Sentencia T-346/13

Referencia: expediente T-3777440

Accin de tutela instaurada por Claudia
Johana Noriega !e"# contra el
$eparta!ento Ad!inistrati%o de
&eguridad# en supresin'
(rocedencia: Corte &upre!a de Justicia#
&ala de Casacin )a*oral'
+agistrado sustanciador: Nilson (inilla (inilla
,ogot-# $' C'# .unio diecisiete /071 de dos !il trece /20031
)a &ala &exta de Re%isin de la Corte Constitucional# integrada por los
+agistrados Nilson (inilla (inilla# Jorge 3gnacio (retelt Chal.u* 4 Al*erto
Ro.as R5os# en e.ercicio de sus co!petencias constitucionales 4 legales# ha
proferido la siguiente
SENTENCIA
6n la re%isin del fallo dictado en segunda instancia por la Corte &upre!a de
Justicia# &ala de Casacin )a*oral# en la accin de tutela presentada por
Claudia Johana Noriega !e"# contra el $eparta!ento Ad!inistrati%o de
&eguridad# en adelante $A&# en supresin'
6l expediente lleg a la Corte Constitucional por re!isin 7ue efectu la
citada corporacin .udicial# en %irtud de lo ordenado por los art5culos 89 inciso
2: de la Constitucin 4 32 del $ecreto 2;<0 de 0<<0'
I. ANTECEDENTES.
)a se=ora Claudia Johana Noriega !e" present accin de tutela en
septie!*re 24 de 2002# contra el $A&# solicitando la proteccin de sus
derechos funda!entales al !5ni!o %ital# a la igualdad# a la %ida digna# a la
salud# al de*ido proceso# a la seguridad social# a la esta*ilidad la*oral
refor"ada# a la proteccin de la !aternidad 4 al tra*a.o# seg>n los hechos 7ue a
continuacin son resu!idos'
A. Hechos y narracin efectuaa en !a e"ana.
0' )a se=ora Claudia Johana Noriega !e" afir! ha*er sido %inculada al
$A&# !ediante contrato de prestacin de ser%icios co!o a*ogada en la oficina
de control interno# a desarrollar entre fe*rero 20 de 2002 4 agosto 30# 7ue por
incapacidades !?dicas se extendi hasta septie!*re 09 del referido a=o# con
un horario de tra*a.o de 8 a! a ; p!'
2' 6xpuso 7ue en .ulio 09 de dicho a=o# al sa*er 7ue esta*a e!*ara"ada#
co!unic %er*al!ente tal estado a su .efe in!ediato# se=or Ca!ilo Andr?s
Ro.as# ha*iendo sido o*.eto de tratos indebidos, discriminaciones,
situaciones irrespetuosas y degradantes que psicolgicamente han afectado
la salud /f' 0: cd' inicial1' Agreg 7ue al ser su e!*ara"o de alto riesgo le
fueron reconocidas %arias incapacidades# conlle%ando 7ue su contrato estu%iera
suspendido entre .ulio 24 4 agosto 30 de 2002'
3' Aclar 7ue durante la incapacidad la*or desde su casa# con infor!acin
7ue le fue en%iada a su correo personal# 7ue tra!it en for!a oportuna 4
responsa*le# pese a lo cual en cada una de las incapacidades el contrato le fue
suspendido sin re!uneracin# por falta de presencia en la oficina'
4' Adicional!ente# seg>n la de!anda# en .ulio 30 le infor!aron %er*al!ente
7ue el contrato no sera renovado# pero posterior!ente le notificaron 7ue s5
se le reno%ar5a con una desmejora salarial sin justa causa' 3nconfor!e con
ello# radic en agosto 30# en la &u*direccin de Talento @u!ano# un derecho
de peticin so*re todos los hechos y los abusos# pidiendo ade!-s la
reno%acin del contrato /f' 2 i*'1# a lo cual o*tu%o respuesta negati%a en
septie!*re 20 del !is!o a=o /tres d5as despu?s de ha*er entregado el cargo1'
;' Resalt 7ue a la fecha de presentacin de la de!anda de tutela /septie!*re
02 de 20021# lle%a*a 0; se!anas de e!*ara"o 4 7ue no tiene fuente de ingreso
distinta a su tra*a.o /f' 4 i*'1'
#. Docu"entos re!e$antes a!!e%aos en fotoco&ia.
