Unidad temtica V

La actividad mercantil.
La empresa
por Carlos M. Negri
1. LA ACTIVIDAD MERCANTIL. EL CMERCIANTE. !LI"ACINE# DE L#
CMERCIANTE#. ACT# DE CMERCI$ #U IM%RTANCIA & A%LICACIN
%RACTICA
1'1. LA ACTIVIDAD MERCANTIL. EVLUCIN. DEREC( ECNMIC.
CNCE%T. CARACTERE#
Comerciar signi)ica negociar *ienes con nimo de l+cro.
Econ,micamente' comerciar es$
-...la actividad .+mana /+e tiene por o*0eto mediar entre la o)erta 1 la demanda
para promover' reali2ar o )acilitar los cam*ios 1 o*tener con ello +na ganancia
calc+lada so*re la di)erencia de los valores de cam*io.- 3
1
4
A.ora *ien' en m+c.os casos' los .ec.os econ,micos 1 los 0+r5dicos di)ieren'
m6ime c+ando el esp5rit+ de la 7poca est dominado por el 76ito econ,mico
como s+premo *ien.
El derec.o econ,mico aparece a la vang+ardia de las n+evas tendencias
evol+tivas de las instit+ciones 0+r5dicas. %retende im*+ir de +n esp5rit+ de 0+sticia
sit+aciones ine/+itativas.
En s+ centro aparece la empresa por +n lado 1 el cons+midor por el otro.
Con livera 3
8
4 consideramos /+e el derec.o econ,mico es +n sistema de normas
0+r5dicas 3marco instit+cional4' /+e reg+la las actividades del mercado 3o*0eto4 de
las empresas 1 otros agentes econ,micos 3s+0etos4 para reali2ar metas 1 o*0etivos
de pol5tica econ,mica 3sentido4.
1'8. %RINCI%I#. CARACTERE#
El derec.o mercantil' origen del act+al derec.o econ,mico' nace como +n sistema
destinado a reglar cond+ctas 1 negocios de los comerciantes en la Edad Media.
Tal e6tremo .a llevado a Ascarelli a a)irmar /+e se trata de +na categor5a .ist,rica.
Naci, a+t,nomo 1 as5 se mantiene' sin per0+icio de +n progresivo osc+recimiento
de la l5nea divisoria entre el derec.o civil 1 el comercial 1 la con)l+encia de las
necesidades individ+ales 1 las colectivas 3en el m+ndo anglosa0,n la distinci,n
entre el derec.o civil' el comercial 1 el derec.o del tra*a0o es ine6istente4.
a4 La cost+m*re 1 los +sos
Alg+nos a+tores consideran /+e los +sos 1 las cost+m*res constit+1en la
verdadera 1 9nica )+ente del derec.o mercantil. En el siglo :V reci7n empe2aron a
compilarse 3arts. 81;' inc. <' 1 81=' C. Com.4.
*4 nerosidad o nimo de l+cro
#i *ien caracteri2an prcticamente a todo acto comercial' no es +n principio
a*sol+to ni permite identi)icar por s5 a la materia 3no es e6cl+sivo del derec.o
mercantil4. %or otra parte' e6isten e6cepciones' tales como la )ian2a mercantil' /+e
se pres+me grat+ita' la actividad cooperativa' etc. 3
>
4.
#in per0+icio de ello' la regla es la esta*lecida por el art. 81;' inc. ?' C. Com.$
-...los actos de los comerciantes n+nca se pres+men grat+itos...-. Es +na
pres+nci,n no a*sol+ta 3admite pr+e*a en contrario4. Dic.a pres+nci,n no e6iste
en el derec.o civil.
c4 (a*it+alidad o negocio contin+ado
#e entiende por .a*it+al la actividad reg+lar reali2ada con el prop,sito de o*tener
*ene)icios.
La reiteraci,n de +na actividad desplegada ininterr+mpidamente en el tiempo es el
elemento esencial /+e determina la calidad de comerciante. Re/+iere perma@
nencia.
#in em*argo' a veces' +n acto aislado es considerado mercantil 3art. ;A' inc. B'
-actos mercantiles por s+ )orma-4.
d4 %ro)esionalidad
Aptit+d para encarar negocios. Tiene como correlato +na credi*ilidad general' lo
/+e acrecienta la responsa*ilidad. El art. 1A' C. Com.' e6ige pro)esionalidad 1
.a*it+alidad.
Etc.everr1 3
B
4' a di)erencia de Ascarelli' disting+e .a*it+alidad de pro)esionalidad'
vinc+lando este 9ltimo concepto al de la responsa*ilidad.
e4 Utili2aci,n del concepto de -apariencia 0+r5dica-
Vinc+lada a la *+ena )e 1 la teor5a del error' la +tili2aci,n del concepto de
apariencia 0+r5dica nace como +na necesidad de t+telar la e6pectativa o con)ian2a
de los terceros de *+ena )e respecto de la e6istencia 1 alcance de +n acto o
negocio 0+r5dico. #e presenta mediante sit+aciones o*0etivas de .ec.o.
)4 Contrataciones concl+idas principalmente en el campo de los *ienes m+e*les
#i *ien e6iste +na preponderancia de la +tili2aci,n de m+e*les en el tr)ico
mercantil' se .a eliminado la distinci,n entre el derec.o civil 1 el derec.o mercantil
*asado en los contratos re)eridos a *ienes m+e*les o inm+e*les. La ra2,n
.ist,rica la encontramos en las condiciones en /+e se desenvolv5a el comercio en
la Edad Media. Los inm+e*les no pod5an ser de propiedad de los partic+lares sino
de los seCores 1 grandes terratenientes. En cierto modo esta*an )+era del
comercio.
g4 Contrataciones posi*les respecto de o*0etos )+t+ros' inciertos 1 a0enos
El art. B?>' C. Com.' indica /+e la compraventa de +na cosa a0ena es vlida'
contrariamente a lo /+e se dispone en sede civil. Es com9n di)erir la )i0aci,n del
precio del negocio o re)erirlo al valor de mercado 1 .a*it+al /+e el mercader
compre no pose1endo el dinero necesario 1 venda antes de o*tener si/+iera la
tenencia del *ien.
Las instit+ciones mercantiles e6isten precisamente para posi*ilitar ese act+ar
)le6i*le' gil' anticipado. #i el vendedor no c+mple con s+ o*ligaci,n de entregar la
cosa al comprador' tiene /+e indemni2arlo por daCos 1 per0+icios.
.4 !+ena )e en materia mercantil
Aspecto de la cond+cta /+erida por el m+ndo de valores /+e componen el orden
normativo. #e pres+pone s+ e6istencia. %odemos de)inirla como la cond+cta social
espera*le en +n tiempo 1 +n m*ito determinados 3arts. 81; 1 81=' C. Com.4. #e
de*en tener en c+enta las condiciones de modo' tiempo 1 l+gar del acto sometido
a e6amen 3var5an en cada sociedad4.
i4 Celeridad en los negocios
Una de las v5as 0+r5dicas para la reg+laci,n de la aceleraci,n del tr)ico es la
contrataci,n en masa. La estandari2aci,n de convenios 3contratos tipo4 1 la
simpli)icaci,n de las )ormas apres+ran los ac+erdos 1 otorgan +ni)ormidad a las
transacciones. En ocasiones' se imp+ta al empresario la imposici,n de s+ vol+ntad
como a*+so de s+ posici,n dominante c+ando en realidad se trata de +na
e6igencia de la celeridad del tr)ico.
04 Ma1or li*ertad en las )ormas 1 pr+e*as
Rige la li*ertad de las )ormas negociales' siendo mani)estaci,n vlida c+al/+ier
comportamiento e6terior de +n s+0eto' apto para revelar s+ intenci,n 3los gestos en
la compraventa de acciones' por e0emplo4.
No es correcto creer /+e a ma1or importancia econ,mica del acto corresponde
ma1or rigor )ormal. 3Los t5t+los de cr7dito' /+e poseen el m6imo rigor )ormal'
p+eden emitirse por valores m+1 red+cidos' en tanto /+e +na compraventa
mercantil go2a de gran li*eralidad )ormal c+al/+iera sea el precio.4
Lo /+e res+lt, esencial en +n tiempo para o*tener seg+ridad 1 celeridad se .a ido
desacrali2ando' sin per0+icio de /+e cada instit+to presenta caracter5sticas propias.
D4 #olidaridad o*ligacional
(alperin Een +n tra*a0o p,st+moE sost+vo /+e la solidaridad mercantil es regla
espec5)ica en la materia' por/+e s+ministra seg+ridad al tr)ico. Etc.everr1' por s+
parte' desestima la e6istencia de c+al/+ier tipo de solidaridad tcita' incl+ida Epor
s+p+estoE la correspondiente a la materia mercantil.
l4 %la2os di)erentes de prescripci,n a los esta*lecidos en el C,digo Civil
#i *ien las prescripciones civil 1 comercial se n+tren de los mismos )+ndamentos
0+r5dicos' la *revedad de los t7rminos de prescripci,n en la ,r*ita comercial'
responde a e6igencias propias de la celeridad en los negocios' 1 a modalidades no
+tili2adas por el derec.o civil 3p. e0.$ la prescripci,n en materia cam*iaria4.
El C,digo Civil' por s+ parte' +ni)ic, la ad/+isici,n 1 p7rdida de los derec.os
personales 1 reales por prescripci,n' esta*leciendo +n sistema general a partir del
art. >=BF.
La c+esti,n re/+iere +rgente sol+ci,n legislativa' ante el veto del c,digo +ni)icado.
E6isten dos reg+laciones para +na sola instit+ci,n.
m4 Uso de la a*stracci,n 1 de la aptit+d circ+latoria de los actos 0+r5dicos
El derec.o mercantil cre,' a trav7s de los t5t+los de cr7dito 1 con el )in de )acilitar
el comercio' instr+mentos /+e posi*ilitan trans)erir +n derec.o me0or /+e el /+e
detenta el transmitente' lo /+e no era conce*i*le en el derec.o com9n.
%ara .acer ms seg+ra la ad/+isici,n de ciertos derec.os' evitando e6cepciones
/+e el de+dor pod5a oponer' se crearon estos instr+mentos de 5ndole netamente
mercantil 1 c+1a completa caracteri2aci,n demor, varios siglos.
#e logr, la desvinc+laci,n del acto 0+r5dico atri*+tivo de la relaci,n *ase. En tanto
/+e el C,digo Civil 3art. B==4 seCala /+e no .a1 o*ligaci,n sin ca+sa' el art. 818'
C. Com.' esta*lece /+e -...la )alta de e6presi,n de ca+sa o la )alsa ca+sa' en las
o*ligaciones transmisi*les por v5a de endoso' n+nca p+eden oponerse al tercero
portador de *+ena )e G...H el derec.o /+e se )+nda en el t5t+lo es a*sol+tamente
independiente de la relaci,n 0+r5dica en virt+d de la c+al se emite el t5t+lo...-. Esto
permite m+ltiplicar el cr7dito sin meng+a de la *+ena )e 1 la celeridad en los
negocios. #e de0a momentneamente de lado la ca+sa' para )avorecer s+
aceptaci,n 1 circ+laci,n.
%rincipios 0+r5dicos tales como el de la incorporaci,n' literalidad' a+tonom5a'
legitimaci,n activa 1 pasiva' aparecen en la act+alidad )ormando parte de +n
s+*sistema o*ligacional. El t5t+lo a*stracto s,lo p+ede ser creado por la le1. Los
partic+lares no p+eden crear por s5 t5t+los a*stractos sin la a+tori2aci,n legal. Los
t5t+los ca+sales son de li*re creaci,n.
La a*stracci,n 1 la circ+laci,n .an permitido el progreso del derec.o de los
negocios 1 s+ moderni2aci,n. En ese marco inscri*imos los negocios mecnicos 1
electr,nicos /+e .an posi*ilitado +n notorio avance en el r7gimen cam*iario' en el
orden conta*le' *ancario' 1 de seg+ros.
n4 %rotecci,n del cr7dito
El cr7dito es +n *ien concreto 1 e)ectivo /+e )orma parte del patrimonio. Es +n
*ien tangi*le' /+e permite al comerciante la reali2aci,n de operaciones en escala
m+1 s+perior a las /+e podr5a llevar a ca*o operando al contado. %ermite
a+mentar en )orma e6ponencial el vol+men de los negocios con el consig+iente
*ene)icio individ+al 1 colectivo.
Ligado a la *+ena )e' /+ien no act9a de esa )orma' pierde el acceso al cr7dito 3se
enc+entra en trmite legislativo la reg+laci,n del s+ministro de in)ormaci,n por
parte de organi2aciones dedicadas a ese )in Ergani2aci,n Vera2 #.A.' Iidelitas
#.A.' etc.E4.
#e pretende separar la in)ormaci,n de 5ndole comercial de la correspondiente a la
es)era privada' protegida constit+cionalmente 3art. B>' C.N.4.
o4 Responsa*ilidad del empresario. %osi*ilidad de limitaci,n de la responsa*ilidad
patrimonial
La responsa*ilidad del comerciante individ+al 1 de la empresa como organi2aci,n
res+lta di)erente seg9n los actos /+e realice 1 las )ormas 0+r5dicas /+e adopte para
s+ desempeCo.
La limitaci,n patrimonial mercantil no tiene correlato en la sociedad civil.
Ca*e seCalar /+e el empresario tiene' adems' responsa*ilidades personales de
tipo penal econ,mico' en caso de in)ringir la li*re conc+rrencia' los derec.os del
cons+midor' inc+rrir en propaganda desleal' etc7tera.
p4 rgani2aci,n del empresario
La organi2aci,n empresarial no es patrimonio 9nico del derec.o comercial. #in
em*argo' la ma1or parte de ella tiene l+gar en s+ m*ito.
/4 Conta*ilidad reg+lar
E6igencia legal /+e permite al comerciante /+e lleva +na conta*ilidad reg+lar
+tili2arla como medio de pr+e*a. Es +na creaci,n t5pica del derec.o comercial.
r4 %+*licidad de determinados actos respecto de terceros. %rotecci,n del secreto
interno
Determinados actos comerciales re/+ieren' a e)ectos de +na adec+ada protecci,n
de la seg+ridad 0+r5dica' p+*licidad 1 registraci,n 3el art. <J' le1 1=.??J' esta*lece
la necesaria p+*licidad e inscripci,n de los integrantes de los ,rganos de
administraci,n de las sociedades4.
No s+cede lo mismo con la )orma en /+e desarrolla el empresario s+ negocio' o
ela*ora s+ prod+cto. Tales .a*ilidades constit+1en +n *ien del empresario /+e
tiene protecci,n legal.
s4 Conc+rrencia al mercado 1 protecci,n de la competencia. Castigo de las
prcticas desleales
El art. B8' C.N.' esta*lece /+e la li*re conc+rrencia en el mercado es +no de los
*ienes 0+r5dicos a proteger por la sociedad. #e sancionan los a*+sos de +na
posici,n dominante de mercado' en tanto 1 en c+anto importen prcticas
restrictivas a la li*re conc+rrencia 3arts. 1A' 8A 1 B1 de la le1 8?.1?<4.
t4 %rotecci,n de terceros indeterminados. Derec.os del cons+midor
La le1 8B.8BJ reg+la los llamados derec.os del cons+midor.
#e prev7n sanciones en el caso de verse a)ectados los mismos 3p+*licidad
engaCosa' dese/+ili*rio en las prestaciones' etc.4.
+4 Intervenci,n estatal en negocios mercantiles
E6iste +na pro)+nda penetraci,n del derec.o p9*lico en el derec.o privado'
e6tremo /+e caracteri2a al derec.o econ,mico. #e ve n5tidamente en las
reg+laciones espec5)icas dirigidas a empresas privati2adas /+e prestan servicios
p9*licos.
v4 N+evos medios negociales /+e s+rgen ante el avance tecnol,gico.
Vinc+laciones o*ligacionales a distancia. Contratos en masa. Desmateriali2aci,n
Los conceptos tradicionales de )ormaci,n de la vol+ntad' interpretaci,n' 1
responsa*ilidad de los contratantes se ven s+perados. Ello nos o*liga a anali2ar
n+evas sit+aciones 0+r5dicas tales como$
a4 Contratos cele*rados entre m/+inas$
1. #istema #Ki)t 3sistema m+ndial de trans)erencias inter*ancarias' por el
/+e se movili2an millones de d,lares diariamente entre los *ancos de todo el
m+ndo sin intervenci,n .+mana directa4.
8. Toda la contrataci,n de via0es a7reos se reali2a por comp+tadoras /+e se
conectan entre s5L la compraventa de acciones se reali2a por comp+tadoras /+e
reci*en ,rdenes de compra o venta' de darse las condiciones insertas en +n
programa incorporado previamente a la m/+ina.
*4 Desaparecen el papel 1 la )irma como elementos imprescindi*les para
acreditar la e6presi,n de la vol+ntad.
