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Técnicas Del Juicio Oral en El Sistema Penal Colombiano
Técnicas Del Juicio Oral en El Sistema Penal Colombiano
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5.8. Entrega de elementos que han sido
recaudados por los investigadores y
tcnicos de la defensa
Recurdese que la cadena de custodia lo que tra-
ta es de ejercer un control, como condicin de admisibi-
lidad, en que el juez pueda concluir razonablemente que la
evidencia ha sido adecuadamente custodiada y salvaguar-
dada, con la nalidad de garantizar que se han respetado
una serie de procedimientos y adoptado precauciones para
fortalecer la identicacin de evidencia real demostrativa y
la conabilidad de la prueba obtenida
26
.
5.8.1. Aspectos relevantes
a. En los eventos en que no se predique agran-
cia y en caso de que an no se haya formulado
la imputacin, el investigador y tcnico de la
defensa podr, identicar empricamente, recoger
y embalar los elementos materiales probatorios ha-
cindolos examinar por peritos particulares a
costa de la Defensora del Pueblo, o solicitar a
la Polica Judicial que lo haga.
b. Cuando se trate de agrancia, o despus de
la formulacin de la imputacin, el inves-
tigador y tcnico del Sistema Nacional de
Defensora pblica podr buscar, identicar
empricamente, recoger y embalar los elementos ma-
teriales probatorios y evidencia fsica Los cuales
mediando solicitud del defensor y constancia
de la Fiscala de que es imputado defensor,
podrn ser examinados, por el Instituto Na-
cional de Medicina Legal, quien los recibir
dando constancia de ello.
Cabe destacar que no es tico ni legal de nuestra
parte ocultar, alterar o destruir elementos con
vocacin probatoria, as no benecie nuestra
hiptesis; aspecto que ya qued claro en el ca-
ptulo 13 del mdulo IV
27
y en el captulo pri-
mero de este mdulo al tratar el principio de la
parcialidad del Investigador; actuar en sentido
contrario estructurara por nuestra parte el tipo
penal de que trata el captulo 9 de la Ley 890
de 204 que adicion el artculo 454b de la Ley
599 de 2000, que prescribe: El que para evi-
tar que se use como medio cognoscitivo durante
la investigacin, o como medio de prueba en el
juicio, oculte, altere o destruya elemento mate-
rial probatorio de los mencionados en el Cdigo
de Procedimiento Penal, incurrir en prisin de
cuatro (4) a doce (12) aos y multa de doscientos
(200) a cinco mil (5.000) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
Por supuesto que ello no debe conducir al
DESCUBRIMIENTO INTEGRAL por parte
de la defensa, quien dicho sea de paso no est
obligado a descubrir sino lo que pretenda ha-
cer valer en el juicio art. 344-, y por supuesto
a no aportar pruebas auto-incriminatorias. Lo
que s le est vedado a la defensa es la DES-
TRUCCIN, ALTERACIN u OCULTA-
MIENTO, como actos positivos que recaen en
la evidencia fsica.
26
El proceso penal acusatorio colombiano Nuevo manejo de la prueba Tomo I Ediciones Jurdicas ANDRES MORALES, 2005.
27
USAID DEFENSORA DEL PUEBLO COLOMBIA, Mdulo IV para defensores Pblicos. La prueba en el sistema penal acusatorio
colombiano
68
1. OBJETIVOS
1.1. Objetivo general
Aportar los conceptos, marco jurdico, procedi-
mientos, tcnicas, lenguaje apropiado para ob-
tener la mayor cantidad de informacin veraz,
til y pertinente en cualquiera de las etapas de la
investigacin a travs de las entrevistas e interro-
gatorios que buscan sustentar la hiptesis y dise-
ar la estrategia en la teora del caso planteada
por la defensa.
1.2. Objetivo especco
Orientar al tcnico e investigador a n de que
aprenda a distinguir la entrevista del interro-
gatorio, diferenciar las situaciones en las que
se pueden presentar y desarrollar.
Dar a conocer la normatividad reguladora de
la prctica de entrevistas e interrogatorio en el
actual Sistema Penal Acusatorio.
Aportar al investigador las herramientas que
le permitan disear y planear la entrevista o
interrogatorio observando los pasos espec-
ficos.
Suministrar tcnicas para la interpretacin del
lenguaje no verbal de los entrevistados.
2. CONCEPTOS
2.1. Entrevistas
Es un procedimiento del investigador donde se
conjugan elementos tcnicos, destrezas cogniti-
vas y emocionales, adems de habilidades de co-
municacin, cuyo objetivo es obtener la mayor
cantidad de informacin til posible mediante la
adecuada formulacin de preguntas. Puede rea-
lizarse en condiciones ideales o de acuerdo con
las circunstancias.
Probablemente la entrevista es la tcnica ms antigua usa-
da por el ser humano para obtener informacin. Posee des-
tacadas cualidades que no tienen las pruebas objetivas, ni
las escalas, ni las observaciones de la conducta. Si se usa
un cuestionario debidamente ideado y redactado, se puede
obtener abundante informacin pues ser exible y adapta-
ble a situaciones individuales y a menudo podr utilizarse
cuando ningn otro medio sea aplicable o adecuado
28
.
El proceso de entrevistar a alguien se perfecciona
con el tiempo, mediante la permanente reevalua-
cin de mtodos y tcnicas. Con cada entrevista,
el investigador fortalece sus habilidades y mejora
su capacidad para plantear las preguntas y regis-
trar las respuestas en forma precisa, lgica y com-
pleta. Las deciencias en las entrevistas pueden
generar una impresin desfavorable y afectar la
calidad de toda la investigacin.
28
Kerlinger, Freud
69
2.2. El interrogatorio
En sentido general, interrogatorio y entrevista
realmente no tienen mayor diferenciacin, por
cuanto ambas tratan de la misma actividad, esto
es, la capacidad de obtener la mayor y ecaz in-
formacin tendiente a sustentar la estrategia del
caso expuesta por el Defensor.
Recuerde que son tres las funciones bsicas del
interrogatorio: presentar el testimonio de una
manera efectiva, lgica y persuasiva
29
.
Efectividad. Para lograr comprobar la teo-
ra del caso. Debe ser conciso, preciso y evitar
toda informacin innecesaria y superua. Hay
que dejar de lado todo asunto irrelevante.
Lgica. Para obtener un relato coherente
de los hechos, donde se destaquen los puntos
clave del testimonio, a n de jarlos clara-
mente en la memoria del juzgador.
Persuasin. Porque es el convencimiento
del juez el n del proceso oral y a travs de
los testigos se logra el relato veraz de los he-
chos. Un interrogatorio no es persuasivo si
suena improbable o entrenado.
No es propsito del manual, abordar las tcnicas
del interrogatorio, por lo que baste ac decir que
el resultado de ste depende en buena medida de
la entrevista que previamente se haga al defendi-
do o testigo (de hechos o de acreditacin).
3. VALOR PROBATORIO DE LAS EN-
TREVISTAS E INTERROGATORIO
Obsrvese que las entrevistas tomadas por la Poli-
ca Judicial no tienen valor probatorio, sino que se
toman como criterios orientadores en la investiga-
cin por parte del Fiscal y slo pueden ser usadas
cuando el testigo bajo la gravedad de juramento
depone ante el juez de Conocimiento en audien-
cia pblica, y maniesta que no recuerda (refres-
car memoria) o se contradice (impugnar credibili-
dad). Lo cual aplica en los mismos trminos para
las entrevistas recogidas por la defensa.
4. MARCO NORMATIVO EN EL ACTUAL
SISTEMA PENAL ACUSATORIO
El interrogatorio y la entrevista en otrora eran
actividades propias de del ente acusador a travs
de su Polica judicial, ahora acorde con el prin-
cipio de igualdad de armas al que tanto alude la
Sentencia C- 1194 del 22 de Noviembre (Corte
Constitucional) y la propia normativa del cdi-
go sta facultad corresponde tambin a la defen-
sa y su equipo.
Por un lado, el artculo 205 de la Ley 906 de
2005 regula la actividad de Polica Judicial en
la indagacin e investigacin
30
, conminando a
los investigadores para que registren las en-
trevistas e interrogatorios en medios mag-
29
Manual General para Operadores Judiciales (tngase en cuenta que este acpite hace referencia al interrogatorio celebrado por las
partes en el juicio y no del desempeo normal del investigador y tcnico del Sistema Nacional de Defensora Pblica).
30
Esta actividad est incluida dentro de los ACTOS URGENTES que realiza Polica Judicial.
70
netofnicos, escritos o fonpticos, sometindolos
a cadena de custodia
31
; de la misma manera el
artculo 206 determina a los potenciales testigos,
enumerando a quienes pueden ser destinatarios
de entrevistas: las vctimas, los testigos presencia-
les o quienes tengan alguna informacin til para
la indagacin o investigacin. Lo que indica la
ley es que se deben registrar todas las entrevistas
que haga el ente acusador y la polica judicial,
as que es perfectamente viable que la defensa
no slo quiera conocer sino tener a la mano esos
registros para los efectos antes indicados.
Por otro, segn los artculos 267 y 268 otra de las
caractersticas a destacar del actual sistema penal
acusatorio es la posibilidad que se le otorg al im-
putado y al defensor de recaudar empricamente
los elementos probatorios, entre ellos entrevistas e
interrogatorios.
Los investigadores y tcnicos del Sistema Nacio-
nal de Defensora Pblica, a travs de los artculos
271 y 272 podrn entrevistar a personas con el n
de encontrar la informacin til para la defensa,
empleando las tcnicas aconsejadas para la crimi-
nalstica, conservndola por escrito, en grabacin
magnetofnica, en vdeo o en cualquier otro me-
dio tcnico idneo.
4.1. Importancia de la entrevista.
Esta actividad es quizs la ms antigua, la que
ms se utiliza, y se seguir utilizando mien-
tras existan los seres humanos, pues una vez se
aprende a hablar comienza la indagacin frente
al entorno con el objeto de conocer lo descono-
cido, que es a donde se pretende llegar a un caso
especico, cuando se trata de una investigacin.
Lo principal es comunicarse ecientemente con
los dems y esto requiere un intercambio
de ideas entre dos o ms personas, lo cual
implica dar y recibir, hablar y escuchar
hacer y observar.
En nuestro caso en particular, el xito depende
del logro de las metas denidas para cada entre-
vista, todo bajo parmetros de conocimientos y
aprovechamiento de situaciones.
Cada persona responder de acuerdo con su
temperamento, personalidad, situacin
del momento, costumbres y todo lo que
en l ha inuido, como la sociedad y la fa-
milia. No existen mentalidades idnticas,
la misma informacin recibida por per-
sonas diferentes, tendr anlisis ideas y
opiniones distintas.
Una entrevista adelantada en forma tcnica in-
dudablemente aportar un conjunto de infor-
maciones que se materializar en operaciones
concretas, las cuales aportarn directrices en
desarrollo de la investigacin judicial.
31
Ntese que las entrevistas en sentido estricto no son EMP Y EF, pareciera equivocacin del legislador al redactar la norma; al entrar en
vigencia el actual sistema penal acusatorio, la COMISIN JURDICA DE SEGUIMIENTO AL SISTEMA conformada por la Fiscala Gene-
ral de la Nacin, manifest que por error de redaccin qued incluida la entrevista e interrogatorio de este artculo como si se tratase de
un elemento probatorio ms, recomendando que se tome una posicin intermedia y que segn la escala de valores en sano criterio del
investigador, se someta a cadena de custodia las entrevistas e interrogatorios verdaderamente relevantes y no a todas.
71
4.2. Oportunidad para hacer una
entrevista
Una entrevista debe hacerse con el n de bus-
car datos desconocidos o intentar descubrir o
reconocer las circunstancias que rodearon un
hecho, estudiando, examinando y analizando
las diligencias para aclarar el caso investigado,
teniendo en cuenta algunos parmetros como
la inmediatez entre el hecho y la entrevista.
Tenga en cuenta que la informacin arroja-
da por la entrevista debe ser comunicada a las
personas o expertos en otras reas con el n
de que desarrollen todas sus habilidades opor-
tunamente, y con el n de adelantar procedi-
mientos o nuevos interrogantes de acuerdo al
caso, de no ser as la informacin puede ser
excelente en su contenido pero pierde todo va-
lor cuando llega tarde.
Siempre una entrevista se debe hacer de ma-
nera y lo mas concretamente posible, apli-
cando siempre un mtodo que implique gran
habilidad, uso del sentido comn y conoci-
miento de la situacin y rea que se trabaja
para obtener una eficaz informacin, no ol-
vide que el objeto de entrevistar tanto a in-
diciados como a testigos es el de confirmar
su conocimiento, informacin y pistas sobre
los hechos. La informacin obtenida durante
una entrevista tambin puede constituir una
base para encontrar otras directrices y esta-
blecer qu testimonio se puede esperar en fu-
turas entrevistas.
5. ETAPAS BASICAS DE LA
ENTREVISTA.
La entrevista requiere habilidad y esfuerzo
mental. Lograr un testimonio pertinente de-
pende tanto de la planeacin cuidadosa, como
de adelantarla en forma exhaustiva y detallada.
Gran parte de la informacin obtenida en
la entrevista constituir evidencia y por
lo tanto es necesario registrarla correc-
tamente en una declaracin jurada, o en
audio o video. Por lo anterior es importante
tener en cuenta que para obtener informacin
de una persona debe establecerse un sistema o
mtodo adecuado, que debe cumplir las siguien-
tes etapas, pues alguna omisin de las pautas a
observar convertir la informacin obtenida en
pobre, ambigua e inoportuna.
5.1. Planeamiento.
Elabore un plan escrito y detallado cuando las
circunstancias lo permitan Incluyendo entre
otros los siguientes aspectos:
5.1.1. Con relacin a la informacin:
Determine las metas y objetivos de acuerdo
a la persona a entrevistar su relacin y cali-
dad con el caso concreto, la informacin con
que se cuenta y la teora del caso planteada
por la defensa.
Identique el (los) tema(s) a tratar, dena la
informacin que quiere obtener y posterior-
72
mente prepare un esquema en el cual se enun-
cien los temas que se deben cubrir.
Elabore los cuestionamientos de manera l-
gica, clara y organizada.
Determine las reas de conocimiento.
Seleccione las preguntas bsicas en cada rea
y los cursos de accin a seguir.
Es importante que el investigador de la Defensa
recuerde que es necesario tener preguntas claras y
organizadas, de manera que cuando se den las res-
puestas o se presente una oportunidad de orientar
la conversacin hacia una pregunta, el investiga-
dor la reconozca inmediatamente y se remita al
tema siguiente que aparece en el esquema.
Verique las metas de la entrevista. Aunque
el esquema le permite concentrarse en las pregun-
tas y los temas pertinentes, ste no necesariamen-
te debe constituir una lista denitiva de preguntas
por hacer
Evite plantear preguntas predeterminadas
en forma estereotipada. Las preguntas espec-
cas le restan exibilidad al investigador, de ma-
nera que mantngalas al mnimo. No obstante,
el investigador experimentado puede incluir en el
esquema unas cuantas preguntas materiales im-
portantes, pero debe cerciorarse de cubrirlas co-
rrectamente.