0' Contrato de prestacin de ser%icios N: 007< de 2002# suscrito entre Claudia
Johana Noriega !e" 4 el $A& en supresin /fs' 0; a 0< cd' inicial1'
2' 6x-!enes de i!-genes diagnsticas practicados a Claudia Johanna Noriega
!e" en la Cl5nica +aterno 3nfantil# en septie!*re 0< de 2002# 7ue indican
embarazo intrauterino de 14 semanas das !"# 1$ das por biometra feto
%nico vivo' Ade!-s# el < de los !is!os se diagnostic paciente con
embarazo de 11&1ss' actualmente con dolor cervical posterior cefalea global
problemas laborales'! estr(s& ) hay sangrado /fs' 20 a 2< i*'1'
3' Certificados ela*orados en papeler5a de &aludcoop 6(&# so*re licencias o
incapacidades de Claudia Johanna !e" Noriega# por 08 d5as# de*ido a
enfer!edad general /fs' 32 a 34 i*'1'
4' +e!orando de .ulio 24 de 2002# dirigido por el Jefe de la Aficina de Control
3nterno del $A& al &u*director de Talento @u!ano# solicitando suspender el
contrato N: 007< cele*rado entre el *epartamento +dministrativo de
)eguridad en ,roceso de )upresin y -laudia .ohanna /oriega 0mez,
identificada con n%mero de c(dula 1&$11&$$2&23, por motivos de incapacidad
2
general, por el t(rmino de diez 41$5 contados a partir del 16 de julio de $1 y
hasta el 2 del mismo, para lo anterior, adjunto fotocopia del certificado de
incapacidad /71$4$1$$$346$814' &e o*ser%a ade!-s una segunda 4 tercera
suspensin# por el !is!o !oti%o# entre el 0: 4 el 07 de agosto del !is!o a=o
/fs' 3; a 37 i*'1'
;' +e!orando de agosto 20 de 2002# dirigido por el Jefe de la Aficina de
Control 3nterno a la &u*directora de Talento @u!ano# a!*os del $A&#
solicitando el reinicio de acti%idades en cuanto la contratista estuvo
incapacitada por el trascurso de 2 das, razn por la cual laborar9 desde el
1 de agosto hasta el 1: de septiembre de $1 con el contrato de prestacin de
servicios N: 07< de 2002 /f' 38 i*'1'
9' Carta dirigida por la de!andante en agosto 03 de 2002# a la &u*direccin de
Talento @u!ano $A& en proceso de supresin# refiri?ndose al estado de
e!*ara"o# del cual mi supervisor contractual tiene conocimiento desde el
martes 12 de julio de $1, ad%irtiendo 7ue su contrato es el $21 de $1 el
cual tiene plazo hasta el $ de agosto del $1 /f' 3< i*'1'
7' Tres cartas de certificacin de cu!pli!iento# en las 7ue se lee 7ue la se=ora
Claudia Johanna Noriega !e" dese!pe= satisfactoria!ente la prestacin de
apo4o a la gestin de la Aficina de Control 3nterno# en los te!as re7ueridos#
cu!pliendo el o*.eto 4 o*ligaciones estipuladas en el contrato /fs' 40 a 4<1'
8' Copia de correos electrnicos en%iados por la actora a ;esid +cu<a +maya
/fs' ;3 a ;71'
<' $erecho de peticin suscrito por la accionante en agosto 30 de 2002# dirigido
a la &u*direccin de Talento @u!ano del $A& en proceso de supresin#
solicitando proteccin a la maternidad y a la estabilidad laboral reforzada#
ad%irtiendo 7ue el embarazo es de alto riesgo e instando a 7ue le sea resuelta
su situacin a la *re%edad posi*le# toda %e" 7ue el contrato se le ter!ina*a en
septie!*re 09 del referido a=o /fs' 94 a 74 i*'1'
00' Referencia al fallo de tutela de octu*re < de 2002# infor!ando 7ue el $A&
en supresin cele*r el contrato N:0;04 de 2002 con la actora Claudia Johanna
Noriega !e"# hasta dicie!*re 30 de 2002'
C. 'es&uesta e! DAS( en )roceso e Su&resin.
)a Jefe de la Aficina Asesora Jur5dica de la entidad accionada# en escrito de
octu*re 2 de 2002 /fs' 099 a 083 i*'1# se=al 7ue la ter!inacin del contrato
fue por facultad legal# por ser de prestacin de ser%icios# o*ser%-ndose en su
cl-usula d?ci!a 7ue no se considera contrato de trabajo de conformidad con
el numeral 3, artculo 3 de la =ey 6$ de 1113, por lo tanto no genera ninguna
relacin laboral ni prestaciones sociales, %nicamente dar9 derecho a la
cancelacin del valor estipulado en la cl9usula segunda'
3
3ndic 7ue el acta de suspensin /71 del contrato de prestacin de servicios
/7 $$21 del $1 de mutuo acuerdo desde el 16 de julio de $1 hasta el 2
de julio del $1# denota 7ue el $A& en proceso de supresin no ten5a la
o*ligacin de pagarle a la accionante ninguna su!a por concepto de honorarios
durante los tres lapsos de suspensin# pues no se esta*a e.ecutando el o*.eto
del contrato por parte de la contratista# 7uien# de otra parte# coti"a*a salud 4
pensin co!o independiente'
Afir! 7ue no es cierto 7ue la de!andante ha4a tenido relacin con el $A&#
para cu!plir jornada de trabajo ordinaria, dispona de uso de oficina,
servicio telefnico y elementos de oficina, deba manifestar cualquier ausencia
de la oficina para cita m(dica o diligencia# 7ue tilda de manifestaciones
subjetivas' Bue se le ha4a su!inistrado un espacio de tra*a.o# con !edios de
co!unicacin 4 ele!entos de escritorio# no genera su*ordinacin# pues
constitu4en facilidades para cu!plir el o*.eto del contrato 4# en especial#
garanti"ar la proteccin de la infor!acin a 7ue de*5a acceder la accionante en
el cu!pli!iento de las o*ligaciones contractuales'
3gual!ente resalt 7ue el hecho de que el supervisor del contrato
precisamente supervisara el cumplimiento de las obligaciones contractuales a
cargo de la accionante, en desarrollo del contrato# no desdi*u.a la autono!5a
e independencia profesional de la contratistaC de lo contrario# ning>n
super%isor de contratos estatales podr5a re%isar# %erificar# solicitar
!odificaciones o correcciones# o a.ustes a los tra*a.os enco!endados a los
contratistas del 6stado'
6n for!a adicional# indic: ' se debe tener en cuenta que el contrato
/7$$21 de $1, implicaba la prestacin de un servicio que la peticionaria no
est9 en las condiciones de cumplir, pues entre las obligaciones all previstas se
encontraba la establecida en el literal h5 de la -l9usula >ctava del mismo,
que reza? @octava? obligaciones del contratista# +dem9s de las obligaciones de
orden legal, el ->/AB+AC)A+ cumplir9 con aquellas que se deriven del objeto
del contrato y en especial las siguientes? h5 Dl profesional prestar9 el servicio
principalmente en la ciudad de Eogot9 con posibles desplazamientos a las
diferentes )eccionales de la Dntidad' As5# esti!a claro 7ue el contrato de
prestacin de ser%icios profesionales se de*e cele*rar >nica!ente por el
t(rmino estrictamente indispensable# co!o lo ordena la le4'
Dinal!ente ase%er 7ue si lo pretendido es de!ostrar una relacin la*oral 4 as5
lograr prestaciones sociales 4 reno%acin auto!-tica# cuenta con el proceso
ordinario la*oral'
