Arrebillaga c.

Banco de la Provincia de Santa

Cruz
lunes, 11 de agosto de 2008
CNCom., sala E, 01/03/84, Arrebillaga c. Banco de la Provincia de
Santa Cruz.
Contrato de mutuo internacional en moneda extranjera. Mutuante
sucursal Los Angeles de un banco argentino. Banco intermediario.
Contrato de intermediacin internacional. Derecho aplicable.
Autonoma de la voluntad conflictual. Eleccin en el proceso del
derecho aplicable. Lugar de cumplimiento. Domicilio del intermediario.
Convencin sobre la ley aplicable a los contratos de intermediacin y
representacin La Haya 1978. Carcter universal. Estado donde el
intermediario tiene su establecimiento principal. Argentina.
Publicado por J ulio Crdoba en DIPr Argentina el 11/08/08, en ED 109, 715, con nota de
W. Goldschmidt y en A. Boggiano, Derecho Internacional Privado, t. II.
2 instancia.- Buenos Aires, 1 de marzo de 1984.-
La sentencia apelada de fojas 229/233 es arreglada a derecho?
El doctor Boggiano dijo: El pronunciamiento apelado acogi la demanda de consignacin
en pago de la suma equivalente en el tiempo que se juzg debido, a u$s 81.851,50 y,
consiguientemente, declar vlido el pago por consignacin abonado en estos autos y
extinguido el crdito del Banco de la Provincia de Santa Cruz que los actores adeudaran.
Contra aquella sentencia recurri el demandado, quien fund su expresin de agravios a
foja 244, contestados a foja 250.
El recurrente sostiene la existencia de un prstamo internacional, pues los actores, segn
esgrime, en realidad celebraron el contrato de mutuo con el Banco de la Provincia de
Buenos Aires, por intermedio de su sucursal en Los ngeles, actuando el Banco de la
Provincia de Santa Cruz como intermediario.
Cabe destacar que el recurrente pone particular nfasis sobre la ndole de la operacin
vinculada al comercio exterior, a tal extremo que solicita, ante los considerandos del fallo
recurrido, se oficie "a un organismo oficial especializado en el tema que pueda explicar con
slidos argumentos la operacin de comercio exterior si bien es cierto que en esta etapa
no corresponde producir prueba, el hecho del manifiesto desconocimiento demostrado en
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Fallos DIPr
Jurisprudencia argentina de Derecho Internacional Privado
Ini ci o Perfi l DIPrArgentina Normas
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Fallos DIPr: Arrebillaga c. Banco de la Provincia de Santa Cruz http://fallos.diprargentina.com/2008/08/arrebillaga-c-banco-de-la-provinc...
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la materia al indicar que el Banco deba adquirir la divisa y luego girarla en plena guerra,
cuando era de pblico y notorio que dicha operacin estaba expresamente prohibida y
penada por la ley, estimo que corresponde hacer lugar a la peticionada y oficiar a la
Universidad de Buenos Aires, Facultad de Ciencias Econmicas, ctedra especializada en
poltica monetaria y fiscal que es la que entiende en este tema, a fin de que se expida
sobre si el Banco de la Provincia de Santa Cruz es o no intermediario en esta operacin de
comercio exterior; cmo se liquida una operacin en moneda extranjera y una sucinta
explicacin de las operaciones de comercio exterior principalmente la de autos". Y agrega
el apelante: "Estimo que V.E. considerar viable lo solicitado, con lo cual se instruir
suficientemente sobre el tema relacionado con la banca internacional".
Consider necesario transcribir este prrafo de la expresin de agravios de foja 246 y
vuelta que, segn advierto, lleva la firma de un abogado a foja 247.
Teniendo en cuenta las peculiares connotaciones fcticas y jurdicas que circunscriben el
caso, propongo, distinguidos colegas, traer al acuerdo algunas referencias sobre los
orgenes de la controversia y el desarrollo de los fundamentos jurdicos que, a mi juicio,
concurren a sustentar la suerte que habr de correr el presente recurso.