!asta seCalar /+e con indicar en +n teclado de +n ca0ero a+tomtico +n c,digo'
reali2amos m9ltiples operaciones *ancarias sin .a*er )irmado a*sol+tamente
nada.
En los c.e/+es' la le1 8B.B?8 esta*lece /+e la primera 1 9ltima )irma p+eden ser
reempla2adas por medios mecnicos.
Las acciones se desmateriali2an' p+diendo ser reempla2adas por asientos
3acciones escrit+rales4.
8=.JJJ empresas transnacionales /+e .an tomado el or*e como mercado
estandari2an no s,lo los prod+ctos' sino tam*i7n los contratos 1 la )orma de cerrar
los ac+erdos. La indispensa*le celeridad en la toma de decisiones .ace /+e las
o*ligaciones a distancia se concreten ver*almente' v5a e-mail o )a6. %roli)eran los
contratos en masa 1 a distancia.
K4 Internacionalidad de las instit+ciones
El derec.o civil es esencialmente dom7stico' en tanto 1 en c+anto el derec.o
comercial nace )+ndamentalmente relacionado con los negocios /+e atraviesan
)ronteras.
Las transacciones internacionales se )orman generalmente a trav7s de +n
en0am*re de contratos 3compraventa internacional' seg+ros' contratos *ancarios'
transporte mar5timo' transporte terrestre' dep,sito 1 esti*a' etc.4. La legislaci,n
aplica*le corresponde a varios pa5ses. Los tratados comerciales pretenden la
+ni)icaci,n progresiva de reglas' a )in de )acilitar el comercio internacional.
E6iste +na tendencia .acia la +ni)icaci,n internacional de instit+tos' a )in de
otorgar contenidos similares a sit+aciones o*ligacionales anlogas. La prod+cci,n
ind+strial en masa 1 el tr)ico a distancia constit+1en s+ esencia.
1'>. EVLUCIN. DEREC( & ECNMIA
La actividad mercantil originariamente s+rge con el tr+e/+e.
La aparici,n de la moneda' denominador com9n de valores' le da +n importante
imp+lso.
Iinalmente' el cr7dito constit+1e la *ase de la sociedad act+al' netamente
mercantil' donde m+c.as veces las necesidades son creadas a )in de satis)acer
apetencias sim*,licas propias de +na realidad virt+al 3en l+gar de /+e +n prod+cto
satis)aga +na necesidad' la misma es el res+ltado de cond+ctas ind+cidas
arti)icialmente4.
1'>'1. DEREC( #U!METIV. DEREC( !METIV
En +na primera etapa' el sistema se aplica*a 9nicamente a comerciantes' es decir
/+e era pre)erentemente s+*0etivo. El derec.o de los comerciantes' privilegio de
derec.o 1 de 0+risdicci,n' era s,lo para a/+ellos /+e .ac5an pro)esi,n .a*it+al del
-comprar para revender-.
La pres+nci,n de comercialidad del negocio 3del lat5n nec otium$ no ocio4 es
recogida por la rdenan2a Irancesa de 1<F>' /+e incorpora asimismo a los actos
de comercio' o*0etivi2ando el derec.o mercantil.
El pasa0e del m+ndo s+*0etivo al o*0etivo se )+nda en la generali2aci,n de t7cnicas
1 principios propios de los mercaderes a otros gr+pos sociales. #e pas, a aplicar
no solamente a los integrantes de los gremios' sino a a/+ellos s+0etos /+e
reali2a*an de .ec.o negociaciones seme0antes a las de los mercaderes.
En +na primera etapa aparece como +n derec.o no escrito' propio del derec.o
anglosa0,n.
En 1F>F' en EspaCa se dictaron las rdenan2as de !il*ao Eredactadas por seis
comerciantesE' so*re la *ase del derec.o castellano 1 las ordenan2as )rancesas.
El C,digo dan7s de 1<>;' el nor+ego de 1<;F 1 el s+eco de 1F>B' constit+1en los
precedentes del C,digo Civil 1 Comercial )ranc7s de 1;JF.
El C,digo Napole,nico de0a a*ierto +n amplio campo al derec.o e6istente 1 a las
cost+m*res 30ams se reg+l, en 7l la c+enta corriente4. El centro no ser 1a la
)ig+ra del comerciante' sino los actos de comercio. #e per)ecciona la o*0etivi2aci,n
3
?
4.
Dic.a magna o*ra sienta la *ase del derec.o continental' /+e se opone al
anglosa0,n 3*asado en casos o precedentes re+nidos d+rante siglos4. Las
corporaciones 1a no e6ist5an 3c+al/+iera pod5a ser mercader o artesano4. Contiene
+na lista *astante e6tensa de los actos de comercio' in)l+encia /+e se ve re)le0ada
en los c,digos posteriores 31 en el de n+estro pa5s en partic+lar4.
1'B. EL CMERCIANTE. !LI"ACINE# DE L# CMERCIANTE#
El comerciante Een sentido amplioE es el empresario individ+al o colectivo /+e se
oc+pa de la actividad comercial o ind+strial en )orma .a*it+al.
#on s+0etos del derec.o comercial' los comerciantes' los a+6iliares de comercio 1
las sociedades comerciales 3las sociedades p+eden e0ercer actividad civil o
comercial4.
Las empresas no son s+0etos de derec.o' sean ellas estatales o privadas.
1'B'1. ADNUI#ICIN DE LA CALIDAD DE CMERCIANTE
La calidad de comerciante se o*tiene de modo )ctico.
El art. 1A' C. Com.' esta*lece /+e$
-...la le1 declara comerciantes a todos los individ+os /+e' teniendo capacidad legal
para contratar' e0ercen de c+enta propia actos de comercio' .aciendo de ello
pro)esi,n .a*it+al...-
El art. <A seCala /+e$
-...los /+e veri)ican accidentalmente alg9n acto de comercio no son considerados
comerciantes...-
Con anterioridad a la re)orma de 1;;=' la calidad de comerciante se ad/+ir5a con
la inscripci,n en el Registro %9*lico de Comercio.
No e6ige la norma prop,sito de l+cro. En el caso de /+e alg+ien realice +n acto
aislado de comercio' no ad/+iere la calidad de comerciante' aplicndose el
derec.o mercantil 9nicamente al acto c+mplido.
Es decir' la calidad de comerciante se ad/+iere por parte de$
a4 Una persona fsica. La le1 se re)iere a -individ+os-. El t7rmino no es
correcto. (+*iera sido me0or +tili2ar la e6presi,n -persona )5sica-. E6cl+1e a las
personas 0+r5dicas.
*4 Con capacidad legal para contratar. Como dice Oavala Rodrig+e2 3
<
4'
.+*iera sido pre)eri*le re)erirse a la capacidad de e0ercer el comercio 1 no de
contratar.
c4 Ejercicio por cuenta propia. La e6presi,n de0ar5a a)+era a los comisionistas'
/+e o*ran a nom*re propio pero por c+enta a0ena. #e .a s+gerido /+e se
s+stit+1a el concepto por la e6presi,n -...en nom*re propio-.
d4 Actos de comercio. No todo e0ercicio .a*it+al de los actos de comercio
seCalados en el art. ;A otorga la calidad de comerciante. M+c.os de ellos no son
actos 0+r5dicos ni contratos /+e p+edan cele*rarse. Camara 3
F
4 seCala /+e nadie
p+ede tener como o*0eto principal li*rar letras de cam*io. En todo caso' p+ede ser
+n medio para satis)acer otras actividades negociales.
e4 Profesin habitual. La .a*it+alidad se re)iere a la repetici,n del acto' en
tanto /+e la pro)esi,n al+de al medio de vida propio de la persona /+e los reali2a.
La inscripci,n en la matr5c+la no es necesaria para ser comerciante' pero el estar
inscripto .ace pres+mir iuris tantum esa calidad. No es e6cl+1ente la calidad de
comerciante de otras actividades desempeCadas por la misma persona' 3por
e0emplo' m7dico4.
El .ec.o de llevar li*ros en legal )orma no implica ad/+irir la calidad de
comerciante. Tampoco )rec+entar *olsas de comercio' ad/+irir +na marca' +
o*tener +na a+tori2aci,n administrativa para e0ercer el comercio. %or el contrario'
si +na persona reali2a a nom*re propio 1 de modo pro)esional alg+nos actos de
comercio' podr ser considerada comerciante' a+n/+e care2ca de li*ros' matr5c+la
1 otras circ+nstancias.
No se es comerciante por ser socio de +na sociedad' 1a /+e la personalidad de
7sta es distinta. Act9an en s+ propio nom*re 1 no en nom*re de los socios. Las
sociedades en s5 son comerciales o civiles' pero no comerciantes. %oseen +n
estat+to especial.
La calidad de comerciante .ace pres+mir la comercialidad de s+s actos 3art. ?A'
seg+ndo prra)o' C. Com.4.
La 0+risdicci,n mercantil especiali2ada e6iste s,lo en las ci+dades de C,rdo*a 1
!+enos Aires.
1'B'8. %ERDIDA DE LA CALIDAD DE CMERCIANTE
La condici,n de comerciante se pierde por +na sit+aci,n de .ec.o' es decir' por no
.acer e0ercicio .a*it+al 1 pro)esional de actos de comercio. %ermanecer inscripto
en el Registro %9*lico de Comercio sin actividad no implica ad/+irir o mantener la
calidad de comerciante' pero se prod+ce +na inversi,n de la carga de la pr+e*a.
La inscripci,n importa +na pres+nci,n iuris tantum /+e el interesado de*e destr+ir.
a4 E)ectos
El art. ?A' C. Com.' dispone /+e la 0+risdicci,n' reglamentos 1 legislaci,n comercial
son aplica*les no s,lo a los actos o*0etivamente mercantiles' sino tam*i7n a la
persona de los comerciantes.
1'B'>. E#TATUT DEL CMERCIANTE EM%RE#ARI INDIVIDUAL
a4 Incompati*ilidades e incapacidades$ tienen pro.i*ido el e0ercicio del
comercio por ra2ones )+ncionales o pro)esionales$
1. Las corporaciones eclesisticas 3art. 88' inc. 14.
8. Los cl7rigos' mientras desempeCen s+ )+nci,n clerical.
>. Los magistrados civiles 1 0+diciales' los )+ncionarios p9*licos de la
administraci,n nacional' provincial o m+nicipal' de 0erar/+5a s+perior' /+ienes no
p+eden reali2ar actos de comercio en el territorio donde e0er2an s+ a+toridad o
0+risdicci,n. Los 0+eces tienen adems pro.i*ido reali2ar c+al/+ier otra clase de
actividad' e6cepto la docencia.
*4 Interdictos. #e llama as5 a /+ienes estn s+0etos a +n r7gimen especial de
incapacidad 3art. 1?8 *is' C. Civ.4.
c4 Los )allidos.
d4 Corredores 1 martilleros. La pro.i*ici,n legal implica la o*ligaci,n de e0ercer
s+ especialidad sin compartirla con otra clase de negocio. El concepto se e6tiende
a los )actores.
e4 Escri*anos$ la le1 les impide e0ercer el comercio o la *anca' sea por c+enta
propia o como apoderados o )actores de terceros.
1'B'B. !LI"ACINE# CMUNE# A L# CMERCIANTE#
El sistema act+al es completamente o*soleto 1 no se corresponde con la realidad
1 la vigencia de otras reglas. La prctica indica el inc+mplimiento casi total de los
actos en+merados en el art. >>' C. Com. El no c+mplir con las o*ligaciones
mercantiles no conlleva sanci,n alg+na' salvo las indirectas res+ltantes de la
p7rdida de *ene)icios.
La g+arda de correspondencia es de vital importancia por/+e sirve de respaldo 1
pr+e*a de las constancias conta*les. El pla2o m5nimo para conservar la
correspondencia o pr+e*a doc+mental ser de die2 aCos a contar desde el cierre
del negocio.
a4 Matr5c+la
El art. 8? seCala la o*ligatoriedad de la inscripci,n en la matr5c+la por parte de los
comerciantes. El concepto est ligado a la organi2aci,n corporativa de los
comerciantes en la Edad Media. El *ene)icio principal act+almente vigente es el
esta*lecido en el art. 8<' inc. 1' C. Com.' /+e se re)iere a la )e pro*atoria /+e
otorgarn s+s li*ros de*idamente r+*ricados en el Registro %9*lico.
Adems se necesita la inscripci,n para poder act+ar como corredor 3art. ;=' C.
Com.4 1 martillero 3art. >A' le1 8J.8<<4.
*4 Conta*ilidad 1 li*ros
Los arts. B> a <F' C. Com.' reg+lan las )ormas en /+e de*en llevar s+ conta*ilidad
los comerciantes. Los arts. <1 1 sigtes. de la le1 1=.??J se re)ieren a la
doc+mentaci,n 1 conta*ilidad societaria.
El )+ndamento legal lo encontramos en el inter7s del propio comerciante' los
terceros /+e contratan con 7l 1 el Estado' /+e representa el inter7s de la
com+nidad en s+ )a2 de controlador 1 reca+dador )iscal.
La sanci,n mercantil en caso de violaci,n de estos principios es la )alta de valor
en 0+icio de los asientos e)ect+ados por el comerciante a /+ien pertenecen los
li*ros 3art. ??' C. Com.4 1 la plena pr+e*a de los asientos o*rantes en los li*ros de
s+ adversario' salvo /+e los de 7ste tam*i7n sean irreg+lares. Todo ello sin
per0+icio de las responsa*ilidades penales /+e p+dieran corresponder.
El .ec.o de llevar li*ros es )ac+ltativo' 1a /+e la le1 otorga *ene)icios pero no
contiene sanciones directas en caso de omisi,n. #5 las .a1 indirectas' por e0emplo'
la p7rdida de de)ensas /+e p+eden oponerse en sit+aciones de con)licto' tal como
+na determinaci,n de o)icio por parte de la AII%.
El art. <? esta*lece la cond+cta a seg+ir en caso de p7rdida.
#i los li*ros de am*as partes son arreglados a derec.o el 0+e2 )allar so*re la
*ase de las dems pr+e*as rendidas.
c4 Rendici,n de c+entas
En los arts. <; a FB se p+nt+ali2a esta o*ligaci,n /+e corresponde asimismo a
todo el /+e administre *ienes a0enos o gestione negocios de otro. #e trata de +na
e6posici,n detallada 1 precisa de la gesti,n c+mplida' a )in de /+e el interesado
p+eda disc+tirla' apro*arla' o iniciar las acciones resarcitorias pertinentes. #e
detallarn los ingresos 1 egresos con los compro*antes conta*les /+e lo
0+sti)i/+en.
#e disc+te en doctrina si la o*ligaci,n de rendir c+entas es ren+ncia*le.
Etc.everr1 dice /+e no es ren+ncia*le en )orma anticipada 3
;
4.
De*en tam*i7n rendir c+entas todos los /+e act9an por otro 1 /+ien tiene
o*ligaci,n de restit+ir.
De*e e)ect+arse por escrito' admiti7ndose en ciertos casos la rendici,n de
c+entas ver*al con e6.i*ici,n de los compro*antes de apo1o.
#e rendirn al )inali2ar cada negocio o al concl+ir el e0ercicio. De*en .acerse en el
domicilio comercial del /+e de*e rendir las c+entas' siendo vlido el pacto en
contrario.
#e pres+me iuris tantum la aceptaci,n de las c+entas pasado +n mes de la
recepci,n 3art. F>' C. Com.4.
1'B'?. DEREC(# DE L# CMERCIANTE#
a4 rgani2aci,n de los *ienes materiales e inmateriales.
*4 rgani2aci,n de +na com+nidad la*oral$ si *ien la relaci,n de dependencia
aparece reg+lada por el derec.o la*oral' el comerciante tiene la )ac+ltad de
organi2ar los rec+rsos .+manos de s+ negocio' con vistas al c+mplimiento de los
re/+erimientos del giro comercial elegido.
c4 Limitaci,n de la responsa*ilidad$ si *ien a cada persona le corresponde +n
patrimonio' en materia de sociedades comerciales se o)rece la posi*ilidad de
separar patrimonios' 1 en alg+nos s+p+estos$ #RL' #A' por e0.$ limitar la
responsa*ilidad. Lo contrario dispone el derec.o societario civil 3art. 1<?14.
d4 Conc+rrencia li*re al mercado. %rotecci,n )rente a la conc+rrencia desleal 1
prcticas restrictivas. 3%+*licidad mercantil. Derec.o a la imagen comercial.4
e4 #ometerse al proceso conc+rsal.
1'?. RE"IMEN LE"AL EN NUE#TR %AI#. EVLUCIN. TENDENCIA A LA
UNIIICACIN E INTE"RACIN DEL DEREC( %RIVAD
%redomina en este siglo la tendencia a +n derec.o m+ndial +ni)icado .acia +na
con)ederaci,n +niversal.
