley imperativa o prohibitiva
que lo perjudica y, se coloca bajo el imperio de otra ley que lo beneficia, mediante el cambio real y efectivo
de factores de conexin o localizadores, siendo siempre la ley defraudada la lex fori.

El elemento caracterstico del fraude a la ley es la intencin de burlar una ley, ya que se utiliza el cambio de
localizador para eludir la lex fori.

III.- Requisitos del fraude a la ley como limitacin a la aplicacin de una ley extranjera competente:
a) nimo fraudulento.
b) Cambio de factor de conexin o localizador.
a) Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva que le perjudica.
b) Colocarse bajo el amparo de una ley que lo beneficia.
c) Ley burlada o defraudada debe ser la lex fori, esto es, la ley del juez que est conociendo el asunto.

IV.- Doctrinas que rechazan la nocin de fraude a la ley como limitacin doctrinal
No existe en el derecho internacional privado como una limitacin a la aplicacin por parte del juez de una
ley extranjera, por lo cual debe mantenerse la vigencia de las reglas de derecho internacional privado, aun
cuando haya sido provocada artificial y deliberadamente con el propsito de burlar una legislacin, por lo
siguiente:
El fraude a la ley no tiene base alguna, la generalidad de las legislaciones, y en especial aquellas que
tienen como base el Cdigo Francs no consagran la mxima latina el fraude lo corrompe todo
como regla general, sino que slo castigan puntualmente o en forma determinada ciertas
situaciones fraudulentas.
El hombre es libre para elegir la legislacin que le sea ms favorable, sometindose a la que mejor
responda a sus intereses, sea obrando en base al principio de la autonoma de la voluntad, sea
realizando circunstancias objetivas de la cual depende la aplicacin de dicha legislacin.

M.
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La nocin del fraude a la ley introduce un elemento de inseguridad en las relaciones jurdicas, debe
ser el tribunal quien investigue dicho elemento. Es muy difcil de probar por circunstancias
subjetivas.
Basta la nocin de orden pblico para rechazar la aplicacin de una ley extranjera.

Doctrina que acepta la nocin de fraude a la ley:
El fraude como toda ilicitud debe ser sancionado
Tiene semejanzas con el abuso de derecho
No basta con la nocin de orden pblico para rechazar la aplicacin de una ley extranjera.

V.- Sancin del fraude a la ley:
Hay que distinguir:
a) Estado cuya legislacin fue defraudada: (lex fori): la sancin es la inoponibilidad del acto realizado
en virtud del fraude.
b) Estado cuya legislacin fue invocada: el acto es vlido.

(SACAR DEL LIBRO DE DIEGO GUZMAN FOTOCOPIA DEL CASO BAUFFREMONT)

M.
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Principio del respeto internacional de los Derechos Adquiridos

I.- INTRODUCCIN
Hay autores que estiman que es ste el principio ms importante en derecho internacional privado.
Tanto es as que, profesores como el ingls Dicey seala que si se respetaran por todos los Estados los
derechos adquiridos, se solucionaran todos los problemas de derecho internacional privado. El profesor
Pillet, a su vez, menciona que el Principio de Respeto a los Derechos Adquiridos constituye la piedra angular
del derecho internacional privado.

II.- CUESTIONAMIENTO DEL NOMBRE:
Se dice que es errneo y absurdo, pero por sobre todo, redundante, ya que si es derecho, ya se ha
adquirido, y si no se ha adquirido es porque no constituye derecho, sino que una mera expectativa. Por lo
cual debera denominarse simplemente Principio del Respecto Internacional de los Derechos.

III.- QU TIPO DE PROBLEMA PUEDE CONSTITUIR ESTE PRINCIPIO?
Nacido un derecho con arreglo a las disposiciones de la ley competente, es necesario determinar los efectos
que puede producir o dejar de producir en los dems pases.
No es un problema de conflicto de leyes, pues no se trata de determinar conforme a qu ley se crear o
extinguir un derecho; se desea saber el efecto que el derecho producir en un pas distinto a aqul en
donde se he generado.
El problema de los derechos adquiridos surge una vez que el derecho ha nacido.