Plantee las preguntas de manera que el entrevis-
tado pueda explicar plenamente los siguientes as-
pectos:
Quin? Identique a todas las personas a las
cuales se hace referencia y obtenga
nombres, direcciones, alias, reputa-
cin, socios, ciudadana, nombres de
empresas cticias y ocupacin. Si la
identicacin es deciente, obtenga
una descripcin fsica plena.
Qu? Verique los detalles completos de un
hecho. Determine exactamente qu
sucedi. Sondee cada hecho desde
su inicio hasta su conclusin. Por
ejemplo, haga un sondeo acerca de la
venta especca de un artculo, desde
el momento en que el cliente hace el
pedido, hasta cuando se depositan los
recibos. Obtenga detalles completos
de cada libro, registro, documento o
persona vinculada al hecho.
Dnde? Consiga todos los hechos relaciona-
dos con el lugar donde se produjo el
hecho investigado los lugares relacio-
nados con el mismo, sitios en donde
encuentran libros, registros, bienes,
cuentas bancarias y de valores, testi-
gos, cajas de seguridad y cajas fuertes
y dems elementos materiales pro-
batorios que tengan relacin con la
investigacin, Incluya una descrip-
cin del lugar y del rea en general e
identique a la persona que tiene la
73
grar el comprometimiento del sujeto y con-
servar la intimidad, lo que permitir una
conanza plena.
El sitio debe ser sencillo, sin elementos
de distraccin tanto para el entrevistado
como para el entrevistador
El lugar debe estar bien iluminado a n
de analizar los cambios fsicos que se produ-
cen y el lenguaje no verbal del sujeto entre-
vistado ante determinadas preguntas.
Se debe evitar un clima de autoridad, a
n de lograr ms conanza y ms seguridad.
Lo anterior no quiere decir que una entrevista
no se pueda realizar en un espacio abierto como
un parque, debajo de un rbol, en estableci-
mientos pblicos como una cafetera o en una
ocina entre otros; aunque es el modelo ideal de
lugar, el investigador bebe estar en capacidad de
acomodarse a las circunstancias que le ofrezca el
caso, el medio y la persona a entrevistar.
5.1.3. Alistamiento de recursos.
Dependiendo de las circunstancias del he-
cho y las situaciones que se puedan presentar
evale cuantas personas van a realizar
la entrevista.
Como mnimo debe contarse con una li-
breta de apuntes o agenda y esfero en
buen estado.
custodia y el control de cada instru-
mento en cuestin.
Cundo? A veces es difcil establecer una fe-
cha especca o momento preciso
de ocurrencia de un hecho. Las fe-
chas se pueden establecer mediante
interrogatorio directo o relacionan-
do el incidente con un hecho cono-
cido. Trate de establecer fechas y
horas precisas.
Cmo? Consiga los detalles completos de
la forma en que ocurri el hecho o
cmo se realiz la operacin. Este
punto es extremadamente importan-
te, por ejemplo, para entender un sis-
tema contable. Determine la forma
en que el testigo conoci el hecho.
Por qu? Las preguntas sobre el motivo por
el cual se realiz un acto u ocurri
un hecho generalmente llevan a ex-
plicacin de los motivos o los actos.
Estas preguntas son muy impor-
tantes cuando se reeren a la mala
intencin (dolo) y es necesario pres-
tarles especial atencin.
5.1.2. Con relacin al lugar
En lo posible debe estar aislado y alejado
de la circulacin de personas.
Si es posible debe ser pequeo, para lo-
74
Si va a utilizar medios tcnicos como grabado-
ras cmaras de vdeo entre otros verique
previamente su estado de funcionamiento
5.2. Desarrollo de la entrevista.
Cumpliendo con los pasos anteriores el investi-
gador se encontrar preparado para realizar la
entrevista, recuerde lo siguiente:
Distribuya los muebles de tal manera que mire al
implicado o al testigo a la cara y sin obstculos.
Cree un ambiente de conanza y sea amistoso
Identifquese en forma amistosa y amable e in-
forme al implicado o testigo acerca del motivo de
su visita.
No trate de abordar inmediatamente los temas
en cuestin. Inicialmente, mantenga la conver-
sacin a de manera informal.
Inicie la entrevista con armona y trate de comple-
mentar y vericar la historia personal del testigo.
D inicio a los temas planteados de manera pro-
gresiva y evacue los objetivos trazados.
Mantenga una mente abierta y sea receptivo a
todo tipo de informacin, independientemente
de su naturaleza.
Indique al implicado o testigo que su funcin es
la de aclarar los hechos, no la de acusar, pues al
que acusa nicamente le interesa la confesin o
la condena.
5.3. Terminacin adecuada
Termine la entrevista dando las gracias sincera-
mente al entrevistado por la colaboracin pres-
tada, esto puede alentar al sujeto a mantener el
contacto en caso de que posteriormente usted lo
requiera o l voluntariamente recuerde informa-
cin importante y acuda a drsela.
5.4. Estrategias bsicas del entrevistador
Dejar que el entrevistado narre espontnea-
mente todo lo que sabe con relacin al hecho
punible.
Establecer si el entrevistado pudo ver o escuchar
total o parcialmente los acontecimientos que ro-
dearon el caso.
Lograr que el entrevistado describa los detalles
con la mayor exactitud posible, con relacin a
personas (caractersticas morfolgicas, acento,
aspecto, ropa) y elementos (s se trata de vehcu-
los, nmeros de placa, color, tipo entre otros)
Establecer si conoce algn tipo de evento no
usual que precedieron la ocurrencia del hecho.
Evite tratar de impresionar al implicado o testigo,
a menos que lo utilice como herramienta de inte-
rrogatorio. Tratar de impresionar al implicado o
testigo suele generar sarcasmo, ira y disgusto.
Diga la verdad y solamente prometa lo que pue-
da cumplir.
Evale la capacidad fsica del implicado o testi-
go. No lo subestime ni lo humille
Hable en tono de conversacin; no alce la
voz ni grite.
No cree antagonismo con el implicado o testigo.
Domine la situacin, pero no trate de ser
dominante.
Escuche bien y muestre inters y consideracin
con los problemas del implicado o testigo.
75
En la mayora de los casos, evite lo siguiente:
La burla.
Hacer preguntas suspicaces.
Amedrentar o ridiculizar.
Subestimar al implicado, al testigo o a la in-
formacin.
Tocar temas controversiales, como persona-
lidad, religin y poltica.
6. CUALIDADES QUE DEBE DESARRO-
LLAR UN ENTREVISTADOR
6.1. Flexibilidad.
Signica moldearse o adaptarse a toda clase de
sujeto, ya sea ste un intelectual, una analfabeta,
un campesino, un deportista, etc. Con el n de
establecer y mantener la empata conserve
una mente abierta, sea receptivo a toda la infor-
macin, independientemente de su naturaleza,
y est preparado para sondear y desarrollar la
informacin de manera que sta le permita es-
tablecer hechos sobre los cuales pueda trabajar.
Utilice el tiempo en forma eciente y evite las
preguntas innecesarias.
Dentro de lo posible, mantngase alerta para de-
tectar cualquier dato nuevo o desconocido y sea
exible cuando se vea obligado a alterar la lnea
de interrogatorio para buscar mayor informacin.
Si se adhiere estrictamente a las notas o al esque-
ma, puede perjudicar la entrevista. El esquema
debe ser una ayuda y no un sustituto de las
preguntas originales y espontneas.
6.2. Perseverancia.
Es la constancia para realizar cualquier actividad
y ms en el campo investigativo, lo que implica
no desanimarse por eventuales fracasos los que
por el contrario deben constituirse en estmulos
que lo impulsen a continuar luchando en bus-
ca de su perfeccionamiento. Debe apegarse a su
trabajo a pesar de la monotona y de los numero-
sos obstculos que se pueden encontrar.
6.3. Honestidad e integridad personal.
Incluye una multitud de factores involucrados en
un deseo sincero de llegar a una conclusin basa-
da en hechos reales. El entrevistador deber estar
libre de inclinaciones o prejuicios y no pue-
de permitir que sus emociones se sobrepongan
a esfuerzos objetivos; esto implica conocerse as
mismo.
6.4. Tacto y discrecin.
Referidos a la formulacin y al contenido de las
preguntas realizadas teniendo especial cuidado
con aquellas de carcter personal que puedan
afectar la dignidad del sujeto y que slo sirven
para complicar la situacin. Es necesario partir de
la base que, La dignidad humana es inviolable.
6.5. Vocacin.
Virtud sin la que no se puede cumplir ninguna
actividad, signica sentir simpata, inclinacin y
afecto por su trabajo, comprendiendo que es im-
76
portante y til, ya que de su actuacin depende-
r el logro de los objetivos trazados por el equipo
de trabajo.
6.6. Poseer dominio.
Un buen acopio de conocimientos permite al
entrevistador tenerse ms conanza y seguridad
para dialogar con cualquier clase de persona .Es
imprescindible conocer la situacin del rea en
que acta la persona con el n de hacerle pre-
guntas pertinentes y determinar su veracidad.
En toda situacin siempre hay alguien que do-
mina; en el caso de la entrevista obligatoriamen-
te el entrevistador es quien debe ejercer este do-
minio, con el propsito de mantener el control,
la iniciativa, la inuencia, y el mpetu de la char-
la. Este dominio es de carcter mental y algunas
de las recomendaciones para obtenerlo son las
siguientes:
Tener buenos conocimientos generales.
Planear adecuadamente las entrevistas.
Conocer el caso a investigar y los anteceden-
tes del mismo y haberlo estudiado anterior-
mente.
Manejar adecuadamente la informacin ob-
tenida previamente.
6.7. Habilidad.
Es la actividad que demuestra la destreza e inte-
ligencia del entrevistador; es la disposicin y
capacidad para hacer las cosas. El entrevista-
dor debe poseerla y demostrarla para escuchar,
hacer preguntas, pensar lgicamente, ob-
servar e interpretar, apreciar el punto de
vista del sujeto, guiar y controlar la entre-
vista.
6.8. Autocontrol.
Cuando el investigador pierde el control de la
entrevista, no sabe a dnde va. Para tener un
buen control, es necesario manejar tanto los al-
rededores como la entrevista misma, lo cual le
permite al investigador orientar las preguntas
hacia los temas que pretende desarrollar y ob-
tener la informacin necesaria del implicado o
testigo, mediante un interrogatorio efectivo. El
control de los alrededores fsicos garantiza un
mnimo de interrupciones o distracciones. El
buen control de la entrevista garantiza la obten-
cin de informacin conable.
6.9. Empata.
La empata es establecer una relacin entre las
partes presentes. Esta relacin puede tomar mu-
chas formas y se puede lograr a distintos niveles.
Los testigos van desde los que estn totalmente
dispuestos a cooperar, hasta los que son total-
mente renuentes a hacerlo.
Haga todo lo posible por establecer empata en
el contacto inicial y mantngala a lo largo de la
entrevista, al igual que durante contactos futu-
ros. Muestre una actitud profesional en todo
momento. En algunos casos, los investigadores
no logran establecer empata y por lo tanto la
77
entrevista se adelantar en un ambiente tenso.
La empata se establece mediante lo siguiente:
1. Muestre un comportamiento amistoso
y abierto; sea corts y satisfaga las ne-
cesidades del implicado o testigo, si es lo
indicado.
2. Adapte su actitud a los rasgos y al tempe-
ramento del implicado o testigo.
3. Sea honesto e ntegro; si es posible, res-
ponda a las inquietudes del implicado o
testigo.
4. Escuche cuidadosamente todos los detalles.
5. Mantenga la calma y la objetividad.
6. Sea paciente y persistente para obtener los
hechos y alcanzar la meta de la entrevista.
7. Muestre una actitud seria y acte con se-
guridad en s mismo y en las medidas que
tome.
7. CARACTERISTICAS Y ESTADOS DE
LOS ENTREVISTADOS
Todas las personas pueden estar sujetas a ser en-
trevistadas y algunas de las clasicaciones que
se pueden hacer son las siguientes:
7.1. Por el rol dentro del caso que se in-
vestiga.
Informante: Es aquella persona que de ma-
nera voluntaria, motivada por alguna razn
acude a nosotros a aportar datos de inters
en la investigacin.
Testigo: Es aquella persona que mediante
el uso de sus sentidos adquiri informacin
del hecho investigado, no importa que su co-
nocimiento sea fragmentado.
Sospechoso: Es aquella persona de la cual se
tiene indicio que est involucrada como autor
o partcipe de los hechos en investigacin, se
debe considerar que fcilmente un informan-
te puede ser testigo o sospechoso, o viceversa;
segn sea el anlisis del investigador basado
en las conductas y reacciones de dichas perso-
nas en el desarrollo de una entrevista.
7.2. De acuerdo a su disponibilidad.
Se reere a la actitud de colaboracin que asu-
men las personas en el momento de realizar la
entrevista, independientemente de su situacin
al interior del caso investigado, pueden ser:
Los que estn dispuestos a informar
lo que saben: Por su motivacin se pue-
den clasicar en: Los que dan informacin
por venganza, autoproteccin o proteccin a
terceros, por satisfaccin personal, por senti-
miento patritico, por reaccin positiva ante
la culpabilidad, por benecio econmico,
por compulsin a hablar, por fama o presti-
gio, por estar bajo presin entre otros.
Los que no estn dispuestos a infor-
mar lo que saben: se pueden subdividir en
78
los que no tienen tiempo disponible, por no
verse involucrados en litigios penales, por in-
diferencia, por preferir el anonimato.
Los que no pueden informar lo que
saben: Por su situacin, por secreto o tica
profesional, o estn amparados por privile-
gio legal, o porque no recuerdan, por inca-
pacidad mental.
7.3. De acuerdo a su personalidad.
La personalidad corresponde a un conjunto de
caractersticas y comportamientos que hacen
que una persona sea ella y no otra, que tenga
determinadas reacciones y comportamientos y
que tenga caractersticas propias e individuales.
Las caractersticas sicolgicas son los aspectos
cognitivos, emocionales y motivacina-
les. Las emociones y los pensamientos tienen
componentes biolgicos, que son mediados por
los procesos culturales que estructuran la forma
como se percibe el mundo, la manera de reac-
cionar ante las cosas, acontecimientos y perso-
nas. Las caractersticas comportamentales son
las manifestaciones verbales como no verbales
que expresan la manera de pensar y sentir del
individuo.
El entrevistador debe ser consciente que los in-
dividuos de acuerdo a la circunstancias varan su
forma de comportarse, por lo tanto es importan-
te analizar las caractersticas propias del sujeto
para determinar los cursos de accin.