Antes de 1;1J reg5an en n+estras tierras las Le1es de Indias' las de Castilla 1 las
rdenan2as de !il*ao de 1F>F.
En 1FF<' nace el Virreinato del R5o de la %lata' 1 en 1F;>' la Real A+diencia de
!+enos Aires.
Los 0+eces de comercio eran los 0+eces reales 1 los Capit+lares 3integrantes del
Ca*ildo4.
E6ist5an )+eros especiales para los militares' eclesisticos' +niversitarios' mineros
1 los comerciantes.
En 1F=B se cre, el Cons+lado de !+enos Aires' con do*le )+nci,n$ 0+dicial
3atend5a pleitos comerciales4 1 administrativa 3tr)ico mercantil4. Aplica*a las
rdenan2as de !il*ao de 1F>F' las Le1es de Indias de 1<;1 1 las Le1es de
Castilla. No era o*ligatoria la intervenci,n de letrados. #+s resol+ciones eran
apela*les ante +n idor de la A+diencia' asesorado por dos comerciantes del
Cons+lado. #e lleg, a pro.i*ir toda glosa interpretativa por considerrsela
inconveniente 1 peligrosa.
1'?'1. CN#TITUCIN DE 1;?>. CDI" DE CMERCI. LE& DE NUIE!RA#
El art. <F' inc. 11' de la Constit+ci,n Nacional de 1;?> esta*lec5a /+e la Naci,n
de*5a dictar +n C,digo de Comercio. El te6to se mantiene' con pe/+eCas
modi)icaciones' en la re)orma del aCo 1==B 3art. F?' inc. 184.
#iendo Vele2 #ars)ield ministro de go*ierno de la %rovincia de !+enos Aires'
0+ntamente con el Dr. Acevedo' 0+rista +r+g+a1o' redactan el C,digo de Comercio'
el /+e es sancionado como le1 en 1;?=. Dic.o c,digo l+ego )+e adoptado para
toda la Rep9*lica en 1;<8. #iete aCos ms tarde se apr+e*a el C,digo Civil. El
C,digo de Comercio no legisla*a so*re c.e/+es 1 eran incompletas las reglas
so*re sociedades. T+vo como modelo a los c,digos )ranc7s' .oland7s 1 *rasileCo.
1'?'8. REIRMA#
En 1;;= se s+prime el re/+isito de inscripci,n en la matr5c+la para ad/+irir la
calidad de comerciante' esta*leci7ndose la regla del art. FA act+almente vigente.
%osteriormente' el C,digo )+e re)ormado en n+merosas oport+nidades para dar
ca*ida a n+evos instit+tos' para act+ali2ar le1es o para captar normativamente
n+evas realidades imp+estas por la prctica de los negocios o el avance
tecnol,gico. As5' por nom*rar s,lo alg+nas' se dictaron con carcter de
complementarias las le1es 111' de patentes de invenci,nL >.=F?' de marcas de
)*ricaL 11.;<F' de trans)erencia de )ondos de comercioL 18.=<8' de prenda con
registroL 1=.??J' de sociedades comercialesL 1=.??1' de conc+rsosL 81.?8<' de
entidades )inancieras' etc7tera.
#ancionado por el Congreso' )+e vetado por el %EN +n pro1ecto de le1 /+e
+ni)ica*a la normativa aplica*le respecto del C,digo Civil 1 del Comercial.
Aparece como necesario reg+lar el )en,meno econ,mico pol5tico de las relaciones
del Mercos+r.
1'<. LA EM%RE#A. NUCLE DEL DEREC( MERCANTIL. LA R"ANIOACIN
El orden mercantil respondi, a +na necesidad$ reg+lar la actividad de ciertos
s+0etos /+e desplega*an determinadas tareas de gran importancia econ,mica.
C+ando el artesano progresa 1 se convierte en ind+strial nace la empresa
mercantil como +na organi2aci,n creada por el es)+er2o personal del tit+lar.
La empresa organi2ada es el instr+mento de tra*a0o del comerciante' /+e aparece
a )ines del siglo :VIII 1 se desarrolla d+rante el siglo :I:. El e0e de la materia
mercantil' /+e .asta entonces se apo1a*a en el acto de comercio' se despla2a
.acia la organi2aci,n.
#e v+elve a s+*0etivi2ar el derec.o comercial' 1a /+e son actos de comercio los
/+e reali2a la empresa comercial 1 s,lo ella. La empresa aparece como e0e del
derec.o mercantil en la mitad del siglo ::' 1a sea organi2ada en +nidades
nacidas de la mano de empresarios individ+ales o de sociedades comerciales con
+n estat+to propio.
El c,digo italiano de 1=B8 se re)iere a la empresa como +na organi2aci,n de
*ienes 1 servicios para la prod+cci,n de *ienes 1 servicios. #e coloca el acento en
la organi2aci,n como *ase del derec.o mercantil.
Los a+tores no .an logrado ponerse de ac+erdo so*re el concepto de empresa' ni
respecto de sistemati2ar en )orma +ni)icada s+s elementos.
El derec.o de sociedades es solamente +n derec.o de organi2aci,n empresaria
parcial 3ver p+nto 8' infra4' /+e no se corresponde e6actamente con la idea
econ,mica de empresa. %or otra parte' las sociedades p+eden e0ercer actividad
civil o comercial.
1'F. ACT# DE CMERCI
1'F'1. INTRDUCCIN
En la rdenan2a de Col*ert de 1<F> se en+mera +na serie de actos /+e son
considerados comerciales' al solo e)ecto de la aplicaci,n de la 0+risdicci,n
mercantil.
Destinada originariamente en )orma e6cl+siva a los comerciantes como
-pro)esionales-' poco a poco se va e6tendiendo dic.a 0+risdicci,n a militares'
no*les' eclessticos' etc.' c+ando interven5an en actos de comercio.
%ero es reci7n el C,digo de Comercio Iranc7s de 1;JF 3arts. 1A' >A' 1 <>1 a <>>4
el /+e ela*ora la noci,n de actos de comercio como la conocemos act+almente 1
/+e es adoptada posteriormente por todo el derec.o continental 3derec.o escrito4.
El r7gimen dispone s+ aplicaci,n a toda persona /+e realice actos de comercio'
sea o no comerciante.
(a1 pa5ses /+e identi)ican los actos de comercio con total prescindencia de la
persona /+e los reali2a 3la Argentina' por e0emplo4. tros /+e lo de)inen en
atenci,n a la persona /+e lo reali2a 3Alemania4' 1 +n tercer gr+po de pa5ses en los
/+e no e6iste noci,n de acto de comercio 3por e0emplo' Inglaterra 1' en general'
los pa5ses del Common LaK4.
N+estro C,digo de Comercio' sig+iendo el derec.o )ranc7s' no tiene +na
de)inici,n' sino +na en+meraci,n de los actos de comercio 3art. ;A4.
%or eso Ascarelli 3
=
4 seCala*a /+e en n+estro derec.o positivo no e6iste +n
concepto +nitario en materia de actos de comercio' sino -gr+pos de actos- /+e se
consideran comerciales. & agrega*a /+e la comercialidad de tales actos' depende
a men+do de elementos econ,micos 1 psicol,gicos' /+e normalmente' no tienen
trascendencia 0+r5dica. %or tal ra2,n' concl+5a /+e las relaciones /+e descri*e el
C,digo de Comercio son relaciones sociales' /+e no son a9n relaciones 0+r5dicas'
por/+e se .allan en +n estadio anterior al de la disciplina 0+r5dica.
Esta post+ra deriva del derec.o comercial )ranc7s' /+e tomada inicialmente por el
derec.o italiano )+e a*andonada por dic.o pa5s al dictarse el C,digo de Comercio
italiano de 1=B8.
El sistema de actos de comercio' como reg+lador del derec.o mercantil' tiene
incidencia )+ndamental en el derec.o internacional privado 3lex loci' lex fori' lex
causae4' para sol+cionar los con)lictos de le1es en caso de e6traterritorialidad.
N+merosos 0+ristas e+ropeos .an tratado de incl+ir los actos de comercio en +n
solo concepto legal.
As5' por e0emplo' Rocco 3
1J
4 considera /+e el acto de comercio no es +n acto
0+r5dico sino +n acto .+mano /+e se considera desde el p+nto de vista econ,mico.
De)ine acto de comercio como toda interposici,n en el cam*io' con prescindencia
de /+e se o*tenga o no el l+cro esperado' esta*leciendo +na clasi)icaci,n en dos
grandes gr+pos$
a4 actos de comercio constit+tivosL
*4 actos de comercio accesorios.
En la doctrina nacional' *arrio )+e el primero en clasi)icar los actos de comercio.
Iontanarrosa 3
11
4 e)ect9a +na importante clasi)icaci,n$
a4 actos de comercio nat+rales 3de interposici,n en el tr)ico de *ienes4L
*4 actos de comercio por cone6i,nL
c4 actos de comercio por disposici,n de la le1L
d4 actos +nilateralmente comerciales.
Etc.everr1 3
18
4 considera como elementos di)erenciadores los sig+ientes criterios$
a4 de la circ+laci,n de *ienesL
*4 de la espec+laci,n + onerosidadL
c4 )+ndado en la ca+saL
d4 pro)esionalL
e4 de la repetici,n masivaL
)4 .ist,rico de agr+pamiento de los actos.
#e plantea la c+esti,n de si p+eden crearse actos de comercio en n+estro sistema
legal' )+era de los en+merados en el art. ;A del C,digo de Comercio.
Malagarriga 3
1>
4 opin, /+e el art. ;A era ta6ativo. Mas' la ma1or parte de la doctrina
nacional 1 la 0+rispr+dencia' entiende /+e la en+meraci,n es en+nciativa 1 /+e
e6isten otros actos de comercio no en+merados en el C,digo.
Etc.everr1 3
1B
4 considera /+e la en+nciaci,n de los actos de comercio del art. ;A
revela +na s5ntesis Esi *ien imper)ectaE de todo lo re)erente a s+0etos' o*0eto 1
actividad mercantil. La aparici,n o s+presi,n de n+evas categor5as de actos de
comercio s,lo p+eden tener l+gar por disposici,n e6presa o tcita de la le1 o +na
interpretaci,n de la misma. Dic.o e6imio pro)esor propone +na modi)icaci,n del
sistema' reempla2ndolo completamente.
La en+meraci,n e)ect+ada por el art. ;A declara mercantiles' sin admitir pr+e*a en
contrario' los actos all5 contenidos' sean e0ec+tados o no por comerciantes.
1'F'8. EL ART. ;A DEL CDI" DE CMERCI
En+mera +n gr+po .eterog7neo de temas mercantiles' 1 de)ine al comerciante
como a/+ella persona /+e' teniendo capacidad para contratar' e0erce por c+enta
propia actos de comercio' .aciendo de ello pro)esi,n .a*it+al 3art. 1A4.
No todo acto de comercio posi*ilita a /+ien lo cele*ra ad/+irir la calidad de
comercianteL as5' por e0emplo' /+ienes reali2an aisladamente actos de comercio
3art. <A4 no son considerados comerciantes.
Las sociedades de .ec.o son comerciales -...si tienen +n o*0eto comercial-. El
resto de las sociedades /+e prev7 la le1 1=.??J sern consideradas mercantiles
por s+ )orma' en tanto /+e s+s actos 0+r5dicos p+eden o no ser -actos de
comercio-.
El estat+to del comerciante' es decir' las disposiciones /+e rigen s+s derec.os 1
o*ligaciones' tam*i7n son le1 mercantil e integran el C,digo de Comercio.
Una le1 p+ede ser totalmente comercial 3como el C,digo de Comercio4' o legislar
materias civiles 1 comerciales 3le1 8B.?88' /+e +ni)ica conc+rsos civiles 1
comerciales4.
Iontanarrosa 3
1?
4' Ana1a 1 %odetti 3
1<
4' 1 Etc.everr1 3
1F
4 sostienen /+e la
en+meraci,n del art. ;A' C. Com.' no es de orden p9*lico. #e trata' sin em*argo'
de +na norma imperativa' a partir de la c+al se con)orma el sistema del C,digo de
Comercio.
1'F'>. ANALI#I# DE L# ACT# DE CMERCI CNTENID# EN EL ART. ;A
Inc. 1$
-Toda ad/+isici,n a t5t+lo oneroso de +na cosa m+e*le o de +n derec.o so*re ella'
para l+crar con s+ ena0enaci,n' *ien sea en el mismo estado en /+e se ad/+iri, o
desp+7s de darle otra )orma de ma1or o menor valor.-
No c+al/+ier ad/+isici,n de +na cosa m+e*le es +n acto de comercio. %ara tener
tal carcter de*e re+nir los sig+ientes re/+isitos$
a4 acto de ad/+isici,nL
*4 a t5t+lo onerosoL
c4 de +na cosa m+e*le o de +n derec.o so*re ellaL
d4 con nimo de l+crar con s+ ena0enaci,n.
Con)orme al art. B?8' C. Com.' no son actos de comercio$
a4 las compras de *ienes ra5ces 1 m+e*les accesorios. #in em*argo' sern
comerciales las compras de cosas accesorias al comercio' para prepararlo o
)acilitarlo' a+n/+e sean accesorias de +n *ien ra52L
*4 la ad/+isici,n de o*0etos destinados al cons+mo del comprador o de la persona
por c+1o encargo se .aga la ad/+isici,nL
c4 las ventas .ec.as por el la*rador o el .acendado' de los )r+tos provenientes de
s+s cosec.as o ganadoL
d4 las ventas /+e .acen los propietarios 1 c+al/+ier persona de los )r+tos 1 e)ectos
/+e perci*an en concepto de renta' dotaci,n' salario' emol+mento o c+al/+ier otro
t5t+lo rem+neratorio o grat+itoL
e4 la reventa /+e .ace c+al/+ier persona del resto de los acopios /+e .i2o para s+
cons+mo partic+lar.
Concl+1e el art. B?8 diciendo /+e$
-...sin em*argo' si )+ere ma1or cantidad la /+e vende /+e la /+e .+*iese
cons+mido' se pres+me /+e o*r, en la compra con nimo de vender 1 se rep+tan
mercantiles la compra 1 la venta...-
La cosa ad/+irida p+ede transmitirse en el mismo estado o desp+7s de darle otra
)orma de ma1or o menor valor.
#e entiende por ad/+isici,n' desde el p+nto de vista del derec.o comercial'
comprar para revender.
La ad/+isici,n' seg9n Iontanarrosa 3
1;
4' se re)iere a derec.os' 1 s+pone la
incorporaci,n de 7stos al patrimonio de s+ tit+lar. %ara Etc.everr1 3
1=
4' el concepto
de ad/+isici,n es amplio' solamente limitado por el re/+isito de onerosidad'
a+n/+e entiende /+e este elemento de*er5a revisarse por/+e lo de)initorio Een el
acto de comercioE es la idea espec+lativa.
En c+anto a la onerosidad' se entiende /+e e6iste c+ando las partes as+men
prestaciones rec5procas 3contratos *ilaterales4.
El o*0eto de los actos de comercio son cosas m+e*les' entendiendo el concepto
con la amplit+d esta*lecida en el art. 8B18' C. Civ.' incl+1endo los *ienes
inmateriales. Las operaciones so*re *ienes inm+e*les' reservadas Een principioE
al m*ito del derec.o civil' entran dentro de la ,r*ita del derec.o comercial
c+ando se enc+entran vinc+ladas de alg9n modo al mismo 3la compra o al/+iler de
+n esta*lecimiento )a*ril' por e0emplo4.
Con)orme a Iontanarrosa 3
8J
4' *asta con /+e la cosa sea m+e*le para el
ad/+irente 3por e0.$ ser5a +n acto comercial la compra de +na casa para demolerla
1 vender los materiales4.
El inc. 1 menciona tam*i7n la ad/+isici,n de derec.os so*re la cosa. La
0+rispr+dencia 1 la doctrina le .an dado a esta e6presi,n +n sentido amplio'
comprendiendo todo tipo de derec.os reales o personales so*re la cosa de
contenido patrimonial.
La e6presi,n -l+cro- de*e interpretarse en sentido amplio' como el prop,sito
directo e inmediato de o*tener +na venta0a o ganancia' inmediata o mediata' o
evitar las p7rdidas o +na p7rdida inmediata 1 ma1or a la previsi*le si no se
reali2aran la ad/+isici,n 1 ena0enaci,n 3
81
4.
La intenci,n de l+crar es s+*0etiva' pero ella de*e s+rgir o*0etivamente' 1a /+e de
otro modo no se la podr5a pro*ar 3
88
4.
La intenci,n de l+crar' 0+nto con la de ena0enar' .a de e6istir contemporneamente
a la ad/+isici,n 3
8>
4.
La cosa ad/+irida p+ede ser materia prima p+ra' semiela*orada o ela*orada.
Entre la cosa ad/+irida 1 la transmitida de*e .a*er +na vinc+laci,n o*0etiva.
