Derecho Internacional Pblico Bolilla n 1: Estructural internacional: 1) Comunidad y sociedad internacional: La Sociedad Internacional es el grupo de comunidades polticas independientes que han establecido, a travs del dilogo y del consentimiento, reglas e instituciones comunes para organizar sus relaciones y han reconocido tener intereses comunes para mantener dichos acuerdos. La doctrina espaola tradicionalmente ha seguido la distincin realizada por Antonio Poch entre sociedad internacional y comunidad internacional. Para Poch la comunidad es siempre una unidad natural y espontnea, mientras ue la sociedad es en cierta manera artificial! la pertenencia a la comunidad es una "orma espont#nea de ser sobre la ue no se puede decidir, mientras ue la participacin en una sociedad es una manera re"le$i%a de estar y participar en un grupo social. &os ocuparemos de la Sociedad Internacional por ser la base sobre la ue opera el Derecho Internacional, ue ha nacido en su propio seno y en 'l se ha per"eccionado, al correr de los tiempos, en los di"erentes intentos de organizar dicha Sociedad por medio de normas ue se agrupan en el llamado Derecho Internacional Pblico o Derecho de (ente. 2) Concepto de Derecho Internacional: )ntendemos por Derecho Internacional Pblico al sistema de normas y principios que forman el ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional contempornea. )sta de"inicin reuiere ue se e"ecten las siguientes precisiones* +on el t'rmino sistema de principios y normas nos ueremos re"erir aun %erdadero con,unto de normas ue "orman un sistema ue esta en permanente mo%imiento! es decir, es un sistema ue se caracteriza por ser un proceso y no simplemente un con,unto de disposiciones est#ticas. )l re"erido sistema tiene car#cter jurdico, lo ue obliga a di"erenciarlo de la moral y la cortes-a internacional. La moral social est# compuesta por comportamientos colecti%os mo%idos por "ines 'ticos. )stos "ines 'ticos inspiran las reglas ,ur-dicas pero no son reglas de derecho en s-. Lo ue realmente di"erencia a la moral del derecho es el di"erente grado de sancin, y m#s e$actamente, la responsabilidad internacional ue la %iolacin del Derecho Internacional origina. As-, mientras ue la %iolacin de las normas de cortes-a o de moral no engendra responsabilidad internacional, la in"raccin de una norma ,ur-dica, por el contrario, si da origen a la misma. La in"raccin de un uso social produce, como m#$imo, una sancin sui generis como es la repulsa de la opinin pblica. Por ltimo, al ser el derecho un producto en trans"ormacin, debemos acentuar la nota de historicidad. )sa nota de historicidad es precisamente la ue pro%oca ue dichas normas deban ser interpretadas y aplicadas ..en el marco del con,unto del sistema ,ur-dico %igente en el momento en ue se practica la interpretacin//. 0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 3) Origen y evolucin de la Sociedad Internacional y del Derecho Internacional: )n cuanto al origen del derecho internacional pblico, podemos a"irmar la e$istencia de dos posiciones* a. Algunos autores sostienen ue este derecho e$iste desde ue los pueblos primiti%os mantu%ieron relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron la in%iolabilidad de sus en%iados, etc. b. 1uienes niegan la e$istencia del derecho internacional en la antig2edad y ubican su origen a partir del momento en ue se dan los supuestos b#sicos para la e$istencia de un sistema tal cual "unciona en la actualidad* una pluralidad de estados nacionales ue se reconocen como ,ur-dicamente iguales, ue se atribuyen en e$clusi%idad el atributo de soberan-a y ue est#n dispuestos a regular sus relaciones por normas ,ur-dicas, sin menoscabar por ello su car#cter de soberanos. )stos autores sitan el momento histrico en ue esos hechos se dan y aparece el derecho internacional a partir del siglo 34I o, m#s precisamente, a mediados del siglo 34II, con los tratados de 5est"alia de 0678. Siguiendo a Diez de 4elasco, adherimos a la primera tesitura, y en ese sentido a"irmamos ue la "ormacin a lo largo de la historia de distinto grupos humanos pol-ticamente organizados e independientes entre si dio origen a algunos principios ,ur-dicos reguladores de los contactos entre esos grupos, "or,#ndose lentamente un ncleo normati%o rudimentario cuya e"icacia y amplitud "ue muy di%ersa en razn del grado de desarrollo tanto de dichos grupos como de la cultura en ue se insertaban. )l tratado m#s antiguo ue se conoce es el celebrado entre los pueblos de Lagash y de 9mma :;esopotamia< en el ao =0>> a.+., al ue se agrega el tratado celebrado entre )gipto y los ?ititas en el ao 0@A0 a.+. Por su parte, en la India antigua encontramos el +digo de ;an, del siglo I a.+. )sta obra incluy normas sobre instituciones importantes como diplomacia, guerra, etc. Si tomamos en cuenta las m#s grandes ci%ilizaciones de la 'poca, llegamos a (recia y Boma, ci%ilizaciones ue consideraban a los pueblos aledaos como brbaros o pueblos dominados. Sin embargo, la historia comprueba la e$istencia de numerosos instrumentos precursores del actual Derecho Internacional. )ntre ellos podemos mencionar* 0. Las "ormalidades en la declaracin de la guerra! @. La neutralidad de los lugares de culto en donde se pod-a recibir re"ugiados! =. La celebracin de la paz en per-odos determinados! 7. La pro!enia, antecedente del moderno consulado, en la ue los pro$enes eran "uncionarios, representantes de una ciudad. )n Boma ,unto al Cjus civileD aparecieron el Cjus fecialeD y el Cius gentiumD. )ste ltimo estaba destinado a regir las relaciones entre los romanos y los e$tran,eros pro%enientes del Imperio. Se tratada de un derecho abierto y progresi%o, despo,ado de su condicionalidad nacional en el ue triun"a el principio de la libre "orma contractual. Segn la de"inicin de (ayo, es ius gentium Cel que la raz"n natural establece entre los hombresD. Por su parte, el ius facile, aplicado por el colegio de los "aciales, %erdaderos guardadores del derecho, era el llamado derecho pblico e$terno de Boma. Pero con la e$tensin de las "ronteras romanas, los "aciales "ueron perdiendo importancia en la declaracin de la guerra y reemplazados en esas "unciones por los miembros del Senado. Eue 'sa la etapa en la ue se desarroll con m#s "uerza el ius gentium, ue %io la luz a tra%'s de las necesidades planteadas por la e$tensin del Imperio. @ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Ftros importantes precursores de la antig2edad en el desarrollo del Derecho Internacional "ueron Platon, Aristteles, +icern, San Ambrosio de ;il#n, San Agust-n e Isidoro de Se%illa con su c'lebre de"inicin del Derecho de (entes ue deri%a de los ,urisconsultos romanos, uien a"irma ue Cel derecho natural es comn a todos los pueblos, porque l obliga como tal en todos lados, por la instigaci"n de la naturaleza, no por un decretoD. A partir del siglo 34I se comienza a "ormar en )uropa lo ue se conoce actualmente como #erecho Internacional clsico, el cual perdurar# hasta apro$imadamente el ao 0A7G. )n e"ecto, la trans"ormacin de la sociedad medie%al en una pluralidad de )stados soberanos, ue reclamaban omnipotencia en el interior de su territorio e independencia en sus relaciones e$teriores "rente a las autoridades religiosas :el Papado< o pol-ticas :el Imperio< ue hab-an pretendido regir la +ristiandad, se generaliz en )uropa desde el siglo 34I y cristaliz ,ur-dicamente en la llamada $az de %estfalia, ya en pleno siglo 34II. )n la e%olucin de la sociedad internacional y del Derecho Internacional cl#sico, pueden distinguirse tres etapas histricas, a saber* )l Sistema )uropeo de )stados* La (uerra de los Hreinta Aos "ue una guerra librada en la )uropa +entral :principalmente Alemania< entre los aos 0608 y 0678, en la ue inter%ino la mayor-a de las grandes potencias europeas de la 'poca. )sta guerra marcar# el "uturo del con,unto de )uropa en los siglos posteriores. Aunue inicialmente se trat de un con"licto religioso entre estados partidarios de la re"orma y la contrarre"orma dentro del propio Sacro Imperio Bomano (erm#nico, la inter%encin paulatina de las distintas potencias europeas gradualmente con%irti el con"licto en una guerra general por toda )uropa, por razones no necesariamente relacionadas con la religin* 7 bsueda de una situacin de euilibrio pol-tico, alcanzar la hegemon-a en el escenario europeo, en"rentamiento con una potencia ri%al, etc. La (uerra de los Hreinta Aos lleg a su "inal con la $az de %estfalia y la $az de los $irineos, y supuso el punto culminante de la ri%alidad entre Erancia y los territorios de los ?absburgo :el Imperio espaol y el Sacro Imperio BomanoI (erm#nico< por la hegemon-a en )uropa. La Paz de 5est"alia represento* 0< la de"initi%a desintegracin de la ..Bepublica +hristiana//! @< el "in de idea imperial de +arlos 4! =< la consagracin de los principios de libertad religiosa y del euilibrio pol-tico en las relaciones internacionales! 7< el nacimiento del sistema europeo de estados basado en el )stado moderno el cual supuso un proceso de concentracin y secularizacin del poder y la sustitucin de la idea medie%al de ,eraru-a entre los entes pol-ticos por una pluralidad de )stados ue no admit-an, al menos en lo temporal, la e$istencia de un poder superior a ellos mismos. )l derecho de esta sociedad de )stados europeos era un derecho descentralizado e inorg#nico, es decir, despro%isto de base autoritaria y de instituciones estables! un derecho ue encontraba su origen en la pr#ctica estatal. )l sistema de )stados de ci%ilizaciones europeas* )l sistema europeo de )stados %a a conocer una decisi%a ampliacin de su horizonte geogr#"ico y humano con ocasin de la ocupacin y europeizacin del continente americano. )ste hecho originar# con el tiempo la trans"ormacin de ese sistema europeo en otro sistema de )stados de ci%ilizacin europea "undamentado en una comn tradicin cultural lle%ada al nue%o continente por las sucesi%as oleadas de inmigrantes. Pero este tr#nsito de un sistema de )stado a otro no se caracteriza e$clusi%amente por una ampliacin geogr#"ica de la Sociedad Internacional! adem#s, el siglo 34III* = Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 0. Producir# modi"icaciones en las concepciones pol-ticas. Si bien se reconoce ue todos los estados son soberanos, tambi'n se admite, al menos de facto, la desigualdad de hecho entre los mismos. @. Se produce una trans"ormacin en la organizacin geogr#"ica y pol-tica del mundo. La re%olucin "rancesa, el inicio de la re%olucin industrial y la Ilustracin, ue introduce el pensamiento indi%idualista, %an a cambiar los %alores asumidos por la sociedad. La Be%olucin Erancesa se declar contra la legitimidad mon#ruica y proclam la soberan-a nacional. &apolen, como representante de las ideas ilustradas, con la intensin de lle%ar el pensamiento "ranc's al resto del continente, impuls una pol-tica e$terior de dominacin y ane$in. Pero, tras su ca-da, el Senado "ranc's coloc en el trono a Lu-s 34III, sucesor leg-timo del decapitado Lu-s 34I, uien acord con los 4encedores la celebracin de un +ongreso en la ciudad de 4iena al ao siguiente. Se produ,o entonces una recomposicin del mapa europeo* se "orm el Beino de los Pa-ses Ja,os, con J'lgica, ?olanda y el (ran Ducado de Lu$emburgo! &oruega se separ de Dinamarca y se uni a Suecia, perdiendo 'sta Einlandia, ue pas a manos de Busia! se cre la +on"ederacin (erm#nica, "ormada por Austria y Prusia, mientras ue Italia continuaba sin alcanzar la uni"icacin. Pero el +ongreso de 4iena de 0807I080G, %a a chocar con la oposicin de los nue%os )stados americanos, uienes pondr#n en discusin los %alores legitimadores del poder de los europeos y, a tra%'s de la doctrina ;onroe, sientan las bases del principio de no inter%encin en la "orma de organizacin pol-tica. )n e"ecto, en 08@=, el Presidente de )stados 9nidos Kames ;onroe enuncia la doctrina ue lle%a su nombre, como una "orma de oposicin a los intentos europeos de e$pandir sus posesiones territoriales en este continente. )n e"ecto, en su mensa,e presidencial del @ de enero de 08@= seal* CSe ha juzgado oportuno sostener que los &ontinentes 'mericanos, por la libertad e independiente condici"n que han asumido y que mantienen, no deben ser considerados ya como susceptibles de futura colonizaci"n por cualquiera de las potencias europeas...&onsideraramos peligroso para nuestra paz y seguridad cualquier tentativa de parte de ellas que tenga por objeto e!tender su sistema a una porci"n de este hemisferio, sea la que fuereD. Sin embargo, ante la toma por la "uerza de las islas ;al%inas por parte de Inglaterra, ))99 se mantu%o al margen, utilizando su doctrina no como doctrina internacional, sino como una posicin propia de la pol-tica e$terior. =. Surgi la llamada )scuela Internacional )spaola, encabezada por Erancisco de 4itoria, considerado por algunos autores como el creador del Derecho Internacional. 