Los actores sostienen haber celebrado un contrato de prstamo con el banco demandado
que, en cambio, aduce haber participado en el negocio tan slo como intermediario del
Banco de la Provincia de Buenos Aires, que intervino por su sucursal de Los ngeles,
Estados Unidos. Consecuentemente, el Banco de la Provincia de Santa Cruz apelante se
agravia porque considera al Banco de la Provincia de Buenos Aires como acreedor, dueo
y titular de los fondos, actuando el recurrente como intermediario que recibe una comisin
"por manejo del crdito y concrecin de la operacin con el exterior, ms otra comisin de
garanta ante el corresponsal. Sostiene que en virtud de la clusula primera del mutuo se
destaca claramente que la determinacin de la tasa se har por la entidad proveedora de
los fondos, que el banco apelante percibe una comisin de administracin y gastos de
implementacin. Argyese tambin que el Banco Central de la Repblica Argentina
inform en la causa que se autoriz a Arturo E. Arrebillaga a suscribir bonos externos de la
Repblica Argentina por el mercado nico de cambios. Estas circunstancias, a juicio del
apelante, no han sido debidamente ponderadas en la sentencia recurrida, prescindiendo
de la complejidad de la relacin propia del mercado financiero internacional.
Segn el banco recurrente, su carcter de intermediario se funda en la prohibicin por el
Banco Central de la Repblica Argentina de operaciones de prstamos con el exterior sin
la intervencin de un banco local, a los fines del control de divisas. De ah que los actores
no reciban los dlares del exterior, pues stos autorizan al banco interviniente la
negociacin de las divisas con el Banco Central de la Repblica Argentina percibiendo los
beneficiarios el equivalente en pesos argentinos de aquella negociacin, producindose la
misma operacin en sentido inverso, para transferir las divisas al exterior.
Considerar seguidamente este primer captulo de los agravios. Si bien el recurrente
sostiene su carcter de intermediario y que el acreedor del prstamo es el Banco de la
Provincia de Buenos Aires, por la sucursal de Los ngeles, no invoca que esta alegada
intermediacin sea juzgada por otro derecho que no sea el argentino. Pese a sostener que
el acreedor tiene su establecimiento en Los ngeles y, por consiguiente, afirmar la
existencia de una intermediacin internacional, no invoca derecho extranjero alguno para
juzgar precisamente si existi tal intermediacin. Bien es verdad que invoca una
intermediacin internacional, pues a juzgar por los elementos objetivos de la causa y no
por sus meras afirmaciones, la recurrente se refiere a un banco por cuya sucursal en el
extranjero habran, a su juicio, contratado los prestatarios de Buenos Aires. Es acertada,
pues, la calificacin de la recurrente sobre la ndole internacional de la intermediacin que
aduce, aun cuando segn el derecho que corresponda aplicar deba juzgarse que no hubo
la representacin invocada. Habr que examinar si los representantes de la sucursal de
Los ngeles del Banco de la Provincia de Buenos Aires apoderaron al Banco de la
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Provincia de Santa Cruz para emitir declaraciones de voluntad en su nombre. Pienso que
el derecho aplicable para establecer esta cuestin es el derecho argentino por un
fundamento principal y otro corroborante.
El fundamento principal radica en que las partes han sustentado sus pretensiones y
defensas en derecho argentino, han elegido inequvocamente este derecho como aplicable
al caso. Desde este perfil, puede considerarse que ambas partes concuerdan, mediante
sus manifestaciones procesales concluyentes en designar al derecho argentino para
juzgar si en definitiva existi representacin del banco cuya sucursal extranjera se aduce
representar por el banco recurrente, que viene a sostener haber actuado por aquella
sucursal como intermediaria. Las propias partes, en ejercicio de la autonoma conflictual
de que gozan en el campo de los contratos internacionales han venido a someter la
cuestin de saber si el recurrente obr por la sucursal extranjera del Banco de la Provincia
de Buenos Aires, al derecho argentino.