Inc. 8$
-La transmisi,n a /+e se re)iere el art5c+lo anterior.-
Una ve2 c+mplida la ad/+isici,n con )in espec+lativo' 7ste de*e concretarse.
Esa transmisi,n posterior es +n acto t5picamente mercantil. No necesita ser
e)ect+ada inmediatamente.
-Transmisi,n- est empleado en sentido amplio. Incl+1e' por e0.$ la transmisi,n del
+so 3
8B
4.
No es necesaria la onerosidad' por/+e el comerciante p+ede revender a menor
valor 3por e0.$ por ra2ones de mercado4.
#i la cosa transmitida 3cosa m+e*le4 pasa a integrar +n inm+e*le se aplican las
normas del derec.o civil.
#i se incorpora a +n m+e*le registra*le' s+ r7gimen es este 9ltimo.
Inc. >$
-Toda operaci,n de cam*io' *anco' correta0e o remate.-
La e6presi,n -toda operaci,n- /+iere decir c+al/+ier acto 0+r5dico o contrato en
sentido amplio.
La pala*ra -cam*io- se re)iere al cam*io de moneda e6tran0era. %+eden +tili2arse
o no papeles de comercio' o reali2arse mediante env5os en e)ectivo o giros.
%+eden llevarse a ca*o entre pla2as distintas 3cam*io tra1ecticio4 o en +n mismo
l+gar geogr)ico.
En c+anto a las operaciones de *anco' se re)iere a las actividades c+mplidas no
solamente por los *ancos 3dep,sito' desc+ento' pr7stamo' co*ran2as' giros'
c.e/+es' etc.4' sino a todas las entidades )inancieras.
La *anca es +n centro de negocios 1 )+nciona como tal' sin per0+icio del poder de
polic5a del Estado.
La actividad *ancaria no es +n servicio p9*lico propio ni impropio' si *ien p+ede
incl+irse entre las actividades de inter7s p9*lico. De all5 el e0ercicio del poder de
polic5a del Estado' /+e resg+arda el orden p9*lico econ,mico.
El correta0e es +n contrato mercantil /+e encierra dos actos de distinta nat+rale2a$
a4 el acercamiento entre las partes /+e desean reali2ar +n negocioL
*4 el negocio /+e esas partes estn tratando de reali2ar' /+e p+ede ser +n acto
civil o comercial.
El C,digo de Comercio' en el art. ;A' se re)iere a la actividad de intermediaci,n
llevada a ca*o por el corredor' /+e es +n a+6iliar del comercio.
El corredor se mantiene e/+idistante de las partes 1 no representa a ning+na de
ellas.
El correta0e aislado es +n acto de comercio. No .a1 correta0e civil 3
8?
4.
El acto de remate lo llevan a ca*o rematadores 1 martilleros' /+ienes son
a+6iliares del comercio. Median entre los /+e /+ieren vender 1 los /+e /+ieren
comprar mercader5as.
E)ect9an la intermediaci,n entre la o)erta 1 la demandaL el martillero de*e
mantenerse imparcial.
El remate es mercantil' a+n/+e la operaci,n /+e realicen comprador 1 vendedor
tenga nat+rale2a civil o comercial. #e lo disting+e del remate o s+*asta 0+dicial'
/+e es +n acto procesal.
Inc. B$
-Toda negociaci,n so*re letras de cam*io o de pla2a' c.e/+es o c+al/+ier otro
g7nero de papel endosa*le o al portador.-
El C,digo de Comercio 1 las normas complementarias reg+lan tanto los aspectos
del rea cam*iaria 1 papeles de comercio 3letra de cam*io' pagar7 1 c.e/+e4
como otro tipo de instr+mentos negocia*les destinados a poner en circ+laci,n
derec.os 1 o*ligaciones 3acciones' p,li2as de seg+ros' warrants' certi)icados de
prenda con registro' etc.4.
Este inciso tiene como o*0etivo agili2ar la circ+laci,n de estos doc+mentos 1
resolver las c+estiones atinentes a los mismos /+e se s+sciten 3
8<
4. Comprende a
todo tipo de papeles comerciales' con prescindencia de s+ nat+rale2a 1
atendiendo a s+ )orma literal.
En c+anto a la )rase -papel endosa*le o al portador-' est re)erida a la )orma de
circ+laci,n del papel. Es a la orden +n t5t+lo /+e se emite a nom*re de +na
persona determinada 1 c+1a trans)erencia opera mediante endoso. Es al portador
el /+e se emite sin indicaci,n de *ene)iciario 1 c+1a transmisi,n opera mediante la
simple entrega o tradici,n. Es nominativo el /+e se emite a nom*re de +na
determinada persona 1 s+ transmisi,n se reali2a por cesi,n' 1 de*e ser
doc+mentada en los li*ros del emisor.
Los t5t+los circ+latorios son a+t,nomos 3
8F
4.
En la act+alidad son +sados tanto por los comerciantes como por los partic+lares 1
el Estado.
En c+anto a los pagar7s .ipotecarios' c+ando .an sido negociados' se aplica la
0+risdicci,n mercantil 3
8;
4' si no se .an negociado' toda la c+esti,n .ipotecaria es
competencia civil.
Inc. ?$
-Las empresas de )*rica' comisiones' mandatos comerciales' dep,sitos o
transportes de mercader5a o personas por ag+a o por tierra.-
No o*stante' el C,digo +tili2a la pala*ra -empresa-' no est .aciendo menci,n al
concepto act+al' verdadero e0e estr+ct+rante del derec.o comercial moderno' sino
a )ormas de e6plotaci,n precarias 1 )altas de organi2aci,n' tales como )actor5as'
saladeros' dep,sitos de mercader5as en 2ona port+aria' etc7tera.
#e .a de)inido a la -empresa-' desde +n p+nto de vista del derec.o act+al' como$
organi2aci,n de los )actores de prod+cci,n para la ela*oraci,n o intercam*io de
*ienes 1 servicios destinados al mercado de cons+midores con +n )in econ,mico
3
8=
4.
El inc. ? del art. ;A' C. Com.' al+de a$
a4 Las empresas de )*rica$ es decir' las empresas man+)act+reras. El C,digo
de Comercio se .a re)erido al concepto e6istente en la 7poca de s+ sanci,n. La
trans)ormaci,n de la materia prima es el elemento caracteri2ante.
*4 Comisiones 1 mandatos comerciales$ estn de)inidos en el art. 888' C.
Com. E6iste mandato c+ando el /+e administra el negocio o*ra en nom*re de otra
persona /+e se lo .a encomendado.
El dep,sito p+ede ser civil o comercial. El dep,sito mercantil es reali2ado
por +na empresa 3por e0emplo' las *arracas 1 las casas de dep,sito4. Al ser
comercial la organi2aci,n /+e reali2a la actividad' esta 9ltima ad/+iere tam*i7n tal
carcter.
El mandato es +n contrato t5picamente civil /+e' c+ando tiene por o*0eto la
reali2aci,n de actos de comercio de c+al/+ier nat+rale2a' es mercantil.
E6iste comisi,n o consignaci,n' c+ando la persona /+e desempeCa por
otros' negocios individ+almente determinados' o*ra a nom*re propio o *a0o la
ra2,n social /+e representa.
c4 Tam*i7n tiene carcter comercial el transporte de mercader5as o personas.
En la act+alidad' determinadas )ormas de transporte .an ad/+irido tanta
importancia /+e s+ legislaci,n espec5)ica .a alcan2ado a+tonom5a 3por e0emplo' el
derec.o aeron+tico' /+e tiene +n c,digo propio4.
Inc. <$
-Los seg+ros 1 las sociedades an,nimas sea c+al )+ere s+ o*0eto.-
La actividad de seg+ros est regida por la le1 1F.B1; 3incorporada al C,digo de
Comercio4. Las empresas de seg+ros re/+ieren a+tori2aci,n del Estado para
)+ncionar 1 estn sometidas a s+ contralor 3#+perintendencia de #eg+ros de la
Naci,n4.
La le1 1=.??J 1 s+s modi)icatorias consagra la comercialidad de todas las
sociedades regidas por ella' no solamente la sociedad an,nima.
Las sociedades mercantiles no estn sometidas a la pres+nci,n de comercialidad
de s+s actos' por c+anto no son comerciantes' sino /+e tienen nat+rale2a
mercantil por s+ )orma.
Las sociedades an,nimas estn estr+ct+radas para poder reali2ar los actos ms
comple0os de la vida mercantil E*ancos' seg+ros' transportes' energ5a' etc.E. Los
actos re)erentes a s+ o*0eto p+eden ser civiles o comerciales 3por e0emplo' la
compra de +n inm+e*le es +n acto civil4.
Inc. F$
-Los )letamentos' constr+cci,n' compra o venta de *+/+es' apare0os' provisiones 1
todo lo relativo al comercio mar5timo.-
En la 7poca en /+e se sancion, el C,digo de Comercio' 1 desde la antigPedad' la
navegaci,n no s,lo era el ms importante medio de transporte para el comercio'
sino tam*i7n el de com+nicaci,n.
Las noticias circ+la*an con la velocidad en /+e se despla2a*an los .om*res.
La le1 de navegaci,n Ea+n/+e integrada al C,digo de ComercioE esta*lece la
a+tonom5a de la materia.
De*emos remarcar /+e$
a4 no todo lo relativo a la navegaci,n de*e considerarse mercantilL
*4 el derec.o de la navegaci,n es completo 1 a+t,nomo' presenta principios
propios 1 se integra en el c+adro de las restantes disciplinas 0+r5dicas' en especial'
el derec.o comercial.
%odemos a)irmar' en consec+encia' /+e el inc. F del art. ;A .a /+edado totalmente
desact+ali2ado.
Inc. ;$
-Las operaciones de los )actores' tenedores de li*ros 1 otros empleados de los
comerciantes' en c+anto concierne al comercio del negociante del /+e dependen.-
La actividad del )actor est reglada en el art. 1>8 1 sigtes.' C. Com.$
-...se llama )actor' a la persona a /+ien +n comerciante encarga la administraci,n
de s+s negocios' o la de +n esta*lecimiento partic+lar. Nadie p+ede ser )actor si no
tiene capacidad legal para e0ercer el comercio...-
Inc. =$
-Las convenciones so*re salarios de dependientes 1 otros empleados de los
comerciantes.-
#iendo el derec.o del tra*a0o +na disciplina a+t,noma esta norma carece 1a de
s+stento )ctico.
Inc. 1J$
-Las cartas de cr7dito' )ian2as' prenda 1 dems accesorios de +na operaci,n
comercial.-
#i el acto principal es comercial' el accesorio tam*i7n lo es' lo /+e nos lleva a
a)irmar /+e este art5c+lo es so*rea*+ndante 1 podr5a ser s+primido.
La carta de cr7dito es' en s5 misma' +na operaci,n comercial sin necesidad de
)+ndarse en este art5c+lo.
La )ian2a 1 la prenda p+eden ser civiles o comerciales. La )ian2a es comercial si el
acto principal lo es 3art. B;F' C. Com.4.
La prenda comercial est de)inida en el art. ?;J' C. Com.
La prenda con registro p+ede ser civil o comercial. Es mercantil c+ando garanti2a
+na operaci,n mercantil. #e pres+me /+e es comercial la prenda reali2ada por +n
de+dor comerciante.
En c+anto a las restantes o*ligaciones accesorias' la .ipoteca 1 la anticresis' son
siempre civiles.
#e considera*an mercantiles los contratos -parasociales-' 3por e0emplo' el pacto
de sindicaci,n de acciones4' los debentures' los contratos re)eridos a acciones' el
aval' etc. 3
>J
4.
Inc. 11$
-Los dems actos especialmente legislados en este c,digo.-
Esta )rase indica /+e la en+meraci,n del art. ;A no es limitativa' 1 es comprensiva
de las le1es comerciales /+e integran 1 complementan el C,digo de Comercio.
#on as5 actos de comercio los esta*lecidos por las le1es comerciales' 1 los no
legislados e incorporados a la materia comercial 3factoring' franchising'
underwriting' etc.4.
QConstit+1en actos de comercio los il5citos mercantilesR
Es +na c+esti,n de*atida en la doctrina.
La 0+rispr+dencia' por s+ parte' lo .a admitido en lo atinente a las mesas de dinero
3*anca de .ec.o4 3
>1
4.
1'F'B. ACT# DE CMERCI #U!METIV#
#i *ien n+estro sistema es *sicamente o*0etivo' e6isten' no o*stante' actos /+e
son considerados civiles o comerciales seg9n la calidad de s+s participantes.
As5' la ad/+isici,n de +na cosa m+e*le ser +n acto civil para +n no comerciante 1
mercantil para +n comerciante.
8. LA EM%RE#A. CNCE%T. #U IM%RTANCIA & "RAVITACIN EN LA
ACTIVIDAD ECNMICA. ELEMENT#
8'1. EM%RE#A. CNCE%T
De)inimos a la empresa' sig+iendo a #atanoKsD1 3
>8
4' como +n *ien incorp,reo
res+ltante del con0+nto de los derec.os so*re los elementos .eterog7neos /+e
e6teriori2a la organi2aci,n amalgamada en +na +nidad de destino. La -llave-
constit+1e el n9cleo central.
#+s elementos tipi)icantes son$
a4 e6istencia de +na .acienda' esta*lecimiento o con0+nto de medios' *ienes o
tra*a0o a0enoL
*4 organi2aci,n de dic.os elementos para la prod+cci,n de *ienes o serviciosL
c4 el riesgo /+e el empresario as+me al prod+cir n+eva ri/+e2aL
d4 +n )in espec+lativo o de l+cro.
8'8. IM%RTANCIA
La glo*ali2aci,n de la econom5a' )en,meno en modo alg+no in7dito' se mani)iesta
arti)icialmente por medio de$
a4 la .omogenei2aci,n de las c+lt+ras a trav7s de s+ -americani2aci,n-L
*4 la consolidaci,n de las corporaciones transnacionales' /+e eliminan el
concepto de naciones reempla2ndolo por el de -mercado-L
c4 mane0o de grandes masas de dinero c+1o despla2amiento logra .acer
s+c+m*ir monedas 1 go*iernos.
El e0e' desde el p+nto de vista de la econom5a' pasa a ser la go*erna*ilidad de los
mercados. Desde el p+nto de vista del derec.o' en cam*io' es la reg+laci,n
0+r5dica de las empresas' de modo de salvag+ardar los intereses de los socios' de
los terceros 3+s+arios 1 cons+midores4 1 de la sociedad en general.
La internacionali2aci,n de la prod+cci,n' a )in de o*tener *ene)icios de +na
econom5a de escala' lleva a /+e la c+arta parte del comercio m+ndial se
desenv+elva en relaciones -intra)irmas-.
El FJ S del comercio m+ndial se reali2a entre los EE.UU.' E+ropa 1 Map,n'
correspondiendo a Am7rica Latina el ? S. Mas es importante seCalar /+e el ;J S
de la prod+cci,n m+ndial se destina a los mercados internos 3
>>
4.
El derec.o de la econom5a organi2ada' el derec.o econ,mico' se asienta en los
conceptos tradicionales del derec.o privado' pero introd+ce principios del derec.o
p9*lico ampliando la perspectiva del derec.o mercantil.
8'>. LA EM%RE#A CM NUCLE DEL DEREC( ECNMIC. DI#TINTA#
TERIA#. L# CN#UMIDRE#. NUEV CENTR
La teor5a de la empresa como n9cleo central del derec.o comercial .a seg+ido
varios caminos.
a4 Concepci,n s+*0etiva
#eg9n esta post+ra la empresa tendr5a la )ac+ltad de ad/+irir derec.os 1 contraer
o*ligaciones siendo +n s+0eto de derec.o' con personer5a 0+r5dica.
El empresario ser5a el -primer empleado- 1 el ente trascender5a a las personas
/+e lo integran' a+n a los propietarios del activo. El patrimonio estar5a a)ectado a
los )ines de la empresa.
Al constit+ir la empresa el n9cleo del derec.o mercantil' 7ste se v+elve a
s+*0etivi2ar 3originariamente el derec.o comercial se aplic, 9nicamente a los
comerciantes' l+ego se o*0etivi2a con los actos de comercio 1 al centrali2arse s+
est+dio en la empresa' seg9n esta post+ra' se v+elve a s+*0etivi2ar4. #e ad.ieren
al s+*0etivismo "ierDe' Varangot' Oavala Rodrig+e2 3
>B
4.
La doctrina ma1oritaria act+al rec.a2a esta posici,n. Considera' en primer l+gar'
/+e no e6iste +n s+0eto 0+r5dico identi)ica*le como empresa. Agrega /+e
act+almente el acento del derec.o econ,mico de*emos *+scarlo en los derec.os
de los cons+midores ms /+e en la empresa ante el dese/+ili*rio e6istente entre
las partes interact+antes en el mercado 1 el apartamiento del concepto -0+sticia-'
e6tremo /+e de alg+na manera se advierte en el pensamiento del maestro Oavala
Rodrig+e2.