IV.- PRINCIPIO BSICO EN ESTA MATERIA:
Los derechos vlidamente adquiridos de acuerdo con la ley del pas de origen, deben producir sus efectos en
todas partes.

V.- IMPORTANCIA DEL PRINCIPIO:
Hay dos razones:
a) Razn de hecho: no habra posibilidad del comercio internacional, ni habra posibilidad alguna de
que existiesen relaciones de derecho privado.
b) Razn de derecho: tanto en derecho interno como en el internacional cuando un acto ha sido
ejecutado conforme a las reglas jurdicas, debe ser respetado y reconocido en todas partes.

- Don XX, argentino, viene a Chile por una semana en su auto , sigue siendo dueo de ese
auto an cuando no lo haya adquirido en Chile.
- Doa XX, chilena, domiciliada en Venezuela, adquiri de acuerdo a la ley venezolana, su
estado civil de hija de filiacin matrimonial.
En este caso, que es diferente al anterior, el juez chileno, debe acreditar la existencia de ese estado civil.
Segn el art. 15 C Civil, no se puede reconocer ese derecho, ya que a los chilenos los sigue la ley chilena
respecto de su estado civil.

VI.- REQUISITOS O CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LOS DERECHO ADQUIRIDOS:
Para que un derecho sea reconocido como internacionalmente adquirido, debe reunir dos requisitos:
1. el derecho debe haber sido adquirido conforme a la ley internacionalmente competente
segn el sistema de derecho internacional privado del pas en que se invoca y, si esto se
comprueba, posteriormente examinar que
2. se haya cumplido con todas las exigencias de la ley interna competente.

M.
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VII.- EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE RESPECTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS:
Pudiera suceder que no obstante cumplir con las condiciones anteriores, no se respete el derecho adquirido
por las 2 siguientes situaciones:
a) si el derecho adquirido contraviene el orden pblico del pas en que se invoca.
b) cuando el derecho adquirido en el extranjero se adquiri en virtud del fraude a la lex fori.

VIII DERECHOS ADQUIRIDOS TITULOS PROFESIONALES
Convencin de Mxico sobre ejercicio de profesiones liberales, de 28 de enero de 1902, ratificado por Chile
en 1909. Inscripcin de los ttulos en el libro de Registro de Ttulos profesionales, Direccin General de
Asuntos Consulares y Migracin, Ministerio de RREE

M.
47 | P g i n a

PARTE ESPECIAL

ESTATUTO PERSONAL

El estatuto personal se refiere a materias de tanta importancia para los sujetos jurdicos como: la capacidad
y el estado civil

Hay que preguntarse cul es la ley que debe regular el estatuto personal?
El Derecho comparado ofrece distintas alternativas, utilizando diversos factores de conexin, a modo de
ejemplo:

o Se dice que debe ser la ley de la nacionalidad por ser un elemento estable, fcil de conocer, todos
tienen una nacionalidad y adems es fcil de probar. Adems es al estado del cual esas personas
son nacionales el que le corresponde reglar esa materia de gran importancia para las personas

Crticas:
- No todos tienen una nacionalidad, hay personas que son aptridas;
- Algunos tienen ms de una nacionalidad

o Otros dicen que debe ser segn la ley del domicilio, toda vez que el hombre est ms relacionado
con el domicilio que con la nacionalidad, es decir sus centros de inters estn relacionados con el
domicilio.

Crticas:
- Es difcil de probar el nimo, para aquellos derechos, como el nuestro en que se
requiere el nimo ms la residencia;
- Existe pluralidad de domicilios. En efecto, hay ordenamientos jurdicos, como el
nuestro, que permite la pluralidad de domicilio.

Chile tiene una solucin mixta: la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica.
(art 14 C Civil).

Por tanto, a contrario sensu, fuera de Chile el estatuto personal se rige por la ley donde las personas
habitan.
Por tanto la regla general: el estatuto personal para los chilenos o extranjeros habitantes de la Repblica,
se rige por la ley chilena; en consecuencia, el estatuto personal para lo que no son habitantes de Chile, (sean
chilenos o extranjeros) se rige por la ley extranjera.