Como fundamento corroborante cabe considerar que el lugar de cumplimiento de la
invocada representacin se halla en el pas, pues las relaciones entre el representante y
los terceros, en cuanto a la existencia y extensin de los poderes del representante, as
como a los efectos de los actos de intermediacin en el ejercicio real o pretendido de los
poderes, se rigen por la ley del lugar en donde el intermediario tiene su domicilio o
establecimiento al momento en que acta (arts. 1209, 1210 y 1212, Cd. Civ.; CNCom.,
Sala D, y el fallo de primera instancia, causa "Cistern S.R.L. c. J os Piccardo, S.A.", E.D.,
t. 78, pg. 423; Convencin de La Haya sobre la ley aplicable a los contratos de
intermediarios y a la representacin del 14 de marzo de 1978, art. 11; Marie-Noelle J obard-
Bachellier, Lapparence en droit international priv, Paris, 1983, parte 2, t. II, Cap. 1, sec.
2).
En tales condiciones, y segn lo dispuesto por el artculo 1929 del Cdigo Civil, si el banco
recurrente contrat en su propio nombre no oblig al mandante respecto de terceros, aun
cuando haya habido una relacin de mandato. En el caso de autos no hay duda de que el
apelante actu a nombre propio. Pero si alguna duda pudiese caber que, a mi juicio, no
cabe, el artculo 1940 del Cdigo Civil y el artculo 233 del Cdigo de Comercio dirimen el
punto en el sentido de este ltimo precepto, esto es, el comisionista queda directamente
obligado hacia las personas con quien contratase.
Las clusulas relativas a comisiones por administracin no enervan la conclusin antes
expuesta, pues aun cuando aquellas comisiones fuesen a cargo de los actores para
compensar una actividad financiera del recurrente, tal actividad, en modo alguno priva a
ste de la inequvoca calidad de parte acreedora del contrato de prstamo, al presentarse
actuando a nombre propio, y no por el Banco de la Provincia de Buenos Aires, sucursal
Los ngeles. Es ms, aun considerando el contrato de prstamo como un negocio
financiero internacional por los elementos extranjeros en presencia, esto es, la referida
sucursal de Los ngeles, la proveniencia de origen extranjero de los fondos y las
requeridas transferencias internacionales de divisas; lo cierto es que el acreedor frente a
los deudores locales lo fue, sin mrgenes de duda, el Banco de la Provincia de Santa
Cruz. Y ello as, segn las normas jurdicas aplicables para calificar las conductas de las
partes y sus consecuencias jurdicamente relevantes, cualquiera sea el sentido que a tales
conductas pudieren asignarles las ciencias econmicas, las finanzas internacionales e
incluso, como parece considerarlo la apelante, la "poltica monetaria y fiscal". Cabe
destacar, adems, que el banco local, y no los deudores, asumi la obligacin con la
entidad financiera del exterior.
En este orden de ideas, pese a que la apelante califica con acierto la ndole internacional
de la operacin, no desvirta haber sido ella misma la parte acreedora del contrato de
prstamo. Y a pesar de insistir en las peculiaridades del negocio financiero vinculado al
comercio exterior que reprocha desconocer al magistrado originario, tampoco precisa las
normas o usos jurdicamente relevantes que sustentaran la posicin esgrimida en sus
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agravios, ms bien apoyados en dogmticas apelaciones a la especial caracterstica de la
relacin compleja del mercado financiero internacional en cuestin, que en razonamiento
crtico alguno derivado del derecho aplicable al caso.
Y de acuerdo con el derecho que rige el contrato de prstamo en cuestin, aun
ponderando, segn he considerado, su vinculacin con la plaza financiera del exterior en
donde se halla el establecimiento de la sucursal del Banco de la Provincia de Buenos
Aires, es cierto que ambas partes, en todo el curso del desarrollo procesal, han fundado
sus pretensiones y defensas en el derecho argentino, pues ni siquiera la apelante ha
invocado derecho extranjero alguno que, a su juicio, resultase aplicable al prstamo. En
tales condiciones, hallndose domiciliadas ambas partes del contrato en el pas, no
habindose elegido derecho extranjero aplicable al contrato, sino antes bien, habindose
designado implcitamente el derecho argentino (arts. 1209, 1210 y 1212, Cd. Civ.),
mediante las conductas procesales concluyentes de las partes, cabe juzgar el caso segn
este derecho. Es claro que las argidas referencias del banco local apelante a las
prcticas de las operaciones del comercio exterior, carecen por s mismas de virtualidad
jurdica especficamente relevante para el caso. Mucho menos es dable prescindir de lo
acordado por las partes en el contrato para determinar si el recurrente actu como
intermediario en nombre de otro banco o a nombre propio, siendo manifiestamente
inadmisible requerir informes sobre este punto, exclusivamente sometido a la
consideracin y decisin de los jueces de esta causa que, por los fundamentos antes
expuestos, corresponde juzgar en sentido adverso a los agravios expresados al respecto.