4itoria sostu%o ue el Derecho de (entes es la ley de todo el orbe, y las relaciones pac-"icas y b'licas entre espaoles e indios est#n su,etas a 'l. Lo sucedieron otros nombres importantes como Domingo de Soto, Eern#ndez 4#zuez, para concluir con Erancisco Su#rez, y todos ellos "ueron preparando el material ue ser-a sistematizado por otro de los grandes del Derecho Internacional* el holand's ?ugo (rocio, considerado por no pocos autores como el padre del Derecho Internacional. Proclam la libertad de los mares, pues el hombre puede di%idir los mares por l-neas imaginarias de las ue surgen obligaciones con%encionales, pero nunca una posesin porue 'sta e$ige no slo el animus sino tambi'n el corpus. Los continuadores de (rocio responden a corrientes comunes conocidas como CnaturalistasD o C,us naturalistasD, mientras ue los ue se opon-an se inclinan a "a%or del Cpositi%ismoD, aunue sin la marcada inclinacin ue %eremos m#s tarde en el siglo 3I3. La mal llamada ..Sociedad de )stados ci%ilizados//* La gran re%olucin industrial del siglo 3I3 brind los medios para acelerar la e$pansin de la cultura occidental por el resto del mundo, culminando el proceso de 7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ampliacin del sistema original en la llamada ..Sociedad de )stados ci%ilizados//, determinada por una concepcin euroc'ntrica de la ?istoria con"orme a la cual la humanidad e$traeuropea gra%itaba en torno a )uropa. )n particular, la aceptacin de los principios del derecho occidental inspirados en dicha ci%ilizacin constituy la condicin ine$cusable para ue cualuier poder e$traeuropeo pudiera incorporarse a la "amilia de naciones ci%ilizadas, es decir, pudiera ser reconocida como su,eto del Derecho Internacional. )n 0807 estall la C(uerra de &rimeaD como consecuencia de la creciente accin de Busia en los Jalcanes, situacin a la ue se opon-a Erancia, Inglaterra, Huru-a y el Beino de +erdea. 4encida Busia, se reuni el +ongreso de Par-s de 08G6 ue incorpor a Huru-a al concierto europeo ampli#ndose as- el alcance del Derecho Internacional. De esta "orma, el Derecho Internacional ue ya era occidental y cristiano, se e$tendi hacia territorios occidentales y ya no cristianos, en una clara tendencia de uni%ersalizacin. Adem#s, el principio de las nacionalidades lle% "inalmente a la uni"icacin de (recia, J'lgica, Italia y Alemania. )n cambio, )uropa Friental se "ue dispersando a partir de las guerras y acuerdos pol-ticos ue lle%aron a la "ormacin de nue%os )stados como Serbia y Bumania, ;ontenegro, Albania entre otros. Las consecuencias m#s importantes de esas ampliaciones del sistema "ueron* 0L )l establecimiento de relaciones de hegemon-a y dependencia entre la cultura occidental y otras culturas, traducidas por e,emplo en los llamados tratados desiguales impuestos a +hina, Kapn y otros pa-ses asi#ticos y a"ricanos. @L )l surgimiento de las ideas de libertad de na%egacin y de comercio como %alores esenciales de la +omunidad Internacional de esta 'poca. As-, se neutraliz el ;ar &egro! el )strecho de los Dardanelos ued %edado al paso de los buues de guerra y se cre la +omisin Internacional del Danubio. Adem#s, se "i,aron normas sobre los derechos de los neutrales en las guerras mar-timas, aceptando (ran Jretaa ue la mercader-a enemiga uedaba cubierta por el pabelln neutral. =L La realizacin de numerosos congresos internacionales a partir de la segunda mitad del siglo 3I3. )ntre los m#s importantes podemos mencionar* a. )l )ratado de San Stefano ue conden el bloueo "icticio, originado por la pol-tica aislacionista de las grandes potencias, luego de la uni"icacin alemana e italiana y de la guerra "rancoIprusiana. b. )l &ongreso de *erln de +,,- con%ocado para resol%er la cuestin relati%a al continente a"ricano. c. )l )ratado de +,,+ entre Argentina y +hile ued neutralizado el )strecho de ;agallanes, se prohibi la "orti"icacin de sus costas y se asegur su libre na%egacin por los buues de cualuier )stado en todo tiempo. 7L &acimiento del sistema Interamericano* 9nidos por una misma historia de dominacin por m#s de trescientos aos, luego del largo y penoso proceso de independencia, los )stados americanos iniciaron una etapa de desintegracin de la antigua unidad, hisp#nica en la mayor-a de los casos, en%ueltos cada uno en sus respecti%os procesos an#ruico y de posterior organizacin nacional. A partir de 080G comenzaron a celebrarse distintos congresos, a los ue podemos clasi"icar en pol-ticos y ,ur-dicos. )ntre los primeros cabe mencionar al &ongreso de $anam de +,./ con%ocado por Simn Jol-%ar, al ue concurrieron +entroam'rica, +olombia, )cuador, ;'$ico, Panam#, Per y 4enezuela, en tanto ue las Pro%incias 9nidas del B-o de la Plata se encontraron ausentes. )l resultado de este congreso "ue un Hratado de 9nin Perpetua, Liga y +on"ederacin. Ftros congresos pol-ticos "ueron los de de 0ima de +,1/ y +,/1 y Santiago de &hile de +,-/, con%ocados ante peligros comunes ue amenazaban el continente, como G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- en el caso del intento del derrocamiento del gobierno ecuatoriano con el "in de instaurar una monaru-a ba,o la autoridad del pr-ncipe espaol, monaru-a ue abarcar-a gran parte de Am'rica del Sur, el bloueo angloI"ranc's al B-o de la Plata durante el gobierno de Bosas, o la guerra entre ))99 y ;'$ico en 0878. Hodo ello nos da la pauta del lento surgimiento de principios comunes a esta parte del mundo* crear una asamblea de plenipotenciarios, renuncia a la guerra, respeto rec-proco de la independencia pol-tica y de la integridad territorial de los )stados miembros. )n 08A> se reunieron nue%amente todos los pa-ses americanos gracias a la iniciati%a del Secretario de )stado de los ))99. M si bien no se lograron los ob,eti%os "i,ados inicialmente, si se alcanz el establecimiento de la 9nin Internacional de Bepblicas Americanas la ue en 0A0> se con%ertir-a en la 9nin Panamericana. De esta "orma hab-a nacido el Panamericanismo ue dio origen a lo ue hoy conocemos como Csistema interamericanoD. +omo consecuencia de este proceso, "ue con%ocado en 5ashington en 088A la Primera +on"erencia Panamericana, con el ob,eto de acordar medidas tendentes al mantenimiento de la paz. Los congresos ,ur-dicos, por su parte, "ueron auellos ue intentaron la armonizacin de las legislaciones de los pa-ses americanos y tu%ieron lugar en Lima y ;onte%ideo. GL )n la segunda mitad del Siglo 3I3 y principios del siglo 33 se sucedieron actos de inter%encin por parte de las grandes potencias. As-, por e,emplo, cuando 4enezuela, tras su guerra ci%il, se neg a continuar pagando la deuda pblica ue manten-a con los )stados europeos, Alemana, Italia y (ran Jretaa lanzaron un ultim#tum al )stado sudamericano para ue cancelara la deuda pblica. Pero ante la "alta de satis"accin decretaron el bloueo de todo su litoral, bombardearon Puerto +abello, destruyendo %arios buues y apresando otros. )).99 no consider aplicable la Doctrina ;onroe. 4enezuela protest ante los restantes pa-ses americanos y en consecuencia Lu-s ;. Drago, ministro de Belaciones )$teriores de la Bepblica Argentina sostu%o ue* C2n el #erecho Internacional el cobro de crditos y la demanda de relaciones privadas, no justifican de plano la intervenci"n armada de los gobiernos, y como los 2stados europeos siguen invariablemente esta regla en sus relaciones recprocas, no hay motivos para que ellos no se la impongan tambin en sus relaciones con las naciones del 3uevo 4undo D.
)l Derecho Internacional llamado cl#sico entr de"initi%amente en crisis tras la Segunda (uerra ;undial, dando lugar a un nue%o modelo histrico ue ha %enido a denominarse Derecho Internacional contempor#neo. Las causas ue generaron la crisis del derecho internacional cl#sico "ueron, b#sicamente, las dos grandes (uerras ;undiales y las consecuencias ue ellas tra,eron apare,adas. La primera uerra !undial: )n este ambiente de con"erencias internacionales se produ,o un hecho ue desencadenar-a la Primera (uerra ;undial* el @8 de ,unio de 0A07 el heredero al trono AustroN?ngaro y su esposa "ueron asesinados en Ser%ia por integrantes de una organizacin secreta. Ante este hecho, el emba,ador de AustriaI?ungr-a hizo llegar al gobierno ser%io un ultim#tum en el ue, entre otras cosas, e$ig-a ue 'ste consintiera ue agentes AustroI?ngaros colaboraran con la supresin del mo%imiento sub%ersi%o contrario a su pa-s ue hab-a e,ecutado el magnicidio, peticin a la ue luego se uni Alemania. Ser%ia acept la mayor-a de las peticiones, sal%o la de permitir el ingreso de la polic-a austriaca a su territorio. )llo lle% a la 6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ruptura de las relaciones diplom#ticas y a la declaracin de guerra de AustroI?ungr-a a Ser%ia. Se "ormaron dos bloues enemigos* Alemania, AustroI?ungr-a y Huru-a, por un lado y, por el otro Erancia, Inglaterra, Busia, Italia, (racia y ))99. )ste con"licto "ue pre%alentemente de intereses territoriales y de #reas de in"luencia. Al estallar, el presidente argentino 4ictorino de la Plaza "i, la posicin del pa-s* neutral. Se bas en la con%eniencia de continuar comerciando con todos los beligerantes, posicin compartida por 'stos, ya ue su situacin reuer-a puntos neutrales para su abastecimiento. )n 0A0O, y en plena Primera (uerra, estall la Be%olucin Busa, ue derroc al r'gimen zarista y pro%oc su desaparicin. )l nue%o gobierno "ue desbordado y reemplazado por Lenin uien r#pidamente negoci la paz con Alemania. )llo le%ar-a a la salida de la guerra por parte de Busia, ya ue, por una parte, el nue%o gobierno sosten-a ue esa era una guerra burguesa con la cual los proletarios no guardaban relacin alguna, y por otra, hab-a estallado una %erdadera guerra ci%il dentro del nue%o sistema, lo ue oblig a Busia a replegarse en s- misma, mientras se pro"undizaba y a"ianzaba su re%olucin. Al concluir la Primera (uerra ;undial uedaron planteados grandes problemas internacionales* la proteccin de las minor-as 'tnicas, ling2-sticas y religiosas, la e$altacin del principio de las nacionalidades, adem#s del mantenimiento de la paz. )ntre las principales consecuencias ue se desprendieron de este con"licto b'lico podemos mencionar* 0. Surgieron la Sociedad de las &aciones, la Frganizacin Internacional del Hraba,o y la +orte Permanente de Kusticia Internacional. @. Alemania %io limitadas sus "uerzas armadas, sin ser%icio militar obligatorio! no pod-a tampoco "abricar gases as"i$iantes ni tanues, deb-a entregar a los aliados toda su a%iacin militar y parte de su marina de guerra y hacer "rente a grandes reparaciones de guerra, como tambi'n ,uzgar a los responsables de %iolaciones a las leyes y usos de la guerra. =. Se "ormaron comisiones internacionales para controlar la na%egacin de los r-os como el Bhin, el )lba y el Danubio. 7. Ftra consecuencia "ue el reconocimiento de la responsabilidad de Alemania, as- como tambi'n la responsabilidad personal de Paiser, e$ emperador de Alemania, por la %iolacin a los tratados y a la moral internacional ue hab-a lle%ado al estallido de este con"licto. La primera posguerra: Durante este per-odo los principales pa-ses del mundo "ueron adoptando distintas actitudes* I. ))99 intent recuperar los "ondos adelantados a Inglaterra y Erancia durante el con"licto, dinero ue se retras en la medida en ue estos )stados no lograban hacer e"ecti%as las reparaciones de guerra a ue estaban obligados los %ecinos. II. Kapn se a"ianz en el pac-"ico, constituyendo un %erdadero protectorado sobre +hina. III. Busia pro%oc un %erdadero estremecimiento en el sistema ,ur-dico al repudiar los tratados y empr'stitos concertados por los zares. I4. Italia, e$cluida del reparto de territorios y presionada por sus problemas demogr#"icos, estaba preparando el ingreso a la %ida pol-tica del C#uceD Jenito ;ussolini. Por otra parte, como consecuencia de los hechos ue hab-an lle%ado a la uni"icacin a Italia, los hasta entonces )stados Ponti"icios hab-an perdido su base O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- territorial, por lo ue el romano Pont-"ice perdi la soberan-a temporal. Las autoridades peninsulares hab-an dictado la llamada CLey de (arant-asD a "in de cubrir las necesidades de la Santa Sede para el cumplimiento de su misin espiritual. )l Papa protest contra esta situacin encerr#ndose en el 4aticano. Pero luego del acceso al poder por parte de Jenito ;ussolini, 'ste consider importante resol%er la llamada Ccuestin romanaD. As- se "irmaron los tratados de Letr#n en %irtud de los cuales se creaba el )stado +iudad del 4aticano, ba,o la autoridad y ,urisdiccin e$clusi%a de la Santa Sede. Se reconoci la soberan-a internacional del 4aticano, con la nica restriccin de ue la Santa Sede permanecer-a al margen de las contro%ersias temporales entre los )stados y en los tratados internacionales, a menos ue las partes, en "orma un#nime lo reuieran. 