D. *a!!o e &ri"era instancia.
6l Tri*unal &uperior del $istrito Judicial de ,ogot-# &ala )a*oral# !ediante
fallo de octu*re < de 2002# concedi el a!paro pedido al esti!ar 7ue el $A&
en proceso de supresin s5 %ulner el derecho a la esta*ilidad la*oral refor"ada
7ue# por e!*ara"o# le asiste a la accionante# a 7uien no le reno% su contrato
4
de prestacin de ser%icios# conociendo su estado de gra%ide" desde antes del
cu!pli!iento del pla"o pactado'
3ndic el a quo 7ue la .urisprudencia de la Corte Constitucional protege de
for!a especial el fuero de !aternidad# 7ue de*e ser respetado por las entidades
p>*licas 4 pri%adas# in%irti?ndose la carga de la prue*a# pues es el e!pleador
7uien de*e de!ostrar 7ue no ha4 discri!inacin ni %ulneracin a alg>n
derecho funda!ental a ra5" de la des%inculacin'
Ad%irti ta!*i?n 7ue pese a 7ue la accionante !anifest 7ue ten5a una
%erdadera relacin la*oral con el $A&# de*ido a la su*ordinacin# con
cu!pli!iento de horario# no o*ra en el expediente ele!ento de .uicio 7ue
per!ita esta*lecer 7ue# en la realidad# entre las partes existi contrato de
tra*a.o# lo cual no i!pide otorgar el a!paro constitucional pedido# por7ue
independiente!ente del tipo de %5nculo# es i!perati%o proteger a la
de!andante 4 a su *e*?# no ha*iendo el $A& des%irtuado el nexo causal entre
el e!*ara"o 4 la no reno%acin del contrato'
6n consecuencia# orden al $A& 7ue en el t?r!ino de 48 horas restablezca
la situacin contractual que tenia -laudia .ohana /oriega 0mez, desde el 12
de septiembre de $1 fecha de su desvinculacin, y renueve el contrato de
prestacin de servicios /7 $$21 de $1 hasta que culmine su periodo de
lactancia o, en su defecto, pague los honorarios dejados de percibir desde esa
fecha, y los que se generen en lo sucesivo y hasta que culmine su embarazo,
licencia de maternidad y periodo de lactancia /fs' 222 4 223 cd' inicial1'
E. I"&u%nacin.
6l Jefe de la Aficina Asesora Jur5dica del $A&# en octu*re 24 de 2002#
i!pugn la decisin al considerar 7ue en el presente proceso no se cu!plen los
re7uisitos para otorgar# %5a tutela# la esta*ilidad la*oral refor"ada a la !u.er
e!*ara"ada# ha*iendo o*edecido la des%inculacin de la actora a la
ter!inacin del contrato de prestacin de ser%icios# 7ue ha*5a sido cele*rado
entre Claudia Johana Noriega !e" 4 el $A& en proceso de supresin# ra"n
por la cual ha4 7ue tener en cuenta 7ue la ter!inacin del !encionado contrato
no fue consecuencia directa ni indirecta del e!*ara"o# sino 7ue o*edeci
precisa!ente a una causa legal# co!o lo fue el %enci!iento del t?r!ino del
contrato /f' 228 i*'1'
Reiter 7ue la cele*racin del contrato de prestacin de ser%icios N: 007< de
2002 o*edeci a una necesidad estricta del $A&# entidad p>*lica en proceso de
supresin# ra"n por la cual el t?r!ino se estipul en seis !eses'
Ad%irti ta!*i?n 7ue la decisin adoptada por el .u"gador de pri!era instancia
desconoce las nor!as de orden presupuestal# al tenerse 7ue reali"ar una
erogacin de recursos p>*licos a fa%or de una persona natural particular# sin
7ue exista una contraprestacin por parte de la actora a fa%or del $A& 7ue
funda!ente ese pago# no siendo .ur5dica!ente %ia*le 7ue se cele*re un
;
contrato de prestacin de ser%icios con efecto retroacti%o'
Dinal!ente indic 7ue la accin de tutela procede co!o !ecanis!o de
proteccin residual 4# frente al caso concreto# la de!andante tiene la facultad
de acudir a las instancias .udiciales ordinarias para 7ue le sea reconocida la
pretensin instada por esta %5a su*sidiaria'
*. *a!!o e se%una instancia.
)a Corte &upre!a de Justicia# &ala de Casacin )a*oral# !ediante sentencia de
dicie!*re 02 de 2002 re%oc el fallo de pri!era instancia# al no hallar pro*ado
el neFo causal entre la cesacin del vnculo laboral y la condicin de mujer
embarazada# anotando 7ue se ha*5a partido de un supuesto errado al conceder
el a!paro a la accionante# presu!iendo 7ue su despido fue consecuencia del
e!*ara"o# cuando en realidad se dio con ocasin del cu!pli!iento del t?r!ino
del contrato de prestacin de ser%icios pactado entre las partes# lo 7ue no
indica %ulneracin alguna de derechos funda!entales 4# por tanto# no es
posi*le conceder el a!paro recla!ado /fs' 2; a 32 cd' 21'
II. C+NSIDE'ACI+NES DE ,A C+'TE C+NSTIT-CI+NA,.
)ri"era. Co"&etencia.