Los trminos del contrato, manifestacin expresa de la autonoma material de las partes
en el contrato vinculado al mercado financiero internacional, prevalecen frente a las
genricamente invocadas prcticas del comercio exterior, para determinar si una de las
partes ha actuado por s misma o en representacin de un tercero.
Consiguientemente, el prstamo en cuestin se rige ante todo por las propias clusulas
materiales incorporadas al contrato. La recurrente invoca haber obrado conforme a la
clusula cuarta del mutuo; segn las circunstancias del momento y las circulares del
Banco Central de la Repblica Argentina. En virtud de aquella clusula cuarta la apelante
se consider autorizada, segn expresa a foja 246, a indicar "al deudor que deba entregar
el importe suficiente para cancelar al exterior al momento en que se pudiera efectuar la
transferencia". Ahora bien, segn la clusula cuarta se estableci: "A los efectos de que
los deudores realicen los pagos pertinentes, se tomarn en cuenta las siguientes
cotizaciones: a) La cotizacin del dlar estadounidense, que rija en el mercado nico de
cambio o el mercado que lo reemplace al tipo de cambio vendedor para transferencias
vigentes al da en que deban efectuarse los pagos. Como segunda alternativa y al slo
efecto de establecer un equivalente en pesos, en caso de ejecucin hipotecaria, se tendr
como base la cotizacin del dlar estadounidense tipo vendedor al cierre del da anterior
del Banco de la Nacin Argentina, al que podr ser ajustado cuando se produzca la
transferencia real de las divisas. b) Si por cualquier circunstancia o motivo se alterara o
modificara el actual sistema cambiario, se tomar la cotizacin que a las fechas
consideradas en la clusula segunda, tenga el dlar estadounidense tipo vendedor en el
Banco de la Nacin Argentina para las transferencias efectuadas al exterior, con destino al
pago de prstamos financieros. c) Si por cualquier circunstancia el banco no pudiera
transferir al exterior los dlares estadounidenses necesarios para pagar a la institucin
financiera del exterior, la cantidad de pesos argentinos que los deudores debern abonar
para regularizar o completar y/o cancelar la obligacin derivada de este contrato, ser la
que a su vez, el banco deba pagar para adquirir en cualquier mercado de cambio
legalmente autorizado, sea del pas o del exterior, a opcin del banco, la cantidad de
dlares estadounidenses necesarios para cancelar dichas obligaciones, con las
instituciones financieras del exterior teniendo en cuenta la cotizacin del peso argentino
con relacin al dlar estadounidense en el mercado que el banco elija. Dicha cotizacin
ser acreditada mediante el informe que proporcione el banco o por simple informacin
periodstica a eleccin del banco".
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En la sentencia apelada se consider que la clusula contractual aplicable no prev
diferimiento alguno en la conversin de pesos argentinos en dlares estadounidenses, no
prev extensin alguna del plazo dentro del cual los actores deban pagar. El recurso, tras
reprochar al sentenciante ignorancia de la operacin en el mercado de divisas, considera
sorprendente que el magistrado juzgue que aun cuando el banco no pudiese girar las
divisas, deba adquirirlas en tiempo propio sin perjuicio de girarlas cuando pudiera.