4. Erancia, en bsueda de su seguridad, intent "ortalecer a los )stados ue rodeaban a Alemania, mientras ue trataba de mantener sometida a 'sta a tra%'s de las reparaciones de guerra. )n cuanto a las corrientes de pensamiento en esta etapa, debemos rescatar la presencia de pensadores de la talla de ?egel, uien trat de demostrar un determinismo histrico con el ob,eto de organizar un )stado alem#n sobre la base de la nacin alemana. Apareci, tambi'n Lenin, con un protagonismo innegable al unir la teor-a mar$ista a la realidad del pueblo ruso, sucedido en el poder por Kos' Stalin, uien gobern la 9BSS con mano "'rrea por m#s de treinta aos. )ste per-odo de Cprimera posguerraD estu%o marcado por la presencia de la Sociedad de las &aciones, comenzando por una primera etapa de e,ecucin de los tratados de paz, continuando con la incorporacin de Alemania a la organizacin internacional, luego de los acuerdos de Locarno de 0A@G y la lenta incorporacin del nue%o r'gimen ruso a la %ida internacional. A partir de entonces la Sociedad de las &aciones empez a proponer la declaracin de ue la guerra de agresin constitu-a un crimen internacional. )n este conte$to, el ;inistro de relaciones e$teriores de Erancia dirigi una propuesta al pueblo de ))99 para celebrar un tratado condenando la guerra como instrumento de pol-tica nacional y obtu%o el apoyo de su colega norteamericano. Alemania, Erancia, (ran Jretaa y Kapn aceptaron sumarse, aunue sal%ando la leg-tima de"ensa y los compromisos celebrados con anterioridad, as- como una suerte de e$tensin de la doctrina ;onroe, tanto en Asia como en los territorios de particular y %ital importancia en lo ue a"ecta a nuestra paz y seguridad por parte de (ran Jretaa, especialmente en lo atinente a )gipto. Einalmente se "irm el $acto *riand56ellog en 0A@8 sobre la base de los siguientes puntos* 0. Las partes contratantes condenan la guerra como instrumento de pol-tica nacional, renunciado a ella en sus relaciones rec-procas. @. Se comprometen a resol%er todas sus di"erencias por medios pac-"icos. =. declaran este con%enio abierto a la adhesin de todos los )stados del mundo. +omo puede obser%arse, esta prohibicin de recurrir a la "uerza como instrumento de pol-tica nacional no incluy la accin armada colecti%a ue surg-a del Pacto de la Sociedad de las &aciones. La segunda uerra !undial: Desde 0A=6 la guerra parec-a ine%itable y )uropa se preparaba para ella. )n ese ao se con"orm el e,e BomaIJerl-n y Erancia estu%o a punto de declarar la guerra, hecho ue no se produ,o pues el gobierno galo entend-a ue sus "uerzas armadas no se encontraban an en condiciones de responder a ese es"uerzo b'lico. )l 0@ de octubre de 0A=8 Alemania in%adi Austria y obtu%o su ane$in. Pero el punto culmine se produce cuando Alemania in%adi a Polonia. Erente a este hecho, 8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Erancia e Inglaterra declararon la guerra* hab-a comenzado la Segunda (uerra ;undial. Por su parte, los )stados americanos se hab-an reunido en la 4III +on"erencia Panamericana de donde surgi la doctrina de su neutralidad, por la ue las repblicas americanas impedir-an la utilizacin de sus territorios como base de operacin de los beligerantes y se "i, la llamado Czona de seguridad americanaD. Einalmente, el O de mayo de 0A7G Alemania se rindi en "orma incondicional y poco despu's conclu-a la guerra con Kapn, al lanzar los ))99 sendas bombas atmicas sobre ?iroshima y &agasaQi. Las principales consecuencias "ueron* 0. Se crea la F&9. Se con%oc a la +on"erencia de San Erancisco, ue dar-a nacimiento a la Frganizacin de las &aciones 9nidas. Dicha con"erencia, celebrada en 0A7G, cont con la presencia de G0 )stados, de los cuales la mitad eran americanos, incluyendo a la Bepblica Argentina. Las grandes potencias lle%aron a San Erancisco postulados tales como el derecho a %eto en el +onse,o de Seguridad. Por su parte, los pa-ses americanos lle%aron su oposicin al derecho a %eto de las grandes potencias y la e$istencia de sistemas regionales dentro de la nue%a organizacin. @. ))99, Inglaterra, Busia y Erancia "irmaron el C)statuto de LondresD con el ob,eto de tipi"icar los hechos punibles, generalmente llamados cr-menes de guerra. =. Se inicia el periodo denominado Cguerra "r-aD. La (uerra Er-a "ue un largo per-odo ue ba,o un Status ,ur-dico de paz ocultaba el en"rentamiento de dos grandes bloues* el occidental, encabezado por ))99 y las potencias europeas, y el oriental, con"ormado por la Busia so%i'tica y auellos )stados ue con"ormaban su #rea. +ada uno de estos bloues trataba de ampliar sus horizontes en detrimento del otro. +omo resultado del en"rentamiento entre ambas se produ,o la di%isin de Alemania, como as- el giro de +hina hacia el comunismo, pasando a ser la Bepblica Popular de +hina. La constitucin de estos bloues lle% a la con"ormacin de alianzas de"ensi%as como en el caso de la FHA& y el Pacto de 4arso%ia. )sta etapa de la (uerra Er-a se e$tendi tambi'n a la llamada Ccarrera espacialD ue lle% al en"rentamiento entre ambos bloues y a la celebracin de numerosos tratados, culminando el proceso con la llegada del hombre a la Luna por parte de los norteamericanos. Einalmente, el 0A8A reser%ar-a el mundo un recuerdo imborrable con la ca-da del ;uro de Jerl-n y la desintegracin de"initi%a de la 9BSS. )sto lle%ar-a a la uni"icacin de Alemania y a la reaparicin de antiguos )stados independientes ue hab-an "ormado parte de la 'gida so%i'tica y ue e%olucionaban hacia sistemas de democracia parlamentaria. 7. Ftra consecuencia del "in de la segunda (uerra ;undial "ue el desarrollo de todo el proceso de descolonizacin ue lle% a un notable aumento en la cantidad de )stados, los cuales se incorporar-an lentamente a la comunidad internacional. A consecuencia de la gran revoluci"n colonial posterior a la Segunda (uerra ;undial, la e$traordinaria ampliacin de la Sociedad Internacional la ha lle%ado a con%ertirse %erdaderamente en una sociedad internacional uni%ersal o mundial. Jaste decir ue de los 0A0 )stados ue hoy son miembros de la F&9, la mayor-a de ellos son nue%os )stados porue han accedido a la independencia despu's de 0A7G. )sto ha representado una importante ampliacin del Derecho Internacional en el plano horizontal. Adem#s, ha conducido al sistema internacional, desde los aos sesenta, a un estado de crisis permanente a consecuencia de la %oluntad de cambio aportada por los )stados de reciente independencia.
") #structura de la Sociedad Internacional contempor$nea: A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La Sociedad Internacional contempor#nea se caracteriza por las siguientes notas* I. La Sociedad Internacional es uni%ersal, ya ue "orman parte de la misma todos los )stados de la Hierra. Hras el acceso a la independencia de los territorios sometidos a dominacin colonial y su constitucin como )stados, puede a"irmarse ue, por primera %ez en su historia, la +omunidad internacional se ha uni%ersalizado. II. La Sociedad Internacional es comple,a, por la impresionante lista de problemas de muy di%ersa -ndole pendientes de resolucin, como el imparable aumento de la poblacin, la pobreza e$trema de muchos pa-ses en desarrollo, el deterioro y contaminacin del medio ambiente, etc. Hambi'n por la importancia e intensidad de los cambios ue se producen en su seno, a %eces %ertiginosamente y en muy %ariados "rentes. )n el "rente poltico, hoy es muy socorrida la cita de la rapid-sima desintegracin del antiguo bloue socialista, ue corri paralela a la desintegracin de algunos )stados de la regin, empezando por la 9nin So%i'tica. Pero la comple,idad no se da slo en el terreno pol-tico, sino en el econmico, en el cultural o en el social. III. La sociedad Internacional es heterog'nea por la desmesurada desigualdad econmica entre )stados desarrollados y en desarrollo. Hambi'n por la e%idente desigualdad de poder pol-tico entre las grandes potencias y el resto de los )stados, ue es en buena medida complemento y consecuencia de la escisin anterior. I4. La Sociedad Internacional est# muy "ragmentada porue su grado de institucionalizacin sigue siendo relati%o. 4. La Sociedad Internacional sigue siendo interdependiente porue los )stados nunca "ueron siuiera relati%amente autosu"icientes! todos ellos se encuentran en situacin de dependencia, incluso las grandes potencias, como lo prueba la dependencia de "uentes de energ-a de las grandes potencias occidentales o la dependencia alimenticia. 4I. La Sociedad Internacional es una sociedad de riesgos globales como causa directa del proceso de mundializacin y la interdependencia. Las barreras ue han desaparecido con el proceso de mundializacin no slo han permitido una circulacin m#s libre de los "actores de produccin, sino tambi'n de los criminales, de los grupos terroristas o de la contaminacin. Hodo ello ha re"orzado la idea de la e$istencia de intereses colecti%os ante lo ue es necesaria una accin colecti%a multilateral. )n resumen, la Sociedad Internacional contempor#nea sigue siendo descentralizada e interestatal, slo est# parcialmente organizada, y se distingue por dos grandes escisiones, la escisin econmica entre +entro y Peri"eria o &orte y Sur, y la escisin pol-tica entre una superpotencia, un con,unto de potencias medias y el resto de los )stados. %) &unciones del Derecho Internacional '()lico: Hres son las "unciones b#sicas ue desempea el ordenamiento internacional en el mundo de hoy* 0. 9na "uncin de mantenimiento del modelo de relaciones del grupo social internacional, cuyo principal postulado ,ur-dico es la preser%acin de la paz y seguridad internacional. @. 9na "uncin de adaptaci"n a las demandas ue emanan del medio internacional capaz de alcanzar ob,eti%os de inter's comn para dicho grupo social, cuyo principal postulado ,ur-dico es la cooperacin generalizada. =. 9na "uncin de integraci"n ue potencie el consenso en torno a ciertos intereses colecti%os esenciales del grupo social internacional, propios ya de una 0> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- solidaridad org#nica m#s ue mec#nica, cuyo principal postulado ,ur-dico es la pretensin de crear y proteger un cierto derecho imperati%o. *) Caracteres del Derecho Internacional '()lico: Debido a ue el Derecho Internacional procura regular las relaciones de la Sociedad Internacional en cada etapa histrica, los caracteres principales del ordenamiento ,ur-dico internacional actual est#n especialmente marcados por los caracteres de la Sociedad Internacional contempor#nea. A e"ectos e$clusi%amente metodolgicos, podemos distinguir tres estructuras "ormales presentes en el sistema social internacional* )structura relacional* )sta estructura est# re"le,ada principalmente en la Sociedad Internacional predominantemente interestatal ue impone una relacin ,ur-dicoI"ormal regida por los principios de igualdad soberana y no intervenci"n. )structura institucional* )sta estructura est# re"le,ada primordialmente en la cooperaci"n institucionalizada de los )stados a tra%'s de las organizaciones internacionales regidas por el principio recooperacin pac-"ica. La estructural institucional est#, entonces, basada en la e$istencia de una pluralidad de organizaciones internacionales creadas por los )stados y en las ue estos ltimos participan como miembros, dando origen a pr#cticas y normas de cooperacin. )structura comunitaria* )sta estructura est# regida por el principio de la solidaridad ue propende o debe propender a un per"eccionamiento de la +omunidad y a una mayor humanizacin de la misma. )stas tres estructuras de la Sociedad Internacional in"luyen decididamente en los caracteres del ordenamiento ,ur-dico internacional. As-, de la estructura relacional se deri%an los siguientes caracteres del Derecho Internacional* )l relativismo* Los )stados est#n obligados slo por auellas normas con%encionales a las ue han dado su consentimiento, de "orma ue lo ue es norma para unos, no lo es para otros. )ste car#cter relati%o tambi'n se re"le,a en los medios de arreglo de las di"erencias, cuya obligatoriedad depende tambi'n del consentimiento de los )stados, siendo el principio general el de la ..libertad de eleccin de medios// con el nico l-mite de la prohibicin de los medios no pac-"icos. Einalmente, el relati%ismo se re"le,a igualmente en la distincin ue e$iste en el Derecho Internacional entre la e$istencia de una norma consuetudinaria general y su oponibilidad, ue no necesariamente es general en %irtud de la llamada ..regla de la ob,ecin persistente//, ue permite sal%aguardar la posicin del )stado ue ob,eta una nue%a norma internacional antes de ue cristalice "ormalmente. La reciprocidad* La reciprocidad en el #mbito del Derecho Internacional implica ue los )stados est#n obligados por la norma slo "rente a los )stados ue han dado tambi'n su consentimiento a la norma y en la medida en ue coincidan los consentimientos de ambos en esa norma. )l car#cter rec-proco tambi'n se mani"iesta en el #mbito de la aplicacin pues Cs"lo la parte respecto de la cual una obligaci"n internacional e!iste puede presentar una reclamaci"n por su violaci"nD. La dispositividad* &ada impide a dos o m#s )stados ue est#n obligados por un tratado multilateral pactar para sus relaciones mutuas ue dicha norma no se aplicar# o ue el contenido de la misma ser# otro distinto. )n otras palabras, los 00 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )stados, a tra%'s del acuerdo entre ellos, pueden ..disponer// del contenido y alcance de las normas. )l particularismo* )sta nota del Derecho Internacional se caracteriza por los siguientes rasgos* 0< la restriccin del #mbito de %alidez y nmero de su,etos entre los ue son %#lidas las normas particulares! @< el uso del tratado como instrumento b#sico y primordial de creacin y "ormacin de normas particulares! =< el ob,eto heterog'neo de las normas particulares. Ahora bien, estos cuatro caracteres del Derecho Internacional su"ren algunas modi"icaciones y e$cepciones en %irtud de las otras dos estructuras del sistema social internacional. As- %emos ue* a. Las organizaciones internacionales suponen la creacin de entes con autoridad, distintos a los )stados. Rstos pasan a ser no slo ..partes// del tratado constituti%o, sino ..miembros// de la organizacin y, por tanto, a estar ..sometidos//, aunue sea en "uncin de su propia %oluntad y de "orma limitada, a la Frganizacin en el e,ercicio de sus competencias. )se l-mite a la soberan-a implica l-mites a la "uncin del consentimiento en la creacin, interpretacin y aplicacin del Derecho Internacional y, por tanto, a los caracteres relati%o, rec-proco y particularista. b. Por su parte, el principio de la solidaridad se %a a re"le,ar en los caracteres del Derecho Internacional a tra%'s de sus mani"estaciones en los intereses protegidos por las normas, en la naturaleza normati%a de las reglas y en el modo de aplicacin "orzosa de los derechos establecidos en dichas reglas. +) &undamento del Derecho Internacional '()lico: )l denominado problema del .."undamento// del Derecho Internacional no es una discusin sobre sus bases sociales, tericas o pol-ticas sino un debate sobre su naturaleza como derecho y, en consecuencia, sobre la ,uridicidad del sistema y la obligatoriedad de sus normas. Ante este problema encontramos dos maneras de reaccionar, aunue con innumerables %ariantes* la de auellos ue niegan el car#cter ,ur-dico de nuestro Derecho Internacional Pblico y la de los ue lo a"irman, aunue intentando encontrar la base de su obligatoriedad por distintos medios. A< PFSH9BAS 19) &I)(A& )L +ABS+H)B K9BTDI+F D)L D.I.P* Dentro de uienes niegan al Derecho Internacional Pblico su car#cter ,ur-dico podemos mencionar a los siguientes grupos* 0. 