6sta corporacin es co!petente para exa!inar la deter!inacin referida# en
&ala de Re%isin# al tenor de lo dispuesto en los art5culos 89 4 240 nu!eral <E
de la Constitucin 4 30 a 39 del $ecreto 2;<0 de 0<<0'
Se%una. E! asunto o./eto e re$isin.
)a peticin de la actora Claudia Johana Noriega !e" se enca!ina a o*tener
el reintegro a la entidad de!andada# a la !is!a la*or u otra de caracter5sticas
si!ilares a la 7ue dese!pe=a*a cuando no le fue reno%ado su contrato de
prestacin de ser%icios# pese a hallarse co*i.ada por fuero de !aternidad# 7ue
le ha*r5a sido conculcado .unto a la igualdad# el tra*a.o 4 la esta*ilidad en ?l# al
igual 7ue el !5ni!o %ital# la seguridad social 4 la salud de ella 4 de su hi.o'
Tercera. Sentencia S--010 e fe.rero 13 e 2013( so.re &roteccin !a.ora!
refor3aa e !a "u/er e".ara3aa.
3'0' Al existir %ariedad de enfo7ues so*re la proteccin la*oral refor"ada a las
tra*a.adoras gestantes 4 al *e*?# la &ala (lena de la Corte Constitucional
decidi unificar la .urisprudencia 4 precisar las reglas 4 !edidas de proteccin'
As5# el fallo &F-070 de fe*rero 03 de 2003# con ponencia del +agistrado Alexei
Julio 6strada# ade!-s de reiterar lo deter!inado en los art5culos 03 4 43 de la
carta pol5tica so*re la erradicacin de la discri!inacin por !oti%os de sexo 4 la
igualdad de derechos 4 oportunidades entre ho!*res 4 !u.eres# se ocup de
di%ersas e%entualidades a las 7ue de*e llegar# 4 de 7u? !anera# la especial
9
asistencia 4 proteccin a la !u.er 4 al *e*?# durante el e!*ara"o 4 despu?s del
parto'
6llo di!an ade!-s de precepti%a internacional# de pre%aleciente aplicacin en
Colo!*ia# co!o la $eclaracin Fni%ersal de $erechos @u!anos /art' 2;1C el
(acto 3nternacional de $erechos 6con!icos# &ociales 4 Culturales /art' 00'21C
la Con%encin so*re la 6li!inacin de todas las for!as de $iscri!inacin
contra la +u.er /art' 02'21C el (acto 3nternacional de $erechos Ci%iles 4
(ol5ticos /art' 291C la Con%encin A!ericana so*re $erechos @u!anos /arts' 0:
4 241# 4 los Con%enios 000 4 083 de la A3T# entre otros# atinente a la o.!i%acin
%enera! y o./eti$a de proteccin a la !u.er e!*ara"ada 4 lactante# a cargo del
6stado
0
'
3'2' 6n dicha sentencia de unificacin fueron anali"adas las diferentes
situaciones 4 circunstancias en las 7ue# en acata!iento de la Constitucin 4 de
la referida precepti%a internacional# se ha protegido el fuero de !aternidad#
o*ser%ando algunos casos en los cuales los !edios de defensa resultaron
insuficientes# trat-ndose de proteger en general a todas las mujeres# con la
finalidad espec5fica de impedir la discriminacin constituida por el despido,
la terminacin o la no renovacin del contrato por causa o con ocasin del
embarazo o la lactancia&
As5# la proteccin no radica solo en la re!uneracin a la !u.er e!*ara"ada#
sino 7ue busca asegurarle su derecho efectivo a trabajar, que es un derecho
inalienable de todo ser humano# reafir!ando 7ue no es entonces suficiente
que los Estados protejan los ingresos laborales de estas mujeres, sino que es
necesario que adems les asegure efectivamente la posibilidad de trabajar&
$e tal !anera# surgi la necesidad de deter!inar unas reglas para fi.ar el
alcance de la proteccin# co!o o*.eto de la unificacin# a partir se dos
especificidades# la modalidad de la contratacin y el conocimiento o no del
empleador del estado de gestacin, con unas precisiones deter!inadas
*re%e!ente frente a cada una de ellas'
3'3' &o*re el conoci!iento del e!*ara"o por parte del e!pleador# se precis
7ue no es requisito para establecer si eFiste o no proteccin, sino para
determinar el grado de proteccin, indicando as que el conocimiento del
embarazo por parte del empleador da lugar a una proteccin integral y
completa, pues se asume que el despido se bas en el embarazo y por ende un
factor de discriminacin en razn del seFo&
(or otra parte# la falta de conoci!iento# dar9 lugar a una proteccin m9s
d(bil, basada en el principio de solidaridad y en la garanta de estabilidad en
el trabajo durante el embarazo y la lactancia, como un medio para asegurar un
salario o un ingreso econmico a la madre y como garanta de los derechos del
reci(n nacido'
0
Cfr' &F-070 de 2003 pag' 27'
7
$eter!in ta!*i?n 7ue el conoci!iento del e!pleador de la gestacin de la
tra*a.adora# no exige !a4ores for!alidades# 4a 7ue puede ser asu!ido
directa!ente# por hecho notorio o por un tercero'
3'4' &eg>n la alternati%a la*oral# se deter!in i1 asumir que las modalidades
de contratacin por medio de empresas de cooperativas de trabajo asociado o
servicios temporales implican en principio la eFistencia de una relacin laboral
sin causales especficas de terminacin entre la empleada embarazada y estas