*4 Criterio o*0etivo 3+niversalidad de .ec.o4
Receptado por el C,digo de (ond+ras de 1=?J. Con alg+nos matices' es
sostenido en n+estro pa5s por (alperin' Colom*res' Iontanarrosa 1 Ric.ard
3Mossa es*o2a +na noci,n o*0etiva con ciertos aspectos s+*0etivos4 3
>?
4.
#int7ticamente' podemos decir /+e apro6iman a la empresa al concepto de o*0eto
de derec.o' la /+e se caracteri2ar5a por constit+ir +n con0+nto patrimonial de
*ienes c+1a tit+laridad o propiedad pertenece a +na o ms personas' /+ienes
as+mirn el riesgo propio de la actividad empresaria.
#in esta actividad propia del empresario ser5a +n con0+nto de *ienes estticos' sin
vida.
Como o*0eto de derec.o ser5a s+scepti*le de negociaci,n 0+r5dica.
Este criterio de0a a)+era todo lo concerniente al sector tra*a0o' incl+1endo al propio
empresario.
La doctrina .a criticado el t7rmino +niversalidad de .ec.o 1a /+e' por s+
imprecisi,n' a1+da m+1 poco para categori2ar 0+r5dicamente a la empresa 3
><
4.
Los elementos organi2ados )+era del )actor tra*a0o 1 del propio empresario no
p+eden tener entidad 0+r5dica. #on de +na .eterogeneidad tal /+e impone la
aplicaci,n de diversos sistemas 0+r5dicos.
c4 Teor5a intermedia. La empresa como actividad del empresario
Irancisco #antoro %assarelli 3
>F
4 sostiene /+e e6isten centros de relaciones
0+r5dicas /+e no son ni o*0eto ni s+0eto de derec.o. El e0e pasar5a por la actividad
del empresario' elemento caracteri2ante de la empresa.
I+nda s+ post+ra en lo normado por el art. 8J;8 del C,digo Italiano' /+e pone el
acento en el empresario.
#e .a criticado esta post+ra' p+es la actividad es +n .ec.o descomp+esto en
actos tendientes a +na )inalidad com9n' mani)estados e6teriormente por la
reali2aci,n de +n mismo s+0eto. No es posi*le caracteri2ar a la empresa por dic.os
actos. A ma1or a*+ndamiento ca*e agregar /+e carece de verdadero s+stento
legal' 1 no res+lta aplica*le en n+estro derec.o.
Etc.everr1 3
>;
4 a)irma /+e sostener /+e la empresa es actividad' importa volver al
p+nto de partida 1 desconocer lo /+e se /+iere de)inir. Es precisamente la
actividad del empresario 1 s+s cola*oradores lo /+e .a creado la empresa' como
cosa distinta de esa actividad. La actividad crea la empresa' pero no es la
empresa misma. Esta es la organi2aci,n de la actividad 1 adems +n con0+nto de
elementos de nat+rale2a variada. La actividad del empresario no p+ede separarse
de s+ persona.
d4 Teor5a negatoria de la empresa como categor5a 0+r5dica
#+stentada entre otros por Etc.everr1' esta teor5a considera /+e es imposi*le dar
+n concepto 0+r5dico de empresa.
No es +na categor5a 0+r5dica. No es s+0eto ni o*0eto' ni p+ede asimilarse al
concepto 0+r5dico de actividad.
Cada categor5a /+e la integra 3*ienes registra*les' tra*a0adores' imp+estos /+e
pagar' derec.os inmateriales' inm+e*les' etc.4 de*e regirse por el r7gimen
correspondiente' /+e tiene principios 1 normas propios.
No es +na +niversalidad de derec.o ni de .ec.o' ni +na categor5a n+eva.
Agrega el citado a+tor /+e no de*emos con)+ndir empresa 1 com+nidad de
*ienes. Los *ienes en com+nidad no poseen el dinamismo de la organi2aci,n.
Concl+1e Etc.everr1 /+e el concepto de empresa desde el p+nto de vista
econ,mico es e6tra0+r5dico.
Como mani)estara ut supra' act+almente la doctrina .a despla2ado el e0e del
derec.o econ,mico desde la empresa .acia los cons+midores' destinatarios de la
actividad empresarial' 1 m+c.as veces v5ctimas de relaciones de cons+mo
ine/+itativas' o*ligadas o inde*idamente ind+cidas.
8'B. UNA CUARTA ETA%A DEL DEREC( MERCANTIL. EL DEREC( DE L#
CN#UMIDRE# CM CNTRACARA DEL DEREC( DE LA EM%RE#A
La empresa e6iste para llegar .asta el cons+midor 1 +s+ario )inal. El derec.o
mercantil no p+ede considerar e6traCos a s+ ,r*ita los derec.os de /+ienes
necesariamente dan ra2,n de ser a esa actividad 1 por lo tanto al derec.o
comercial.
El derec.o de los cons+midores' previsto en el art. B8 de la Constit+ci,n Nacional'
aparece modi)icando conceptos propios del derec.o com9n. La le1 8B.8BJ
esta*lece principios tales como la responsa*ilidad solidaria de los participantes en
la -relaci,n de cons+mo-' la n+lidad de cl+s+las predisp+estas /+e a)ecten
derec.os de los cons+midores' etc7tera.
En s5ntesis' podemos decir' 0+ntamente con alg+nos a+tores italianos' /+e$
a4 Una primera etapa del derec.o econ,mico se caracteri2, por s+
s+*0etivismo 3chi faR4. Era el derec.o de 1 para los comerciantes.
*4 Una seg+nda etapa se caracteri2, por la o*0etivi2aci,n' despegndose del
comerciante. #e aplican s+s reglas a todos los /+e reali2an actos de comercio. Lo
importante es -chi cosa faR-.
c4 Una tercera etapa la encontramos en la organi2aci,n. El n9cleo pasa por la
empresa. -Come si faR-. #e .ace en )orma organi2ada' en )orma de empresa.
d4 Act+almente se traslada el n9cleo al cons+midor.
Todos somos cons+midores. #e trata de resta*lecer el e/+ili*rio entre las partes.
#e completa el derec.o de la empresa con la otra mitad. El derec.o de los
cons+midores 3
>=
4.
8'?. LE"I#LACIN AR"ENTINA. %R&ECT#. UNA CUARTA ETA%A EN EL
DEREC( CMERCIAL
8'?'1. LE"I#LACIN AR"ENTINA
El derec.o patrio reg+l, al comerciante como centro del derec.o mercantilL la idea
de empresa esta*a a+sente.
Como vi7ramos anteriormente' el C,digo de Comercio en el art. ;' inc. ?' declara
acto de comercio a las empresas de )*ricas' comisiones' etc. #e re)iere a las
precarias estr+ct+ras ind+striales de mediados del siglo :I:' 1 no al concepto de
organi2aci,n de los )actores prod+ctivos /+e .o1 denota la pala*ra -empresa-.
La le1 11.;<F 3trans)erencia de )ondos de comercio4 no t+vo en mira la reg+laci,n
de la empresa ni como s+0eto ni como o*0eto de derec.os' as5 como tampoco la
protecci,n de esa +nidad.
La le1 1B.>=B' arts. ?1 1 ?>' reg+la la indivisi,n temporal de +n esta*lecimiento
comercial' ind+strial' ganadero' minero o c+al/+ier otro /+e constit+1a +na +nidad
econ,mica. El art. ?1 esta*lece /+e el ca+sante p+ede imponer esa indivisi,n a
los .erederos )or2osos por +n pla2o no ma1or de 1J aCos otorgando derec.o al
c,n1+ge s+p7rstite a peticionar dic.a indivisi,n por ig+al pla2o. La -ratio- de la
norma )+e la de)ensa de la contin+idad de la empresa 3art. ?14' evitando s+
divisi,n 3art. ?>4.
La le1 de contrato de tra*a0o 3art. ?A4 de)ine a la empresa como -...organi2aci,n
instr+mental de medios personales' materiales e inmateriales ordenados *a0o +na
direcci,n para el logro de )ines econ,micos o *en7)icos-. Empresario es a/+el /+e
dirige la empresa por s5 o por medio de otras personas con el c+al se relacionan
0err/+icamente los tra*a0adores. De)ine al esta*lecimiento como la +nidad t7cnica
o de e0ec+ci,n destinada al logro de los )ines de la empresa' a trav7s de +na o
ms e6plotaciones.
El art. 1A de la le1 1=.??J' al de)inir a las sociedades' incorpora el concepto de
organi2aci,n propio de las empresas.
La le1 88.=J>' de re)ormas a la le1 1=.??J' incorpor, la reg+laci,n de los contratos
de cola*oraci,n empresaria. En s+ e6posici,n de motivos se re)iere a la empresa
como el o*0eto de toda sociedad mercantil. La norma pretende posi*ilitar la
cola*oraci,n o cooperaci,n entre empresarios' *+scando generar venta0as
com+nes.
La le1 8B.?88 3conc+rsos4' en los arts. 1;= 1 sigtes.' re)eridos a la contin+aci,n de
la e6plotaci,n de la empresa )allida' se limita a reg+lar la contin+idad operativa sin
precisar el concepto de empresa ni como s+0eto ni como o*0eto. !+sca la
protecci,n de los acreedores 1 tra*a0adores reservando s+ aplicaci,n a a/+ellas
empresas c+1a actividad sea econ,micamente via*le' sin per0+icio de .a*er
separado al empresario de s+ administraci,n ante la /+ie*ra.
8'?'8. %R&ECT# DE REIRMA. RECMENDACINE#
La act+al teor5a alemana considera necesaria la ela*oraci,n de +n derec.o de la
empresa dentro del c+al /+edar5a s+*s+mido el derec.o societario.
El pro1ecto de +ni)icaci,n de la legislaci,n civil 1 comercial de 1=;F' sancionado
por le1 8B.J>8' )+e vetado 5ntegramente por el %EN.
Recog5a la idea de empresa en el art. 1J1< Ela inscripci,n de las personas )5sicas
/+e reali2aran +na actividad econ,mica organi2adaE. Admit5a' por otra parte' la
sociedad de +n solo socio.
El pro1ecto de re)ormas a la le1 de sociedades comerciales' ela*orado por la
comisi,n designada por el Ministerio de M+sticia en 1==>' acoge la sociedad de +n
solo socio.
El Tercer Congreso de Derec.o Comercial e)ect+, las sig+ientes
recomendaciones so*re el tema -empresa-$
Recomendacin !
-#in per0+icio de destacar la principal )+nci,n del empresario' de*e concl+irse /+e
la empresa comercial' en s+ importancia 1 estr+ct+ra act+al' re/+iere +na
organi2aci,n econ,mica' t7cnica 1 0+r5dica /+e la .a*ilite para alcan2ar la
prod+cci,n de *ienes o servicios /+e e6ige el m+ndo econ,mico 1 la )+nci,n social
de la misma.-
Recomendacin "!
-Esa organi2aci,n' /+e de*e alcan2ar +n per)eccionamiento adec+ado para
permitir el desarrollo de la empresa' no desalo0a al empresario de s+ primordial 1
tradicional rol.-
Recomendacin #!
-Dentro de estas caracter5sticas' el derec.o comercial de*e legislar la empresa'
contemplando s+s aspectos 0+r5dico@econ,micos 1 s+ orientaci,n social.-
Recomendacin $!
-#e considera a*sol+tamente necesario dictar normas /+e reg+len el estat+to
pro)esional del empresario.-
Recomendacin %!
-Es conveniente /+e se lleg+e a la sanci,n de +n estat+to de )ondo de comercio'
el /+e de*er contemplar s+ organi2aci,n 0+r5dica' los negocios de /+e p+ede ser
o*0eto 1 s+ protecci,n' atendi7ndose' entre otros temas' los sig+ientes$ noci,n'
composici,n' caracteres' creaci,n' registraci,n' +s+capi,n' compraventa'
transmisi,n por ca+sa de m+erte' perm+ta' daci,n en pago' aporte' remate
0+dicial' e6tinci,n' +s+)r+cto' locaci,n del )ondo' comodato' prenda' acciones
reales' acci,n por competencia desleal' locaci,n de locales para comercio o
ind+stria con la posi*ilidad de reglamentar la instit+ci,n /+e en otros pa5ses se .a
aceptado *a0o el nom*re de Tpropiedad comercialU' adems de los pro*lemas /+e
s+rgen con motivo de trans)ormaci,n' )+si,n' a*sorci,n 1 disol+ci,n de sociedades
1 de los /+e acontecen por trans)erencia de todas las c+otas de sociedad de
responsa*ilidad limitada 1 de todas las acciones de sociedad en comandita por
acciones del art. >;1' C. Com.' 1 de sociedades an,nimas.-
8'<. EM%RE#A & #CIEDAD. DIIERENCIA#
No de*emos con)+ndir empresa con sociedad.
a4 La sociedad mercantil no es sino el ropa0e 0+r5dico de la empresa
econ,mica. En tanto 1 en c+anto p+ede e6istir sociedad sin actividad alg+na' no
e6iste empresa /+e no impli/+e movimiento' actividad' prod+cci,n.
*4 La empresa p+ede ser +nipersonal. La sociedad no.
c4 La sociedad es +n s+0eto de derec.o. La empresa no lo es' salvo /+e
adopte alg+na )orma societaria.
d4 A cada persona corresponde +n patrimonio' por lo /+e +n mismo s+0eto de
derec.o podr5a ser tit+lar de diversas empresas.
e4 Las empresas carecen de entidad 0+r5dica propia 3tal concepto se .a visto
deval+ado ante post+ras doctrinarias plasmadas en alg+nas disposiciones
legislativas tales como la le1 de Contrato de Tra*a0o 8J.FBB en s+ art. ?A' la
legislaci,n so*re )ondos de inversi,n' )ondos de 0+*ilaciones 1 pensiones Ele1
8B.BB1E' )ideicomiso Ele1 8B.8B1E' etc.4.
)4 La empresa p+ede conservarse sin per0+icio de la e6tinci,n del o*0eto
social. La sociedad no.
>. IND DE CMERCI
>'1. CNCE%T
%odemos de)inir al )ondo de comercio como +na +niversalidad de .ec.o integrada
por +n con0+nto de *ienes materiales e inmateriales c+1a trans)erencia en *lo/+e
se enc+entra reg+lada por la le1 11.;<F.
Desde el p+nto de vista econ,mico ser5a el con0+nto de *ienes /+e +n empresario
posee como +nidad de prod+cci,n o intermediaci,n.
%arte de la doctrina 3
BJ
4 .a considerado al )ondo de comercio como el s+strato
material donde se asienta la empresa 3empresa en sentido esttico' por oposici,n
a empresa en sentido dinmico4. El origen de tal interpretaci,n' .o1 s+perada' se
n+tre de +na distinci,n s+rgida dentro del derec.o italiano en ra2ones
)+ndamentalmente pol5ticas' /+e disting+5a entre la empresa 3s+0eto4 1 la .acienda
3o*0eto4.
(acienda 1 )ondo de comercio ser5an conceptos id7nticos de con)ormidad con
esta post+ra. No res+lta aplica*le en n+estro sistema 0+r5dico esa separaci,n de
elementos integrativos de la empresa ni la atri*+ci,n a la misma de la calidad de
s+0eto.
Etc.everr1 3
B1
4' por s+ parte' pone el acento en la e6istencia de +na estr+ct+ra /+e
s+perando los elementos /+e la componen permite' en caso de trans)erencia'
contin+ar con la e6plotaci,n sin sol+ci,n de contin+idad. Esa estr+ct+ra es la /+e
posi*ilita la venta en *lo/+e de +na empresa en )+ncionamiento' resg+ardando los
intereses de los acreedores.
Los o*0etivos tenidos en vista por la le1 .an sido$
a4 Reg+lar la trans)erencia -en *lo/+e- de la totalidad de los *ienes /+e
integran +na empresa en marc.a 3se e6cl+1en trans)erencias de *ienes en )orma
separada4.
*4 Evitar la interr+pci,n de la actividad empresaria permitiendo s+ contin+aci,n
sin los per0+icios de cierre' inventario' cancelaci,n de pasivos 1 n+eva apert+ra.
c4 %osi*ilitar la satis)acci,n de los acreedores antes /+e salga de la ca*e2a
del vendedor la tit+laridad de la empresa /+e se trans)iere 3la le1 vigente E11.;<FE
privilegia el inter7s de los acreedores por so*re la contin+idad de la e6plotaci,n.
Las de+das' a+n las no vencidas' de*ern ser garanti2adas de mediar oposici,n E
arts. BA' ?A' FA 1 ccs.E4.