Cada individuo tiene su propia personalidad, y
se pueden encontrar entre las ms comunes las
siguientes:
Extrovertida: Dentro de los rasgos que
caracterizan este tipo de personas encon-
tramos que les gusta hablar mucho, ser muy
sociables expresan fcilmente sus sentimien-
tos, tienden a mentir, permiten buen acerca-
miento; en este grupo encontramos: los Mi-
tmanos personas que mienten sin motivo
aparente su hbito es tan arraigado, que se
les diculta distinguir entre lo real y la ccin
de su imaginacin, son inteligentes y poseen
poder de convencimiento; El entrevistador
lo puede detectar por que en su narracin el
sujeto es perfeccionista, exagera y en ocasio-
nes se contradice. Jactancioso y sabelo-
todo quienes se sienten importantes contan-
do la informacin que conocen, la entrevista
es fcil por la cantidad de informacin que
suministran, pero esta debe ser confrontada
ya que por lo general exageran.
Introvertida: Se caracteriza por la dicul-
tad de expresin, suelen mostrarse apena-
dos, se les diculta expresar sus sentimientos,
su estructura obstaculiza un acercamiento
profundo a sus vivencias. Este tipo de perso-
nas debe ser inducido a expresar sus senti-
mientos dentro de este grupo encontramos
a los: Miedosas son personas que sienten
temor por algo o por alguien, por esta razn
callan informacin importante, pues temen
perjudicarse o perjudicar a alguien. En este
79
caso el entrevistador deber dirigir sus esfuer-
zos a establecer los motivos de dicho temor
con el n de aminorarlos y lograr la coope-
racin. Tmido y nervioso es quien sien-
te vergenza de hablar ante personas poco
conocidas, debido a la falta de seguridad en
si misma. Se siente cohibida y demuestra su
nerviosismo con reacciones fsicas y con el
manejo impaciente de los objetos que estn
a su alcance. Es necesario tener paciencia e
iniciar la entrevista con temas diferentes al
caso, para ir ganando conanza y lograr su
colaboracin.
El sentimental: En este tipo de personas
prima los sentimientos sobre la razn.
Su comportamiento est regido por estados
emocionales, en sus relaciones sobresale so-
bre todo el vnculo afectivo (amor, odio, ne-
cesidades, falencias).
El pasivo agresivo: A este tipo de perso-
nas les gusta obstruir, hacer dao sin afron-
tar la realidad. Se dene como aquel que tira
la piedra y esconde la mano, se muestra rela-
jado, tranquilo, su comportamiento va enca-
minado a conseguir sus objetivos.
El emtico: Es el tipo racional por exce-
lencia, cualquier clase de comportamiento lo
intelectualiza. Es el opuesto al sentimental;
para estas personas prima la razn con cierta
facilidad retiran el afecto y justican su com-
portamiento, encontrndole explicaciones
carentes de posibles sentimientos y afectos.
El explosivo: son personas que van acumu-
lando reacciones y cuando los exteriorizan
explotan de forma incontrolada y pueden
hasta llegar a cometer un delito. Suelen arre-
pentirse despus de estos estados.
El ciclotmico: su personalidad y estados de
nimo uctan; pueden ser etapas de tristeza
y luego de alegra. La misma persona no sabe
por qu se producen estos cambios anmicos.
Suelen ser desconcertante e impredecible.
8. LENGUAJE NO VERBAL
La comunicacin est constituida en un 93 % por
todas aquellas formas diferentes a la verbal que
pueden ser ms veraces, signicativas y expresivas
que las propias orales. Por esto el entrevistador
debe estar atento a lo expresado por su interlo-
cutor en forma no verbal y debe tratar de inter-
pretarlo correctamente, al tiempo que debe ser
capaz de usar su propia comunicacin no verbal
cuando se dirija al entrevistado. Las expresiones
faciales pueden transmitir una actitud de since-
ridad, sobresalto, sorpresa, humor, pesar, inters,
etc. El tono de voz, el nfasis en las palabras y el
uso de otros sonidos guturales pueden signicar la
diferencia entre una comunicacin signicativa e
interesante y una cargada de monotona.
8.1. Principio bsico del lenguaje no verbal.
Nuestros cuerpos responden interna y exter-
namente a los acontecimientos de maneras es-
80
peccas que indican cmo percibimos, estas
respuestas o reacciones se pueden observar.
Debido a que las seales no verbales son
primordialmente un resultado del sub-
consciente, se considera que son ms
conables que las palabras. Al compor-
tamiento no verbal se le ha llamado lengua-
je inconsciente. La interpretacin precisa de
la comunicacin no verbal se obtiene con la
prctica. Entendiendo que la comunicacin
no verbal de una persona puede individuali-
zarse como su estilo de hablar, tiene sentido
que cuanto ms conozca a una persona, ms
precisa ser su interpretacin.
Al respecto podemos citar la teora de LA
VENTANA DE JOHARY diseada por
los autores Joseph Luft y Harry Inghamm
(nombre compuesto con sus dos nombres),
donde plantean que los seres humanos tene-
mos cuatro comportamientos perfectamente
identificables en reas especficas, a saber:
1- Ventana Pblica: son los comporta-
mientos de los que yo estoy consciente
que los tengo y los dems los perciben.
Lo publico (como me llamo, o donde tra-
bajo)
2- Ventana Ciega: yo ignoro mi compor-
tamiento pero los dems si lo saben. Con
este ciego comienzan a aparecer los
problemas, ya que no me doy que es lo
que los dems perciben de m. (La cara
sucia, la camisa con pintalabios)
3- Ventana Oculta: son los comportamientos
que se que tengo, pero que oculto por que no
quiero que los dems me los descubran.: (ti-
midez).
4- Ventana Inconsciente: se trata de una con-
ducta que desconocemos, ya que ah estn las
habilidades que seramos capaces de tener,
pero que no lo sabemos hasta que se den las
circunstancias que nos impulsan a realizar di-
cha actividad. (El hroe oculto).
8.2 Factores fsicos y sicolgicos que in-
uyen en el lenguaje no verbal.
Sicolgicos: se tienen reacciones especcas
y observables cuando se sabe que lo que se
hace es malo. Se tienen reacciones especcas
y observables cuando se hace algo o algo pasa
contrario a los valores. Se tiene reacciones es-
peccas cuando algo causa ansiedad.
Fisiolgicos: Dentro de este grupo pode-
mos encontrar los siguientes:
Sndrome de enfrentar o escapar: Es
innato en los seres humanos que cuando se
enfrentan al peligro o confrontaciones emo-
cionales, generan respuestas en forma qumi-
81
ca y fsica como parte de la preparacin del
cuerpo para pelear o huir de estas amenazas.
Reacciones fsicas generales: La respi-
racin se incrementa para oxigenar la san-
gre que abandona las partes del cuerpo que
no la necesita, para concentrarse en aquellas
como la cabeza para enfocar y percibir el pe-
ligro, as como en los msculos mayores para
que se pueda escapar o pelear.
Las funciones del aparato digestivo igual-
mente se alteran pueden disminuir o dete-
nerse totalmente, por lo que puede presen-
tarse ruido estomacal frente a la ansiedad, se
disminuye la funcin de las glndulas saliva-
res, por lo que la boca y los labios se secan.
La actividad visual cambia se aumenta su
movimiento, la endorna y adrenalina las
cuales alivian el dolor aumentan, generando
ms energa y aumentando la coagulacin de
la sangre lo cual predispone el cuerpo a po-
sibles hemorragias ocasionadas por lesiones,
esta superproduccin de uidos tiene que ser
evacuada mediante el sudor, que es una de
las caractersticas ms evidentes de los esta-
dos emocionales alterados de una persona.
8.3. Tipos de lenguaje no verbal.
Kintico: generalmente se expresa me-
diante la motricidad de la cabeza, manos,
brazos, tronco, cuerpo entero, piernas y
piel, se evidencia en los gestos, posturas y
expresiones faciales.
Postura: las caractersticas de una perso-
na relajada se evidencian con una postura
recta (vertical), alineada, a veces con in-
clinacin hacia delante y los cambios de
postura se hacen suavemente. Las perso-
nas ansiosas o nerviosas pretenden aparen-
tar relajamiento agachndose en la silla o
ponindose demasiado rgida evitando ali-
nearse frontalmente, cruza los brazos y/o
piernas a manera de barrera de proteccin
que se traducen en una actitud cerrada de
la mente, aprieta los codos a los lados y
cambia de postura errticamente.
Gestos: todo ser humano gesticula de una
manera particular cuya normalidad es f-
cil de evidenciar. Cuando los gestos son
anormales, el entrevistado experimenta in-
comodidad y aumenta su ansiedad como
sntoma de estar mintiendo. Cuando los
gestos no corresponden al contexto de la
conversacin y del medio ambiente pue-
den ser interpretados como indicadores de
estrs o mentira.
Gestos personales: Tales como expri-
mir, frotar las manos, rasgar, acariciar,
picar, tocarse la nariz, orejas o cabello,
inspeccionarse las uas, golpetear las me-
sas con los dedos, limpiarse el sudor de la
cara y manos, mojarse las comisuras de los
labios, carraspear, hacer movimientos de
piernas en la silla junto con la dicultad
para tragar, denotan incomodidad e inse-
guridad.
82
Gestos de arreglo: Ajustar o arreglar la
ropa y las joyas, quitar pelusas imaginarias
de la ropa y limpiar los anteojos indican
nerviosismo y ansiedad.
Gestos de apoyo: Descansar la cabeza
o barbilla en las manos, cruzar las manos,
piernas y tobillos, cubrir la boca con la
mano o alternar los movimientos anterio-
res denota necesidad de proteccin.
Proxmico: tiene que ver con la concep-
cin del espacio que se considera propio y
en el cual se establecen distancias zonales
y territorios personales que brindan se-
guridad al cuerpo y que se evidencian en
orientacin, maquillaje, ropa y artefactos.
El estudio del uso y percepcin del espacio
personal, como la gente responde en las
relaciones espaciales distancia conversa-
cional, varan segn el sexo, el estatus, los
roles dentro del contexto y la orientacin
cultural.
Oculsico: se relacionan con las reaccio-
nes que presentan los ojos al nivel de mo-
vimientos del globo ocular y cambios en la
pupila.
Hpticos: es el lenguaje que se emite, per-
cibe e interpreta por medio del tacto. Casi
nunca es apropiado tocar a un entrevista-
do excepto para confortarlo, ampararlo,
guiarlo y apoyarlo.
El entrevistador de la defensa no debe olvidar
lo signicativo e importante que es observar el
lenguaje no verbal durante el desarrollo de la
entrevista o interrogatorio, mientras realiza las
preguntas, en el desarrollo de las respuestas del
entrevistado e inmediatamente despus de la res-
puesta, lo que le dar herramientas para realizar
otros cuestionamientos y lograr obtener infor-
macin valiosa en la investigacin.
84
1. OBJETIVOS
1.1. Objetivos Generales
Reexionar sobre la utilidad del PROGRAMA
METODOLGICO de que trata el artculo
207 de la Ley 906 de 2004, aplicado al equipo
investigativo de la defensa destacndolo como
una herramienta apta para desarrollar objetivos
planicados, proyectados en la teora del caso,
con miras a obtener la defensa tcnica del indi-
ciado, imputado o acusado.
1.2. Objetivos Especcos
Estudiar los conceptos terico jurdicos a tener
en cuenta al momento de trazarse el programa
metodolgico de la defensa.
Describir los componentes estructurales de un
verdadero programa metodolgico, dibujo de eje-
cucin o plan de investigacin para la defensa.
Hacer recomendaciones puntuales en la utiliza-
cin del programa metodolgico aplicado a la
teora del caso elaborada por el defensor.
2. NECESIDAD DE ELABORACIN DE
UN PROGRAMA METODOLGICO
PARA EL EQUIPO TCNICO CIEN-
TFICO DEL SISTEMA NACIONAL
DE DEFENSORA PBLICA
Con las modicaciones estructurales del pro-
ceso penal
32
, mltiples son los cambios susci-
tados a partir de enero 1 de 2005; entre ellos
la participacin activa de la defensa; en el
caso de la Defensa Pblica, la reforma cons-
titucional dio origen a la Ley 941 de 2005
33
implementando y organizando el Sistema
Nacional de Defensora Pblica, sistema que
tiene por nalidad primordial la de permitir
el acceso de las personas a la Administracin
de Justicia en materia penal, en condiciones de
igualdad y en los trminos del debido proceso
con respeto de los derechos y garantas sustan-
ciales y procesales.
34
Cambios consecuentes
con el Estado Social de Derecho en el que se
funda el nuevo sistema penal acusatorio
35
; con
la salvedad de que se trata de un sistema de
tendencia acusatoria a la colombiana, sin que
se pueda armar que el adoptado corresponda
a un sistema acusatorio puro
36
.
32
C-873 de 2003 M. P. Manuel Jos Cepeda Espinosa, con salvamento del voto del magistrado Jaime Araujo Rentera y aclaracin de
voto de los magistrados Alfredo Sierra y Alvaro Tafr Galvis. Despus de la reforma aprobada mediante el Acto legislativo No. 3 de 2003,
la funcin de la Fiscala es la de adelantar el ejercicio de la accin penal e investigar los hechos que tengan las caractersticas de una
violacin de la ley penal, siempre y cuando existan motivos y circunstancias fcticas sucientes que indiquen la posible comisin de una
tal violacin; precisa el texto constitucional que ste cometido general es una obligacin de la Fiscala, la cual no podr en consecuencia
suspender, interrumpir ni renunciar a la persecucin penal, excepto en los casos previstos para la aplicacin del principio de oportunidad
el cual deber haberse regulado en el marco de la poltica criminal del estado colombiano, y tendr control de legalidad por el juez de
control de garantas-. Se seala, adems, que los hechos objeto de investigacin por parte de la Fiscala pueden ser puestos en su cono-
cimiento por denuncia, peticin especial, querella o de ocio; y quedan excluidos de su conocimiento, tal como suceda bajo el esquema
de 1991, los delitos cobijados pro el fuero penal militar y otros fueros constitucionales.
33
DIARIO OFICIAL 45.791. Viernes 14 de enero de 2005
34
Apartes del Artculo 1 de la Ley 941 de 2005.
35
Exposicin de motivos del proyecto de Acto Legislativo 237 de 2002 -Cmara. Publicado en la Gaceta 134 de 2002. Por las decien-
cias que genera el sistema penal, y con el nimo de lograr los cambios expuestos, resulta trascendental abandonar el sistema mixto que
impera en nuestro ordenamiento procesal penal, y adoptar un sistema de tendencia acusatoria.
36
C-591 de 2005. M. P. Clara Ins Vargas Hernndez.
85
Estas y otras razones, son sucientes para que las
instituciones del Estado como la DEFENSORA
DEL PUEBLO a travs del Sistema Nacional de
Defensora Pblica se modernicen como lo viene
haciendo, vinculando investigadores, tcnicos,
auxiliares y organizaciones cientcas de investi-
gacin criminal que adems de ofrecer la aseso-
ra tcnica y cientca necesaria para la defensa
integral, recauden los elementos probatorios y
evidencia fsica suciente para hacer un proce-
so penal ms justo y acorde a la estandarizacin
que impone la globalizacin.