empresas# 4 ii1 7ue cuando en algunos contratos con fecha o condicin
especifica de terminacin 4por ejemplo los laborales a t(rmino fijo o los de
obra o los de prestacin de servicios5, la necesidad del servicio o de la obra
pendiente de realizar o del objeto del contrato, desaparece en momentos en que
la empleada o contratista ha quedado en embarazo y es posible que la falta de
renovacin del contrato se dio por razn del embarazo '
)o anterior ha per!itido 7ue la Corte adopte !edidas de proteccin# las cuales
giran en torno a dos alternati%as: i1 7ue se recono"can las prestaciones de
seguridad social en salud# hasta el !o!ento en 7ue la !u.er ad7uiera el derecho
al recla!o de la prestacin econ!ica de la licencia de !aternidadC 4 ii1 se
ordene el reintegro de la !u.er e!*ara"ada o la reno%acin de su contrato# a
!enos 7ue se prue*e la i!posi*ilidad del reintegro o la reno%acin'
)a &ala (lena# en esta sentencia &F-070# conclu4 7ue la modalidad de
contratacin no hace nugatoria la proteccin, sino remite al estudio de la
pertinencia o alcance de una u otra medida de proteccin'
3';' Ta!*i?n se indic 7ue la proteccin coherente con el sentido del fuero de
!aternidad# consiste en garanti"ar a la !u.er su derecho a la*orar#
independiente!ente de la relacin de tra*a.o en 7ue se encuentre' Ad%irti
nue%a!ente 7ue para despedir a una mujer en esas circunstancias el
empleador debe demostrar que media una justa causa y ha de adjuntar, de
igual modo, el permiso de la autoridad administrativa competente. Esto no
puede significar cosa distinta a la obligacin de tomar medidas para
mantener la alternativa laboral /no est- en negrilla en el texto original1'
Ade!-s# la esta*ilidad la*oral refor"ada de las e!*ara"adas se extiende a las
%inculadas a t?r!ino fi.o o por e.ecucin de o*ra# pri!ando la realidad so*re las
for!as 4 so*re los textos contrarios a la %erdadera relacin# todo en acata!iento
de los tratados internacionales antes referidos 4 de lo ordenado en los art5culos
;3 4 43 de la carta# adicional!ente claro este >lti!o en i!poner la especial
asistencia 4 proteccin del 6stado durante el e!*ara"o 4 despu?s del parto'
6n el -!*ito legal# ca*e recordar 7ue el art5culo 23< del Cdigo &ustanti%o del
Tra*a.o es contundente al ad%ertir:
1& /inguna trabajadora puede ser despedida por motivo de
embarazo o lactancia&
& )e presume que el despido se ha efectuado por motivo de
8
embarazo o lactancia, cuando ha tenido lugar dentro del periodo
del embarazo dentro de los tres meses posteriores al parto y sin
autorizacin de las autoridades de que trata el artculo siguiente&3&
=as trabajadoras de que trata el numeral uno 415 de este artculo
que sean despedidas sin autorizacin de las autoridades
competentes, tienen derecho al pago de una indemnizacin
equivalente a los salarios de sesenta das 4:$5 das, fuera de las
indemnizaciones y prestaciones a que hubiere lugar de acuerdo con
el contrato de trabajo&
4& Dn el caso de la mujer trabajadora adem9s, tendr9 derecho al
pago de las catorce 4145 semanas de descanso remunerado a que
hace referencia la presente ley, si no ha disfrutado de su licencia
por maternidadG en caso de parto m%ltiple tendr9 el derecho al pago
de dos 45 semanas adicionales y, en caso de que el hijo sea
prematuro, al pago de la diferencia de tiempo entre la fecha del
alumbramiento y el nacimiento a t(rmino&
3'9' +u4 slida 4 efecti%a es entonces esa proteccin a toda !u.er en gestacin
o lactancia# 4 consecuente!ente al *e*?# sin 7ue puedan de.arse de lado los
contratos supuesta!ente ci%iles de prestacin de ser%icios# co!o ta!*i?n se lee
en el rese=ado fallo de unificacin /no est- en negrilla en el texto original1:
,rocede la proteccin reforzada derivada de la maternidad, luego
la adopcin de medidas protectoras en caso de cesacin de la
alternativa laboral, cuando se demuestre, sin alguna otra eFigencia
adicional? a5 la existencia de una relacin laboral o de prestacin
y, b5 que la mujer se encuentre en estado de embarazo o dentro de
los tres meses siguientes al parto, en vigencia de dicha relacin
laboral o de prestacin&
3'7' Gol%iendo a o*ser%ar lo atinente a si i1 ha*5a una relacin a t?r!ino fi.o# 4
ii1 sa*5a del e!*ara"o al !o!ento de la des%inculacin el e!pleador# o el
presunto contratante# o el representante legal si se trata en uno u otro caso de
persona .ur5dica# o alg>n dependiente del -rea de personal u otra concerniente#
por infor!acin de la e!*ara"ada o de cual7uier tercero# o reporte de un ente
de salud# o por notoriedad# podr5a suceder 7ue:
3'7'0' )a des%inculacin se produ.o antes del %enci!iento del contrato 4 no
!edi autori"acin de la autoridad co!petente# por lo cual ha de aplicarse la
proteccin deri%ada del fuero de !aternidad# consistente en la ineficacia del