Estatuto Personal de los habitantes de Chile: (art. 14 C Civil)

La interpretacin tradicional no est de acuerdo con esto, dice que el artculo 14 del Cdigo Civil rige todas
las relaciones jurdicas ejecutadas por los habitantes de Chile. Se refiere a personas, bienes, y actos. No hay
regla que rija slo el estatuto personal.
Interpretacin moderna: el art. 14 slo se refiere al estatuto personal o si no el art. 16 inc. 1 y 17 estaran
dems, porque estaran supuestamente incluidos los estatutos reales y contractual. (instrumento pblico)

M.
48 | P g i n a

Estatuto Personal de los chilenos en el extranjero:

Por regla general su estatuto personal se rige por la ley extranjera.
Lo anterior emana en el hecho que el art. 14 se interpreta a contrario sensu: la ley no es obligatoria para
todos lo que no son habitantes de la Repblica.

Todo esto se reafirma por el art. 15 del C Civil: al chileno en el extranjero excepcionalmente lo sigue la ley
chilena pero solamente en tres situaciones:
a) Respecto del estado civil
b) Respecto de su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto
en Chile
c) En las obligaciones y derecho que nacen de las relaciones de familia, pero slo
respecto de su cnyuge y parientes chilenos.

Todo lo dems se rige por la ley extranjera.

Estatuto personal de los extranjeros en el extranjero:

El Cdigo Bustamante seala que los extranjeros deben regirse por su ley personal. Pero que debe
entenderse por ley personal? El artculo 7 da una solucin ambigua, en el fondo no dispone nada puesto
que prescribe que puede ser la ley de la nacionalidad o del domicilio o la que en cado caso determine cada
Estado.

ESTATUTO REAL

Estudia los bienes considerados en si mismo, esto es, sin hacer ningn tipo de distincin.
Tanto en Chile como en el derecho comparado, se consagra el principio que viene de la escuela estatutaria
lex rei sitae, lo cual significa simplemente que los bienes se rigen por la ley del lugar donde ellos estn
ubicados.
El principio lex rei sitae est consagrado en Chile en el art. 16 inc. 1 C Civil.

Este artculo es de doble extensin:
a) se refiere tanto a bienes muebles como inmuebles
b) da lo mismo la nacionalidad de los dueos.

Hay una excepcin a lo sealado en el art. 16 inc. 1? O Hay bienes situados en Chile que puedan no
regularse por la ley chilena?
SI
Hay 2 excepciones: sin embargo, una de ellas es aparente:
a) en efecto hay quienes estiman errneamente que el art. 16 inc. 2 sera una excepcin al art.
16 inc. 1. Sin embargo, esto no es as, ya que el art. 16 inc. 2 se refiere al estatuto de los
actos, no al estatuto real.
b) Art. 955 C Civil: esta es la nica excepcin al art. 16 inc. 1, se refiere al evento en que el
causante tenga su ltimo domicilio en el extranjero.

M.
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Cul es el mbito de aplicacin del principio lex rei sitae de acuerdo con la doctrina y el derecho chileno?
Este principio se aplica en 3 circunstancias:
a) Respecto de los modos voluntarios de adquirir el dominio.
b) Respecto de los modos legales de adquirir el dominio.
c) Respecto de los derechos reales.

Este principio NO se aplica:
a) respecto de la forma de los actos.
b) Respecto de la capacidad para ejecutar actos.

ESTATUTO DE LAS SUCESIONES

En Chile tanto la sucesin testada como la intestada se rige por la misma norma de conflicto: art. 955 inc. 2
C Civil: la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante.
Esto implica que al derecho chileno le da exactamente lo mismo el lugar donde fallece el difunto o el lugar
donde se encuentran sus bienes.
Andrs Bello sigui a Von Savigny y eligi como factor de conexin el ltimo domicilio del causante.
Es decir, si un chileno muere en Chile, no tiene cnyuge ni parientes chilenos, tiene bienes en Chile y su
ltimo domicilio est en Hait, el juez chileno debe aplicar la ley de Hait para regir esa sucesin.

Observacin: el derecho comparado tiene acogimiento a un sistema distinto para regular la sucesin:
- en Europa se rige por la nacionalidad del causante, por regla general.
- Hay otros Estados (que son los menos) que eligen la ley del lugar donde fallece la persona.
- Tambin hay Estados que fraccionan la sucesin; lo que es extraordinariamente engorroso; mezclan
la ley del ltimo domicilio del causante con la ley de la nacionalidad.