Parte de la modernizacin de la defensa pblica
no slo la constituye el grupo de investigadores
que integraran el equipo de la defensa
37
, sino la
aplicabilidad de herramientas idneas como el
PROGRAMA METODOLGICO que intro-
dujo el legislador a travs del artculo 207de la
ley 906 de 2004 obligando al ente acusador a la
realizacin de reuniones de trabajo con los miem-
bros de su Polica Judicial para trazar el progra-
ma metodolgico de la investigacin, contentivo
de la determinacin de objetivos claros en re-
lacin con la naturaleza de la hiptesis delictiva;
los criterios para evaluar la informacin; la de-
limitacin funcional de las tareas que se deban
adelantar en procura de los objetivos trazados;
los procedimientos de control en el desarrollo de
las labores y los recursos de mejoramiento de los
resultados obtenidos
38
. Programa metodolgi-
co o dibujo de ejecucin
39
que lograr una inves-
tigacin criminal efectiva.
El interrogante que surge es si compete a la de-
fensa o no la elaboracin de un PROGRAMA
METODOLGICO cuando apenas el legis-
lador lo instituy para la Fiscala General de la
Nacin?; para responder se tiene que si ste es
bsicamente una herramienta de planicacin,
ms que un derecho es un deber que se tiene,
realmente si se quiere hacer realidad el principio
de igualdad de armas y de medios entre adver-
sarios, el Plan de investigacin para la defensa
apunta justamente a eso, es decir que al Progra-
ma metodolgico de la Fiscala se le debe ante-
poner uno de la defensa , con objetivos y metas
diferentes esto es siempre en defensa de los dere-
chos del imputado y para desvirtuar o refutar la
teora del caso de la Fiscala.
En suma, es de resorte del equipo de investigacin
de la defensa pblica (lase, defensores particula-
res, defensores pblicos, investigadores, tcnicos
auxiliares y organizaciones cientcas de investi-
gacin criminal) elaborar el PROGRAMA ME-
TODOLGICO DE LA INVESTIGACIN
O PLAN DE INVESTIGACIN DE DEFEN-
SA PENAL, como se quiere denominar, con mi-
ras a recaudar los elementos materiales probato-
rios y evidencia fsica que den la asesora tcnica-
cientca necesaria para una defensa integral.
37
Artculo 18 de la Ley 941 de 2005, por al cual se organiza el Sistema Nacional de Defensora Pblica.
38
Apartes del contenido del artculo 207 de la Ley 906 de 2005. Sistema Penal Acusatorio vigente.
39
As se conoci al actual programa metodolgico por parte de la Polica Judicial, no se trata realmente de una novsima gura, a travs
de la experiencia los miembros de la Polica judicial han empleado este esquema para llevar a cabo las misiones de trabajo que el Fiscal
instructor a travs de la RESOLUCIN DE APERTURA DE INSTRUCCIN del artculo 334 de la Ley 600 de 2000 les imparta.
86
HERRAMIENTA DE TRABAJO DEL BI-
NOMIO DEFENSOR- INVESTIGADOR
El programa metodolgico es una metodologa
de trabajo para una investigacin criminal efec-
tiva El Programa metodolgico realmente es
una herramienta de trabajo exible que tie-
ne que ser utilizada de manera conjunta
40
por
los investigadores, tcnicos y defensores para
organizar, controlar, delimitar y evaluar
toda la informacin y material probato-
rio necesario para el ejercicio real y efec-
tivo del derecho de defensa.
Para lograr el xito en la defensa tcnica e inte-
gral es preciso trabajar en equipo con pla-
neacin y por objetivos claros, realizando
control de gestin al trabajo conado a los
investigadores y tcnicos que lo conforman.
Esta herramienta, es de vital importancia porque
permite relacionar toda la informacin que se
ha obtenido por parte del equipo de trabajo in-
vestigativo respecto de determinada conducta
41
,
permitiendo establecer qu diligencias se han
practicado y cuales no, orientando los esfuerzos
a la prctica de pruebas necesarias para rebatir
los argumentos del ente acusador.
Se ha armado que se trata de una herramien-
ta de trabajo exible, porque el programa
metodolgico se puede ajustar dependiendo de
la complejidad del caso, permitiendo su mo-
dicacin en cuanto a tiempo y objetivos,
lo cual redunda en la retroalimentacin, veri-
cacin y evaluacin de los procedimientos de-
sarrollados.
3. ALGUNAS CARACTERSTICAS DEL
PROGRAMA METODOLGICO DE
LA INVESTIGACIN.
En Julio de 2004 la direccin Seccional de Fis-
calas de Bogot D. C., present un proyecto es-
pecial de programas metodolgicos, destacando
16 conclusiones respecto de la importancia de
la elaboracin del programa metodolgico, las
cuales se recuerdan por estimar que justican su-
cientemente el por qu la necesidad de siempre
elaborar un esquema metodolgico de trabajo;
1. La planeacin de la Investigacin.
2. Organizar grcamente cada hiptesis criminal.
3. Enlazar los componentes de la investigacin.
4. Fortalecer el trabajo en equipo.
5. Apreciar conjuntamente los medios probatorios.
6. Delimitacin de objetivos por cada investigacin;
de acuerdo con la hiptesis y estructura fctica.
7. Evita presentar imputacin de cargos cuando no
hay soportes probatorios sucientes frente a la hi-
ptesis investigativa.
8. Establecer la conducencia y pertinencia de la evi-
dencia y material probatorio.
9. Unicar criterios de estructuracin jurdica frente
a un mismo comportamiento criminal.
40
MANEJO DE LA ESCENA DEL DELITO Curso Taller. Universidad Libre Alcalda Mayor de Bogot (2003).
41
Es aconsejable desarrollar un programa por cada hiptesis delictiva, conducta punible y para cada indicado o imputado.
87
10. Aplicar el principio de exclusin evitando la vio-
lacin de garantas fundamentales.
11. Evaluar las actividades desarrolladas por cada
uno de los responsables del programa metodolgi-
co de la investigacin.
12. Ajustar la hiptesis delictiva y las tareas asignadas.
13. Dirigir, controlar y evaluar las actividades de la
polica judicial. (En el caso que nos ocupa, en-
tindase que se trata de dirigir, controlar y eva-
luar las actividades del investigador y tcnico del
equipo investigativo de la defensa)
14. Construir la teora del caso que se va a presentar
en juicio.
15. Establecer los interrogantes que se van a formular
a los testigos y peritos en el juicio.
16. Prever y desarrollar la teora del caso que la con-
traparte presentar en el juicio. (la negrilla es
nuestra).
De stas, se desprende que las mismas premisas
aplican tanto para el equipo investigativo del
ente acusador como para el equipo de la defen-
sa, slo que adecuando las mismas de acuerdo a
la hiptesis y a los intereses que se persigan.,
4. ESTRUCTURA DEL PROGRAMA
METODOLGICO DE LA INVESTI-
GACIN.
PROGRAMA METODOLGICO DE LA
INVESTIGACIN o PLAN DE INVESTI-
GACION DE LA DEFENSA PENAL, debe
reunir unos elementos esenciales, que permitan
la consecucin de las nalidades del mismo y fa-
ciliten el control continuo sobre las actividades
programadas y sus resultados adems permitan
el redireccionamiento a tiempo del curso de la
investigacin.
Sin que resulte camisa de fuerza para los investi-
gadores, tcnicos y abogados que participan en
el diseo, consideramos que la estructura del
programa metodolgico o Plan de Investigacin
de Defensa Penal, exige de dos componentes:
INFORMACIN BSICA
INFORMACIN ESPECFICA
En lo que respecta a la primera; hace referencia a
los datos institucionales, del caso correspondien-
te, al nmero nico de radicacin, a la fecha y
hora de los hechos materia de la defensa, los datos
completos del usuario del servicio, entre otras.
La segunda, un poco ms compleja por cuanto
ya se reere a la forma estructural del programa
metodolgico, contentiva de:
FORMULACIN DE HIPTESIS
ASPECTOS FCTICOS
ASPECTOS PROBATORIOS
ASPECTOS JURDICOS
OBJETIVOS DEL EQUIPO DE LA
DEFENSA
RESPONSABLES DE LA ACTIVI-
DAD
CONTROL DE GESTIN
EVALUACIONES DEL TRABAJO EN
EQUIPO
88
4.1. Formulacin de la hiptesis
Tamayo expresa que: la hiptesis es el eslabn ne-
cesario entre la teora y la investigacin que nos lleva
al descubrimiento de nuevos hechos. Por tal, sugiere
explicacin a ciertos hechos y orienta la investigacin
a otros
42
. La hiptesis orienta, delimita y pro-
yecta una investigacin, dndole una direccin
denida para encontrar la solucin del proble-
ma planteado.
Nos remontaremos a la precisin que hicimos
la teora del caso es, pues, el planteamiento que la
acusacin o la defensa hace sobre los hechos penal-
mente relevantes, las pruebas que los sustentan y los
fundamentos jurdicos que lo apoyan, se presenta en
la alegacin inicial como una historia que reconstruye
los hechos con propsitos persuasivos hacia el juzga-
dor. Esta historia persuasiva contiene escenarios,
personajes y sentimientos que acompaan toda con-
ducta humana. (...) Es la teora que cada una de las
partes en el proceso penal plantea sobre la forma en
que ocurrieron los hechos, la responsabilidad o no del
acusado, segn las pruebas que presentarn durante
el juicio. (...) Es el guin de lo que se demostrar en
el juicio. (...) Se plantea inicialmente como hiptesis
de lo que pudo haber ocurrido. Estas hiptesis deben
ser sujetas a verificacin a comprobacin mediante las
diligencias que se practican durante la investigacin.
Las hiptesis de investigacin se convierten en teora
al finalizar la misma. Se modifica y se ajusta hasta
que empiece el juicio
43
.
4.2. Aspectos fcticos
El investigador, tcnico y defensor tienen que
emplear un lenguaje sencillo, ya que la propo-
sicin fctica corresponde a la armacin de un
hecho que satisface un elemento legal, es decir,
que es un elemento normativo reformulado en
el lenguaje corriente que se remite a experiencia
concreta del caso.
Se debe identicar los hechos relevantes o
conducentes para refutar los argumentos del
ente acusador, plantear diminuentes punitivos,
establecer la no responsabilidad del indiciado,
imputado o acusado sustentado con el respecti-
vo material probatorio. Los hechos contienen
las circunstancias de tiempo, modo y lugar, los
escenarios, los personajes, y sus sentimientos,
el modo de ocurrencia, los instrumentos utili-
zados y el resultado de la accin realizada.
El equipo investigativo debe corroborar que
se de respuesta apropiada a los siguientes in-
terrogantes: cundo?, dnde?, quin?, a
quin?, cmo?, con qu?, mvil y resultado
de la accin.
Adems de la narrativa del caso deben re-
unirse unas caractersticas que la hagan til,
(planteadas en MANUAL GENERAL PARA
OPERADORES JUDICIALES No. 1 US-
AID, entre ellas:
42
Obra ya citada
43
Comisin interinstitucional para la aplicacin del sistema acusatorio MANUAL GENERAL PARA OPERADORES JUDICIALES NUME-
RO 1.USAID
89
Sencillez: los elementos que la integran deben
contar con claridad y sencillez los hechos, sin
necesidad de acudir a avanzados raciocinios.
Lgica: porque debe guardar armona y debe
permitir, deducir e inferir las consecuencias jur-
dicas de los hechos que las soportan.
Credibilidad: Para lograrse explicar por si
misma, como un acontecimiento humano real,
acorde con el sentido comn y las reglas de la
experiencia. Debe ser fundamentalmente per-
suasiva, la credibilidad est en la manera como
al historia logra persuadir al juzgador.
Suciencia Jurdica: Porque todo el razona-
miento jurdico se soporta en el principio de le-
galidad y por lo tanto debe llenar desde el punto
del vista del acusador, todos los elementos de la
conducta punible y de la culpabilidad. Desde
el punto de vista del defensor debe determinar
la falta de un elemento de la conducta o de la
responsabilidad, o de los antecedentes jurispru-
denciales que jan el alcance de la norma o la
violacin o inexistencia de los procedimientos
que garantizan la autenticidad o mismidad de
los medios de prueba (cadena de custodia).
Flexibilidad: La teora del caso debe ser lo
sucientemente exible para adaptarse o com-
prender los posibles desarrollos del proceso sin
cambiar radicalmente, porque le cambio de la
teora del caso da al trataste con al credibilidad
de cualquier sujeto procesal.
4.3. Aspectos probatorios
Este acpite
44
sustenta la teora fctica y la jur-
dica, permite establecer cules son los elementos
materia de prueba y evidencia fsica pertinentes
para establecer la prueba de descargo que nos
permita lograr la defensa tcnica del imputado
o acusado.
Para efectos de valorar la conducencia y perti-
nencia de la informacin aportada por los tcni-
cos e investigadores debe tener en cuenta:
Manejo de la Informacin:
En el desarrollo de la investigacin debe mane-
jarse un ciclo de informacin que se repite hasta
depurarse y lograr un conocimiento que per-
mita ir avanzando, para conrmar, replantear o
desechar hiptesis, y si es conveniente plantear
de nuevo una estrategia de investigacin con ac-
tividades diferentes.
Fuentes de Informacin:
El proceso de recoleccin de informacin no
necesariamente debe regirse a parmetros de-
nidos; todo lo contrario debe responder a las
exigencias de cada caso en particular.
44
Como quiera que poco o nada se ha escrito sobre el programa metodolgico de la defensa, en razn a que el legislador en el artculo
207 de la ley 906 de 2004, apenas lo estableci para el ente acusador, nos hemos basado en el proyecto especial presentado por LA
DIRECCIN SECCIONAL DE FISCALAS DE BOGOTA D.C., Encuentro de Directores Seccionales de Fiscalas realizado en Paipa
Boyac, en Julio 14 al 16 de 2004.
90
Al momento de necesitar una informacin clasi-
que si la necesita de una persona natural o jur-
dica y as podr determinar cual ser su fuente.
1. Personas: Victimas, entrevistas,
sospechosos informantes en ge-
neral.
Al posible testigo se debe enfocar en los asun-
tos ms importantes y ms pertinentes de su
conocimiento en vez de realizar una sucesin
de preguntas descontextualizadas y ambiguas.
Vale la pena preguntarse qu aporta para la
estructura fctica y jurdica ese testigo.
El Defensor , una vez escuchada versin del
indiciado, imputado o acusado y consultado el
material facilitado por el Fiscal y las entrevis-
tas realizadas por el tcnico e investigador tie-
ne la obligacin de evaluar si ese testigo debe
comparecer a la audiencia y de entrevistarlo
personalmente antes de que testique all,
para poder evaluarlo y para prepararlo para
la misma.
Para que ese testigo sea lo ms til posible a
nuestra teora del caso, es imperioso progra-
marle las preguntas y con los componentes que
se tienen identicados establecer cul de ellos
puede reforzar ese testigo, dirigir el interroga-
torio teniendo presente qu es lo que preten-
de estructurar. El tcnico e investigador debe
aprovechar la presencia del testigo para obte-
ner la mayor y mejor informacin que sustente
nuestra teora del caso.
2. Documentos: Videos, fonogra-
mas, fotografas, libros, publica-
ciones ociales, peridicos re-
vistas, boletines, facturas, com-
probantes, grafti, panetos, co-
rreos, apartados areos etc.