9n primer grupo esta "ormado por socilogos, politlogos y especialistas en relaciones internacionales, uienes a"irman ue el Derecho Internacional no es otra cosa ue una simple pol-tica de "uerza. Para estos autores el Derecho Internacional es m#s bien una pol-tica internacional en ue las relaciones entre los )stados no son m#s ue relaciones basadas en la "uerza. )l derecho se reduce a la "uerza, y el nombre de 'ste slo sir%e para cubrir una serie de "ormas ue obser%an los )stados en sus relaciones. @. Ftro grupo de autores reduce el Derecho Internacional a una ..simple moral entre naciones//. Los autores comprendidos dentro de esta teor-a consideran ue las normas internacionales no tienen contenido ,ur-dico sino simplemente moral. =. 9n ltimo grupo ha sido "ormado con auellos autores ue consideran al Derecho Internacional como un ..derecho imper"ecto//. Dentro de este grupo ha sido incluido el ,urista alem#n SA4I(&M, para uien el Derecho Internacional adolec-a de las imper"ecciones propias de todo derecho en per-odo de "ormacin y ue le hacen mani"estarse como incompleto y de"iciente. 0@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- De esta "orma, en la medida en ue estas doctrinas constatan ue el Derecho Internacional no es igual ue el derecho interno, llegan a la conclusin de ue no es derecho, o lo es de "orma sui generis o imper"ecta. Pero este presupuesto es "also. )l Derecho Internacional es tan derecho como el derecho interno, slo ue presenta di"erencias en la elaboracin y aplicacin de sus normas! di"erencias ue se ,usti"ican por el medio social del ue surgen y al ue se aplican. J< PFSH9BAS 19) A+)PHA& LA K9BIDI+IDAD D)L D.I.P* )n la actualidad, la mayor-a de los autores y escuelas de pensamiento aceptan el car#cter ,ur-dico y la obligatoriedad del Derecho Internacional Pblico, aunue con distintos "undamentos. As-, es posible identi"icar a las siguientes posturas* Positivismo voluntarista Para la concepcin voluntarista la fuerza obligatoria del Derecho Internacional reposa en la voluntad del Estado soberano. Dentro de esta direccin encontramos tres variantes: 1. La teora del derecho estatal externo: Esta posicin parte de la idea de considerar la voluntad exclusiva del Estado singular como la creadora de las normas internacionales. Los convenios internacionales obligaran en tanto ! en cuanto son derecho estatal. Esta teora lleva como fundamento "los"co la doctrina de #egel !$ en el campo poltico$ la doctrina de la soberana absoluta. %. La teora de la autolimitacin o de la autoobligacin: Esta teora parte del postulado de considerar &ue la soberana del Estado le prohbe &uedar sometido a ninguna voluntad a'ena. Pero ello no es bice para &ue el propio Estado pueda limitar su voluntad respecto de los otros Estados en cuanto a las relaciones &ue mantiene con (stos. ). La teora de la voluntad colectiva o del acto normativo: Esta teora tiende a abandonar los criterios anteriores de basar al Derecho Internacional en la voluntad de cada uno de los Estados para sustituirlas por los acuerdos colectivos &ue tienen su origen en una voluntad com*n nacida de las voluntades particulares de los Estados. +lo puede ser fuente del Derecho Internacional una voluntad com*n de varios Estados por medio de la cual ellos adoptan una regla &ue debe regir su conducta de una manera permanente. Normativismo La teora de la norma !undamental surema fue desarrollada por #ans ,elsen$ para &uien la validez ! obligatoriedad 'urdica no depende de la voluntad estatal$ sino de una norma 'urdica a la &ue se le atribu!e tal efecto$ existiendo una norma !undamental &ue tiene car-cter hipot(tico ! &ue constitu!e el presupuesto &ue otorga validez a la totalidad del ordenamiento 'urdico. . esta norma b-sica la encontr ,elsen en la regla acta sunt servanda. Dogmatismo La teora dogm"tica fue desarrollada por Perassi$ &uien coincide con el normativismo de ,elsen$ pero con la salvedad de &ue$ seg*n Perassi$ para individualizar la norma 0= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- fundamental ha! &ue recurrir al dogmatismo. Por tal se entiende la ciencia &ue tiene por misin determinar$ dentro de un sistema de normas$ los c-nones de valoracin de las relacione sociales. En otras palabras$ la Dogm-tica individualiza la norma fundamental a trav(s de los datos de la sociologa. En su *ltima (poca$ Perassi sustitu! la norma fundamental *nica por un grupo de ellas$ cu!a formacin slo histricamente es explicable$ ! cu!a 'uridicidad en el ordenamiento internacional es un postulado. Sociologismo jurdico Para el sociologismo 'urdico$ el derecho no es slo un con'unto de normas$ sino tambi(n un fenmeno social. Entre las doctrinas enmarcadas en esta tendencia citamos a las siguientes: 1. La doctrina solidarista !rancesa: Los primeros fundamentos de esta teora se encuentran en las obras del gran socilogo franc(s Dur/heim. Para esta teora$ el Derecho Internacional ! sus instituciones encuentran fundamento en un con'unto de normas sociales de conducta &ue reglan tanto las relaciones de los grupos sociales como de los individuos. Estas normas ad&uieren car-cter 'urdico en el momento en &ue la masa de los espritus tiene conciencia de &ue estas reglas pueden ser aseguradas de manera permanente por una reaccin social canalizada a trav(s de una organizacin m-s o menos desarrollada. Por lo tanto$ la fuente del Derecho Internacional se desprende de las relaciones internacionales0 su car-cter obligatorio deriva de la necesidad de estas relaciones. %. La doctrina institucionalista italiana: Esta doctrina considera al derecho como un producto &ue nace del hecho social. Lo &ue interesa al 'urista es$ pues$ comprobar la existencia de la 11sociedad22$ !a sea internacional$ estatal o de otro tipo. Probada la existencia de la sociedad internacional$ ello trae como consecuencia el &ue tenga un ordenamiento 'urdico$ cu!o fundamento ha! &ue buscarlo en la +ociedad Internacional misma. ). La teora de la voluntad del cuero social: La idea central de esta teora es la de &ue la voluntad del cuerpo social crea ! se mani"esta en una situacin psicolgica permanente &ue$ por ser com*n a una pluralidad de miembros$ se convierte en autoritaria. Dicha situacin es esencial para la existencia de la norma$ &ue no necesita para ser v-lida de una norma superior$ sino &ue depende de un hecho psicolgico colectivo. Iusnaturalismo En Derecho Internacional P*blico existe una tradicin$ pr-cticamente ininterrumpida$ de considerar &ue el fundamento *ltimo del Derecho Internacional est- en el Derecho 3atural. La ma!or di"cultad para sus seguidores es la de se4alar &u( se entiende por tal. 5odernamente se considera &ue el Derecho 3atural est- constituido por 6principios generales del derecho7 perfectamente singulares ! 07 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- espec"cos$ as como tambi(n positivados$ a trav(s de unas u otras formas$ ! no perdidos en la imprecisin !$ mucho menos$ en la formulacin de las famosas 11buenas intenciones22. Criticismo El "nal del siglo 88 se ha caracterizado por una crtica a los modelos tericos anteriores$ dentro del marco de lo &ue se ha dado en llamar 11posmodernidad22. En el campo del Derecho Internacional$ el criticismo supone una reaccin contra la concepcin liberal del derecho. Esta corriente se caracteriza por explicar al Derecho internacional como una 11conversacin sin contenido22$ como una estructura fundamentalmente contradictoria$ compuesta por normas indeterminadas$ vacas$ manipulables ! politizadas. Bolilla n 2: Fuentes del Derecho Internacional: 1) Concepto y enumeracin de las ,uentes del Derecho Internacional: )n un sentido "ormal o propio, entendemos por "uentes del Derecho Internacional a los procedimientos o medios a travs de los cuales el #erecho Internacional nace, se modifica o e!tingue. )l art-culo =8 del )statuto del Hribunal Internacional de Kusticia enumera las "uentes del Derecho Internacional de la siguiente manera* C0a &orte, cuya funci"n es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le son sometidas, deber aplicar7 a8 0as convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas e!presamente reconocidas por los 2stados litigantes9 b8 0a costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho9 c8 0os principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas9 d8 0as decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio au!iliar para la determinaci"n de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo -:D. 9na correcta interpretacin del art-culo citado e$ige ue e"ectuemos las siguientes aclaraciones* 0. La enumeracin de re"erencia no tiene car#cter e$hausti%o. +on ello ueremos mani"estar ue el Derecho Internacional puede ser creado por otros procedimientos no mencionados en el art-culo =8. @. Del te$to trascripto se desprende ue hay fuentes primarias y medios au!iliares. Las primeras son los tratados, la costumbre y los principios generales del derecho! en tanto ue los medios au$iliares se integran con la ,urisprudencia y la doctrina cient-"ica. La re"erencia del art-culo =8 a estos medios au$iliares no es e"ectuada en el sentido de ue ellas sean capaces de crear, modi"icar o e$tinguir una norma ,ur-dica, sino, simplemente, la de cumplir una misin estrictamente au$iliar de ayudar al ,uez y al int'rprete a determinar el e$acto contenido de las normas ,ur-dicas, principalmente la costumbre y los principios generales del Derecho, o bien a interpretar estos ltimos y los tratados internacionales. 1uede con ello bien sentado ue la 0G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ,urisprudencia y la doctrina cient-"ica no son %erdaderas "uentes de produccin de normas. =. )l orden de enumeracin ue e"ecta el art-culo =8 no supone una ,eraru-a entre las "uentes. )llo por %arias razones* )n el Proyecto del art-culo =8 del )statuto del H.I.K "iguraba ue la aplicacin hab-a de hacerse por ..orden sucesi%o//. La Asamblea (eneral de la Sociedad de &aciones decidi suprimir este inciso por considerarlo innecesario. )n el art-culo de re"erencia se hace una enumeracin con las letras a8, b8 y c8 y no se utilizan los ordinales, ue hubieran supuesto un criterio claramente ,er#ruico. La doctrina es pr#cticamente un#nime en considerar ue las distintas "uentes tienen entre s- el mismo rango normati%o y %alor derogati%o. )s decir, la costumbre no pre%alece sobre el tratado y %ice%ersa. Por lo tanto, en caso de con"licto entre "uentes, los criterios de primac-a y derogacin son los generales. )n primer lugar, una norma posterior de contenido contrario deroga a una anterior de id'ntico rango, e$cepcin hecha de las normas del ius cogens ue pre%alecen sobre cualuier otra. )n segundo lugar, una norma especial prima Isin derogarlaI sobre una norma general. 2) -n$lisis pormenori.ado de las ,uentes detalladas en el art/culo 30: A< LA +FSH9;JB) I&H)B&A+IF&AL* )ntendemos por costumbre internacional la e!presi"n de una prctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por stos como derecho. De esta de"inicin se desprende ue la costumbre est# "ormada por dos elementos* )lemento material* )l elemento material consiste en la repeticin de actos :precedentes<. )sta conducta constante puede mani"estarse de "ormas di%ersas* bien por la actuacin positi%a de los rganos de %arios )stados en un determinado sentido, por leyes o sentencias internas de contenido coincidente, por la repeticin de usos, por instrucciones coincidentes de los gobiernos a sus agentes y "uncionarios, por determinadas pr#cticas en el seno de las organizaciones internacionales, etc. 9n problema particular es el relati%o a si en la "ormacin de la costumbre caben las omisiones o costumbres negativas. La doctrina se muestra en su mayor-a "a%orable, y en la ,urisprudencia del H.P.K.I. Bespecto al tiempo necesario para ue la pr#ctica pueda ser considerada como constituti%a del elemento material, en el derecho Internacional cl#sico siempre se subray la importancia de la antig2edad de la pr#ctica como "actor muy a tener en cuenta en el momento de la prueba de la e$istencia de la costumbre. )n el Derecho Internacional contempor#neo, por el contrario, se ha a"irmado la %iabilidad de la ..costumbre instant#nea//. )l H.I.K no ha adoptado ninguna de estas dos posturas e$tremas, sino ue ha sealado* Cel hecho de que no haya transcurrido ms que un breve perodo de tiempo no constituye necesariamente en s mismo un impedimento para la formaci"n de una nueva norma de #erecho Internacional consuetudinario surgida de una norma de origen puramente convencionalD. )lemento espiritual* )l elemento espiritual no es otra cosa ue la con%iccin de ue los su,etos internacionales se encuentran ante una norma obligatoria ,ur-dicamente. La necesidad de este elemento hoy o"rece pocas dudas, dado lo ineu-%oco de la ,urisprudencia al respecto y las recti"icaciones de la doctrina. 