despido 4 el su*siguiente reintegro# .unto con el cu*ri!iento de los derechos
de.ados de perci*ir' 6llo en cuanto la sentencia &F-070 de fe*rero 03 de 2003
reafir!a el supuesto de proteccin contra la discriminacin 4 la aplicacin
de la proteccin establecida legalmente en el artculo 31 del -)A'
3'7'2' &i la des%inculacin acaece 4a %encido el t?r!ino del contrato 4 se alega
co!o causa la ter!inacin del pla"o pactado# el contratante ha de*ido acudir
antes del %enci!iento ante el inspector del trabajo para que determine si
<
subsisten las causas objetivas que dieron origen a la relacin laboral # con la
dis4unti%a de 7ue:
i1 &i acude 4 la autoridad deter!ina 7ue su*sisten las causas del contrato,
deber9 eFtenderlo por lo menos durante el periodo del embarazo y los tres
meses posterioresC si deter!ina 7ue no su*sisten las causas# se podr9 dar por
terminado el contrato al vencimiento del plazo y deber9n pagarse las
cotizaciones que garanticen el pago de la licencia de maternidad'
ii1 &i no acude ante el inspector del tra*a.o# la autoridad .udicial de*e ordenar el
reconocimiento de las cotizaciones durante el periodo de gestacinG y la
renovacin solo sera procedente si se demuestra que las causas del contrato
laboral a t(rmino fijo no desaparecen'
3'7'3' Co!o !edida de precaucin# en el !is!o fallo de unificacin se recuerda
7ue para evitar que los empleadores desconozcan la regla de acudir al
inspector de trabajo# ha*r- lugar a la inde!ni"acin con pago de los :$ das
previsto en el artculo 31 del -&)&A&'
Cuarta. An4!isis e! caso concreto.
4'0' 6n el presente asunto# la se=ora Claudia Johanna Noriega !e"
considera 7ue el $eparta!ento Ad!inistrati%o de &eguridad# $A&# en
supresin# al no ha*erle reno%ado el contrato de prestacin de ser%icios a pesar
de encontrarse e!*ara"ada# 7ue*rant-ndosele as5 el fuero de !aternidad 4# por
ende# sus derechos a la igualdad# al tra*a.o 4 a la esta*ilidad en este# co!o
ta!*i?n el !5ni!o %ital# la seguridad social 4 la salud# de ella 4 de su hi.o'
6st- entonces resol%iendo la Corte Constitucional# por conducto de su &ala
&exta de Re%isin si# frente a tal situacin# se cu!plen los re7uisitos de
procedi*ilidad de la accin de tutela# en general 4# espec5fica!ente# si han de
aplicarse las pre%isiones plas!adas en el fallo &F-070 de 2003'
4'2' Recu?rdese pri!ero 7ue la .urisdiccin la*oral co!>n est- pro%ista de
facultades para 7ue ante ella se de!ande el reintegro a una la*or# a partir de
7ue se ha4a presentado un despido in.usto# o no sea reiniciada una relacin de
tra*a.o 7ue nor!al!ente ha de*ido reanudarse# pero excepcional!ente es
procedente el a!paro constitucional cuando la accin regular no resulte
idnea# expedita 4 oportuna# frente a personas 7ue se encuentren en
circunstancia de de*ilidad !anifiesta 7ue a!erite una accin positi%a de
especial proteccin# co!o una !u.er e!*ara"ada 4 el por nacer# 7ue go"an de
especial asistencia constitucional# al punto de 7ue a la gestante se le tiene 7ue
respetar su fuero de !aternidad'
Al respecto# esta corporacin en sentencia T-440 de !a4o 8 de 2008# con
ponencia de 7uien ahora cu!ple igual funcin# expuso:
00
' resulta procedente, en sede de tutela, ordenar el reintegro de
una mujer cuando ha sido despedida o se ha terminado su relacin
laboral con ocasin de su embarazo, resultando afectado su
mnimo vital& Cgual procedimiento aplica para ordenar el pago de
la licencia de maternidad, prestacin que habra constituido el
medio de satisfacer las necesidades b9sicas cuando la madre
gestante o lactante y el ser humano reci(n nacido no tienen otra
alternativa de subsistencia&
4'3' Consta en el expediente# sin refutacin# 7ue la de!andante ha*5a cele*rado
con el $A& un contrato de prestacin de ser%icios# 7ue se extendi desde
fe*rero 20 hasta agosto 30 de 2002# ha*iendo estado incapacitada por el
trascurso de 2 das# ra"n por la cual continu la*ores desde el 1 de
agosto hasta el 1: de septiembre de $1 con el -ontrato de ,restacin de
)ervicios /o& $21 de $1

4'4' 3nstitucional!ente el $A&# en supresin# ten5a conoci!iento del estado de

e!*ara"o de la se=ora Claudia Johanna Noriega !e"# desde antes de
ter!inar el contrato de prestacin de ser%icios por cu!pli!iento del tie!po
pactado# precisa!ente por ha*er sido ese el !oti%o de las incapacidades
reconocidas en el !es de .ulio de 2002# al punto de ha*erse suspendido el
contrato en dos oportunidades 4 continuado hasta septie!*re 09 de 2002'
Al respecto# en el expediente se lee /transcripcin textual# f' 088 cd' inicial1:
Hediante memorando >->C de 16 de julio de $1 el *octor
-+HC=> +/*BD) B>.+) -+)AB> .efe de oficina de control
interno 4D5 y supervisor del contrato solicita @suspender el contrato