El recurrente, pese a sus reiteradas alusiones retricas a la ndole de las operaciones del
comercio exterior, no presenta una crtica adecuada del fundamento antes expuesto
esgrimido en la sentencia recurrida. Insiste en que a la sazn no se poda adquirir las
divisas sino en el Banco Central de la Repblica Argentina, en donde tampoco fue posible
por el cierre del mercado cambiario durante el conflicto austral sobre nuestras Islas
Malvinas. Pero no demuestra que el fundamento del fallo sea incorrecto. Menos an
argumenta las razones que justifiquen apoyar en la clusula cuarta el diferimiento de la
transferencia.
En rigor procesal, cabra concluir que el recurso al respecto se halla insuficientemente
fundado, pues no existe crtica concreta y razonada del considerando esencial del
pronunciamiento apelado sobre el diferimiento de la transferencia, diferimiento en que se
apoy la recurrente para "aceptar el pago ofrecido, haciendo constar que el mismo ser
aplicado a la compra de divisas conforme lo disponga el Banco Central de la Repblica
Argentina y al tipo de cambio vigente a la fecha de pago al exterior". A lo cual contest
Arturo E. Arrebillaga que "el pago que ofrece es para cancelar la totalidad de las
obligaciones que tiene con el Banco en el da de la fecha y que se han consignado
anteriormente, al tipo de cambio vigente a la fecha de $a 14.500 cada dlar y no sujeto a
modificaciones de tipo de cambio futuro". A ello el demandado respondi que no aceptaba
el pago en virtud de las disposiciones del Banco Central.
El razonamiento de la sentencia es que la clusula no autorizaba al demandado a diferir la
conversin, que deba adquirir las divisas en los trminos de la clusula misma y que obr
ilegtimamente al pretender aceptar el pago para aplicarlo a la compra de divisas y "al tipo
de cambio vigente en la fecha de pago al exterior".
Es cierto que el banco debi aceptar los pesos necesarios para adquirir las divisas aun en
un mercado del exterior, ya que no se hallaba impedido de adquirirlas en el exterior
teniendo en cuenta la cotizacin del peso argentino con relacin al dlar estadounidense
en el mercado elegido por el banco, quien poda acreditar dicha cotizacin mediante
informes bancarios o periodsticos, a su eleccin. El recurrente tena derecho a elegir
alguna de las alternativas de la clusula cuarta, pero es verdad que no estaba autorizado
por esta clusula a imponer un diferimiento de la conversin, de la transferencia y en
definitiva de la liberacin de los deudores.
La conducta del recurrente no se ajust a los trminos de la clusula contractual, cuya
validez en cuanto a las alternativas que contempla aqul no controvierte sino que defendi
incluso en la oportunidad de contestar la demanda.
De ello se desprende que el banco difiri ilegtimamente la conversin y los actores tenan
derecho a liberarse de la obligacin, pagando tantos pesos argentinos como resultaran
necesarios para adquirir los dlares en algn mercado exterior al vencimiento de la
obligacin. El banco "deba adquirir la divisa ese da" como dice el juez de primera
instancia, pero a tal fin los deudores deban pagar los pesos argentinos suficientes para
dicha adquisicin en el extranjero. El banco local podra as haber adquirido los dlares
necesarios en el exterior para, a su vez, transferirlos al lugar de origen de los fondos, con
los gastos de transferencia a cargo de los deudores.
La posicin del banco recurrente, no obst a que los deudores requiriesen del banco la
liquidacin de la deuda en los trminos estrictos de la clusula cuarta, colocando incluso
parcial. Aranceles. Supremaca...