!asta imaginar la trans)erencia a +n insolvente para darse c+enta de /+e el
cr7dito de los proveedores de +n esta*lecimiento podr5a /+edar totalmente
desg+arnecido de no mediar reca+dos de control.
d4 Aseg+rar a los empleados de la empresa el mantenimiento de s+s derec.os
en c+anto a antigPedad' derec.os indemni2atorios' vacaciones' etc. 3la le1 8J.FBB
1 s+s modi)icatorias esta*lecen /+e' en caso de trans)erencia por c+al/+ier t5t+lo
del esta*lecimiento' pasarn al ad/+irente todas las o*ligaciones emergentes del
contrato de tra*a0o /+e el transmitente t+viera con el tra*a0ador al tiempo de la
trans)erencia Gincl+idas a/+ellas /+e se originen con motivo de la mismaH. Es decir
/+e el tra*a0ador conservar todos los derec.os /+e ten5a con s+ anterior
empleador Gentre ellos la antigPedad ad/+irida con el transmitenteH4.
>'1'1. TRA# IRMA# MURIDICA# DE TRAN#IERENCIA# DE EM%RE#A# EN
MARC(A
Adems del r7gimen de trans)erencia de )ondos de comercio reg+lado por la le1
11.;<F' de tener la empresa +na estr+ct+ra societaria se p+ede lograr el mismo
o*0etivo con la venta de la totalidad del pa/+ete accionario en caso de +na #.A. o
de las c+otas sociales en caso de +na #.R.L. En estos s+p+estos' +s+almente' se
detallan activos 1 pasivos 1 se esta*lecen mecanismos /+e garanticen la
ine6istencia de pasivos oc+ltos.
tra posi*ilidad ser5a la )+si,n con otra sociedad' la escisi,n de +na sociedad'
etc7tera.
>'8. NATURALEOA MURIDICA
La 0+rispr+dencia 1 la doctrina se .an inclinado por considerar a los )ondos de
comercio como +na +niversalidad de .ec.o.
No son s+0etos de derec.o' por tanto' carecen de patrimonio propio.
#+s componentes 3*ienes 1 derec.os4 conservan individ+alidad' pero sin constit+ir
+n patrimonio separado del tit+lar.
No son +na +niversalidad de derec.o ni p+eden ser inscriptos en el Registro
%9*lico de Comercio.
>'>. ELEMENT# CN#TITUTIV#
El art. 1A de la le1 11.;<F seCala /+e los elementos constit+tivos de +n )ondo de
comercio o esta*lecimiento comercial -...a los e)ectos de s+ transmisi,n por
c+al/+ier t5t+lo...- son *ienes$
a4 Materiales
1. Instalaciones$ son todos los elementos materiales destinados al )+ncionamiento
del negocio identi)icados como *ienes de +so 3ma/+inarias' m+e*les 1 9tiles'
sistemas incorporados a la comerciali2aci,n 1 a la prod+cci,n' etc.4.
8. Mercader5as$ o*0etos /+e integran la actividad propia del esta*lecimiento
3materias primas' prod+ctos terminados 1' en general' los /+e se conocen como
*ienes de cam*io4.
De*emos seCalar /+e los inm+e*les no constit+1en +no de los elementos
del )ondo de comercio. #+ transmisi,n re/+iere pacto e6preso. En caso de
.a*erse convenido s+ incl+si,n en la venta' de*er darse de*ido c+mplimiento a
los reca+dos esta*lecidos por el art. 11;B' C. Civ. 3escrit+ra p9*lica4.
En este caso' las operaciones .an de ser dos$ +na comercial' re)erida a la
trans)erencia del )ondo de comercio' 1 otra civil' re)erida a la escrit+raci,n del
inm+e*le a nom*re del ad/+irente' s+*ordinada a la concreci,n de la trans)erencia
del )ondo. Dos contratos de nat+rale2a 0+r5dica distinta )ormarn parte del mismo
acto.
*4 Inmateriales
1. Valor llave 3a&&iamento-achandalage-goodwill4.
%odemos de)inirlo como la aptit+d de la empresa para prod+cir el )in
econ,mico *+scado /+e dar5a l+gar a s+per+tilidades )+t+ras' ms all de lo
espera*le en +n negocio similar. ' como dir5a !ertora 3
B8
4' valor act+al de
s+per+tilidades )+t+ras pro*a*les.
No es trans)eri*le en )orma independiente al )ondo de comercio.
#e val9a teniendo en c+enta lo /+e el )ondo .a prod+cido econ,micamente
.asta el momento 1 la ine6istencia de motivos para /+e decline dic.a renta*ilidad
en el )+t+ro.
A9nan el criterio de val+aci,n' adems de las +tilidades perci*idas' los
gastos necesarios para poner en )+ncionamiento la empresa' el cr7dito de /+e
go2a el esta*lecimiento' el reconocimiento ante el p9*lico' relaciones comerciales'
prestigio' .a*ilidad empresarial' etc7tera.
#i *ien los elementos s+*0etivos son intransmisi*les 3tales como la
e6periencia 1 .a*ilidad del empresario4' los mismos de0an en la empresa +na
predisposici,n en la clientela )avora*le al )ondo /+e se desea trans)erir.
La clientela )orma parte del valor llave. La constit+1e el con0+nto de
personas /+e mantienen con la empresa relaciones mercantiles .a*it+ales. #e
val9a la pro*a*ilidad de /+e los antig+os clientes contin9en conc+rriendo al mismo
local. #+ man+tenci,n depende tanto de )actores s+*0etivos como o*0etivos
3propaganda' e)iciencia de servicios' calidad' )orma de presentaci,n de los
prod+ctos' etc.4.
8. Nom*re comercial$ denominaci,n con /+e se designa +na actividad con
)ines de l+cro.
>. EnseCa comercial$ signo' letrero o cartel /+e permite identi)icar +n
esta*lecimiento' al poseer los caracteres de novedad 1 originalidad. De*e
trans)erirse 0+ntamente con el esta*lecimiento.
B. %atentes de invenci,n$ son las registraciones e)ect+adas en el Registro de
%atentes /+e lleva el Instit+to Nacional de la %ropiedad Ind+strial' /+e permiten
preservar' en *ene)icio de a/+ellas personas /+e .an e)ect+ado la pertinente
inscripci,n' la e6plotaci,n de +n desc+*rimiento. La le1 pretende )omentar la
actividad creativa aplica*le a los procesos ind+striales' res+ltando +n *ien
inmaterial transmisi*le.
La invenci,n' para /+e sea patenta*le' de*e revestir determinadas
caracter5sticas' a sa*er$ ser +na novedadL entraCar +na actividad inventiva' 1 ser
s+scepti*le de aplicaci,n ind+strial 3art. BA' le1 8B.B;14.
#+ registraci,n concede el derec.o de monopoli2ar s+ e6plotaci,n por +n
lapso m6imo de veinte aCos' improrroga*le 3art. >?' le1 8B.B;14.
Los certi)icados de adici,n son derec.os /+e se otorgan a /+ien me0ore +n
invento 1a patentado 3art. ?14.
?. Marcas$ *ien inmaterial /+e' permitiendo disting+ir +n prod+cto de otro'
otorga a s+ tit+lar derec.o de +so' p+diendo oponerse a s+ empleo por parte de
terceros.
Indicadores de calidad + origen' las marcas tienen +n claro valor econ,mico
/+e m+c.as veces s+pera el del resto de los activos. La identi)icaci,n de +n
prod+cto o servicio res+lta esencial para atraer o mantener +na clientela.
#,lo son registra*les como marcas$ a/+ellos conceptos' di*+0os' sonidos
/+e posi*iliten disting+ir +n *ien de otro' evitando la con)+si,n con otras marcas
1a registradas o e6istentes.
La le1 88.><8 seCala' en s+ art. 1A' /+e p+eden +sarse como marcas'
siempre /+e permitan individ+ali2ar +n prod+cto o servicio' pala*ras' signos'
di*+0os' em*lemas' monogramas' gra*ados' estampados' sellos' imgenes'
*andas' com*inaciones de colores' envoltorios' envases' com*inaciones de letras
1 n9meros' )rases p+*licitarias' relieves con capacidad distintiva' etc7tera.
No p+eden +sarse como marcas' +na id7ntica a otra 1a registrada o
solicitada con anterioridad para disting+ir los mismos prod+ctos o serviciosL las
marcas similares a otras 1a registradas o solicitadas' las /+e p+edan ind+cir a
errorL el nom*re' se+d,nimo o retrato de +na persona sin s+ consentimiento o el
de s+s .erederosL los nom*res' pala*ras o signos /+e constit+1en la designaci,n
.a*it+al del prod+ctoL los nom*res o pala*ras /+e .a1an pasado al +so general
antes de s+ solicit+d de registroL la )orma de los prod+ctos 3no as5 los envases /+e
s5 p+eden registrarse4L el color nat+ral de los prod+ctos o s+ solo color aplicado
so*re ellos. Es decir' lo /+e la le1 trata de evitar por todos los medios es la
posi*ilidad de con)+si,n.
!asndose en /+e el derec.o marcario no p+ede proteger a*+sos' la
0+rispr+dencia .a )allado en contra de a/+ellos /+e' de mala )e' .an pretendido
apoderarse de marcas /+e' si *ien no esta*an registradas en el pa5s' eran m+1
conocidas en el mercado o /+e .a*iendo cad+cado s+ registraci,n a )avor del
peticionante por .a*erse omitido el pedido temporneo de reinscripci,n implica*a
+na )lagrante in0+sticia la trans)erencia de dic.o activo a +n tercero.
Mediando +so dentro de los cinco aCos previos a s+ vencimiento 1
renovaci,n oport+na de la registraci,n' la propiedad de +na marca permanecer
en )orma inde)inida en ca*e2a del tit+lar 3art. ?A' le1 88.><84.
#alvo estip+laci,n en contrario' la le1 pres+me /+e en caso de
trans)erencia de +n )ondo de comercio' la marca integra el mismo.
Toda trans)erencia de*e inscri*irse ante el Instit+to Nacional de la
%ropiedad Ind+strial para /+e s+rta e)ecto respecto de terceros.
La le1 con)iere acciones del derec.o com9n 1 penales en caso de in)racci,n
a la misma 3comiso' venta de las mercader5as' destr+cci,n de las marcas' etc.4.
-Designaci,n- es el nom*re o signo distintivo de +na actividad /+e permite
disting+irla de otras pree6istentes en el ramo. A di)erencia de la marca' no re/+iere
registraci,n.
La propiedad se ad/+iere por el +so 1 9nicamente con relaci,n al ramo en
el /+e se la +tili2a.
#e e6ting+e con el a*andono de la actividad designada o del nom*re em@
pleado.
<. DiseCos 1 modelos ind+striales$ son a/+ellas )ormas incorporadas a +n
prod+cto ind+strial /+e le con)ieren carcter ornamental 3dto. le1 <.<F>V<>'
rati)icado por la le1 1<.FB; 1 la Convenci,n de %ar5s@le1 1F.J114.
#e caracteri2an por em*ellecer o darle ma1or )+ncionalidad a instr+mentos
1a e6istentes.
F. Distinciones .onor5)icas. En+nciado no )eli2' .ace al prestigio del
esta*lecimiento.
;. Derec.o al local$ la le1 .ace re)erencia al derec.o' para el ad/+irente del
)ondo de comercio' de contin+ar e6plotando el negocio en el mismo l+gar donde
7ste )+nciona*a anteriormente.
#e .a disc+tido si el derec.o al local es +n elemento del )ondo de comercio'
/+edando o*ligado por lo tanto el transmitente a ceder necesariamente el +so 1 el
goce del mismo.
Vitolo 3
B>
4 Een opini,n /+e compartimosE se e6pide por la negativa' en tanto
/+e Alterini 3
BB
4 lo .ace por la a)irmativa.
El p+nto' esencial en las trans)erencias de )ondos' es normalmente previsto
en )orma e6presa en los contratos /+e se s+scri*en.
En el s+p+esto /+e el transmitente sea arrendatario' si el contrato lo
permite' se procede a ceder o s+*locar el inm+e*le al ad/+irente' de*iendo ser
noti)icado el propietario del *ien' /+ien contin+ar perci*iendo los al/+ileres del
n+evo in/+ilino. %ara ello de*er estarse a lo disp+esto en el contrato de locaci,n'
/+e .a*it+almente integra como ane6o el contrato de trans)erencia.
>'B. ELEMENT# E:CLUID#
a4 Cr7ditos 1 de+das
Al no constit+ir el )ondo de comercio +n patrimonio separado de s+ tit+lar' la
transmisi,n del )ondo no importa por s5 misma la transmisi,n de s+s cr7ditos 1
de+das' salvo /+e se estip+le e6presamente en el contrato /+e est incl+ida la
totalidad del activo 1 pasivo del )ondo en la trans)erencia.
>'B'1. LI!R# DE CMERCI. DCUMENTACIN RE#%ALDATRIA.
CRRE#%NDENCIA
Los li*ros son de propiedad del transmitente' a /+ien' por otra parte' la le1 impone
la o*ligaci,n de conservarlos d+rante die2 aCos' a+n desp+7s de cesar en s+s
actividades.
>'?. TRAN#MI#IN 3W4
Las responsa*ilidades de las partes del contrato 1 la vol+ntad del legislador de
tratar de garanti2ar los derec.os de terceros /+e otorgaron cr7dito a +n
comerciante Epero no necesariamente a s+ s+cesorE estn tratados en la le1
11.;<F 1 s+s decretos reglamentarios 3de*emos seCalar /+e los casos de )ra+de
.an sido n+merosos4.
Acordada la trans)erencia en c+anto al o*0eto de la misma 3tanto en lo re)erente a
los elementos materiales como a los inmateriales4 1 )i0ado el precio 1 las
modalidades de pago' se procede de la sig+iente manera$ .a*it+almente se paga
+na s+ma al contado /+e integrar5a el precio' de concretarse la operaci,n' pero
/+e p+ede ser entregada como seCa en los t7rminos del art. BF?' C. Com. 3sin
per0+icio de ello' no de*emos olvidar /+e el art. =A de la le1 11.;<F dispone /+e se
pres+men sim+lados iuris et de iure los pagos .ec.os a c+enta /+e p+dieran
-...per0+dicar a los acreedores-4.
Al reci*irse la posesi,n 1 veri)icarse la e6istencia de la mercader5a 1 estado de las
instalaciones' se cancela o doc+menta el saldo del precio' con)orme a lo acordado
en cada caso partic+lar.
>'<. %ARTE#
%artes del contrato son el tit+lar del )ondo de comercio 1 el ad/+irente.
La transmisi,n p+ede .acerse con o sin intervenci,n de intermediarios 3escri*ano'
corredor Ea+n/+e la le1 no lo mencioneE o martillero4.
>'F. RENUI#IT#
El contrato de*e ser .ec.o por escrito.
El precio no podr ser in)erior al pasivo den+nciado' al /+e de*er adicionarse el
importe de las de+das mantenidas con proveedores de mercader5as o tit+lares de
cr7ditos correspondientes a los gastos generales del esta*lecimiento' no
den+nciados' pero /+e .+*ieran )orm+lado oposici,n.
El transmitente no de*e encontrarse in.i*ido.
De*er acompaCarse certi)icado de li*re de+da previsional 1 de la AII%.
Las entregas de dinero en concepto de seCa se pres+men de pleno derec.o
sim+ladas' si p+eden per0+dicar a los acreedores.
>';. %RCEDIMIENT
a4 El transmitente de*e entregar +na nota )irmada al -...pres+nto ad/+irente...-
con +n detalle de los cr7ditos ade+dados de*idamente individ+ali2ados 3nom*re
de los acreedores' domicilio' monto' )ec.a de vencimiento' etc.4 1 +n inventario de
los elementos materiales e inmateriales o*0eto del contrato.
En el caso de incl+irse *ienes registra*les' se de*er prever tal
circ+nstancia al ig+al /+e todo lo re)erente al +so 1 goce de inm+e*les o*0eto del
ac+erdo 3trans)erencia de contratos de locaci,n' por e0emplo' con con)ormidad del
propietario del *ien' de ser necesaria4.
*4 %+*licaci,n. D+rante cinco d5as de*ern p+*licarse edictos en el !olet5n
)icial 1 en +n diario del l+gar en /+e )+ncione el esta*lecimiento. En los mismos
se seCalarn clase 1 l+gar donde )+nciona la empresa' nom*re 1 domicilio del
vendedor' comprador' -rematador- 1 escri*ano con c+1a act+aci,n se reali2ar el
acto.
c4 Derec.o de los acreedores. Los acreedores a)ectados por la trans)erencia
tendrn derec.o a oponerse a la misma' reclamando al comprador o al escri*ano
o -rematador- interviniente la retenci,n de los respectivos cr7ditos. El lapso para
e0ercer este derec.o es de die2 d5as a contar desde la 9ltima p+*licaci,n.