06 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La opinio iuris siempre se mani"estar# a tra%'s de la pr#ctica de los )stados y otros su,etos, bien en las notas diplom#ticas dirigidas a otros )stados, en una +on"erencia diplom#tica, entre otras posibilidades. Los )stados son los principales creadores de la costumbre, sobre todo en sus relaciones mutuas, pero tambi'n a tra%'s de su pr#ctica en el seno de las Frganizaciones internacionales. 9na cuestin di"erente es la de saber si dichas organizaciones pueden, como tales, engendrar una costumbre. )n este sentido, hoy podemos mani"estar ue las Frganizaciones Internacionales est#n dando %ida a nue%as costumbres internacionales. Sin embargo, el hecho de ue los rganos internacionales deben operar en el marco de las competencias ue les atribuye el tratado constituti%o de la respecti%a organizacin nos colocar#, a menudo, en el dilema de saber si nos hallamos ante una mera pr#ctica interpretati%a de ese tratado o ante una aut'ntica costumbre internacional. )n la costumbre cabe distinguir, por su amplitud territorial, dos grandes grupos* 0. +ostumbres generales* Hienen un #mbito uni%ersal y obligan en principio a todos los )stados, sal%o ue se hayan opuesto a la misma en su per-odo de "ormacin de manera ineu-%oca y e$presa :regla de la objeci"n persistente<. Por tanto, el litigante ue se oponga a ue se le apliue una costumbre general habr# de probar ue la ha rechazado. @. +ostumbres regionales* Son auellas ue han nacido entre un grupo de )stados. Las re"eridas costumbres, en caso de litigio, deben probarse por la parte ue las alega. J< LFS PBI&+IPIFS ()&)BAL)S D)L D)B)+?F* Los principios generales a los ue hace re"erencia el art-culo =8 del )statuto del H.I.K son los principios ue est#n presentes en todos los ordenamientos ,ur-dicos y, lgicamente, tambi'n en el Derecho Internacional con las consiguientes adaptaciones. Los principios generales del derecho tienen su origen en una con%iccin ,ur-dica ue ha encontrado su e$presin en los principales sistemas ,ur-dicos internos de las naciones ci%ilizadas. La re"erencia hecha a las ..naciones ci%ilizadas// no debe ser entendida como una discriminacin entre los )stados! lo ue pretendi el +omit' de redaccin "ue e$presar la idea de ue estos principios deben tener una base ob,eti%a en la conciencia ,ur-dica concordante de los pueblos. Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional tienen dos procedencias* 0. )n primer t'rmino, auellos principios ue han sido recogidos de los ordenamientos internos, es decir, los principios considerados como in foro domestico. Se trata de los principios ue tienen su origen en una con%iccin ,ur-dica re"le,ada en la generalidad de los ordenamientos ,ur-dicos y ue tras su constatacin y correspondiente adaptacin a las caracter-sticas del Derecho Internacional son reconocidos como tales en la categor-a de principios internacionales. A modo de e,emplo, podemos decir ue algunos de estos principios son* )l de prohibicin de abuso del derecho! )l de responsabilidad internacional nacida de actos il-citos! )l de restitucin de lo aduirido por medio de un enriuecimiento in,usto! La e$cepcin de prescripcin liberatoria! La obligacin de reparar no slo el da;o emergente sino, adem#s, el lucro cesante. @. )n segundo t'rmino, e$isten otros principios generales propiamente internacionales, tales como* La primac-a del tratado internacional sobre la ley interna de un )stado! 0O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )l principio de la continuidad del )stado! )l de ue en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser apreciada en "uncin del dao e"ecti%amente causado! La regla del agotamiento pre%io de los recursos internos antes de acudir a la %-a internacional. )stos principios tienen un origen di%erso, pero son esencialmente el producto de la accin con,unta del ,uez internacional y de la diplomacia normati%a de los )stados. 9n car#cter comn de estos principios es su alto ni%el de abstraccin y su e$trema generalidad. 1ue los principios generales del derecho "orman parte del ordenamiento internacional no o"rece dudas. )n cambio, un problema particular ue se presenta es la razn de su obligatoriedad. )n respuesta a ello debemos decir ue, los principios generales pre%istos en los +on%enios encuentran en 'stos la razn de %alidez para los casos concretos de aplicacin de los re"eridos +on%enios. Por otro lado, la repeticin de los principios en di%ersos acuerdos "orman la base consuetudinaria de positi%acin de los mismos, razn por la cual son obligatorios. +< LA K9BISPB9D)&+IA I&H)B&A+IF&AL* )ntre los medios au$iliares ue el art-culo =8 del )statuto del H.I.K menciona encontramos las ..decisiones ,udiciales//, m#s conocida por ,urisprudencia. Su misin no es la de crear derecho, sino la de ser un medio para determinar las reglas de derecho. Por consiguiente, a la ,urisprudencia internacional no podemos de"inirla como una "uente "ormal de nuestro derecho, aunue en la pr#ctica el %alor del precedente ,udicial es enorme. Juena prueba de ello nos la dan el H.I.K y el H.P.K.I, ue citan continuamente sus decisiones anteriores, bien para recogerlas o bien para e$plicar la "alta de similitud con el precedente. La incertidumbre relati%a al contenido de muchos principios constitucionales y normas consuetudinarias, deri%adas del hecho de no haber sido "ormuladas por escrito, la escasez de otros medios para la determinacin de su contenido, el prestigio de ue gozan y las garant-as ue circundan a los tribunales internacionales, hacen ue el precedente ,urisprudencial tenga de hecho, en el #mbito del Derecho Internacional, una importancia an mayor ue la ue goza en el derecho interno de los distintos )stados, y tienda incluso a aumentar continuamente. Sin embargo, hay ue tener en cuenta ue el Derecho Internacional, a di"erencia del &ommon 0a<, no conoce el sistema de los ..precedentes obligatorios//. )s decir ue las sentencias de los tribunales internacionales nunca son obligatorias. )n este sentido, el art-culo GA del )statuto del H.I.K seala ue* C...la decisi"n del tribunal no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decididoD. D< LA DF+HBI&A +I)&HTEI+A* Kunto a la ,urisprudencia internacional, cita el art-culo =8 como medio au$iliar tambi'n a la doctrina cient-"ica. Rsta no es otra cosa ue la opinin de los publicistas en la materia, ue "orman la llamada interpretaci"n doctrinal y ue se mani"iesta ya en "orma indi%idual, mediante sus traba,os, ya en "orma colecti%a, a tra%'s de los debates, acuerdos y resoluciones de los Institutos cient-"icos. )l primer %alor de la doctrina cient-"ica es el de ser un medio au$iliar para la determinacin de las reglas internacionales, creadas por la costumbre o por los tratados. 08 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )s decir ue la doctrina sir%e para dar "e de la e$istencia de determinadas costumbres internacionales. 3) Interaccin entre las diversas ,uentes: La doctrina ha sistematizado los supuestos de interaccin entre costumbre y tratado en tres grupos, a saber* 0. )l de una costumbre pree$istente ue es declarada o enunciada en un tratado :e"ecto declarativo<. @. )l de una costumbre en "ormacin ue cristaliza en una norma consuetudinaria mediante su adopcin en un tratado :e"ecto cristalizador<. =. )l de la "ormacin de una costumbre a partir de la disposicin de un tratado gracias a una pr#ctica posterior constante y uni"orme de los )stados con"orme con dicha disposicin :e"ecto constitutivo<. )s e%idente ue esta interaccin entre costumbre y tratado puede conducir a la e$istencia paralela de reglas de contenido id'ntico pero de distinta naturaleza normati%a :consuetudinaria y con%encional<, lo ue debe ser tenido muy en cuenta al momento de aplicarlas. La regla general es ue ambas normas conser%an una e$istencia propia y autnoma al ob,eto de su aplicacin, sin ue uepa ninguna con"usin entre ellas. )n otros t'rminos, la aplicacin e interpretacin del Derecho Internacional consuetudinario y del Derecho Internacional con%encional se rigen por reglas di"erentes porue se trata de "uentes o %-as normati%as de distinta naturaleza, sin ue la posible coincidencia de los contenidos de conducta establecidos en algunas de sus normas modi"iue en nada este hecho. As-, por e,emplo, ya sabemos ue un )stado puede oponerse a ue se le apliue una norma consuetudinaria a la ue se haya opuesto de "orma ineu-%oca y persistente desde su origen. Ahora bien, el Derecho Internacional consuetudinario desconoce la institucin de la reserva, tan propia del Derecho Internacional con%encional, por la ue se permite a un )stado parte de un tratado e$cluir la aplicacin de ciertas obligaciones del tratado o restringir su alcance en sus relaciones mutuas con el resto de los )stados partes, institucin ue no tiene parangn en el Derecho Internacional consuetudinario ue no admite estos matices "ormales. )llo puede conducir, por lo tanto, a ue una determinada obligacin internacional ue no sea de aplicacin a un )stado por haber e"ectuado e$presa reser%a de ella, pueda terminar si'ndole aplicada en tanto est' contenida en una norma consuetudinaria general, siempre, naturalmente, ue no se haya opuesto de manera ineu-%oca y persistente a ella. Hras estas aclaraciones, e$pondremos a continuacin las tres clases de e"ectos ya citados* )E)+HF D)+LABAHI4F* )ste e"ecto se re"iere al supuesto de una costumbre ya e$istente ue es recogida y declarada en un con%enio codi"icador de #mbito multilateral con el e"ecto general de precisarla y sistematizarla por escrito, adem#s de ser%ir como prueba su"iciente de la presencia del elemento espiritual imprescindible para determinar la e$istencia de dicha costumbre. )l elemento cla%e de este e"ecto lo constituye la adopcin y posterior entrada en %igor del tratado* desde ese momento, un determinado contenido de conducta rige simult#nea y paralelamente en el plano consuetudinario y en el con%encional. )n algunos casos no es necesario ue el tratado entre en %igor para ue produzca este e"ecto declarati%o, o cualuier otro e"ecto, pudiendo %aler como prueba de la e$istencia de una costumbre el simple acuerdo general o"icioso mantenido durante cierto tiempo y sobre un determinado contenido de 0A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- conducta en el seno de una con"erencia codi"icadora de #mbito uni%ersal, siempre ue la pr#ctica coet#nea haya sido respetuosa con dicho acuerdo. )E)+HF +BISHALIUADFB* )ste e"ecto se distingue por la e$istencia de una norma consuetudinaria en %-as de "ormacin ue logra cristalizar "ormalmente en %irtud de un acto su"icientemente rele%ante, ya sea mediante la adopcin de un tratado multilateral ue reco,a el mismo contenido de conducta ob,eto de la pr#ctica consuetudinaria anterior al tratado :supuesto habitual<, ya sea mediante cualuier otra prueba o mani"estacin de su aceptacin general por los )stados participantes en un proceso codi"icador. )n este supuesto, la norma as- cristalizada obliga en el plano consuetudinario a todos los )stados ue no se hayan opuesto e$presamente a la misma, y en el plano con%encional a todos los )stados parte en el tratado o participantes en el proceso codi"icador. )E)+HF +F&SHIH9HI4F F ()&)BADFB* )ste e"ecto se caracteriza porue ciertas disposiciones de un tratado se con%ierten en modelo de la conducta subsiguiente de los )stados en el plano consuetudinario, dando lugar a una norma de Derecho Internacional consuetudinario si la pr#ctica posterior es su"icientemente constante y uni"orme. De acuerdo con la ,urisprudencia del H.I.K, es necesario ue se cumplan ciertos reuisitos* la regla con%encional ue origina el proceso debe tener car#cter normati%o, es decir, debe ser una regla general %#lida para un nmero indeterminado de situaciones de hecho id'nticas o an#logas, o al menos debe poseer la capacidad necesaria para constituirse en una norma general porue su contenido de conducta as- lo permita! y la pr#ctica posterior debe ser general, uni"orme y constante en el mismo sentido de la disposicin con%encional in%ocada. )l elemento cla%e de este e"ecto radica en la pr#ctica subsiguiente al tratado de los )stados no parte, cuya conducta ser# determinante en la "ormacin de la costumbre por no estar obligados en principio a comportarse en el sentido ue in%ocan las disposiciones con%encionales! en este supuesto, el silencio de los terceros )stados no podr# interpretarse nunca como una aceptacin t#cita de dichas disposiciones con%encionales, tal como ocurre en el proceso normal de "ormacin de las normas consuetudinarias. ") Otras ,uentes del