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en mora al propio acreedor. Pero la conducta seguida por el banco, aun desarreglada a la
norma contractual aplicable, no puede a mi modo de ver considerarse como impediente de
la conducta debida por los deudores, esto es, requerir una conversin a valores de un
mercado extranjero, para pagar segn esa conversin prevista. Si el banco se hubiera
negado a ello, recin entonces podra afirmarse que impidi a los deudores ejercer el
derecho de liberarse de la obligacin. Pero no es suficiente a mi juicio suponer que el
banco no hubiera practicado esa determinacin, porque de no hacerlo hubiese soportado
entonces el riesgo de hallarse incurso en mora accipiendi, en mora en la obligacin de
poner los medios indispensables para cobrar el crdito y hacer posible la liberacin de los
deudores. No es por ello, sino por lo siguiente, que el banco impidi a los deudores pagar
en los trminos de la clusula contractual que ambas partes consideran aplicable. El
banco segn ya lo he considerado precedentemente, no estaba contractualmente
facultado a imponer a los deudores un diferimiento de la conversin. Tan slo poda
requerirles, ante la hiptesis contemplada en la clusula de imposibilidad de transferencias
de divisas al exterior, la cantidad de pesos argentinos que el banco debiera pagar para
adquirir en cualquier mercado de cambio legalmente autorizado del pas o del exterior, a
opcin del banco, la cantidad de dlares necesarios para cancelar dichas obligaciones, al
tiempo de su vencimiento, con las instituciones financieras del exterior.
El banco, pues, pudo y debi requerir a los actores los pesos necesarios para adquirir los
dlares en mercado del exterior legalmente autorizado. Empero, procedi a rechazar el
pago en virtud de las prohibiciones cambiarias vigentes sin dejar perfectamente
establecido en el acto de la interpelacin notarial que los pesos ofrecidos en pago fuesen
insuficientes a los fines de cancelar las obligaciones en modo que el rechazo se justificara
por la diferencia de pesos existente entre la suma que resultaba del ofrecimiento de los
actores y la que surgiese de la adquisicin de dlares en algn mercado exterior con
pesos argentinos. El banco tena derecho a requerir los pesos necesarios a este efecto,
pero al no hacerlo, tampoco estableci en aquel momento que lo ofrecido fuese menos de
lo exigible segn la clusula contractual.
Es ms an, el banco recurrente no estableci, como poda y debi hacerlo, aquella
diferencia en el acto notarial ni tampoco en su expresin de agravios ni en ninguna
oportunidad procesal de autos. Por eso es que no resulta acreditada en la causa esa
diferencia de pesos, ni por consiguiente que las sumas ofrecidas hayan alcanzado tan slo
a un pago parcial. Ahora bien, juzgo inexcusable que el banco recurrente haya omitido
expresar con toda precisin la diferencia de pesos que hubiere al tiempo del vencimiento
de la obligacin, diferencia que el tribunal no puede suponer sin caer en afirmacin
arbitraria de una prueba inexistente en las constancias de la causa.
En tales condiciones, los agravios expresados no demuestran en modo ninguno que los
actores hayan consignado una suma inferior a la convencionalmente debida y,
consiguientemente, ineficaz para asignar fuerza de pago a la consignacin pretendida, en
los trminos del artculo 758 del Cdigo Civil aplicable para dirimir el pago por
consignacin de una obligacin contractual regida por el derecho argentino, tratndose de
un prstamo entre partes domiciliadas en la Repblica que han consentido la aplicacin
del derecho argentino por sus conductas procesales concluyentes. Adems de esta
autonoma de las propias partes, domiciliados el acreedor y los deudores en el pas, el
contrato tiene lugar de cumplimiento en la Repblica (arts. 1209, 1210 y 1212, Cd. Civ.),
pese a que mediara la obligacin del banco local de transferir divisas al exterior a un
tercero, como lo es el banco que por su sucursal de Los ngeles provey los medios
financieros al acreedor domiciliado en la Argentina.
Por ello propicio confirmar la sentencia apelada.
El doctor Bengolea, por compartir los fundamentos vertidos por el juez preopinante, vota
en consecuencia en igual sentido.
Por los fundamentos del acuerdo precedente confrmase la sentencia de fojas 229/233
Fallos DIPr: Arrebillaga c. Banco de la Provincia de Santa Cruz http://fallos.diprargentina.com/2008/08/arrebillaga-c-banco-de-la-provinc...
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Etiquetas: .CNCom, Contratos internacionales
recurrida a foja 236. Costas de la alzada al apelante vencido. El doctor Guerrero no firma
por encontrarse en uso de licencia (art. 109 RJ N).- J . C. Bengolea. A. Boggiano.
Publicadas por Julio Csar Crdoba
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