por el termino de 41$5 das contados a partir del 16 de julio de $1
hasta el 2 del mismo, por motivos de incapacidad medica general
de la contratista adjuntando fotocopia del certificado de
incapacidad /7 1$4$1$$$346$814I&
3
Ta!*i?n fue incorporado /f' 20 i*'1 el reporte de un estudio de ultrasonido
o*st?trico# de septie!*re 7 de 2002# 7ue inclu4e la relacin de la historia
cl5nica de la se=ora Claudia Johanna Noriega !e"# 7uien ingres al ser%icio
de urgencias del $eparta!ento de 3!-genes $iagnsticas de la Cl5nica
+aterno 3nfantil en ,ogot-# con indicacin de consultas e incapacidades 4 de
hallarse ella en 02'; se!anas de gestacin'

3gual!ente o*ra fotocopia de la carta !anuscrita por la de!andante en agosto
03 de 2002# dirigida a la &u*direccin de Talento @u!ano del $A&# en
proceso de supresin# infor!ando el estado de e!*ara"o 4 7ue mi supervisor
contractual tiene conocimiento desde el martes 12 de julio de $1,
2
As5 consta en el !e!orando ACA3 N: 009 de agosto 20 de 2002# suscrito por el .efe >ficina de -ontrol
Cnterno 4e5 del $A& /f' 38 cd' inicial1'
3
Dotocopia de esa incapacidad# de fecha .ulio 08 de 2002# procedente de &aludcoop 6(&# con%enio con la
Cl5nica +aterno 3nfantil# coti"ante Claudia Johanna Noriega !e"# o*ra a f' 30 i*' 4 est- sustentada con otros
docu!entos as5 !is!o allegados en fotocopia'
00
ad%irtiendo 7ue su contrato es el $21 de $1 el cual tiene plazo hasta el $
de agosto del $1 /f' 3< i*'1'
4';' Ahora *ien# co!o se ha explicado en precedencia# ade!-s del
conoci!iento o no del e!*ara"o antes de la des%inculacin# el alcance de la
proteccin se relaciona con el tipo de %inculacin 4 las particularidades de
cada caso# ha*i?ndose deter!inado en el fallo &F-070 de 2003 7ue cuando es
un contrato a t?r!ino fi.o 4 el e!pleador o contratante se entera del e!*ara"o
de su tra*a.adora o contratista# de*e acudir antes de la expiracin de la fecha
pactada a la respecti%a autoridad del tra*a.o para 7ue a%ale el cu!pli!iento
del pla"o pactado co!o causa de la des%inculacin 4 deter!ine si subsisten
las causas objetivas que dieron origen a la relacin laboral' Co!o en el caso
*a.o estudio no o*ra prue*a de 7ue se hu*iere cu!plido tal re7uisito# de*e
entonces resol%erse el alcance de la proteccin'
4'9' (aralela!ente# se o*ser%a 7ue la Aficina de Control 3nterno del $A&# para
la cual la de!andante presta*a sus ser%icios# expidi certificaciones de
cu!pli!iento con la indicacin de 7ue Claudia Johanna Noriega !e"
cumpli en forma )+AC)J+-A>BC+, con la prestacin de apoyo a la gestin
de la >ficina de -ontrol Cnterno, en los temas que la oficina requiera, y los
dem9s procesos de la entidad, con el objeto y dem9s obligaciones estipuladas
en el contrato antes mencionado# especificando los respecti%os periodos de
e.ecucin /est- en !a4>scula en los textos originales# fs' 40 a 4< i*'1'
Ahora *ien# el $ecreto 40;7 de octu*re 30 de 2000# por el cual se suprime el
*epartamento +dministrativo de )eguridad 4*+)5, se reasignan unas
funciones y se dictan otras disposiciones# indica en su art5culo 0:# so*re el
proceso de supresin# 7ue se regir9 por lo dispuesto en este decreto y las
dem9s disposiciones legales y deber concluir a ms tardar en un plazo de
dos (! a"os, contados a partir de la entrada en vigencia del presente decreto&
*e no ser posible concluir el proceso en este lapso, el *irector para la
supresin del *epartamento +dministrativo de )eguridad 4*+)5, informar9 al
*irector del *epartamento +dministrativo de la ,residencia de la Bep%blica,
justificando por escrito la necesidad de un plazo mayor y fijar9 un
cronograma para concluir la supresin, que se adoptar9 mediante acto
administrativo& En todo caso, el plazo adicional para la supresin no podr
exceder de un (#! a"o /no est- en negrilla en el texto original1'
6l art5culo 28 de tal precepti%a se=al 7ue el presente decreto rige a partir de
su publicacin y deroga las normas que sean contrariasC co!o tal
pu*licacin se efectu en octu*re 30 de 2000# el proceso de supresin a>n
cursa# 4a 7ue el lapso inicial de dos a=os %a hasta octu*re 30 de 2003'
4'7' Todo lo expuesto per!ite concluir con certe"a# 7ue i1 institucional!ente el
$A&# en supresin# entidad accionada# ten5a pleno conoci!iento del estado de
e!*ara"o de la accionante# desde antes de producirse la ter!inacin del
per5odo pactado para 7ue ella le prestara sus ser%iciosC ii1 no se solicit
per!iso al inspector del tra*a.oC iii1 pese al proceso de supresin en 7ue se
02
encuentra el $A&# seg>n la nor!ati%a citada# es claro 7ue a>n no ha expirado
el pla"o pre%isto# ni se ha producido el >lti!o acto de supresinC i%1 el -rea
espec5fica para la cual el objeto y dem9s obligaciones estipuladas en el