3. Inspecciones Tcnicas al lugar de
los hechos, entrevistas, experti-
cias, etc.,
4.4. Aspectos jurdicos
Es lo que se conoce como el proceso mental de
adecuar la conducta externa del indiciado, im-
putado o acusado en los tipos penales, es decir,
es una ADECUACIN TPICA, slo que no la
hace el ente acusador sino el defensor, en asocio
del equipo conformado por el tcnico e investi-
gador; en otros trminos ms; consiste en el en-
cuadramiento jurdico de los hechos dentro de
las disposiciones legales tanto sustantivas como
adjetivas. Ello permite concluir si tal conducta
se enmarca en el delito, si existe causal que ex-
cluya la responsabilidad, si existen agravantes,
atenuantes, si fue o no consumado etc.
4.5. Objetivos del equipo de la defensa
De acuerdo con la hiptesis o teora del caso del
equipo de defensa; se deben disear los objetivos
de la defensa que busca construir la prueba de
descargo o refutar la ofrecida por el Fiscal. Ob-
jetivos, que deben ser trazados en equipo, co-
rrespondiendo a lo que se quiere probar ante el
91
juez de control de garantas o de conocimiento,
segn el caso.
4.6. Responsables de la actividad
Cada actividad tendiente a alcanzar la meta u
objetivo propuesto por el defensor, debe ser asig-
nada con nombre propio, determinando el res-
ponsable de sta.
La asignacin de tareas, debe presentarse con-
trolada y premeditada, orientada hacia la ob-
tencin de objetivos claros desarrollados a cor-
to plazo, procurando mediante la utilizacin de
medios idneos aanzar con mayor exactitud las
hiptesis planteadas.
En este proceso, se sugiere atender los siguientes
aspectos:
Para establecer posible relacin causa efecto,
es importante observar o indagar sobre
hechos ocurridos con anterioridad y
que hayan inuido en el caso.
Identicar las actividades que no
contribuyen a la investigacin.
Atender aspectos claves y de aten-
cin prioritaria
Fijar y prever para cada diligencia un n
especco que puede surgir de esta infor-
macin, as como el alcance, incidencias y
riesgos que puede derivar una accin.
Ordenar actividades necesarias
tiles para el tema o la hiptesis que
se va a desarrollar. Evite gastar tiempo
y material humano en la consecucin
de informacin superua que no aporta
nada a la teora del caso, y que contrario
a ello genera traumatismos a la investi-
gacin.
Conocer con precisin qu se necesita,
dnde puede ubicarse y grado de
dicultad para conseguirlo depen-
diendo de si la fuente de informacin es
interna o externa. (ubicar la poblacin
objeto y establecer si las circunstancias se
mantienen al momento de la prctica de
la diligencia.)
Diseo y planeacin de la manera como
va a obtener la informacin. Esto ra-
cionaliza al mximo los medios inves-
tigativos con los que se cuenta.
En la obtencin de informacin se debe
ser recursivo, tener imaginacin, ini-
ciativa y continuidad. Es importante
la permanencia de los tcnicos e investi-
gadores en aquellos variables de inters.
Dependiendo de la habilidad, des-
treza e idoneidad asigne las tareas,
determinando responsabilidades y
objetivos. No se trata que todos hagan lo
mismo sino que cada uno realice lo que le
corresponda conforme su especializacin.
92
4.7. Control de gestin
Se deben jar trminos para el cumplimiento de
tareas asignadas; para esto, es importante que el
Abogado Defensor exija a sus investigadores y
tcnicos a rmar un formato donde queden no-
ticados de la labor encomendada y del tiempo
que se estableci para recogerla.
4.8. Evaluacin del trabajo en equipo
El Defensor debe hacer seguimiento de cada
una de las actividades encomendadas para que
se cumplan a cabalidad.
Se debe evaluar a travs de los logros, si estn
mal jadas las prioridades, si utiliz adecuada-
mente los recursos y si est consiguiendo bene-
cios con la labor desplegada.
Evaluacin de las Fuentes:
Una vez obtenida la informacin, debe iniciarse
el ciclo de evaluacin, cotejo integracin e in-
terpretacin y anlisis adaptando la informacin
recibida a las variables que se estn manejando,
atendiendo criterios como pertinencia, credibili-
dad de la fuente y exactitud en la informacin.
Criterios de credibilidad:
En cuanto a la credibilidad de la fuente deben
manejarse algunos criterios como:
Completamente segura: Fuentes de alta ve-
racidad de probada y reconocida capacidad,
idoneidad, seriedad, amplia experiencia, reco-
nocido entrenamiento.
Generalmente segura: No se cono-
ce la fuente pero puede probarse que se
encuentra en situacin apta de probar la
informacin.
Regular o suciente segura: nios,
adolescentes, ancianos o personas fcil-
mente impresionables.
Dudosa o generalmente no segura:
Fuente circunstancias, nexos con organi-
zaciones delictivas.
Credibilidad Mnima: Escasa infor-
macin sobre la fuente.
Credibilidad no puede ser juzgada:
No se conoce la fuente o fundamentos y
no existen fundamentos para determinar
la conabilidad.
Criterios para evaluar la exactitud:
Valoracin de la informacin en relacin
con su contenido, comparando con otros
hechos y la posibilidad de ocurrencia.
Exactitud Comprobada Con Otras
Fuentes: Exacta, coherente, lgica, co-
incidencia con circunstancias de tiempo,
modo y lugar.
Exactitud Probable: Coherencia con
otros datos, elementos de juicio que per-
miten corroborar su veracidad.
Exactitud Posible: datos lgicos, no
falsedad, necesaria de vericar para con-
rmar o desvirtuar.
Exactitud Dudosa: contradice los he-
93
chos, no puede conformarse, cuando se
aplica el sentido comn genera duda.
Exactitud Improbable: contradice
otros ya conformados por otras fuentes.
Exactitud que no puede ser juzgada o
apreciada: No hay conocimiento anterior
de hechos relacionados con el informe.
El anlisis de la informacin nueva, siempre
debe realizarse en conjunto con la que ya se
tena disponible, esto permite hacer una apre-
ciacin profunda y signicante, adems debe lle-
varse al contexto de la modalidad que estamos
trabajando para que pueda cumplir su propsito
de orientar la investigacin.
El investigador y Tcnico debe explicar cada in-
formacin nueva que allegue exponiendo su
fuente; en el proceso de anlisis de informacin
el Defensor debe solicitar al investigador que
presente su agenda personal, ya que este es su
principal instrumento de trabajo.
5. CASO PRCTICO PARA APLICAR LOS
CONCEPTOS ESTRUCTURALES DEL
PROGRAMA METODOLGICO O PLAN
DE INVESTIGACIN DE DEFENSA PENAL
5.1. Delito contra la vida e integridad
personal
El 17 de Octubre de 2005 siendo aproximada-
mente las 02:00 horas en la carrera 13 No. 8
21 de la ciudad de Bogot, fue hallado el cuerpo
sin vida de una persona de sexo masculino de
aproximadamente 35 aos de edad, quien den-
tro de la diligencia fue identicado con RAL
ROMERO DAZ, el cuerpo presentaba varios
impactos al parecer producidos por proyectil de
arma de fuego; en la escena del delito fueron ha-
llados, recolectados y embalados por la Polica
Judicial como elementos materiales probatorios,
una Pistola calibre .9 milmetros marca CLOK,
un proveedor, un cartucho en al recmara de la
Pistola, cinco vainillas calibre .7,65 milmetros
y un proyectil deformado, adems una colilla
de cigarrillo; posteriormente se presenta una
patrulla de la Polica Nacional a la Unidad de
Reaccin Inmediata de la sede Centro, para co-
locar a disposicin del Fiscal de turno FRANK
RAMREZ y JOS GMEZ, personas indi-
ciadas del delito de HOMICIDIO, capturadas
en agrancia a una cuadra del lugar de los he-
chos, manifestando adems que los testigos pre-
snciales del homicidio son MARIA NIEVES,
PABLO MARTI Y PEDRO PICAZO, quienes
aducen en entrevistas preliminares que: todos
se encontraban departiendo con el occiso en al
esquina de la Carrera 13 con calle 8, cuando
hicieron presencia los seores FRANK RAM-
REZ y JOS GMEZ; armadas con arma de
fuego, disparando indiscriminadamente, ocasio-
nndole la muerte a RAL ROMERO DAZ,
que stos seores haban estado ingiriendo licor
momentos antes en el establecimiento comercial
denominado taberna el diablo , centro noc-
turno en el que se formo una gresca, por discu-
siones por dinero proveniente de un negocio en
94
sociedad; despus de disparar emprendieron la
huda. La Polica acudi de manera inmediata
y los aprehendi muy cerca del establecimiento
de comercio.
Para desarrollar la casustica planteada, propo-
nemos como teora del caso de la defensa: Que
efectivamente el hecho si ocurri, pero, las per-
sonas aqu imputadas no son las autoras del mis-
mo, por lo tanto, pediremos la absolucin y por
ende la exoneracin de responsabilidad.
95
El ementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
*Demostrar que nues-
tros clientes no son los
autores del HOMICI-
DIO; que han sido un
grupo de tracantes de
droga que le expendan
a la prostituta Cocana y
que por incumplimiento
en el pago, optaron por
eliminarlas.
*Demostrar que nues-
tros defendidos no
forman parte de la
delincuencia comn ni
organizada.
*Demostrar que el mvil
argido por la scala no
existe; que es meramen-
te especulacin del ente
acusador.
*Demostrar que el occi-
so y nuestros clientes por
primera vez visitaban
ese establecimiento.
*Demostrar que no pre-
exista relacin entre el
occiso y las trabajadoras.
*Demostrar que entre
nuestros clientes y el
occiso jams hubo con-
tratacin, ni deuda de
carcter patrimonial,
como lo arman las
nicas testigos del ente
acusador.
*Desestimar el dicho de
las testigos, restndole
credibilidad.
*Demostrar que los
acusados tienen arraigo
social, familiar y laboral.
*Demostrar que no
tienen record delictivo
anterior a la muerte del
occiso.
Probar que los acusados
jams han utilizado ar-
mas de fuego.
*Aportando las
labores de vecinda-
rio evacuadas por
los investigadores
y tcnicos del
Sistema Nacional
de Defensora;
anexando las
entrevistas que
dan cuenta de la
adquisicin de la
droga por parte de
ellas para el consu-
mo y la venta.
*Aportar la docu-
mentacin de la
Inspeccin tcnica
al lugar de los
hechos, realizada
por nuestros tcni-
cos. Aportando la
agenda no recogida
ni embalada por
los miembros de la
Polica Judicial y
que aporta infor-
macin sobre las
deudas adquiridas
con alias EL PA-
TAS tracante de
la ciudad; donde
adems aparecen
como deudoras las
testigos que aport
el ente acusador.
*Probar con las en-
trevistas tomadas al
ncleo familiar del
occiso que entre
nuestros clientes
y el ste siempre
existi una relacin
de amistad
y que nunca hubo
entre ellos ningn
altercado como
para querer propi-
ciarles la muerte.
El equipo
del Sistema
Nacional de
Defensora
Pblica, in-
tegrado por
investigadores,
tcnicos y
perito
Como ya se
formul imputa-
cin, evacuar en
el menor tiempo
posible, teniendo
en cuenta que
slo se tienen 30
das para pre-
sentar el escrito
de acusacin y
30 para evacuar
la audiencia de
juicio oral
El Defensor
Pblico, de
acuerdo a los
resultados
obtenidos,
evaluar y
propondr
otras metas,
otras estra-
tegias, otros
objetivos.
96
El ementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
* Aportar las
entrevistas que
acreditan que las
testigos que utiliza
la Fiscala para
apoyar su hiptesis,
son trabajadoras
sexuales que fre-
cuentan el centro
nocturno ENTRE
EL DIABLO Y
ESCOJA y que
se ven envueltas
constantemente
en rias por celos
entre sus clientes
habituales; y prin-
cipalmente por la
compra venta de
estupefacientes.
*Aportando la en-
trevista realizada
por nuestro equipo
al administrador,
donde consta que
era la primera vez
que iban ya que
pagaron con tarjeta
de crtico VISA
MASTER CARD.
Quedando resea-
do que haban sali-
do dos horas antes
al homicidio.
*Bsqueda en las
bases de datos a
n de determinar
* Aportar los cer-
ticados judiciales
vigentes, expedidos
por el Departa-
mento Administra-
tivo de Seguridad
DAS.
*Aportar la escritu-
ra de propiedad de
los bienes inmue-
bles de nuestros
clientes.
97
El ementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
*Aportar la partida
de matrimonio ca-
nnico de nuestros
clientes, as como
los registros de
nacimiento de sus
hijos.
*Presentar decla-
raciones juramen-
tadas ante notario
sobre el compor-
tamiento y antece-
dentes personales
de los acusados.
* Aportar certica-
cin del Ministerio
de Defensa donde
consta que jams
les han vendido ar-
mas ni municiones,
adems que no han
tramitado permiso
para porte y uso de
stas.
Sujeto
pasivo
*Demostrar que el oc-
ciso y nuestros clientes
eran amigos y que ste
era empleado de con-
anza desde hace 10
aos.
*Demostrar la relacin
de amistad preexistente
entre el occiso y los acu-
sados.
*Demostrar que no
hubo ria entre el occiso
y los acusados.
*Demostrar la actividad
laboral, familiar y social
del occiso.
*Demostrar que no
exista ningn tipo de
relacin entre las tra-
bajadoras sexuales y el
occiso.
*Aportando el cu-
rrculo del occiso,
que demuestra la
vinculacin labo-
ral; copias de los
pagos de nmina,
de las menciones y
reconocimientos de
los empleadores al
occiso.
*Aportar el certi-
cado de INDU-
MIL que acredita
que el occiso haba
tramitado compra
y permiso para
porte y uso de ar-
mas de fuego, po-
sitivo con el arma
hallada en el lugar
de los hechos.
98
El ementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Sujeto
pasivo
*Demostrar Que el occi-
so si portaba un arma la
cual fue encontrada en
el lugar de los hechos y
con la cual se defendi.
*Demostrar que nues-
tros clientes jams han
disparado armas de
fuego.
*Aportar la ex-
perticia hecha por
nuestros peritos
donde se demues-
tra que el positivo
de la prueba de ab-
sorcin atmica no
es uniprocedente.
*Presentar la ex-
perticia realizada
por el Laboratorio
de la Defensora
del Pueblo que
demuestra que el
perl gentico de
la colilla no es de
nuestros clientes
y que puede dar
pistas sobre la iden-
tidad del posible
hecho, alias el
PATAS
Conducta *Demostrar la causa de
muerte.
*Demostrar que no hay
relacin de causalidad
entre la conducta ejerci-
da por nuestros clientes
y la muerte del occiso.
*Refutar los Informes
de los investigadores (de
campo, de laboratorio)a
n de controvertir las
pruebas que se aducen
en contra de los acusa-
dos
*Refutar el tratamiento
dado a la colilla recolec-
tada por la Polica Judi-
cial; y solicitar el resulta-
do al Instituto Nacional
de Medicina Legal.