Este derec.o de oposici,n al retiro del dinero por parte del transmitente
p+eden e0ercerlo todos los acreedores' a+n a/+ellos tit+lares de cr7ditos no
vencidos o /+e no .+*ieran sido den+nciados en la nota indicada en el acpite
individ+ali2ado con la letra a4.
La le1 )i0a el lapso de veinte d5as a )in de /+e los pres+ntos acreedores
p+edan o*tener' a trav7s del 0+e2 competente' el em*argo pertinente. De no
concretarse tal medida preca+toria' los )ondos podrn ser retirados por el
depositante.
%or s+ parte' el transmitente' si c+estiona la legitimidad del cr7dito del
opositor' p+ede o)recer +na ca+ci,n s+stit+tiva.
d4 Transc+rridos die2 d5as a contar desde la 9ltima p+*licaci,n de edictos' 1 no
mediando oposici,n' o e)ect+adas las retenciones a las /+e se .ace re)erencia ut
supra' podr otorgarse vlidamente el doc+mento de venta 3se re/+iere la
con)ormidad del c,n1+ge prevista por el art. 18FF' C. Civ.4.
e4 Dentro de los die2 d5as de otorgado el acto' de*er inscri*irse en el
Registro %9*lico de Comercio de la 0+risdicci,n del *ien. #in esa inscripci,n la
trans)erencia no ser oponi*le a terceros.
Es decir /+e el contrato s,lo se considerar concl+ido 1 el transmitente
podr acceder al precio pactado l+ego de c+mplidos dic.os pasos.
Las transgresiones a la normativa legal implican responsa*ilidad solidaria
por parte del comprador' vendedor' martillero' corredor o escri*ano /+e las
.+*ieran cometido' por el importe de los cr7ditos /+e res+lten sin pagar 1 .asta el
monto del precio de trans)erencia del )ondo.
B. LA RE"I#TRACIN %U!LICA EN MATERIA CMERCIAL. #U IM%RTANCIA.
EIECT#
B'1. CNCE%T. IM%RTANCIA
El registro mercantil es +n medio de p+*licidad destinado a )acilitar a terceros el
conocimiento de determinados .ec.os 3el e0ercicio del comercio' por e0emplo4'
contratos 3sociedades' contratos de cola*oraci,n empresaria' trans)erencias de
)ondo de comercio4' actos +nilaterales 3.a*ilitaci,n de menores' modi)icaci,n de
estat+tos' emisi,n de o*ligaciones negocia*les' debentures4 1 datos esenciales en
el desenvolvimiento del mercado 3*alances4 3
B?
4.
#int7ticamente' podemos decir /+e es la instit+ci,n encargada de dar p+*licidad a
la matr5c+la de los comerciantes' 1 alg+nos de los doc+mentos propios del tr)ico
mercantil.
En +n principio' s,lo )+eron registrados los nom*res de los comerciantes. L+ego'
alg+nos contratos' incorporndose )inalmente la p+*licidad de los estados
conta*les.
B'8. RI"EN
El origen del registro p9*lico de comercio lo encontramos en la Edad Media.
El ius mercatorum 3derec.o pro)esional con 0+risdicci,n propia4 res+lta*a
aplica*le' en +n principio' 9nicamente a los mercaderes. Cada corporaci,n
lleva*a' a s+ ve2' +n li*ro donde se registra*an los integrantes de la misma. La
inscripci,n en el 'iber (ercatorum de cada corporaci,n otorga*a la calidad de
comerciante.
A partir del siglo :III la inscripci,n de0a de ser interna' permiti7ndose la comp+lsa 1
anotaci,n a terceros. Es el origen de las act+ales )ormas de p+*licidad del
Registro %9*lico de Comercio.
La Revol+ci,n Irancesa 1 la s+presi,n de las corporaciones implicaron el
desprestigio del registro mercantil' reapareciendo a principios del siglo ::.
De la inscripci,n corporativa /+e implica*a /+e los 9nicos a+tori2ados para e0ercer
+na determinada actividad eran los all5 inscriptos' se pas, a +na )+nci,n
9nicamente in)ormativa. %osteriormente' la p+*licidad res+lta oponi*le a terceros.
Iinalmente' llega a tener e)ectos constit+tivos.
B'>. #I#TEMA#
Los registros p+eden ser llevados tanto por entes p9*licos como por privados.
Dentro del primer s+p+esto' la 0+risdicci,n p+ede recaer tanto dentro de la es)era
administrativa como del poder 0+dicial.
En los Estados Unidos s,lo se registran las sociedades de capital. El sistema es
local 1 la petici,n p+ede remitirse por correo. A partir de la inscripci,n nace' en el
caso de las corporaciones' la personalidad 0+r5dica di)erenciada 1 la posi*ilidad de
emitir acciones.
En !rasil e6iste +n Departamento Nacional de Registro de Comercio con
)+nciones de s+pervisi,n' 0+ntas comerciales integradas por comerciantes' 1
delegaciones con 0+risdicci,n local. E6iste +n control de legalidad con pro.i*ici,n
de arc.ivar doc+mentos en determinados s+p+estos.
B'B. RE"IMEN EN NUE#TR %AI#
El primer registro mercantil t+vo s+ sede en el Cons+lado de !+enos Aires' donde
de*5an registrarse las sociedades mercantiles de con)ormidad con las rdenan2as
de !il*ao de 1F>F.
La Asam*lea de 1;1> cre, +na matr5c+la para los comerciantes individ+ales.
El C,digo de Comercio de !+enos Aires de 1;?= El+ego nacional de 1;<8E cre, el
Registro %9*lico de Comercio con +n m5nimo de actos a inscri*ir. %osteriormente'
se ampli, la cantidad de actos registra*les.
El Congreso Nacional deleg, los aspectos reglamentarios 1 de )+ncionamiento a
cada %rovincia.
El Registro %9*lico de Comercio de la Rep9*lica Argentina es alternativo 1 pl+ral.
Coe6isten registros 0+diciales' administrativos' mi6tos' centrali2ados 1
descentrali2ados.
En la Ci+dad A+t,noma de !+enos Aires es administrativo' dependiendo por el
momento de la Inspecci,n "eneral de M+sticia' ,rgano /+e se enc+entra dentro de
la ,r*ita del Ministerio de M+sticia.
En la %rovincia de !+enos Aires' las sociedades 1 los contratos de cola*oraci,n se
inscri*en en la Direcci,n %rovincial de %ersonas M+r5dicas. Los comerciantes
individ+ales 1 el resto de los contratos se inscri*en en las secretar5as 0+diciales de
cada departamento.
En el resto del pa5s las sol+ciones var5an' e6istiendo +n sistema 0+dicial 3la orden
de inscripci,n la da +n 0+e2 1 el registro )+nciona dentro de la es)era del %oder
M+dicial Etal el caso de la %rovincia de #altaE4' +n sistema administrativo 3la orden
de inscripci,n 1 s+ c+mplimiento se reali2an en la ,r*ita del %oder E0ec+tivo local E
Tierra del I+egoE4 o +n sistema mi6to 3la orden de inscripci,n emana del %oder
M+dicial' pero el registro es llevado por el %oder E0ec+tivo local EC,rdo*aE4.
B'B'1. INE:I#TENCIA DE UN RE"I#TR NACINAL UNIC. NECE#IDAD DE
#U CREACIN. MERC#UR
No e6iste en el pa5s +na centrali2aci,n de la in)ormaci,n contenida en los registros
locales' encontrndose s+spendida por la le1 1=.;;J la disposici,n del art. ;A de la
le1 1=.??J 3se pretend5a /+e los registros locales remitieran' no la doc+mentaci,n'
sino los datos relevantes necesarios para )ines in)ormativos 1 estad5sticos propios
de la materia registral societaria E.omonimia' domicilio' etc.E4.
Tampoco se .a implementado .asta el momento el Registro Nacional de
Conc+rsos 1 N+ie*ras 3art. 8=? de la le1 8B.?884. Dic.a norma pretende integrar la
p+*licidad conc+rsal a la societaria' elemento indispensa*le para +n adec+ado
e0ercicio del contralor p9*lico.
No se .an dictado al momento normas /+e reg+len en )orma +ni)orme en todo el
pa5s la act+aci,n de los distintos registros respecto de circ+nstancias tales como el
traslado de domicilio de +na a otra 0+risdicci,n' apert+ra de s+c+rsales' )+si,n de
sociedades' etc7tera.
La doctrina .a seCalado la necesidad de diseCar +na estr+ct+ra normativa /+e
prevea el dictado de +na le1 nacional de registro p9*lico de comercio' /+e
)+ncione en concordancia con el Registro de Conc+rsos. %ropicia' adems' la
creaci,n de +n organismo nacional con delegaciones en las provincias 1 /+e se
esta*le2ca o*ligatoriamente +n )olio personal 1 lega0o c+1o n9mero de*er
insertarse o*ligatoriamente en la papeler5a comercial.
Tales pres+p+estos res+ltan condici,n necesaria previa para la creaci,n de +n
Registro Mercantil del Mercos+r.
B'?. IM%RTANCIA
La importancia del Registro %9*lico de Comercio radica en la p+*licidad de los
principales actos de los comerciantes' p+*licidad /+e .ace a la seg+ridad 0+r5dica'
en c+anto permite dar certid+m*re en materia de capacidad' representaci,n 1
responsa*ilidad. Da protecci,n a terceros 1 al propio comerciante.
El acto inscripto res+lta oponi*le erga omnes. Es decir /+e los terceros no p+eden
alegar s+ desconocimiento #i +n acto /+e de*iendo ser inscripto no lo )+e
3p+*licidad negativa4' para el tercero de *+ena )e es ine6istente 3salvo /+e se
dem+estre /+e conoc5a s+ e6istencia4.
La sit+aci,n es de esencial importancia en c+anto a las responsa*ilidades de
integrantes de ,rganos societarios c+1o cese en los cargos no .a sido p+*licado
en el !olet5n )icial e inscripto en el Registro como lo dispone el art. <J de la le1
1=.??J 3a men+do se ve a e6 directores o e6 gerentes detenidos' p+es la no
inscripci,n de s+ ale0amiento de las sociedades los lleva tener /+e demostrar /+e
son a0enos a .ec.os imp+tados e investigados Ese ve .a*it+almente en casos de
violaci,n a la Le1 %enal Tri*+taria 8B.F<=E. La I"M in)orma a los M+2gados %enales
so*re los datos personales de los miem*ros de ,rganos de administraci,n /+e
o*ran en s+s registros. La no inscripci,n o*sta a s+ act+ali2aci,n.
Tam*i7n p+ede darse el caso de terceros /+e podr5an seg+ir contratando con el
anterior ,rgano de administraci,n de +na sociedad' e6igiendo el c+mplimiento de
la o*ligaci,n al ente' por considerar ine6istente la revocaci,n.
B'<. ACT# RE"I#TRA!LE#
B'<'1. MATRICULA# INDIVIDUALE#
De*en matric+larse en el Registro %9*lico de Comercio 3en donde de*ern
asentar datos personales' actividad' domicilio' etc.4L
E los comerciantes 1 los poderes /+e 7stos otorg+en a )actores 1
dependientes 3arts. 8F' 8=' 11>' seg+ndo prra)o' 1 1BF' C. Com.4L
E los agentes a+6iliares del comercio 3corredores' por e0.$ art. ;=' le1 8>.8;84L
E martilleros 3le1 8J.8<<4L
E despac.antes de ad+ana 3le1 88.B1?4L
E agentes de *olsa 3le1 1F.;11' art. >=4L
E emancipados comerciales.
La matr5c+la del comerciante no es constit+tiva de s+ estado' el /+e se ad/+iere
por el e0ercicio .a*it+al de actos de comercio 3art. 1A' C. Com.4. #in per0+icio de
ello' la inscripci,n genera +na pres+nci,n iuris tantum respecto de s+ calidad de
tal.
#,lo los matric+lados tienen derec.o de r+*ricar los li*ros de comercio 1 go2an de
la )e de s+s asientos en los t7rminos de los arts. 8< Einc. 1AE ?> 1 <>' C. Com.
Los corredores no inscriptos pierden 3art. ;=' C. Com.4 el derec.o de accionar
para co*rar comisi,n' con)orme a la 0+rispr+dencia act+al en sede comercial de la
Capital Iederal.
El menor de edad ma1or de 1; aCos p+ede ser emancipado comercialmente por
a/+ellos /+e detenten la patria potestad. En este caso la inscripci,n se rep+ta
constit+tiva toda ve2 /+e el menor carece de capacidad comercial con anterioridad
3arts. 11' 8; 1 >J' C. Com.4.
B'<'8. #CIEDADE# CMERCIALE#
Corresponde la inscripci,n en el Registro %9*lico de los sig+ientes actos re)eridos
a las sociedades comerciales$
a4 Contrato constit+tivo' re)ormas 1 modi)icaciones 3arts. ?A' 18 1 1<F' L.#.4.
*4 Reglamento en la sociedad 3art. 1<F' L.#.4.
c4 Esta*lecimiento en +na s+c+rsal 3art. ?A' L.#.4.
d4 Reg+lari2aci,n de sociedad de .ec.o o irreg+lar 3art. 884.
e4 Ad/+isici,n de partes de inter7s de sociedades colectivas' en comandita
simple' de capital e ind+stria' 1 c+otas de #.R.L. Em*argos 1 otras medidas
preca+torias so*re partes de inter7s 1 c+otas. Derec.os reales so*re c+otas de
#.R.L. 3arts. ?F 1 1J<' L.#.4.
)4 Nom*ramiento 1 cesaci,n de administradores 3art. <J' L.#.4. %oderes 3art.
><' inc. B' C. Com.4. Asignaci,n de )+nciones dentro del directorio 3art. 8FB' L.#.4.
En el caso de designaci,n 1 cesaci,n de administradores sociales' el art. <J
de la L.#. esta*lece /+e es o*ligatoria la inscripci,n de toda designaci,n o
cesaci,n de administradores. La )alta de inscripci,n .ace aplica*le el art. 18' L.#.'
sin las e6cepciones /+e el mismo prev7.
Es decir /+e entre las partes 1 )rente a terceros el acto tiene e)icacia a partir
de s+ otorgamiento. %ero la sociedad no p+ede oponer a terceros la revocaci,n
del anterior administrador 1 la designaci,n de +no n+evo para desconocer
o*ligaciones contra5das por el administrador saliente' a+n desp+7s de s+
reempla2o no registrado.
g4 Nom*ramiento 1 cesaci,n de s5ndicos e integrantes del Conse0o de Vi@
gilancia.
.4 Trans)ormaci,n' )+si,n' escisi,n. Cancelaci,n de sociedad )+sionada o
a*sor*ida 3arts. FF' inc. ?' ;>' inc. ?' ;B 1 ;;' inc. <' L.#.4.
i4 E6cl+si,n de socios 3art. =8' inc. ?' L.#.4.
04 Disol+ci,n 3art. =;' L.#.4.
D4 %r,rroga 3art. =?' L.#.4.
l4 Reactivaci,n 3art. =?' L.#.4.
m4 Nom*ramiento de li/+idador 3art. 1J8' L.#.4. Distri*+ci,n parcial 3art. 1JF'
L.#.4. Cancelaci,n de inscripci,n 3art. 1J8' L.#.4.
n4 #ociedad e6tran0era para e0ercicio .a*it+al de s+ o*0eto 3art. 11;' tercer
prra)o' L.#.4.
C4 #ociedad e6tran0era para participar en sociedad nacional 3art. 18>' L.#.4.
o4 Cesi,n de c+otas de #.R.L. 3art. 1?8' L.#.4.
p4 Derec.os reales 1 medidas preca+torias so*re c+otas 3art. 1?<' L.#.4.
/4 %rograma de )+ndaci,n de #.A. por s+scripci,n p9*lica 3art. 1<;' L.#.4 e
inscripci,n de s+ estat+to 3art. 1;J' L.#.4.
r4 A+mento de capital sin modi)icar estat+to 3art. 1;;' L.#.4. Res+ltado de la
s+scripci,n por a+mento de capital 3art. 8J1' L.#.4. Red+cci,n de capital 3art. 8JB'
L.#.4.
s4 Contrato de )ideicomiso para emisi,n de debentures 3art. >>=' L.#.4.
t4 Estados conta*les.
B'<'>. TR# IN#TRUMENT# NUE DE!EN RE"I#TRAR#E EN EL
RE"I#TR %U!LIC DE CMERCI
a4 Contratos de trans)erencia de )ondos de comercio 3le1 11.;<F4.
No .a1 +n registro de )ondos 3o*0etos4' sino del cam*io de los s+0etos
tit+lares' por lo /+e no procede +n em*argo registral del )ondo' el /+e carece de
personer5a.
*4 Iondos com+nes de inversi,n 3le1 8B.J;>4.