contrato presta*a sus ser%icios# control interno# e!iti %arias certificaciones
so*re el cu!pli!iento satisfactorio del objeto y dem9s obligaciones
estipuladas en el contrato'
Actese 7ue el hecho de 7ue el e!pleador o contratante acuda al inspector de
tra*a.o no i!plica 7ue est? reconociendo la existencia de una relacin la*oral
sino# para el caso# satisfaciendo un re7uisito pre%enti%o 4 protector# 7ue
refuer"a la proteccin constitucional a fa%or de las e!*ara"adas# lo cual
conlle%a 7ue# al contrario# se pueda acreditar 7ue la causa de la %inculacin no
persiste 4 7ue es leg5ti!a la ter!inacin del contrato'

4'8' Astensi*le!ente se conclu4e# entonces# 7ue en el presente caso s5 se
configur la %ulneracin de derechos funda!entales de la se=ora de!andante#
en torno a lo 7ue por !andato constitucional 4 de diferentes tratados 4
con%enios internacionales ratificados por Colo!*ia# antes citados# i!pone la
proteccin refor"ada a la !aternidad# 7ue en t?r!inos de la a!plia!ente
referida sentencia &F- 070 de 2003# se trata de una proteccin no slo de
aquellas mujeres que se encuentran en el marco de una relacin laboral
sino, en general, de todas las mujeres# procurando el fuero de !aternidad
impedir la discriminacin constituida por el despido, la terminacin o la no
renovacin del contrato por causa o con ocasin del embarazo o lactancia#
/no est- en negrilla en el texto original1# interpretacin 7ue se de*e extender a
toda gestante# independiente!ente de la !odalidad de contrato o for!a de
%inculacin'
4'<' 6n consecuencia# esta &ala de Re%isin re%ocar- la sentencia proferida en
dicie!*re 02 de 2002 por la Corte &upre!a de Justicia# &ala de Casacin
)a*oral# 7ue en su !o!ento re%oc la dictada en octu*re < del !is!o a=o por
la &ala )a*oral del Tri*unal &uperior del $istrito Judicial de ,ogot-' 6n su
lugar# en aplicacin de la proteccin refor"ada a la !aternidad# le ser-n
tutelados a la se=ora Claudia Johana Noriega !e" sus derechos
funda!entales 4 los de su hi.o a la seguridad social 4 a la salud# conculcados
por el $A&# en supresin# al no seguir contando con los ser%icios 7ue segu5a
necesitando al no ha*erse concluido la supresin# trat-ndose ade!-s de una
se=ora 7ue %en5a prestando el ser%icio satisfactoria!ente'
6n consecuencia# se ordenar- al $A&# en supresin# o al ente 7ue ha4a asu!ido
sus funciones en lo pertinente# por conducto del respecti%o representante legal
o 7uien haga sus %eces 7ue# si a>n no lo ha reali"ado# dentro del t?r!ino de
cinco /;1 d5as h-*iles siguientes a la notificacin de la presente pro%idencia#
inicie los tr-!ites pertinentes para la reno%acin del contrato de prestacin de
ser%icios de la se=ora Claudia Johana Noriega !e" por el per5odo faltante
hasta lo 7ue est? co!prendido en el fuero de !aternidad'
03
&e ad%ierte 7ue lo 7ue se hu*iere erogado a partir de lo dispuesto en la
sentencia de pri!era instancia# se co!pensar- ante lo 7ue sur.a de lo ahora
ordenado'
I5.- DECISI6N
6n !?rito de lo expuesto# la &ala &exta de Re%isin de la Corte Constitucional#
ad!inistrando .usticia en no!*re del pue*lo 4 por !andato de la Constitucin#
'ES-E,5E
)ri"ero.- 'E5+CA' el fallo dictado en dicie!*re 02 de 2002 por la Corte
&upre!a de Justicia# &ala de Casacin )a*oral# 7ue re%oc el proferido en
octu*re < del !is!o a=o por el Tri*unal &uperior del $istrito Judicial de
,ogot-# &ala )a*oral# 7ue ha*5a concedido el a!paro solicitado' 6n su lugar#
se dispone T-TE,A' los derechos funda!entales de la se=ora Claudia
Johana Noriega !e" 4 de su hi.o a la seguridad social 4 a la salud#
conculcados por el $A&# en supresin# al no seguir contando con los ser%icios
7ue continua*a necesitando al no ha*erse concluido la supresin# trat-ndose
ade!-s de una se=ora 7ue %en5a prestando el ser%icio satisfactoria!ente'
Se%uno.- +'DENA' al $A&# en supresin# a tra%?s de su representante
legal o 7uien haga sus %eces 7ue# si a>n no lo ha reali"ado# dentro del t?r!ino
de cinco /;1 d5as h-*iles siguientes a la notificacin de la presente pro%idencia#
inicie los tr-!ites pertinentes para la reno%acin del contrato de prestacin de
ser%icios de la se=ora Claudia Johana Noriega !e" por el per5odo faltante
hasta lo 7ue est? co!prendido en el fuero de !aternidad'
&e ad%ierte 7ue lo 7ue se hu*iere erogado a partir de lo dispuesto en la
sentencia de pri!era instancia# se co!pensar- ante lo 7ue sur.a de lo ahora
ordenado'
Tercero.- (or &ecretar5a eneral# ,7#'ESE la co!unicacin a 7ue alude el
art5culo 39 del $ecreto 2;<0 de 0<<0'
Cpiese# notif57uese# co!un57uese 4 c>!plase'
N3)&AN (3N3))A (3N3))A
+agistrado
JAR6 3NAC3A (R6T6)T C@A)JF,
+agistrado
-on salvamento de voto
04
A),6RTA RAJA& RHA&
+agistrado
+ART@A G3CTAR3A &IC@3CA +JN$6K
&ecretaria eneral
0;