*Aportar los resul-
tados de la Inspec-
cin realizada por
nuestro equipo en
el lugar de los he-
chos, para determi-
nar que no hay evi-
dencias que incri-
minen a nuestros
defendidos
*Aportar las entre-
vistas
realizadas por
nuestro equipo a
los vendedores es-
tacionarios conti-
guos al lugar del
hecho a n de de-
mostrar que los
acusados no estruc-
turaron el punible
de homicidio.
99
Debe quedar claro que esta herramienta aplica
en la indagacin, investigacin, y Acusacin, e
igualmente permite replantear los objetivos de
acuerdo al logro de los mismos y a la aparicin
de novsimos elementos cognitivos.
El ementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Conducta * Aportar registros
donde consta que
no se observ la
lnea de tiempo en
los procedimientos
evacuados por la
Polica Judicial.
Ingredien-
tes norma-
tivos
No hay ingredientes
normativos del tipo ya
que se trata de un tipo
penal base.
Restableci-
miento del
derecho
*Solicitar la devolucin
de los enseres incautados
a JESUS INFANTE;
*Impetrar derecho
de peticin apor-
tando las facturas
que soportan la
propiedad legtima
de JESUS INFAN-
TE de los enseres
incautados en el
allanamiento.
La indemnizacin
con copias del pro-
cedimiento realiza-
do por la Fiscala y
controlado por el
Juez de Control de
Garantas.
* Presentar exper-
ticia que determine
los daos morales
y materiales cau-
sados a JESUS
INFANTE
El tcnico e
investigador
del Sistema
Nacional de
Defensora
Pblica.
6. TALLER.
Como se trata de aplicar las tcnicas descritas en este
captulo, se proponen dos casos a efectos de que usted
como investigador y tcnico; congure el programa
100
metodolgico planteando la hiptesis, los objetivos,
la estructura probatoria, los trminos, responsables,
tiempos y las evaluaciones respectivas;
6.1. Delito contra el patrimonio econmico.
La seora MARA CONTRERAS USCA-
TEGUI, el da 20 de noviembre de 2005, a las
22:00 horas, se present en las instalaciones de la
Unidad de Reaccin Inmediata sede Kennedy,
a denunciar bajo la gravedad de juramento, el
hurto del cual fue objeto su inmueble ubicado
en la carrera 76 No. 49 A 28 piso 2, lugar
donde reside desde hace 8 aos con su ncleo
familiar, maniesta que todos se encontraban
laborando en un local comercial de su propie-
dad y que al llegar a las 21:00 horas del 20 de
noviembre advierten que al puerta de ingreso
se encuentra violentada y al asomarse con cui-
dado observan hacia el interior todos los mue-
bles y enseres en desorden y la falta de algunos
electrodomsticos, entre ellos, un televisor marca
SONY de 24 pulgadas, un computador marca
town con sus respectivos accesorios; equipo de
sonido marca AIWA; Joyas y porcelanas, entre
otros, avaluados en la suma de $30.000.000; en
el mismo inmueble habitan en el primer piso tres
jvenes universitarios y en el tercer piso otra fa-
milia, que al indagar con los vecinos del tercer
piso, informaron de la actitud sospechosa de dos
de los jvenes; quienes entraban y salan con ob-
jetos, que el nio de la familia del tercer piso vio
cuando entraban el televisor de las vctimas en el
apartamento de los jvenes.
El Programa metodolgico de la Fiscala sera:
Elementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsables Termino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
*Identicacin e individua-
lizacin
*Provecho ilcito
*Actividades primarias de
la red.
*Actividades secundarias de
la red.
*Determinar la estructura
del grupo delictivo investi-
gado.
*Numero de integrantes del
grupo.
*Modus operandi de la red
en actividades primarias
*Modus operandi de la red
en actividades secundarias
*Roles de los miembros de
la red
*Ganancias de la red.
*Cartillas deca-
dactilares, huellas
dactilares
*Prueba tcnica
Registradura
AFIS y DAS
*Informe de Poli-
ca Judicial
*Entrevistas de
quienes hicieron
efectiva la captura
*Entrevistas
Direccin Cen-
tral de Polica
Judicial DIJIN
Grupo Auto-
motores
-Peritos
-Investigadores
Instituto de
Medicina Legal
Ministerio de
Defensa IN-
DUMIL
Secretarias de
Transito
Casas Ensam-
bladoras
Estaciones de
Polica
101
Elementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsables Termino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
*Determinar contactos con
medios lcitos e intermedia-
rios
*Determinar si existe coope-
racin de la red con otras or-
ganizaciones delincuenciales.
Sujeto
pasivo
*Determinar propietario, po-
seedor o tenedor legtimo del
automotor
*Determinar si el automotor
tena seguro de cubrimiento
por hurto (Compaa Asegu-
radora)
*Reconocimiento mdico
legal a las vctimas en caso
de haber sido lesionadas en
su integridad fsica en el mo-
mento de la ejecucin de la
conducta.
*Inspeccin judicial al in-
mueble en caso de que el
vehculo haya sido sustrado
violando las seguridades del
mismo
.
*Cartillas deca-
dactilares, huellas
dactilares
*Prueba tcnica
Registradura
AFIS y DAS
*Informe de Poli-
ca Judicial
*Entrevistas de
quienes hicieron
efectiva la captura
*Entrevistas
Investigadores
Conducta *Estudio tcnico a los siste-
mas de identicacin del au-
tomotor una vez sea recupe-
rado y puesto a disposicin.
Reactivacin de los mismos
en el evento de que hayan
sido alterados y se requiera
este mecanismo para lograr
la identicacin del rodan-
te. Igualmente se deber
recurrir a las casas ensam-
bladoras a n de obtener
el nmero de seguridad o
consecutivo de produccin
para el vehculo en el evento
de que se requiera para su
identicacin.
*Estudios de balstica, explo-
racin dactiloscpica cuan-
do sea necesario teniendo en
cuenta la forma en que se
ejecut el ilcito.
*Cartillas deca-
dactilares, huellas
dactilares
*Prueba tcnica
Registradura
AFIS y DAS
*Informe de Poli-
ca Judicial
*Entrevistas de
quienes hicieron
efectiva la captura
*Entrevistas
Investigadores
102
Elementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsables Termino Notas
evaluativas
Ingredien-
tes norma-
tivos
*Estudio tcnico a los siste-
mas de identicacin del au-
tomotor una vez sea recupe-
rado y puesto a disposicin.
*Reactivacin de los mismos
en el evento de que hayan
sido alterados y se requiera
este mecanismo para lograr
la identicacin del rodante.
Igualmente se deber recu-
rrir a las casas ensambladoras
a n de obtener el nmero de
seguridad o consecutivo de
produccin para el vehculo
en el evento de que se requie-
ra para su identicacin
*Reporte o informe
de Polica Judicial
Investigadores
Restable-
cimiento
del dere-
cho
*Estudio tcnico a los siste-
mas de identicacin del au-
tomotor una vez sea recupe-
rado y puesto a disposicin.
*Reactivacin de los mismos
en el evento de que hayan
sido alterados y se requiera
este mecanismo para lograr
la identicacin del rodante.
Igualmente se deber recu-
rrir a las casas ensambladoras
a n de obtener el nmero de
seguridad o consecutivo de
produccin para el vehculo
en el evento de que se requie-
ra para su identicacin
Investigadores
*Determinar los perjuicios *Dictamen pericial Auxiliar de la
justicia
6.2. Delito contra la libertad y pudor
sexual.
El 5 de abril de 2005 la seora NANCY MA-
RA DEL PERPETUO SOCORRO fue vc-
tima de dos hombres que irrumpieron en su
casa, la amarraron, y procedieron a introducir
en forma coetnea dentro del oricio vaginal y
anal sus miembros viriles; una vez ejecutado el
asalto sexual, se marcharon; inmediatamente se
report el caso al CAD quien report el mismo
a los primeros respondientes, quienes acudieron
veinte minutos despus, acordonaron la escena,
aseguraron la misma, entregndola con informe
103
de primer respondiente a los miembros de la Po-
lica Judicial adscrita a la Polica Nacional; eje-
cutados los actos urgentes, se realiz perl gen-
tico de los uidos corporales excretados por los
autores de la conducta punible, lo cual permiti
identicar e individualizar a los seores FER-
Elementos
de la
conducta
Objetivos Estructura
Probatoria
Responsa-
bles
Trmino Notas
evaluativas
Sujeto
activo
*Cualquier persona
*Establecer estado men-
tal y fsico
*Establecer el medio
violento (fsico o mental)
que utilizo
*Demostrar edad, estu-
dios, condicin familiar
*Entrevistas
*Documental
*Pericial
*Informes investi-
gadores
Sujeto
pasivo
*Cualquier persona
*Establecer edad, que
actividad realiza, etc.
*Descripcin fsica
*Demostrar que fue en
contra de su voluntad
*Determinar la violen-
cia fsica y la violencia
moral
*Entrevistas
*Documental
*Pericial
*Informes investi-
gadores
Conducta *Demostrar que hubo
penetracin violenta del
miembro viril por va
anal, vaginal u oral del
sujeto activo al pasivo
*Entrevistas
*Documental
*Pericial
*Informes investi-
gadores
Ingredien-
tes norma-
tivos
Restableci-
miento del
derecho
*Determinacin de per-
juicios
*Experticias
NANDO MUOZ MEJA y VICTOR HUGO
RUBIANO; as mismo se remiti a la vctima al
Instituto Nacional de Medicina Legal, prescri-
biendo en el dictamen que las lesiones halladas
en los genitales de la vctima no son compatibles
con acceso carnal violento.
106
1. OBJETIVOS
1.1. Objetivo general
Se busca suministrar al perito de la defensa las he-
rramientas que le permitan presentar y sustentar de
manera adecuada sus conclusiones ante los jueces.
1.2. Objetivo especco
Dar a conocer el marco jurdico en el cual se tiene que
desenvolver el perito para emitir su informe, desarro-
llando las reglas que hacen alusin a su testimonio.
2. GENERALIDADES
El dictamen del experto nalmente ser el que
dirima desde el mbito tcnico, cientco cual-
quier duda para sustentar y probar bien la teo-
ra del caso del Fiscal , o bien para refutar o con-
trovertirla por parte de la defensa.
Para ello recuerde que el juez valorar conforme
al contenido del artculo 420 del C.P.P. la idonei-
dad tcnico-cientca y moral del perito, la claridad y exac-
titud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el
grado de aceptacin de los principios cientcos, tcnicos o
artsticos en que se apoya el perito, los instrumentos utiliza-
dos y la consistencia del conjunto de respuestas.
El perito es un testigo ms en el juicio oral (art.
405) ya que le son aplicables las reglas del tes-
timonio, que para el caso de la defensa puede
ser vital para controvertir o refutar la prueba
de acreditacin presentada por la scala, para
asesorar al defensor en la investigacin misma
y durante el desarrollo del juicio a propsito de
los interrogatorios y contra-interrogatorios que
deba formular, de hecho puede permanecer en
la sala de audiencias para ste propsito durante
el desarrollo del juicio oral (art. 396 )
3. EL PERITO EN EL SISTEMA PENAL
ACUSATORIO.
Segn ICITAP, el perito es un experto en una ciencia,
en una tcnica, en un arte, en un ocio, en una acin, o
en un idioma que aporta conocimiento veraz, especco y
especializado a la Justicia y lo hace, dentro de un proceso
penal, para responder una peticin expresa de las partes li-
tigantes, bajo juramento, de manera documental y oral
45
.
Esa prueba pericial se obtendr cuando las partes
lo requieran y slo cuando se le convoque para
dictaminar sobre su especialidad; no bastar con
sus informes, ser imprescindible que ese infor-
me de experto pase por el crisol del interrogato-
rio y contra interrogatorio de la audiencia oral
46
y ante un tercero imparcial, quien percibir con
inmediacin la certeza o inexactitud de sus pres-
45
MORA IZQUIERDO, extractado del material que sirvi para el curso dictado por ICITAP denominado EL TESTIMONIO PERICIAL EN
EL SISTEMA ACUSATORIO COLOMBIANO.
46
Artculo 415 de la Ley 906 de 2004. Base de la opinin pericial- Toda declaracin de perito deber estar precedida de un informe
resumido en donde se exprese la base de la opinin pedida por la parte que propuso la prctica de la prueba. Dicho informe deber ser
puesto en conocimiento de las dems partes al menos con cinco (5) das de anticipacin a la celebracin de la audiencia pblica en don-
de se recepcionar la peritacin, sin perjuicio de lo establecido en este cdigo sobre el descubrimiento de la prueba. (...) En ningn
caso, el informe de que trata este artculo ser admisible como evidencia, si el perito no declara oralmente en el juicio.
107
cripciones tcnico cientcas; tngase en cuenta
que slo se requerir del perito en aspectos o dis-
ciplinas en los que el Juez y las partes adolecen
de esos conocimientos especcos.
El Defensor en asocio con su investigador, es la
persona idnea para determinar quin o quie-
nes sern los peritos que ayudarn a reforzar su
teora del caso, profesional, que pese a conocer
profundamente su rama, necesitar de prepara-
cin a efectos de no resultar sorprendido por el
abogado que representa la Fiscala es aqu don-
de tenemos que tener claro que el perito en la
audiencia asume el rol de un testigo, no de cual-
quier lego, sino de un testigo experto que por
sus conocimientos especializados, podr aportar
sus conceptos y opiniones, aunque no haya sido
testigo presencial de los hechos, en la forma de
evidencia testimonial.
En el Mdulo de Pruebas para el Defensor
(USAID-Checchi-2005) se plantea: La prueba
pericial es necesaria cuando se requieren cono-
cimientos cientcos, tcnicos, artsticos o espe-
cializados para determinar un hecho dentro del
debate procesal, o auxiliar al juez a entender la
evidencia presentada. (405). El apoyo al juzgador
se centra exclusivamente en la materia especiali-
zada, sin sustituir sus facultades y competencias
jurisdiccionales.
Es de caso recordar aqu que la opinin pericial
puede recaer sobre varios aspectos o hechos
como: La observacin directa, o de primera
mano por ejemplo de la vctima o del acusado,
mediante la prctica de exmenes, o la observa-
cin de la evidencia fsica proveniente del inves-
tigador (416) o la percepcin en el juicio de la
declaracin del acusado, la vctima o el testigo
o la evidencia que se presenta, dentro de la fa-
cultad que se otorga por el artculo 396 y nal-
mente sobre hechos o datos que no constituyen
evidencia como opiniones de otros expertos o
cientcos en el campo particular objeto del dic-
tamen (417# 4).
3.1. Anlisis, admisibilidad y valor pro-
batorio de la prueba pericial.
En el mismo mdulo de pruebas para de-
fensores se sugieren como requisitos de
admisibilidad del testimonio pericial:
1. La prueba pericial debe ser relevante y condu-
cente a los hechos que se quieran acreditar o
interpretar (407).
2. El testimonio pericial debe servir de ayuda al juez
en razn del conocimiento tcnico, cientco,
artstico o especializado que se requiere (405).