* En materia sucesoria en Chile es el nico caso en el derecho chileno en que existe una norma de conflicto
que es idntica a la norma material.

En efecto el art. 955 del C Civil seala que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante
(norma de conflicto) y el art. 148 del COT seala que es juez competente para conocer problemas sucesorios
el juez correspondiente al ltimo domicilio del causante. (norma material).

SUCESIN INTESTADA:

Qu norma regula la sucesin intestada en Chile? El art. 955 del C Civil: ley del ltimo domicilio del
causante. Por tanto si el ltimo domicilio del causante est en Chile, se rige por la ley chilena y si el ltimo
domicilio del causante est en el extranjero, se rige por la ley extranjera.
El art. 955 del C Civil tiene alguna excepcin?
S, hay excepciones:
a) el causante chileno con cnyuge y/o parientes chilenos. (art. 15 n 2 C Civil) En este caso el juez
chileno va a aplicar la ley chilena y no la extranjera que es la que corresponde al ltimo domicilio.
b) El causante es extranjero y existen chilenos que invocan derechos de herencia y/o alimentos. En
este caso estos chilenos tienen derecho a exigir la aplicacin de la ley chilena naturalmente si les es
ms favorable que la ley extranjera.
El art. 998 C Civil establece lo que se denomina derecho de opcin: los chilenos tienen el derecho de
optar entre la ley chilena y la extranjera para que se aplique respecto de los bienes situados en Chile.

M.
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*El art. 998 C Civil debera decir en la sucesin abintestato de un extranjero y debera suprimirse
que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica.

Conforme a lo anterior, esta regla general del art. 955 C Civil parece no ser en la prctica tan general ya
que las excepciones son muy importantes; por tanto, en definitiva cundo se aplica efectivamente el
art. 955 C Civil cuando el causante tuvo su ltimo domicilio en el extranjero?
a) cuando el causante es chileno pero no tiene cnyuge ni parientes chilenos.
b) Cuando el causante es extranjero y no hay chilenos invocando derechos de herencia y/o alimentos.

SUCESIN TESTADA:

La sucesin testada se rige por el art. 955 C Civil: ley del ltimo domicilio del causante.

o Forma del Testamento:

a) Testamento otorgado en Chile, sea el otorgante chileno o extranjero: de acuerdo al art. 14 C Civil,
el nico testamento vlido en Chile es aquel otorgado de acuerdo a la ley chilena.

b) Testamento otorgado en el extranjero:
- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera: principio lex locus
regit actum. El testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera es
vlido en Chile, siempre que el testamento sea escrito. (art. 1027 C Civil). Por tanto si un
chileno o extranjero torga testamento en Canad de acuerdo a la ley canadiense, y ese
testamento es escrito, es vlido en Chile.
- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena: (art.1028 C Civil) tanto
los chilenos como los extranjeros domiciliados en Chile pueden testar en el extranjero de
acuerdo con la ley chilena. Este testamento debe otorgarse ante un cnsul chileno o un
agente diplomtico chileno, pero jams ante un vicecnsul, y debe llevar el sello del
consulado chileno. (art. 1028 C Civil)
Es decir, si un chileno est en Suiza y desea otorgar testamento que sea vlido en Chile, lo
que debe hacer es:
- Otorgar un testamento escrito de acuerdo con la ley suiza.
- Concurrir ante el consulado chileno en Suiza y otorgar testamento de acuerdo a la ley
chilena.

o Fondo del testamento:

a) testamento otorgado en Chile, sea por chileno o extranjero. La capacidad del testador como los
requisitos de fondo se rigen por la ley chilena
b) testamento otorgado en el extranjero por extranjero: la capacidad del testador como los requisitos
de fondo se rigen por la ley extranjera.
c) Testamento otorgado en el extranjero por un chileno: la capacidad del otorgante y los requisitos de
fondo se rigen por la ley extranjera, pero si el testamento va a producir efectos en Chile, se regir
por la ley chilena segn al art. 15 n 1 C Civil.

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