Derecho Internacional: A< LAS B)SFL9+IF&)S D) LA ASA;JL)A ()&)ABL D) LA F&9* )s cierto ue la mayor parte de las resoluciones de las Frganizaciones internacionales no crean normas ,ur-dicas obligatorias para los )stados miembros y, por lo tanto, no constituyen "uentes del Derecho Internacional. Sin embargo, en algunos casos las resoluciones de la Asamblea (eneral de la F&9 adoptan la "orma solemne de declaraciones y enuncian principios ,ur-dicos de alcance general. De acuerdo con la +arta de la F&9, esas resoluciones siguen sin ser obligatorias, pero ba,o determinadas condiciones :a saber, su adopcin por unanimidad o amplia mayor-a y su concordancia con la pr#ctica consuetudinaria< pueden producir e"ectos en la "ormacin del Derecho Internacional constituy'ndose e$cepcionalmente en una "uente m#s del mismo, en %irtud precisamente de su interaccin con el proceso de "ormacin consuetudinario de las normas internacionales. @> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- As- %emos ue una resolucin de la Asamblea (eneral de la F&9, ba,o "orma de declaracin, puede confirmar normas consuetudinarias ya %igentes, contribuyendo tanto a precisar y sistematizar el elemento material de la costumbre como a probar la opinio iuris generalis ue la sustenta :e"ecto declarativo<. )n otras ocasiones, una resolucin ba,o la "orma de declaracin ue contiene nue%os principios de Derecho Internacional, permite cristalizar una norma consuetudinaria en %-as de "ormacin :e"ecto cristalizador<, o bien puede ser el origen de una "utura norma consuetudinaria si la pr#ctica posterior de los )stados con"irma su %alor ,ur-dico :e"ecto constitutivo<. J< LFS A+HFS 9&ILAH)BAL)S* )ntendemos por acto ,ur-dico unilateral una manifestaci"n de voluntad de un solo sujeto del #erecho Internacional, cuya validez no depende prima facie de otros actos jurdicos y que tiende a producir efectos 5creaci"n, modificaci"n, e!tinci"n o conservaci"n de derechos y obligaciones5 para el sujeto que la emite. )n t'rminos generales, el )stado ueda %inculado por sus propias declaraciones, lo ue signi"ica ue el contenido de un acto unilateral es oponible al autor del mismo. La oponibilidad de los actos unilaterales a su autor se ha e$plicado a %eces como una consecuencia de la recepcin por el Derecho Internacional de la institucin conocida en el derecho ingles como ..2stoppel by representation//, cuya "ormulacin cl#sica es la siguiente* ..+uando una persona, con sus palabras o con su conducta, produce %oluntariamente a otra la creencia de la e$istencia de un determinado estado de cosas y la induce a actuar de manera ue altere su pre%ia posicin ,ur-dica, el primero no puede alegar "rente al segundo ue en realidad e$ist-a un estado de cosas di"erente//. Pero es necesario tener en cuenta ue en el derecho ingles el 2stoppel es una institucin puramente procesal ue no crea, por tanto, ni modi"ica, ni e$tingue una situacin ,ur-dica, sino ue slo imposibilita una determinada alegacin y hace ue se la considere inadmisible. )n el campo de los litigios internacionales e$iste una abundante ,urisprudencia ue consagra la oponibilidad de los actos unilaterales a su autor y ue puede ser interpretada como aplicacin del 2stoppel, si bien no es "recuente ue esta nocin sea e$presamente in%ocada. La otra cara del problema se re"iere a si los actos unilaterales producen e"ectos respecto a terceros )stados o no. )n el estado actual de desarrollo del Derecho Internacional la contestacin debe ser negati%a, ya ue por de"inicin los actos unilaterales slo atribuyen derechos a terceros pero no obligaciones. A t-tulo de e,emplo, podemos mencionar sucintamente los siguientes actos unilaterales* 0. Beconocimiento* )s uiz#s el acto unilateral m#s usado por la pr#ctica y el m#s estudiado por la doctrina. Segn la mayor-a de los autores se entiende por reconocimiento a una declaracin de %oluntad unilateral por la cual un su,eto de Derecho Internacional constata la e$istencia de un hecho, de una situacin o de una pretensin, y e$presa su %oluntad de considerarlas como leg-timas. @. Benuncia* La renuncia ha sido de"inida como la mani"estacin de %oluntad de un su,eto, dirigida a abandonar un derecho o poder propios con la "inalidad de pro%ocar su e$tincin. =. &oti"icacin* )s un acto por el ue se pone en conocimiento de un tercero un hecho, una situacin, una accin o un documento, del ue se pueden deri%ar e"ectos @0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ,ur-dicos y ue ser# en consecuencia considerado como ,ur-dicamente conocido por auel a uien se dirigi. Bolilla n 3: Tratados internacionales:
1) Concepto de tratado: La ine$istencia de un poder legislati%o institucionalizado en la +omunidad internacional ha con"erido al Hratado internacional una importancia primordial como medio de creacin y de codi"icacin tanto de las normas internacionales no escritas como de las ue adolecen de "alta de precisin por encontrarse dispersas en %arios Hratados. Segn el art-culo @0 del +on%enio de 4iena de 0A6A se entiende por Hratado Ca un acuerdo internacional celebrado por escrito entre 2stados y regido por el #erecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos cone!os y cualquiera que sea su denominaci"n particular=. )sta de"inicin limita la aplicacin de la denominacin Hratado a los acuerdos concertados* 0. )n forma escrita, ya sea en un instrumento nico o en %arios cone$os! @. )ntre 2stados, lo ue e$cluir-a a los acuerdos logrados entre )stados y Frganizaciones Internacionales o entre 'stas! =. Begidos por el #erecho Internacional, aunue sin ue importe la denominacin ue reciban. Pero, debido a ue el art-culo = del +on%enio de 4iena de 0A6A seala ue la no aplicacin de 'l a los acuerdos celebrados en "orma no escrita o entre )stados y otros su,etos del Derecho Internacional no a"ecta el %alor ,ur-dico de tales acuerdos, es ue podemos considerar Hratados internacionales a* aI Los concertados entre )stados, entre )stados y otros su,etos de Derecho Internacional :por e,emplo, las organizaciones internacionales< o entre otros su,etos entre s-. Por el contrario, no son Hratados internacionales los concluidos entre personas pri%adas o entre )stados y personas pri%adas. bI Los concertados en cualuier "orma o ba,o cualuier denominacin, siempre ue supongan un acuerdo de %oluntades entre su,etos del Derecho Internacional regidos por 'ste. Lo ue caracteriza un tratado es la naturaleza del acto o transaccin contenida en el mismo y no su "orma. 2) Clases de 1ratados: Los tratados internacionales se pueden clasi"icar de la siguiente manera* 0. *ilaterales7 son los tratados concertados entre dos su,etos internacionales. @. 4ultilaterales7 Son los tratados en los ue participan m#s de dos su,etos. A su %ez, estos pueden ser restringidos :abiertos a un nmero determinado de )stados< o generales :con %ocacin de uni%ersalidad<. 0. 'biertos7 Son auellos a los ue se puede llegar a ser parte aunue no se haya inter%enido en su proceso de "ormacin. @@ Por el n*mero de partes contratantes Por su grado de apertura a la participacin Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- @. &errados7 Son auellos ue uedan restringidos a los participantes originarios y en los ue la participacin de un nue%o )stado supone la creacin de un nue%o acuerdo entre los participantes originarios y el nue%o )stado. =. Semicerrados7 Auellos en ue otros )stados pueden llegar a ser partes distintos a los )stados originarios, pues "iguran en una lista ane$a al tratado o bien se pre%' en el propio tratado un procedimiento especial de adhesin. 0. Hratados econmicos! @. Hratados pol-ticos! =. Hratados culturales, 7. Hratados consulares. 0. )ratados5contratos7 son los ue pre%'n un intercambio de prestaciones entre los contratantes. @. )ratados5ley7 son los ue intentan crear una norma de car#cter general aplicable a toda la +omunidad internacional o a una parte de ella. 0. Hratados entre )stados! @. Hratados entre )stados y otros su,etos del Derecho Internacional =. Hratados entre otros su,etos del Derecho Internacional celebrados entre s-. 0. Hratados con un plazo de duraci"n determinado, pasado el cual se e$tinguen! @. Hratadote de duraci"n indeterminada, sal%o denuncia. =. Hratados prorrogables, bien e$presa o t#citamente. 0. Hratados concluidos en forma solemne* son auellos cuyo per"eccionamiento e$ige un acto de rati"icacin por el Parlamento, la inter%encin en su proceso "ormati%o del Ke"e de )stado como rgano supremo de las relaciones internacionales, y el depsito o intercambio de los instrumentos de rati"icacin. @. Hratados concluidos en forma simplificada* son auellos ue obligan en %irtud de un acto distinto al de la rati"icacin. 3) &ases en la cele)racin de los 1ratados internacionales: Aunue el grado de comple,idad del procedimiento de celebracin necesario para crear un Acuerdo internacional %ar-a segn los casos, podemos distinguir por orden cronolgico las cuatro "ases siguientes* A< FHFB(A;I)&HF D) LFS PL)&FS PFD)B)S* )l otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar, o adaptar el "uturo Hratado constituye una "ase pre%ia durante la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus representantes, "ase ue transcurre dentro de cada )stado y no trasciende toda%-a al e$terior. @= Por la materia ob'eto del tratado Por su funcin creadora de obligaciones Por la naturaleza de los su'etos &ue intervienen Por su duracin Por la forma de conclusin Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Se entiende por plenos poderes a un documento ue emana de la autoridad competente del )stado, y por el ue se designa a una o %arias personas ue representan al )stado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del te$to de un Hratado, para e$presar el consentimiento del )stado en obligarse por un Hratado o para e,ecutar cualuier acto con respecto a un Hratado. +on"orme a la +on%encin de 4iena, para la adopcin y autenticacin del te$to como para la mani"estacin del +onsentimiento, se consideran ue representan al )stado* 0. Los ue est'n pro%istos de plenos poderes! @. Las personas ue por la pr#ctica u otras circunstancias se consideren designadas como representantes por los )stados, sin necesidades de plenos poderes. =. Sin tener ue presentar plenos poderes, se consideran "acultados* )l Ke"e de )stado, al Ke"e de (obierno y al ;inistro de Asuntos )$teriores para todos los actos relati%os a la celebracin de un tratado. A los Bepresentantes ante una +on"erencia Internacional o ante una Frganizacin internacional o uno de sus rganos para la adopcin del te$to de un Hratado en la +on"erencia, Frganizacin u Vrgano. +abe sealar ue lo e,ecutado por una persona no autorizada puede surtir e"ectos si posteriormente "uera con"irmado por el )stado en cuya representacin se hab-a considerado autorizado a actuar. J< &)(F+IA+IV&* )n contraste con la "ase anterior, la "ase de la negociacin transcurre en un marco internacional, ya ue durante ella los representantes ..se renen en un lugar y en una 'poca preestablecida a "in de estudiar con,untamente las posibilidades e"ecti%as de llegar a un entendimiento en una determinada materia! buscan acercar sus posiciones sobre puntos concretos, ob,eto de la negociacin misma, y elaboran un proyecto de acuerdo destinado a pasar a una "ase ulterior. La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por parte de los representantes, ue son debatidas por las delegaciones, ue las aceptan, rechazan o procuran enmendar. La negociacin se desarrolla generalmente* 0. )n con%ersaciones directas entre los representantes de los )stados, inter%iniendo generalmente los ser%icios t'cnicoIadministrati%os o diplom#ticos en la preparacin del te$to. @. )n una +on"erencia diplom#tica con%ocada al e"ecto por un )stado, ue in%ita a los dem#s )stados interesados, o por una Frganizacin internacional. La "ase de la negociacin culmina con la adopci"n y autenticaci"n del te$to, actos ue acreditan ue el te$to adoptado es el con%enido, pero ue no lo con%ierten en obligatorio para los )stados. Adopcin* )l art-culo A de la +on%encin de 4iena distingue dos procedimientos de adopci"n del te$to* a. &ormalmente se e"ecta por el consentimiento de todos los )stados participantes en su elaboracin. b. )n el caso especial de adopcin del te$to por una +on"erencia Internacional, 'sta se e"ectuar# por mayora de .