#i *ien carecen de personer5a' el patrimonio del )ondo Eintegrado por +na
categor5a de *ienesE es depositado en +na o ms -sociedades depositarias- 1
administrado por +na -sociedad gerente-. Dic.as sociedades de*en inscri*irse en
el Registro %9*lico de Comercio 1 anotarse en +n registro llevado por la Comisi,n
Nacional de Valores.
c4 Contratos de cola*oraci,n empresaria. Agr+paciones de cola*oraci,n
empresaria 3ACE4 1 +niones transitorias de empresas 3UTE4. Arts. ><= 1 >;J' L.#.
d4 Emisi,n de o*ligaciones negocia*les de s+0etos no inscriptos en el Registro
%9*lico de Comercio' tales como cooperativas' asociaciones civiles e incl+sive por
entidades del Estado.
B'<'B. RE"IMENE# E#%ECIALE#. C%ERATIVA#. #CIEDADE# RE"IDA#
%R LA LE& DE NAVE"ACIN. #CIEDADE# RE"IDA# %R EL CDI" DE
MINERIA
Estos entes tienen +n r7gimen de registraci,n especial' en atenci,n a s+
nat+rale2a 0+r5dica o s+ o*0eto.
Las cooperativas son registradas en el Instit+to Nacional de Acci,n Cooperativa 1
M+t+al 3le1 8J.>>F4.
B'F. EIECT# DE LA IN#CRI%CIN EN EL RE"I#TR %U!LIC DE
CMERCI
#i *ien en el derec.o argentino las inscripciones societarias carecen de valor
saneatorio' .acen pres+mir iuris tantum la legalidad del acto inscripto.
De*emos disting+ir entre la -p+*licidad material- + oponi*ilidad 1 la -p+*licidad
negativa-.
En el primer s+p+esto Eoponi*ilidadE el solo .ec.o de la registraci,n .ace /+e el
acto se pres+ma conocido por el tercero a /+ien se lo p+ede oponer. El tercero'
por s+ parte' lo p+ede invocar contra la sociedad.
En a/+ellos casos en /+e +n acto /+e de*i, ser inscripto no lo )+e' estamos en
presencia de lo /+e la doctrina .a denominado -p+*licidad negativa-.
E6isten diversos s+p+estos' a sa*er$
a4 Cam*io de sede social no inscripto.
El art. 11' inc. 8' de la L.#. dispone /+e se tendrn por vlidas 1 vinc+lantes
para la sociedad todas las noti)icaciones e)ect+adas en la sede inscripta' a la /+e
se le asigna el carcter de domicilio legal' sin admitir pr+e*a en contrario.
*4 Modi)icaciones del estat+to social no inscriptas 3art. 18' L.#.4 3
B<
4.
1. *ligan a los socios otorgantes' a los socios no otorgantes 1 a la
sociedad.
8. Dic.as modi)icaciones res+ltan inoponi*les a terceros de *+ena )e /+e
ignoraran la modi)icaci,n.
>. Los terceros' en casos de sociedades por inter7s' p+eden invocar las
modi)icaciones del estat+to si les res+ltara conveniente.
De*emos destacar /+e a/+ellas cesiones de partes o de c+otas inscriptas
en los t7rminos del art. >=' C. Com.' rigen en )orma retroactiva desde s+
otorgamiento.
c4 Retiros de socios con responsa*ilidad ilimitada 3art. =8' inc. ?' L.#.4.
Res+ltan inoponi*les a los terceros .asta la inscripci,n.
d4 Disol+ci,n de la sociedad. La le1 ordena inscri*ir la disol+ci,n de todas las
sociedades' a+n de a/+ellas no constit+idas reg+larmente. #+rte e)ectos respecto
de terceros desde s+ inscripci,n' previa p+*licaci,n.
B';. TR# EIECT#
Da carcter reg+lar a la constit+ci,n de las sociedades. La )alta de inscripci,n
implica /+e la sociedad )+ncione como sociedad en )ormaci,n o irreg+lar' seg9n el
caso.
En el caso de a+mento de capital' la inscripci,n permite a las acciones ad/+irir la
calidad de t5t+lo valor ca+sal' con todas las consec+encias /+e ello trae apare0ado.
Lo mismo s+cede con la emisi,n de debentures 1 de o*ligaciones negocia*les.
El art. 118' L.#.' prev7 la cancelaci,n de la inscripci,n del contrato social en el
Registro %9*lico de Comercio. %ara ello res+lta necesaria la acreditaci,n de la
e6tinci,n del pasivo 1 la ad0+dicaci,n del activo remanente.
B'=. A#IENT# %ATRIMNIALE#
En el caso de la tra*a de medidas preca+torias so*re partes de inter7s 1 de
c+otas' el registro act9a como +n registro de *ienes' si7ndole aplica*les los
e)ectos generales de esos registros.
314 Etc.everr1' R. A.' )erecho comercial * econmico' %arte "eneral' Astrea'
!+enos Aires' 1=;F' pgs. 81; 1 sigtes.
384 livera' M.' )erecho econmico+ Concepto * problemas fundamentales'
Editorial Ara1+' !+enos Aires' 1=?<' cap. I.
3>4 Las #.A. *a0o c+1o tipo de*en constit+irse los Mercados de Valores con)orme a
la le1 1F.;11 no tienen como )in la o*tenci,n de +tilidades' sino el agr+pamiento
corporativo pro)esional de los agentes *+rstiles 1 ciertas potestades disciplinarias
so*re el mercado de negociaci,n de valores mo*iliarios. 3C). C.N.Com.' #ala !'
1=V?V=;' Pombo, Ernesto -ose c+ (ercado de .alores de /s+ As+ s0 sumario' ED'
8?V8V==.4
3B4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. >?F.
3?4 Los actos de comercio )+eron introd+cidos Eseg9n Etc.everr1' op+ cit. en nota
314' pgs. 81; 1 sigtes.E con +n )in procesal en el C,digo )ranc7s. No
constit+1eron n+nca +na categor5a 0+r5dica. %or ello' seg9n dic.o a+tor no es
e6acto .a*lar de +n derec.o o*0etivo ante la distinta realidad de cada pa5s.
3<4 Oavala Rodrig+e2' C. M.' Cdigo de Comercio Comentado' Ed. Depalma'
!+enos Aires' 1=<B' t. I' pg. 1;.
3F4 Camara' (.' 'etra de cambio * &ale o pagar1' Ediar' !+enos Aires' 1=;J' vol. I'
pg. 81?.
3;4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 1=F.
3=4 Ascarelli' T.' 2ntroduccin al derecho comercial' Ediar' !+enos Aires' 1=BF' pg.
1B.
31J4 Rocco' A.' Principios de derecho mercantil+ Parte 3eneral' Editora Nacional'
M76ico' 1=<<' pg. 1B;' NA B1.
3114 Iontanarrosa' R. .' )erecho comercial argentino' V5ctor %. de Oaval5a'
!+enos Aires' 1=F<' t. I' pgs. =? 1 sigtes.
3184 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 8>;.
31>4 Malagarriga' C. C.' 4ratado elemental de derecho comercial' T.E.A.' !+enos
Aires' 1=<>' t. I' pgs. ?1 a ?>.
31B4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 8>;.
31?4 Iontanarrosa' op+ cit. en nota 3114' pg. <B.
31<4 Ana1a' M. 1 %odetti' (.' Cdigo de comercio * le*es complementarias+
Comentados * concordados' !i*liogr)ica ME!A' !+enos Aires' 1=<?' t. I.' pg.
8?<.
31F4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 8B<.
31;4 Iontanarrosa' op+ cit+ en nota 3114' pgs. 1J= 1 11J.
31=4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 8?8.
38J4 Iontanarrosa' op+ cit+ en nota 3114' pg. 11?.
3814 Iernande2' R. 1 "ome2 Leo' .' 4ratado terico pr5ctico de derecho
comercial' Depalma' !+enos Aires' 1=;B' pg. 8B>.
3884 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. 8<8.
38>4 #i*+r+' M. !.' Comentario del Cdigo de Comercio argentino' A*eledo@%errot'
!+enos Aires' 1=>>' t. II' pg. =?.
38B4 Oavala Rodrig+e2' C. M.' Cdigo de Comercio * le*es complementarias -
Comentados * concordados' Ro/+e Depalma' !+enos Aires' 1=?=' t. I.' pg. =8.
38?4 (alperin' I.' Curso de derecho comercial' Depalma' !+enos Aires' 1=F;' vol.
I.' pg. BB.
38<4 Oavala Rodrig+e2' op+ cit+ en nota 38B4' t. I' pg. ?8.
38F4 "+altieri' ". 1 Xini2D1' I.' 4tulos circulatorios' V5ctor %. de Oaval5a' !+enos
Aires' 1=F8' pg. 1?.
38;4 Camara' op+ cit+ en nota 3F4' 1=;J' vol. II' pg. 88B.
38=4 Etc.everr1' R. A.' -Empresa 1 *0eto #ocial-' RDC 1=;8@F;>.
3>J4 Con). Iontanarrosa' op+ cit+ en nota 3114' pg. 1J?.
3>14 CNCom.' #ala E.' 88V;V;<' L.L. 1=;<@E@<F.
3>84 #atanoKsD1' M.' 4ratado de derecho comercial' T.E.A.' !+enos Aires'
1=?F' t. I' pg. 1F8. %ara el citado a+tor' ser5a +na +niversalidad de .ec.o' o*0eto
de relaciones 0+r5dicas identi)ica*le con la .acienda mercantil.
tros a+tores dan las sig+ientes de)iniciones' a sa*er$
Xaldemar Arec.a' 3'a empresa comercial' Depalma' !+enos Aires' 1=B;' pg.
>>< 1 sigtes.4 de)ine a la empresa como la +nidad en /+e se mani)iesta la
organi2aci,n del tra*a0o pl+rilateral aplicado so*re la ri/+e2a para prod+cir +n
res+ltado. Este de*e ser de inter7s social con independencia de los individ+os.
Oavala Rodrig+e2' 3op+ cit+ en nota G8BH' pargra)o B>>4 de)ine a la empresa como
la organi2aci,n dinmica de medios dirigidos a la prod+cci,n de *ienes 1 servicios'
concepto /+e de0a de lado la -pro)esionalidad- introd+cida en el C,digo Italiano.
Del concepto econ,mico de empresa' seg9n este prestigioso maestro' s+rgen
como elementos necesarios la organi2aci,n 3com*inaci,n de los elementos o
)actores econ,micos4 1 el riesgo /+e el empresario as+me al prod+cir +na n+eva
ri/+e2a.
Etc.everr1' 3op+ cit+' pgs. B;? 1 sigtes.4 considera a la empresa como +na +nidad
econ,mica' administrativa 1 conta*le.
La de)ine como +na organi2aci,n de *ienes o servicios para la prod+cci,n o el
intercam*io de *ienes o servicios con +n )in espec+lativo o de l+cro. Considera
/+e el derec.o reg+la s,lo aspectos parciales de la empresa' con di)erentes
en)o/+es' derec.o la*oral' derec.o )iscal' civil' comercial' etc7tera.
#ergio Le %era 3RDC' 1=FJ' pgs. 1;F 1 sigtes.4 critica la de)inici,n del C,digo
Italiano$ -...actividad econ,mica organi2ada para la prod+cci,n o intercam*io de
*ienes o servicios con preponderante empleo de tra*a0o a0eno...-' p+es a4 no
e6iste la categor5a 0+r5dica de -actividades- res+ltando aplica*le la noci,n de
+niversalidad 1 *4 la )ig+ra del empresario como s+0eto de derec.o res+lta
a*sol+tamente anloga a la del comerciante' si *ien en el leng+a0e legislativo se
+tili2a en )orma cada ve2 ms )rec+ente el concepto de empresa 1 empresario'
designando a todo a/+el /+e sea tit+lar de +na empresa. #i *ien alg+nas
legislaciones le otorgan +nidad' el con0+nto de cr7ditos 1 d7*itos' derec.os
inmateriales 1 relaciones contract+ales /+e la componen no alcan2a para atri*+ir a
la empresa la calidad de s+0eto de derec.o. %or otra parte' s+ delimitaci,n es
demasiado imprecisa para considerarla o*0eto de derec.o.
E)rain (+go Ric.ard 36ociedad * contratos asociati&os' pgs. >< 1 sigtes.4
considera a la empresa como el e0e med+lar del n+evo sistema del derec.o
privado. La de)ine como +na organi2aci,n intermedia entre los ci+dadanos 1 el
Estado en la /+e se destacan los aspectos com+nitarios 1 de solidaridad. Acto de
intermediaci,n' prod+cto de la actividad intelect+al en el cam*io de *ienes 1
servicios.
3>>4 Ierrer' A.' 7echos * ficciones de la globali8acin' Iondo de C+lt+ra
Econ,mica' !+enos Aires' 1=FF' pgs. >< a >;.
#eg9n Ierrer$
I.a. La con/+ista de Am7rica por EspaCa 1 la llegada de los port+g+eses a oriente
por v5a mar5tima con)ormaron el primer sistema de econom5a glo*ali2ada.
I.*. En los siglos :VI 1 :VII la comerciali2aci,n del a29car dio l+gar a la
)ormaci,n de +n sistema glo*al /+e +n5a la mano de o*ra esclava de A)rica con las
plantaciones. L+ego' al s+marse la e6plotaci,n de algod,n' .i2o /+e 1J millones
de a)ricanos )+eran trasladados por la )+er2a a Am7rica.
En el siglo :I: 1 :: el tel7gra)o 1 la radiotelegra)5a provocaron +na revol+ci,n en
las com+nicaciones. El ca*le transatlntico de Iield 1 el tel7)ono permitieron
com+nicar a todo el m+ndo en tiempo real.
I.c. #e prod+ce +na gran ac+m+laci,n de dese/+ili*rios macroecon,micos
coe6istiendo )+er2as reales 1 sim*,licas /+e condenan al /+ietismo evitando el
desarrollo de pol5ticas nacionales activas /+e )i0en los marcos reg+latorios
adec+ados para preservar el inter7s general.
I.d. E6isten >=.JJJ corporaciones transnacionales con ms de 8F.JJJ )iliales
distri*+idas en todo el planeta. La importancia econ,mica de m+c.as de ellas
condiciona el act+ar de go*iernos 1 pa5ses. !asta seCalar /+e las ventas an+ales
de E66on o de "eneral Motors s+peran la de+da e6terna argentina 3+Ys
18J.JJJ.JJJ.JJJ4.
3>B4 Oavala Rodrig+e2' op+ cit+ en nota 38B4' pgs. B>> 1 sigtes.
3>?4 Ver Ric.ard' op+ cit+ en nota 3>84' pgs. >< 1 sigtes.
3><4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pgs. B;? 1 sigtes.
3>F4 #antoro %assarelli' I.' -LZimpresa nel sistema del dirito civile-. En Revista Dir.
Comm. 1=B8' t. I' pg. >F<' citado por Etc.everr1' op+ cit+ en nota G1H4.
3>;4 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pgs. B;? 1 sigtes.
3>=4 Iarina' M. M.' -%resente 1 )+t+ro del derec.o comercial-' RDC 1=F=' <<>.
3BJ4 (alperin' op+ cit+ en nota 38?4' t. I' pgs. F= 1 sigtes.
3B14 Etc.everr1' op+ cit+ en nota 314' pg. ?8F.
3B84 !ertora' (.' 'la&e de negocio' resme' !+enos Aires' 1=?<' pg. 81.
3B>4 Vitolo' D. R.' Contratos Comerciales' Ad@(oc' !+enos Aires' 1==B' pg. ?=8.
3BB4 Alterini' A.' Cdigo Ci&il Anotado+ Contratos' Ed. A*eledo@%errot' !+enos
Aires' 1=;8' t. III A' pg. ?8F.
3W4 Remitimos al CD en c+anto al contenido 1 )orma de +n contrato tipo.
3B?4 Iavier@D+*ois 3.4' E. M.' El Registro P9blico de Comercio * las inscripciones
societarias+ 4eora * pr5ctica' Ad@(oc' !+enos Aires' 1==;.
3B<4 -Las modi)icaciones no inscriptas reg+larmente o*ligan a los socios
otorgantes. #on inoponi*les a los tercerosL no o*stante' 7stos p+eden alegarlas
contra la sociedad 1 los socios' salvo en las sociedades por acciones 1 en las
sociedades de responsa*ilidad limitada...- 3art. 18' L.#.4.
El %ro1ecto de Uni)icaci,n de 1=;F 3art. 1J1<4 recoge la norma del art. 8J;8'
C,digo Civil Italiano' colocando a la empresa como centro de imp+taci,n
di)erenciada de derec.os' o*ligaciones 1 responsa*ilidades.
Enri/+e Oaldivar 3'a empresa comercial' La Le1 NA 11<' pg. =<>4 considera /+e
la empresa es +na +niversalidad instit+cional )ormada por +na serie de elementos'
alg+nos de los c+ales escapan al control de las partes. La actividad de esos
elementos' ms /+e tender a la +tilidad del propietario de la empresa' proc+ra el
*ene)icio de la colectividad.