3. El perito debe estar cualicado por sus ante-
cedentes que acreditan su conocimiento te-
rico o prctico en la ciencia, tcnica o arte del
que es experto, o por el uso de instrumentos o
medios sobre los cuales conoce y tiene habili-
dades (408, 409 y :417 # 1,2 y 3).
4. El peritaje debe tener una base de opinin
sustentada. Esta opinin puede estar vertida
108
en un informe resumido (415) o rendida di-
rectamente en el debate oral (416).
El Dr. Gustavo Morales Marn, plantea los si-
guientes criterios en la determinacin de los mo-
tivos de credibilidad de una prueba pericial
47
, Los
criterios mencionados emanan de la experiencia
individual y de la experiencia social. Por esto,
tambin, se puede decir que los motivos de credi-
bilidad se determinan conforme a la razn vital y
a la razn histrica, esto es, al logos de lo razona-
ble, denominado tambin logos de lo humano.
1) Respecto del perito, el sujeto que
aprecia la prueba pericial debe veri-
car lo siguiente:
a. La idoneidad tcnico cientca del perito. sta se ree-
re al grado de conocimientos especializados en una ciencia
disciplina cientca, arte, industria, ocio etc., que posea
el perito. Pero no slo a nivel de sus conocimientos tericos,
sino tambin de la experiencia obtenida por la aplicacin
prctica de los mencionados conocimientos. El terico, ale-
jado de la prctica, no puede ser buen perito y el que carece
de conocimientos tericos es un emprico, cuyos conceptos
carecen de fundamento. La idoneidad tcnico cientca se
reere adems, a la habilidad en el manejo de los instru-
mentos tcnicos que se deben utilizar en los anlisis. Es
necesario precisar que el mero nombramiento no acredita
la idoneidad que se viene mencionando. La experiencia
propia y la experiencia ajena indican que algunos peritos
ociales son idneos para desempear las funciones del
cargo. Es cierto que el nombramiento constituye indicio de
esa idoneidad, pero sin embargo, sta debe vericarse para
establecer la naturaleza de estudios realizados por el perito
y su experiencia en el rea que desempea.
b. La idoneidad moral del perito. La honestidad en el
desempeo tcnico cientco que corresponde ejercer al
perito y su buena reputacin como experto, constituyen
garanta de que su dictamen contiene exactamente lo ob-
servado y analizado, que realmente emple las tcnicas
y los instrumentos que dice haber utilizado. Por ello,
adems, esas circunstancias son garanta de que lo que
arma haber descubierto verdaderamente lo descubri y,
nalmente, garanta de su absoluta imparcialidad. La
idoneidad moral del perito se verica mediante prueba de
esa beuna reputacin.
2) Respecto del elemento de prueba
examinado, el sujeto que aprecia el
dictamen debe vericar lo siguiente:
a. El lugar preciso en el cual se encontr dicho elemento
de prueba, la forma y los instrumentos empleados para su
descubrimiento, identicacin y recoleccin y traslado al
laboratorio. Se debe vericar, tambin, la forma como di-
cho elemento fue asegurado y la rigidez acerca de la cadena
de custodia. Adems resulta necesario establecer el tiempo
transcurrido entre la percepcin del elemento en el laborato-
rio y el momento en que se inici su examen tcnico-cient-
co. De esta manera, se tiene la certeza de que el elemento
fue realmente descubierto, tcnicamente recogido y embalado
y que lleg al laboratorio sin alteracin alguna. En n, se
logra la certeza de que el elemento examinado por el perito
es el mismo hallado por el investigador de campo.
47
FISCALA GENERAL DE LA NACIN, Sistema Penal Acusatorio reexiones jurdicas, econmicas y sociales de la reforma, ensayo
intitulado naturaleza tcnico-cientca del nuevo proceso penal acusatorio, Pginas 41 a 46. 2005.
109
b. La cantidad de materia examinada por el perito. Es
posible que la cantidad de materia, objeto, objeto de exa-
men, sea tan escasa que resulte insuciente para realizar
los anlisis, o que diculte tales anlisis, o que se con-
suma con el primer anlisis. En el primer caso, se debe
rechazar el dictamen. En el segundo caso, su credibili-
dad es bien dbil y, en el tercero, existe la imposibilidad
de controlar el dictamen mediante la repeticin de los
anlisis. Cabe recordar, que el anlisis del microrrastro
exige conocimientos profundos, tanto a nivel morfolgico,
como a nivel de la composicin elemental del objeto que
se examina, amn, de la pericia en el empleo de numero-
sas tcnicas y mtodos. Por el contrario, el macrorrastro
es de ms fcil examen.
c. La naturaleza del elemento de prueba. El elemento
de prueba puede ser una huella dactilar, una mancha de
sangre, un fragmento de vidrio, una porcin vegetal, un
arma, un vehculo, un cadver, una contabilidad. La
naturaleza del elemento determina la clase de perito, las
tcnicas y los anlisis. En la prctica cotidiana se han
conocido casos francamente extravagantes, como el de un
dactiloscopista que realiz un dictamen sobre residuos de
plvora; el de un mdico general que se atrevi a realizar
un dictamen psiquitrico; el de un guarda de trnsito que
dictamin sobre la velocidad de un vehculo a partir de
destrozos en el aparato, a causa de un volcamiento. Y
muchos otros casos se han vivido en la prctica judicial,
como por ejemplo en que examen grafolgico o grafotc-
nico se ha cumplido utilizando una burda regla como
instrumento de medicin.
3) Respecto de los principios aplicados,
el sujeto que aprecia el dictamen
debe vericar lo siguiente:
a. Principios cientcos. La ciencia es un conocimiento ge-
neralizado. En consecuencia, las caractersticas esencia-
les de la ciencia es la generalizacin. Ella se maniesta
en principios generales, elaborados a partir de inferencias
particulares. Dichos principios se verican constante-
mente, en la prctica, con el propsito de reconrmar su
exactitud o con el nimo de reformularlos, cuando la ob-
servacin y la experimentacin as lo demanden. Es as
como los principios constitutivos de determinadas ciencias
gozan de un grado de certeza, y de mayor aceptacin, que
los de otras ciencias o disciplinas cientcas. Se sabe por
ejemplo, que los principios de las ciencias exactas y de las
ciencias naturales son ms precisos y gozan de un mayor
grado de certeza y aceptacin que los principios de las
ciencias sociales o de las ciencias normativas. Es por
ello por lo que el que aprecia la pericia debe conocer los
principios aplicados y sus grados de exactitud y certeza.
Se puede armar que la credibilidad en el dictamen est
en proporcin directa a la exactitud y certeza los principios
aplicados. Con fundamento en lo anterior, hemos adver-
tido, reiteradamente, que el jurista que acte en el sistema
acusatorio, debe tener slida formacin en al historia de
las ciencias y en la losofa de las ciencias.
b. Principios de arte, una profesin o un ocio. Estos
principios se resuelven, principalmente, en reglas prcti-
cas para el ejercicio de una de esas actividades. As, por
ejemplo, se puede tratar de establecer si una obra pictrica
es genuina o si es una copia. En este caso, el perito aplica
determinados principios, que son de su conocimiento, para
determinar la autenticidad o falsedad de la obra. En otro
evento se puede tratar de establecer si en una intervencin
quirrgica el cirujano obro o no conforme a la tcnica de
esa especca ciruga. Aqu, el perito aplica determina-
das reglas para determinar sobre el particular. Y as, del
110
mismo modo, procede el perito en un arte, profesin u o-
cio. La credibilidad en el dictamen se halla en proporcin
directa a la exactitud y certeza de los principios y reglas
aplicados.
4) Respeto de las tcnicas, mtodos e
instrumentos, el sujeto que aprecia el
dictamen debe vericar lo siguiente:
a. Si en los respectivos anlisis se emple una tcnica de
orientacin, de probabilidad o certeza. La primera sumi-
nistra un conocimiento verosmil, la segunda un conoci-
miento probable y la tercera un conocimiento cierto. Por
ejemplo, en la identicacin de los rastros de plvora al-
rededor del oricio de entrada de una bala o en las manos
del sospechoso de haber disparado el arma de fuego.
Son tcnicas de orientacin las siguientes:
v El simple examen visual
v El examen visual en luz blanca con un estereomi-
croscopio
v El examen visual bajo radiaciones infrarrojas
v El examen radiogrco
Estas tcnicas permiten, generalmente, establecer la loca-
lizacin de los gramos de plvora.
Son tcnicas de probabilidad las siguientes:
v El anlisis qumico de la muestra que tiene como
nalidad descubrir nitratos y nitritos. O, bien de-
tectar pequeas cantidades de sustancias minerales
procedentes del fulminante y, an detectar metales
procedentes de la bala o de su eventual revestimiento.
v La activacin neutrnica, con la anterior nalidad
v La espectrometra de uorescencia X
v La tcnica de absorcin atmica, y otras anlogas
Son tcnicas de certeza las siguientes:
v La microscopia electrnica del barrido (MEB)
para la observacin
v La microsonda X de dispersin de energa (EDX)
para el anlisis puntual de las partculas locali-
zadas
b. En el caso de que se hayan realizado anlisis cuanti-
tativos, cualitativos o microanlisis, resulta indispensable
vericar los mtodos o procedimientos empleados en dicha
operacin y establecer la clase de instrumentos utilizados.
5) Respecto del dictamen, que es exte-
riorizacin de la labor cientca o
tcnica, el sujeto que aprecia dicho
informe debe vericar lo siguiente:
a. Que la exposicin oral escrita, segn el caso, contiene la
clara descripcin de la persona o cosa que haya sido objeto
del examen pericial. De esta manera, se puede obtener cer-
teza de que lo examinado es exactamente lo que se orden
examinar y, adems, que fue minuciosamente observado.
b. Que a la exposicin oral escrita, segn el caso, contiene la
descripcin de la tcnica o tcnicas empleadas para la obser-
vacin y los anlisis. De esta forma se podr saber si ellas
conducen a la verosimilitud a la probabilidad o a la certeza.
c. Que contiene la relacin de los instrumentos utilizados
para la observacin y el anlisis. As se podr tener la
111
certeza que se utilizaron los instrumentos ms adecuados
y que la observacin y el anlisis fueron exactos.
d. La relacin de los principios aplicados y de su grado de
certeza y aceptacin. De esta manera, se podr controlar
la exactitud del conocimiento obtenido por el perito y el
cual transmite en el juicio oral.
e. Que contiene la relacin de las inferencias que se pueden
obtener, a partir de las comprobaciones realizadas y de las
razones por las cuales escogi las eligi como verdaderas
o ciertas.
f. Que la conclusin se fundamenta en las premisas adop-
tadas por el perito, para lo cual se determinar su rigor
lgico.
Tal como se recomend en el mdulo de pruebas
para la defensa, recordamos la tcnica esencial
para obtener el testimonio calicado del perito:
1. Conocer primero la conclusin u opinin del
perito. Que la opinin del perito en el juicio oral,
se manieste, antes de la explicacin de las bases
de su opinin es aconsejable porque es ms inte-
resante y entendible conocer el resultado a n de
jar la atencin del juzgador. Lo que no sucede
si se procede primero con la explicacin terica
y tcnica que puede llevar a la distraccin o el
aburrimiento, y luego con el cansancio conocer
la conclusin.
2. Explicar los principios cientcos que funda-
mentaron sus vericaciones (417 #4) los mto-
dos aplicados a la investigacin (417 #5) y las
tcnicas de orientacin, probabilidad o certeza
(417#7). El perito debe fundar su base terica
que sustente el anlisis realizado, segn las co-
rrientes tcnico cientco de su especialidad.
3. Detallar la naturaleza de su investigacin y sus
deducciones y clculos. Es la explicacin moti-
vada de la informacin obtenida, con los ex-
menes, test, y dems herramientas utilizadas, as
como la diferenciacin terica o conceptual con
los dems peritos convocados al debate oral. Se
permite al perito la utilizacin de evidencia de-
mostrativa para ilustrar su dictamen (423), y la
consulta de documentos, notas, o publicaciones
a n de fundamentar sus respuestas (417).
114
1. OBJETIVOS
1.1. Objetivo General
Ofrecer las herramientas que permitan al inves-
tigador y tcnico de al defensa brindar apoyo e-
caz al abogado en cada una de las audiencias del
Nuevo Sistema Penal Acusatorio.
1.2. Objetivo Especco
Aportar de acuerdo a cada audiencia informa-
cin necesaria para ir construyendo la prueba
de descargo.
Brindar herramientas que permitan rebatir ade-
cuadamente la prueba de cargo presentada por
la Fiscala.
2. GENERALIDADES
Si bien es cierto que la fuente de informacin del
ente acusador es el informe de primer respon-
diente y del defensor el indiciado; tambin lo es,
que en un sistema adversarial como el nuestro,
la Fiscala tiene que dar aplicacin material a la
losofa de igualdad que nos rige, permitindole
al investigador y tcnico de la defensa el acce-
so oportuno a la informacin, aspecto que tiene
sustento en el inciso 2 del artculo 36 de la ley
941 que implement el Sistema Nacional de De-
fensora Pblica, que compele a las autoridades
judiciales y administrativas para que faciliten a los in-
vestigadores y peritos del Sistema Nacional de Defensora
Pblica el acceso a la informacin que requieran para el
cumplimiento de su funcin conforme a lo establecido en
la constitucin Poltica, en los trminos y oportunidades
previstas por el Cdigo de Procedimiento Penal.
Asistir personalmente al imputado
48
implica que
se de acceso a los informes que constituyen la
prueba de cargo y no que se oculten como viene
sucediendo, pues en la prctica desde su captura
se est vulnerando el derecho de defensa en el
periodo trascendental de las 36 horas que va des-
de la captura a la primera audiencia preliminar
de control de legalidad.
3. AUDIENCIAS PRELIMINARES
Considerase audiencias preliminares a todas las
evacuadas antes de la audiencia de juicio oral;
Se lee en el Manual General de Operadores :
segn el Cdigo de Procedimiento Penal (proyecto) el
cual responde a la estructura y los principios orientadores
de un sistema acusatorio que establece como fase nica del
proceso el juicio y una fase pre-procesal o preparatoria que
tiene por objeto ubicar, jar, identicar y preparar los me-
dios de conocimiento y elementos materiales de prueba que
se presentarn en el juicio o que fundamenten cualquier
otra decisin conclusiva de la investigacin, cualquier ac-
tuacin o diligencia desarrollada durante la indagacin
48
Deberes y atribuciones especiales. En especial la defensa tendr los siguientes deberes y atribuciones: () 1. Asistir personalmente
al imputado desde su captura, a partir de la cual deber garantizrsele la oportunidad de mantener comunicacin privada con l. (Nu-
meral 1 del artculo 125 de la ley 906 de 2004).
115
o investigacin que restrinja un derecho fundamental del
investigado o de otro interviniente, debe ordenarse, revi-
sarse o adoptarse por un juez, en audiencia oral, en donde
el funcionario resolver sobre su ajuste a la constitucin y
la ley de acuerdo con los fundamentos fcticos y jurdicos
presentados por el requirente
49
.