>? de los )stados presentes y %otantes, a menos ue los )stados decidan por igual mayor-a una regla di"erente. Autenticacin* La autenticacin del te$to es un acto ,ur-dico ue da "e de la %eracidad del te$to adoptado. Las "ormas de autenticar el te$to son* @7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- a. ;ediante su establecimiento en el te$to del Hratado. b. ;ediante con%encin de los )stados ue hayan participado en la elaboracin. c. ;ediante la "irma o la rbrica de los representantes puesta en el te$to del Hratado o en el Acta "inal de la +on"erencia en la ue "igura el te$to. +on la autenticacin termina la elaboracin material del te$to del tratado, pero los )stados negociadores no est#n toda%-a obligados por el Hratado. La %inculacin ,ur-dica slo se producir# con la mani"estacin del consentimiento. &o obstante, ello no signi"ica ue la autenticacin no produzca ya ciertos e"ectos ,ur-dicos deri%ados esencialmente del principio de la buena "e. As-* II )n primer lugar, durante el lapso de tiempo ue media entre la "irma del Hratado y la mani"estacin de su intencin de ser o no parte en el Hratado, los )stados est#n obligados por el art-culo 08 de la +on%encin de 4iena a abstenerse de actos ue puedan "rustrar el ob,eto y el "in del Hratado. III )n segundo lugar, los )stados ue han autenticado no slo pasan a tener obligaciones, sino derechos en relacin con el Hratado. As-, por una parte, deber#n serle comunicadas las in"ormaciones relati%as a la %ida del tratado e"ectuadas por el depositario! y, por otra parte, podr# hacer ob,eciones a las reser%as "ormuladas por otros )stados. III5 2n tercer lugar, el mismo principio de la buena fe hace que los acuerdos firmados pero no ratificados puedan constituir la e!presi"n fiel de puntos de vistas comunes de las partes en la poca de la firma. I4I )n cuarto lugar, con"orme al art-culo @7 del +on%enio de 4iena, determinadas cl#usulas "inales del tratado empezar#n a aplicarse desde la adopcin del te$to. Se trata de las disposiciones relati%as a la autenticacin de su te$to, la constancia del consentimiento de los )stados en obligarse por el Hratado, la manera o la "echa de su entrada en %igor, las reser%as, las "unciones del depositario y otras cuestiones ue se susciten necesariamente antes de la entrada en %igor del tratado. +< ;A&IE)SHA+IV& D)L +F&S)&HI;I)&HF* La "ase de la mani"estacin del consentimiento es capital porue sin su prestacin por parte del su,eto internacional negociador, el Hratado no le obliga. La prestacin del consentimiento trans"orma al ..)stado negociador// en ..Parte +ontratante//, y con la entrada en %igor, en Parte en el Hratado o Acuerdo. )l consentimiento puede mani"estarse de "orma plena :sobre el con,unto del Hratado< o incompleta :con reser%a<. 4eamos cada una de ellas* 0. +onsentimiento pleno* )l consentimiento pleno puede mani"estarse de las siguientes "ormas* Por medio de la ratificaci"n, e$presin ue pro%iene del lat-n ratificare y ue signi"ica aprobacin o con"irmacin. Friginariamente el Ke"e del )stado :el monarca absoluto< no actuaba por s- mismo en la celebracin de los Hratado, sino mediante sus mandatarios o representantes a uienes conced-a ..plenos poderes// a tal e"ecto, pero reser%#ndose el Soberano la "acultad de aprobar lo hecho por ellos mediante el instrumento ,ur-dico de la rati"icacin. 9n segundo paso en la e%olucin de esta "igura se dio al abandonar la teor-a del mandato, sustituy'ndola por la llamada ..reser%a de rati"icacin//. Einalmente, a "inales del siglo 34III, al trans"ormarse el orden pol-tico con la ca-da de las monaru-as absolutas y la Be%olucin Erancesa ad%iene la doctrina moderna de la rati"icacin* la soberan-a nacional depositada en el pueblo se organiza mediante un sistema de di%isin de poderes en ue el legislati%o se reser%a la autorizaci"n @G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- al e,ecuti%o para rati"icar o no la e"ecti%a aplicacin pr#ctica del Hratado. Los mecanismos de autorizacin para la rati"icacin y el reparto de competencia entre los tres poderes de cada uno de los )stados dependen de su Derecho +onstitucional respecti%o. Por medio de otras formas tales como la "irma, el can,e de instrumentos ue constituyen un tratado, la aceptacin, la aprobacin, la adhesin o cualuier otra "orma ue se hubiera con%enido. @. +onsentimiento incompleto* )$iste la posibilidad de ue el consentimiento se mani"ieste en "orma parcial, e$cluyendo o modi"icando alguna de las cl#usulas o bien interpretando o puntualizando el sentido de cualuiera de las mismas sobre las ue se mani"ieste el alcance del consentimiento. )sto se hace a tra%'s de la institucin de la reserva ue es una declaraci"n de voluntad de un 2stado que va a ser $arte en un )ratado, formulada en el momento de su firma, de su ratificaci"n o de su adhesi"n con el prop"sito de no aceptar ntegramente el rgimen general del )ratado y que una vez aceptada e!presa o tcitamente por todos los dems contratantes o alguno de ellos, forma parte integrante del )ratado mismo. Su "undamento terico consiste en ue si la soberan-a estatal permite a un )stado lo m#s, es decir, no rati"icar un +on%enio ue ha "irmado o no "ormar parte del mismo en contra de su %oluntad, deber-a permitir lo menos, o sea, e$cluir una determinada cl#usula o darle un alcance espec-"ico. Su razn de ser es el deseo de ue participen en los Hratados multilaterales el mayor nmero de )stados posibles, aunue sea "ormulando reser%as. Las reser%as "acilitaron a los )stados un instrumento para sol%entar problemas internos ue su participacin en una +on%encin podr-a presentarles o sir%ieron para sal%aguardar determinados intereses particulares ue se pon-an en peligro en alguna cl#usula del Hratado. As-, pues, no parece rele%ante la aplicacin de esta institucin a los Hratados bilaterales. )llo eui%aldr-a, en realidad, a considerar ue no han llegado a un acuerdo! en los tratados bilaterales cuando una de las partes estima ue alguna de las cl#usulas no deber-a ser aplicada, lo ue debe hacer es renegociar el Hratado. Las reser%as pueden ser clasi"icadas de la siguiente manera* 1. 9eservas &ue afectan a determinadas disosiciones de un :ratado. %. 9eservas &ue afectan al #ratado en su con$unto con respecto a ciertos aspectos espec"cos$ en su aplicacin al su'eto &ue la formula. Esto se denomina reserva transversal%
1. 9eservas de exclusin de cl"usulas0 se dan cuando los Estados &ue las formulan tratan de evitar todos o algunos de los efectos 'urdicos &ue se derivan de la cl-usula ob'eto de la reserva. %. 9eservas de modi&cacin de cl"usulas0 se dan cuando el su'eto @6 ;riterios de clasi"cacin Por el alcance de Por su ob'eto Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- &ue la formula pretende cumplir una obligacin prevista en el :ratado de una manera diferente. ). 9eservas interretativas de las cl-usulas0 se dan cuando el su'eto &ue las formula condiciona su consentimiento a una determinada interpretacin de la cl-usula. En el momento de la "rma del :ratado <con"rmadas por el Estado=$ en el momento de aprobacin$ rati"cacin$ aceptacin o noti"cacin de la sucesin en un tratado. )s posible distinguir %arios momentos en la "ormulacin de las reser%as. As- sealamos* 0L )l momento de su formulaci"n7 La regla general es ue el )stado puede realizar reser%as al Hratado en el momento de la "irma, la rati"icacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin a un Hratado, sal%o ue* Las reser%as est'n prohibidas por el Hratado. )l Hratado disponga u' reser%as pueden hacerse y la reser%a propuesta no "igure entre ellas. La reser%a propuesta sea incompatible con el ob,eto y "in de la con%encin. La e$igencia de compatibilidad de la reser%a con el ob,eto y "in del Hratado, trata de impedir ue la reser%a desnaturalice los intereses protegidos por el Hratado, aunue plantea el problema de a ui'n corresponde cali"icar la compatibilidad o incompatibilidad de la reser%a* al )stado reser%ante o a los dem#s )stados Partes o a un Hribunal Internacional. Para ayudar a aclarar este problema, algunos tratados establecen reglas ob,eti%as a "in de determinar dicha incompatibilidad. @L )l momento de la aceptaci"n de la reser%a por los otros )stados Partes. )n este punto corresponde decir ue histricamente se en"rentaron dos tendencias* La llamada tesis de la ..integridad// del tratado, ue e$ig-a la aceptacin de todos los )stados +ontratantes. La tesis de la .."le$ibilidad//, ue sosten-a la posibilidad de ue el )stado reser%ante llegara a ser Parte en el Hratado slo respecto a los )stados ue hubieran aceptado dicha reser%a. )l +on%enio de 4iena, en su art-culo @>, ha acogido un criterio transaccional entre ambas tendencias, si bien es muy "a%orable al criterio de la "le$ibilidad. La aceptacin puede hacerse de "orma tcita o e!presa. H#citamente una reser%a es aceptada por los dem#s )stados contratantes cuando* a. )st# e$presamente autorizada por el Hratado, a menos ue en el mismo se disponga ue sea e$igida la aceptacin de los dem#s )stados contratantes. b. +uando "ormulada una reser%a por un )stado, otro u otros )stados no han "ormulado ninguna ob,ecin a la misma dentro de los doce meses siguientes a la "echa en ue hayan recibido la noti"icacin de la reser%a o en la "echa en ue hayan mani"estado su consentimiento en obligarse por el Hratado, si esta ltima es posterior. )n cambio, se reuiere autorizacin e$presa en los siguientes casos* @O Por el momento en &ue se las Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- a. +uando del nmero reducido de )stados negociadores del Hratado y de su ob,eto y "in se desprende ue la integridad del mismo es una condicin esencial del consentimiento de cada uno de ellos en obligarse por el Hratado. b. Se reuiere tambi'n la aceptacin e$presa respecto de las reser%as "ormuladas a los instrumentos constituti%os de las Frganizaciones Internacionales por el Vrgano competente de 'stas, sal%o ue en el Hratado se disponga otra cosa. =L )l momento de la retirada de las reser%as y de las ob,eciones. La regla general es ue tanto las reser%as como las ob,eciones a las mismas pueden ser retiradas en cualuier momento, sal%o cuando el Hratado disponga lo contrario. Para ue la retirada de una reser%a produzca e"ectos respecto a otro )stado +ontratante es preciso ue 'ste reciba la noti"icacin de la retirada. Igualmente, la retirada de una ob,ecin a una reser%a slo surtir# e"ectos cuando su noti"icacin se reciba por el )stado autor de la reser%a. Bespecto a los e"ectos ue generan las reser%as, de los art-culos @> y @0 de la +on%encin de 4iena se desprende ue* Si la reser%a ha sido aceptada por todas las Partes, el )stado reser%ante es Parte en el Hratado y sus obligaciones uedan modi"icadas respecto a los otros )stados no reser%antes, as- como las obligaciones de estos ltimos respecto de au'l uedan tambi'n modi"icadas en la misma medida. Si la reser%a ha sido aceptada slo por algn )stado contratante, el )stado reser%ante ser# Parte en el Hratado en relacin con el )stado o )stados ue las hayan aceptado. Las obligaciones dimanantes del Hratado uedar#n modi"icadas entre los )stados aceptantes y reser%ante en la medida ue indica la reser%a. Si el )stado ob,etante mani"iesta ineu-%ocamente ue la reser%a impide para 'l la entrada en %igor del Hratado, 'ste no entrar# en %igor entre el )stado ob,etante y reser%ante. )n caso contrario, es decir, cuando el )stado ob,etante no mani"iesta ineu-%ocamente su intencin de ue el Hratado no entre en %igor, 'ste surtir# sus e"ectos entre los )stados ob,etante y reser%ante, si bien uedando e$cluida la aplicacin entre ambos )stados de las cl#usulas a"ectadas por la reser%a. D< )&HBADA )& 4I(FB* Se entiende por entrada en %igor de un Hratado el momento en ue comienza su %igencia. )n los Hratados bilaterales, la entrada en %igor suele coincidir con la prestacin del consentimiento. Pero, especialmente en las grandes +on%encionales multilaterales, la entrada en %igor suele hacerse depender cada %ez m#s de la recepcin de un determinado nmero de rati"icaciones o adhesiones y del transcurso de un determinado plazo tras la citada recepcin. )n ocasiones, en lugar de un nmero de )stados ue hayan mani"estado el consentimiento se e$ige ue dichos )stados cumplan determinados reuisitos. +on"orme al art-culo @7 de la +on%encin de 4iena, el Hratado entrar# en %igor de la manera y en la "echa ue en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los )stados negociadores o, a "alta de disposicin o acuerdo e$preso, cuando haya @8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- constancia del consentimiento de todos los )stados negociadores. Pero esta regla su"re tres e!cepciones7 0. 9na e$cepcin genrica reglada por el art-culo 08 de la +on%encin de 4iena, se basa en el principio de la buena "e, segn el cual los )stados se comprometen a abstenerse de actos ue puedan "rustrar el ob,eto y el "in del Hratado durante el per-odo ue media entre la prestacin del consentimiento y la entrada en %igor del Hratado. @. 9na e$cepcin especfica de alcance parcial segn la cual las disposiciones relati%as a la propia autenticacin, a las constancias del consentimiento, a la manera y "echa de la entrada en %igor, a las reser%as, a las "unciones del depositario y a auellas otras cuestiones ue se susciten necesariamente antes de su entrada en %igor, se aplicar#n desde el momento de la adopcin del te$to del Hratado, esto es, antes de su entrada en %igor. =. 9na e$cepcin especfica de alcance total, pre%ista en el art-culo @G de la +on%encin de 4iena, segn la cual el con,unto del Hratado se aplicar# pro%isionalmente antes de su entrada en %igor siempre ue as- se pre%ea en el propio Hratado o los )stados negociadores as- lo con%inieren. Bespecto de los )stados ue hayan mani"estado su consentimiento despu's de la entrada en %igor, el art-culo @7 inciso = de la +on%encin de 4iena estipula ue el Hratado entrar# en %igor para cada )stado en particular a partir del momento en ue mani"iesten su consentimiento, sal%o ue en el Hratado se disponga otra cosa. 9n principio b#sico en esta materia es el de la irretroacti%idad, el cual est# consagrado en el art-culo @8 de la +on%encin de 4iena ue prescribe* C0as disposiciones de un )ratado no obligan a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del )ratado para esa $arte, ni de ninguna situaci"n que en esa fecha haya dejado de e!istir, salvo que una intenci"n diferente se desprenda del )ratado o conste de otro modoD.