Audiencias preliminares que por mandato legal
y constitucional deben
50
ser presididas por el
Juez de Control de Garantas, y que conforme
al artculo 39 de la ley 906 de 2004, son de ex-
clusivo resorte del Juez Penal Municipal. En este
contexto, la institucin del juez de control de garantas en
la estructura del proceso penal es muy importante, como
quiera que a su cargo est examinar si las facultades ju-
diciales ejercidas por la Fiscala se adecan o no a sus
fundamentos constitucionales y, en particular, si su des-
pliegue ha respetado o no los derechos fundamentales de
los ciudadanos.
En ejercicio de esta competencia; si encuentra que la Fisca-
la ha vulnerado los derechos fundamentales y las garantas
constitucionales, el juez a cargo del control no legitima la
actuacin de aquella y, lo que es ms importante, los ele-
mentos de prueba recaudados se reputan inexistentes y no
podrn ser luego admitidos como prueba, ni mucho menos
valorados como tal. En consecuencia, no se podr, a partir
de esa actuacin, llevar a cabo la promocin de una inves-
tigacin penal, como tampoco podr ser llevada ante el juez
de conocimiento para efectos de la promocin de un juzga-
miento; efectos stos armnicos con la previsin del artculo
29 superior, conforme al cual es nula de pleno derecho toda
prueba obtenida con violacin del debido proceso
51
.
En este orden de ideas, audiencias prelimina-
res son aquellas que se realizan ante el juez de
control de garantas durante la indagacin y la
investigacin para ordenar o controlar actua-
ciones, resolver peticiones o adoptar decisiones.
Por excepcin tienen lugar en la fase de juzga-
miento, verbigracia, para resolver una solicitud
de prueba anticipada o de legalizacin de captu-
ra producida con posterioridad a la presentacin
del escrito de acusacin.
3.1. Clasicacin de las Audiencias
Preliminares
En orden al momento en el cual se cumplen se
pueden clasicar en
a. De Autorizacin Judicial previa: orden
de captura, Inspeccin corporal, registro per-
sonal, obtencin de muestras que involucren
al imputado renuente, exmenes de lesiona-
dos o vctimas de agresiones sexuales que no
han dado su consentimiento.
b. De Control Judicial posterior: vigilan-
cia y seguimiento de personas, vigilancia de
cosas, registros, allanamientos, inter-
ceptaciones, entre otros.
c. De trmite: Formulacin de imputacin,
Imposicin, sustitucin y revocatoria de me-
dida de aseguramiento, imposicin, sustitu-
49
USAID, OPDAT/ICITAP. Manual General de Operadores Judiciales (borrador de estudio)
50
Artculo 2 del Acto legislativo 003 de 2002 que reform el artculo 250 de la Constitucin de 1991.
51
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid 1997. El control de garantas como funcin jurisdiccional Pginas 268 269.
116
cin y cancelacin de las medidas cautelares
reales, medidas de proteccin a vctimas y
testigos. prctica de prueba anticipada., de-
claratoria de persona ausente, entre otras.
4. AUDIENCIAS QUE REQUIEREN DEL
SOPORTE DEL TCNICO E INVES-
TIGADOR DE LA DEFENSA.
A continuacin abordaremos las audiencias ms
relevantes y de acuerdo a ellas, haremos reco-
mendaciones respecto del trabajo a desempear
por el investigador y tcnico de la defensa.
De dar lectura juiciosa al artculo 287 de la ley
906 de 2004; deber intentarse previamente a la
evacuacin de esta audiencia desvirtuar la infe-
rencia razonable de que nuestro defendido es el
autor de los cargos aducidos por el ente acusa-
dor; y eso slo podr materializarse si desde el
instante de la captura se tiene contacto y acceso
directo con el imputado, es decir, dentro de las
36 horas antes a esta audiencia preliminar.
4.1. Audiencia preliminar de medida de
aseguramiento
La medida de aseguramiento es la limitacin material o
jurdica de la libertad de una persona, cuando se inera ra-
zonablemente que es autor o partcipe de la conducta punible
investigada y por la cual se le ha formulado imputacin
52
.
Aqu tiene su papel protagnico el buen trabajo
del investigador y tcnico, quien deber haber
recaudado la informacin y los elementos ma-
teriales probatorios requeridos para desvirtuar
los argumentos que sustentan la imposicin de
las medidas de aseguramiento. La Fiscala por lo
general exhibe como elemento de conocimiento
necesario para sustentar la medida y su urgencia,
en la mayora de los casos la falta de arraigo en
la comunidad del imputado, para ello se basa en
la negativa de ste, a dar un telfono y direccin
estable. El mayor aporte ser entonces obtener,
previamente a esta audiencia documentos, re-
cibos de servicios pblicos del inmueble donde
reside permanentemente el imputado, despla-
zndose hasta esa nomenclatura, corroborando
que efectivamente si cuenta con un lugar de re-
sidencia, acompaando entrevistas a testigos de
la zona, documentos que acrediten la actividad
profesin u ocio del imputado, la ausencia de
antecedentes penales entre otros. Todo para de-
mostrar al Juez de garantas que s cuenta con
arraigo familiar, social y profesional.
Si no existe nomenclatura convencional, lo cual
nada de extrao tiene cuando se asistente per-
sonas sin recursos econmicos, tome fotografas
digitales o instantneas de esa vivienda.
Estas labores investigativas, deben desplegarse lo
ms rpido posible dada la premura del tiempo,
sin embargo recuerde que si bien no surten efec-
to en la audiencia inicial se cuenta legalmente
52
MANUAL DE PROCEDIMIENTOS DE FISCALA EN EL SISTEMA PENALA CUSATORIO COLOMBIANO, 2005.
117
con otra audiencia preliminar en que se puede
solicitar por parte de la defensa la sustitucin de
la medida o la revocatoria de la misma.
Con la demostracin de estas tres formas de arrai-
go, se estar desvirtuando que el imputado resulte
un peligro para la sociedad, que vaya a obstruir la
administracin de justicia y especialmente que no
vaya a comparecer al proceso; al Juez de Control
de Garantas ante esa contundente evidencia le
quedar difcil armar que quien tiene empleo,
familia, residencia y domicilio permanente, vaya
a obstruir el debido ejercicio de la justicia.
De otra parte, recuerde que conforme al conte-
nido del inciso 2 del artculo 36 de la Ley 941 de
2005, usted podr tener acceso a toda la infor-
macin que requiera de las autoridades judicia-
les y administrativas para el cumplimiento de su
funcin; con las restricciones, que se le imponen
a la Polica Judicial de no vulnerar el derecho a
la intimidad, utilizndola adecuadamente y slo
para defender los intereses del imputado. En este
sentido la Sentencia C- 1194 de 2005, con po-
nencia del Magistrado Marco Gerardo Monroy
Cabra, al tratar el tema del descubrimiento por
parte de la Fiscala y desarrollar el principio de
igualdad entre partes, a propsito del art. 344
del C.P.P., concluye que la solicitud del descu-
brimiento no est restringida a la Fiscala, sino
que puede solicitarse a otras entidades, pblicas
y privadas o, incluso, a personas naturales.
Recuerde que el ente acusador, para legitimar
el decreto de la medida de aseguramiento, ne-
cesitar, probar:
v Que la medida de aseguramiento resul-
te necesaria para evitar que el imputado
obstruya la accin de la justicia.
v Que el imputado constituya un peligro
para la seguridad de la sociedad o de la
vctima.
v Que resulte probable que el imputado no
comparecer al proceso o que no cum-
plir la sentencia.
Usted deber arrimar oportunamente los medios
cognoscitivos que desestimen los argumentos que
se fundan en los medios cognoscitivos aportados
por la Polica Judicial y que sirven de soporte al
Fiscal de la Unidad de Reaccin Inmediata que
formul la imputacin y que desea que se im-
ponga la medida de aseguramiento
4.2. Audiencia de control posterior en
eventos de captura
Para la audiencia de control de legalidad de la
captura en situacin de agrancia, es poco lo que
el investigador y tcnico del Sistema Nacional
de Defensora pueden aportar, ya que lo que se
hace es una valoracin netamente jurdica, ade-
ms de adecuar tpicamente la conducta externa
del aprehendido, slo se debate si se reunieron
los presupuestos de actualidad e identidad que
exige la agrancia de que trata el artculo 301 de
la Ley 906 de 2004.
118
En cualquier caso, cuando una persona ha sido captura-
da por orden del Juez de Control de Garantas, de Conoci-
miento, o en situacin de agrancia por cualquier persona,
deber ser puesta a disposicin del juez de Control de Ga-
rantas dentro de las 36 horas siguientes a la aprehensin
para efectos de la audiencia de control de legalidad.
El tcnico e investigador puede vericar si efec-
tivamente esa persona fue capturada a la hora
que indica el informe de primer respondiente y
esto se logra desplazndose a las estaciones para
determinar en los registros si efectivamente la
privacin de la libertad se dio en la hora reporta-
da, en razn a que muchos de los aprehendidos
han pasado ms de las doce horas que permiten
el inciso 3 del artculo 71 del Cdigo Nacional
de Polica
53
. Tngase en cuenta, que el actual
artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Penal
compele al primer respondiente para que lleve
inmediatamente despus de la captura al apre-
hendido ante el Fiscal, y de no hacerse se estar
inmerso en una prolongacin ilegal de la liber-
tad, trayendo como consecuencia la declaracin
de ilegalidad de la captura.
4.3. Audiencia de juicio
Recuerde que usted se convierte en la antitesis de
la teora del caso del ente acusador y del trabajo
investigativo de la Polica Judicial, realmente no
es que haya una formula precisa para realizar
su trabajo, en esta audiencia como tcnico e in-
vestigador de la defensa, usted ya deber haber
evacuado las diligencias sucientes y necesarias
para sustentar el contradictorio de la audiencia
de juzgamiento; en algunos eventos usted tendr
que sentarse en el estrado para declarar bajo la
gravedad de juramento sobre las pesquisas que
realiz para desestimar la teora de la Fiscala.
Recuerde que posiblemente usted tendr que sen-
tarse en el estrado para controvertir el tratamien-
to dado al lugar de los hechos por los tcnicos e
investigadores de los organismos de Polica Judi-
cial; dada su calidad de experto, su testimonio
reforzar la desestimacin e impugnacin de los
otros testigos presentados por el ente acusador.
Si declara en juicio recuerde que su testimonio se
valorar de acuerdo a los presupuestos insertos en
los artculos 402, 403 y 404 de la Ley 906 de 2004.
Recuerde que usted nicamente est de-
clarando sobre aspectos que en forma
directa y personal haya tenido ocasin
de observar o percibir. No declare sobre
asuntos que no le consten, y que no son
de su especialidad, ni siquiera de lo que
le contaron, de lo contrario, usted ser
un testigo de odas, es decir de referencia
y el ente acusador aprovechar para ob-
jetar su dicho.
53
La persona retenida no debe permanecer ms de doce (12) horas a disposicin de la Polica, lapso durante el cual las autoridades
respectivas harn las actividades de vericacin indicadas, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 71 inciso 3 del cdigo Na-
cional de Polica. Si dentro de este trmino se advierte que la persona no es requerida, o que no ha cometido delito grave, se la dejar
inmediatamente en libertad sin necesidad de intervencin del Fiscal. En caso contrario lo pondr a disposicin de ste con el informe
correspondiente, inmediatamente o a ms tardar dentro de las doce (12) horas.
119
Evite que se impugne su testimonio, no
conteste ms de lo que le preguntan, al
Defensor usted podr explicarle, ya que
l le har preguntas precedidas de cmo,
cuando, dnde, porque, quin, para qu?,
entre otras, es decir que sern preguntas
abiertas que buscan explicacin.
Durante el contrainterrogatorio no se apresu-
re a contestar, espere a ver si el defensor objeta
la pregunta; en muchas ocasiones la Fiscala se
equivoca y formula las preguntas sin tener en
cuenta las tcnicas.
Conserve la calma, usted est declaran-
do baja la gravedad de juramento y si se
contradice no slo lo impugnarn, sino
que puede resultar investigado.
Escuche la pregunta atentamente y res-
ponda mirando al Juez, su misin es la de
convencerlo, l es quien lo valora y tendr
en cuenta los principios tcnico cientcos so-
bre la percepcin y la memoria y, especialmente,
lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, al
estado de sanidad del sentido o sentidos por los
cuales se tuvo la percepcin, las circunstancias
del lugar, tiempo, modo en que se percibi, los
procesos de rememoracin, el comportamiento del
testigo durante el interrogatorio, la forma de sus
respuestas y su personalidad
54
.
No basta con un buen trabajo tcnico
cientco, tenga presente que usted ser
quien lo acredite a travs de su testimonio,
la audiencia y el Juez se enteran no slo
de los aspectos fcticos, sino de sus cono-
cimientos, si usted no acredita bien su tra-
bajo y si oralmente no lo sabe trasmitir, se
puede revaluar el mismo y desestimarlo.
Cudese de parecer charlatn, hay disci-
plinas en las que es mejor apoyarse de
personal experto, en el actual sistema se
tendr que apoyar en psiclogos, psiquia-
tras ya que se ha puesto de moda hablar
de anlisis conductual o perlacin cri-
minal, no se aventure a hablar o a emitir
conceptos de los que no est acreditado,
recomindele al defensor que se apoye
en esos profesionales y no en usted, evite
ser conejillo de indias.
No hable de lo que no sabe, si no tie-
ne experiencia o no conoce el tema, no
busque impresionar , el riesgo es alto de
quedar en evidencia durante el contrain-
terrogatorio del scal.
En suma, podra decirse que si usted previamen-
te a la audiencia de juicio oral, ha realizado co-
rrectamente la labor de vecindario, la pesquisa,
la recoleccin y embalaje de elementos mate-
ria de prueba y evidencia fsica con los cuales
haya tenido contacto, recepcin de entrevistas,
inspeccin tcnica al lugar de los hechos; es el
investigador y tcnico idneo para sustentar la
teora del caso del defensor.
54
Contenido del artculo 404 de la Ley 906 de 2004.
120
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Con el apoyo de:
Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional, USAID/Colombia
Liliana Ayalde, directora de USAID/Colombia.
Tanya Urquieta, directora de la Ocina de Gobernabilidad Democrtica.
Ronald Glass, ocial de la Ocina de Gobernabilidad Democrtica.
Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia de USAID
Ian Rose, director.
Michael McCullough, subdirector.
Defensora del Pueblo
Direccin Nacional de Defensora Pblica.
Vlmar Prez, defensor del Pueblo.
Julieta Margarita Franco, directora nacional de Defensora Pblica.
Documento elaborado por CHECCHI AND COMPANY CONSULTING COLOMBIA bajo contrato institucional con
USAID. No. 514-c-00-01-00113-00
Grupo de consultores que lo desarrollaron
Luz Merly Acevedo
Luis Armando Mendoza
Csar Reyes Medina, coordinador de Defensa Pblica PFYAJ
Diagramacin
Inventtio, Mara Cristina Gaviria
Todos los derechos reservados USAID / Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia.
Apartes de los textos pueden reproducirse citando la fuente. Su reproduccin total o parcial debe ser autorizada por US-
AID. Distribucin gratuita.
Las opiniones expresadas por los autores no necesariamente reejan los puntos de vista de USAID.
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