)< )L D)PVSIHF* La institucin del depsito nace en un momento determinado de la e%olucin del Derecho Internacional a "in de "acilitar la solucin de una serie de necesidades propias de los tratados multilaterales. 9na %ez rati"icado un tratado bilateral, se procede al intercambio de los instrumentos de rati"icacin entre ambas Partes +ontratantes, cada una de las cuales tendr# as- constancia del otorgamiento por la otra de su consentimiento en obligarse. Ahora bien, dado ue el nmero de Partes +ontratantes de los tratados multilaterales puede ser muy ele%ado, el intercambio de los instrumentos de rati"icacin o de adhesin, y el cumplimiento de las dem#s obligaciones se complican e$traordinariamente, ya ue, por e,emplo, cada una de las Partes tendr# ue proceder a tal intercambio con todas las dem#s. +on el "in de "acilitar y agilizar el desempeo de tales "unciones, se "ue imponiendo la pr#ctica consistente en designar un depositario para ue custodie el e,emplar original del Hratado y centralice la recepcin de instrumentos de rati"icacin, adhesin, reser%as, etc., y e"ecte una serie de operaciones. )n los Hratados multilaterales celebrados "uera del #mbito de una Frganizacin Internacional, las "unciones del depositario han sido encomendadas tradicionalmente a los )stados, y generalmente a au'l en cuyo territorio el Hratado ha sido "irmado. Pero cuando los )stados crearon Frganizaciones Internacionales y celebraron tratados entre s- dentro del #mbito de las mismas, con"iaron la misin de depositario a la Frganizacin. )n las Frganizaciones de car#cter pre"erentemente pol-tico, la misin del depositario se le asigna al Secretario (eneral de la Frganizacin. @A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La +on%encin de 4iena reglamenta cuidadosamente todo lo re"erente al depositario en los art-culos O6 y OO de la misma, ue sistematizamos de a "orma ue sigue* 0. La "uncin del depositario puede recaer en uno o %arios )stados, en una Frganizacin Internacional o en el "uncionario administrati%o principal de tal Frganizacin. @. Las caracter-sticas de sus "unciones est#n presididas por las notas de internacionalidad e imparcialidad. =. Dentro de sus "unciones podemos distinguir* Las "unciones de archiveros y notariales y, dentro de ellas, las de custodiar el te$to del Hratado y otros instrumentos, noti"icaciones y comunicaciones relati%as al Hratado y el registrarlo en la Secretar-a de las &9. Las "unciones de recepci"n, informaci"n y transmisi"n y, dentro de ellas* a. Becibir las "irmas del Hratado y otros instrumentos, noti"icaciones y comunicaciones relati%as al mismo. b. Las de in"ormar a las Partes y otros )stados "acultados para serlo, de los actos, noti"icaciones y comunicaciones relati%as al Hratado, incluidas las reser%as y declaraciones interpretati%as. c. La de in"ormas a los )stados de ue se ha recibido el nmero de "irmas e instrumentos de rati"icacin, etc., necesarios para la entrada en %igor. d. La "uncin de transmitir a los )stados el te$to y dem#s instrumentos relati%os al Hratado. e. Sealar ante los )stados o el rgano competente de la Frganizacin si ha surgido alguna discrepancia entre 'l y los )stados por el desempeo de sus "unciones. )s obligacin de las Partes de un Hratado o de los depositarios su transmisi"n a la Secretaria de la F&9 y de 'sta su registro y publicacin. )l art-culo 0>@ de la +arta de la F&9 estableci ue la sancin para el caso de omisin de esta obligacin consiste en ue el Hratado no publicado no ser invocable ante los rganos de la F&9. 9na %ez ue las Partes en un tratado han cumplido su obligacin de transmitirlo a la Secretar-a de la F&9, 'sta tiene el deber de proceder a su registro y publicacin. ") 2ulidad de los 1ratados: Los Hratados son nulos cuando se dan alguna de las siguientes circunstancias* 0. 4icios del consentimiento* Au- hay %arios supuestos contemplados en la +on%encin de 4iena* 2rror7 9n )stado podr# alegar un error en un tratado como %icio de su consentimiento en obligarse por el tratado si el error se re"iere a un hecho o a una situacin cuya e$istencia diera por supuesta ese )stado en el momento de la celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado. )l p#rra"o anterior no se aplicara si el )stado de ue se trate contribuy con su conducta al error o si las circunstancias "ueron tales ue hubiera uedado ad%ertido de la posibilidad de error. Por ltimo cabe decir ue un error ue concierna slo a la redaccin del te$to de un tratado no a"ectar# a la %alidez de 'ste. #olo7 Si un )stado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta "raudulenta de otro )stado negociador, podr# alegar el dolo como %icio de su consentimiento en obligarse por el tratado. => Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- &orrupci"n del representante de un 2stado7 Si la mani"estacin del consentimiento de un )stado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupcin de su representante, e"ectuada directa o indirectamene por otro )stado negociador, auel )stado podr# alegar esa corrupcin como %icio de su consentimiento en obligarse por el tratado. &oacci"n sobre el representante de un 2stado7 La mani"estacin del consentimiento de un )stado en obligarse por un tratado ue haya sido obtenida por coaccin sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos contra 'l carecer# de todo e"ecto ,ur-dico. &oacci"n sobre un 2stado por la amenaza o el uso de la fuerza7 )s nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la "uerza en %iolacin de los principios de derecho internacional incorporados en la +arta de las &aciones 9nidas. @. 4iolacin de una norma imperati%a internacional :ius cogens<* )s nulo todo tratado ue, en el momento de su celebracin est' en oposicin con una norma imperati%a de derecho internacional general. Para los e"ectos de la presente +on%encin, una norma imperati%a de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de )stados en su con,unto como norma ue no admite acuerdo en contrario y ue slo puede ser modi"icada por una norma ulterior de derecho internacional general ue tenga el mismo car#cter. %) 1erminacin de los 1ratados: La terminacin de un tratado o el retiro de una parte podr#n tener lugar* a< +on"orme a las disposiciones del tratado, o b< )n cualuier momento, por consentimiento de todas las partes despu's de consultar a los dem#s )stados contratantes. c< Si todas las partes del tratado celebran ulteriormente un tratado sobre la misma materia. d< )n caso de %iolacin gra%e de un tratado bilateral por una de las partes, en cuyo caso la otra parte podr# alegar la %iolacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicacin total o parcialmente. e< )n caso de imposibilidad de cumplir, si esa imposibilidad resulta de la desaparicin o destruccin de"initi%as de un ob,eto indispensable para el cumplimiento del tratado. Si la imposibilidad es temporal, podr# alegarse nicamente como causa para suspender la aplicacin del tratado. La imposibilidad de cumplimiento no podr# alegarse por una de las partes como causa para dar por terminado un tratado, retirarse de 'l o suspender su aplicacin si resulta de una %iolacin, por la parte ue la alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualuier otra parte en el tratado. "< )n caso de un cambio "undamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las e$istentes en el momento de la celebracin de un tratado y ue no "ue pre%isto por las partes, siempre ue* La e$istencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado. )se cambio tenga por e"ecto modi"icar radicalmente el alcance de las obligaciones ue toda%-a deban cumplirse en %irtud del tratado. g< Si surge una nue%a norma imperati%a de derecho internacional general, todo tratado e$istente ue est' en oposicin con esa norma se con%ertir# en nulo y terminar#. =0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )n cambio, un tratado multilateral no terminar# por el solo hecho de ue el nmero de partes llegue a ser in"erior al necesario para su entrada en %igor, sal%o ue el tratado disponga otra cosa. Hampoco la ruptura de relaciones diplom#ticas o consulares entre partes de un tratado no a"ectar# a las relaciones ,ur-dicas establecidas entre ellas por el tratado, sal%o en la medida en ue la e$istencia de relaciones diplom#ticas o consulares sea indispensable para la aplicacin del tratado. 9n tratado ue no contenga disposiciones sobre su terminacin ni pre%ea la denuncia o el retiro del mismo, no podr# ser ob,eto de denuncia o de retiro a menos* 0. ue conste ue "ue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o de retiro* o @. ue el derecho de denuncia o de retiro pueda in"erirse de la naturaleza del tratado. 9na parte deber# noti"icar con doce meses, por lo menos, de antelacin su intencin de denunciar un tratado o de retirarse de 'l. *) 3elacin entre el Derecho Internacional y el Derecho argentino interno: 9na %ie,a discusin es la relati%a a la determinacin de u' orden ,ur-dico pre%alece sobre el otro* el Derecho Internacional o el Derecho Interno de nuestro pa-s. Al respecto e$isten dos tesis* +. )esis dualista7 )$isten dos rdenes ,ur-dicos di"erentes pues tanto el espacio de aplicacin como los destinatarios y creadores de las normas son di"erentes. .. )esis monista7 )sta tesis se bi"urca en dos posturas antagnicas*
)l prestigioso constitucionalista argentino Jidart +ampos sostiene ue progresi%amente se acenta la tendencia a moderar en las constituciones actuales el principio de ue el derecho internacional no pre%alece sobre ellas. A %eces se le con"iere rango superior! otras se lo euipara en un mismo ni%el, lo ue muestra la atenuacin del diseo con ue hasta ahora uedaba trazado el per"il de la doctrina de la supremac-a constitucional. )n el derecho constitucional argentino, la re"orma de 0AA7 introdu,o inno%aciones "undamentales, tanto respecto de la letra de la constitucin como de la Kurisprudencia de la +orte ue estu%o en %igor hasta 0AA@. ?a de reconocerse ue el art-culo @O de la +onstitucin &acional permanece inclume en su anterior a"irmacin, de la ue surg-a Iy surgeI ue los tratados han de estar de acuerdo con los principios del derecho pblico de la +onstitucin. Sin embargo, la re"orma del A7 ha aclarado dos cosas, ue se %inculan con este art-culo @O* =@ Posicin monista nacionalista: +ostiene &ue predomina el Derecho interno por sobre el Derecho Internacional. Posicin monista internacionalista: +ostiene &ue predomina el Derecho internacional por sobre el Derecho Interno. Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 0. )l principio general %iene dado por el art-culo OG inciso @@ ue seala ue los tratados, aun cuando se sitan por deba,o de la +onstitucin, tiene jerarqua superior a las leyes. ?asta 0AA@ la ,urisprudencia de la +orte no lo admit-a. Hambi'n son superiores a las leyes, con"orme al art-culo OG inciso @7, las normas ue son consecuencia de un tratado de integracin a organizaciones supraestatales, ue suelen llamarse Cderecho comunitarioD. @. La e!cepci"n al principio de in"raconstitucionalidad de los tratados y de la prelacin sobre las leyes aparece en el mismo art-culo OG inciso @@. )n 'l se reconoce jerarqua constitucional a once instrumentos internacionales de derechos humanos, ue se enumeran, y se habilita mediante un procedimiento especial a ue en el "uturo otros tratados de derechos humanos aduieran tambi'n dicha ,eraru-a. F sea ue los coloca al lado de la +onstitucin, en su mismo ni%el, dentro del denominado bloue de constitucionalidad "ederal. Bolilla n 4: Subjetividad internacional: 1) Concepto de su4eto de Derecho Internacional: A la hora de trazar una teor-a de la sub,eti%idad internacional, con%iene no con"undir las situaciones de sujeto de relaciones internacionales y sujeto del #erecho Internacional. La primera conlle%a la calidad de CactorD o protagonista de esas relaciones en el plano sociolgico, en tanto ue la segunda signi"ica ser CtitularD de derechos y obligaciones segn las reglas del orden ,ur-dico internacional. )sta distincin entre los dos planos, sociolgico y ,ur-dico, sir%e para poner en e%idencia el hecho de ue algunas entidades ue actan en la escena internacional, como las empresas transnacionales o la organizaciones internacionales no gubernamentales, cualuiera ue pueda ser su rele%ancia como actores internacionales, carecen por lo general de sub,eti%idad internacional al no depender en cuanto a su estatuto ,ur-dico del Derecho Internacional, sino del derecho de uno o %arios )stados. Podemos decir ue su,eto del Derecho Internacional es el titular de derechos y obligaciones conferidos por normas jurdicas internacionales. Ahora bien, no basta con ser bene"iciario de un derecho o estar a"ectado por una obligacin, sino ue se reuiere una aptitud para hacer %aler el derecho ante una instancia internacional o para ser responsable en el plano internacional en caso de %iolacin de la obligacin. )s decir ue para ser un Csu,eto del Derecho InternacionalD se deben reunir dos reuisitos* )itularidad de derechos y obligaciones
&apacidad jurdica
Ahora bien, la e$tensin de la capacidad internacional no es la misma en todos los casos, lo cual obliga a analizar las normas del Derecho Internacional positi%o para precisar el grado de capacidad internacional de cada su,eto. As-, por e,emplo, los )stados poseen una capacidad plena, mientras ue otras entidades slo disponen de una capacidad restringida en %irtud de la cual slo pueden actuar en los casos ue e$presamente dispone el acto se su creacin. 2) Su4etos del Derecho Internacional: == Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 9na %ez ue hemos e"ectuado una de"inicin de Csu,eto de Derecho InternacionalD, es necesario establecer con claridad uienes son actualmente considerados como tales y uienes no. )sta distincin no ha sido pac-"ica a lo largo de la historia, pudiendo ad%ertirse distintas posturas. +. )esis que considera a los 2stados como nicos sujetos del #erecho Internacional7 )sta tesis no aparece en el desarrollo del Derecho Internacional sino hasta ue los conceptos de soberana y desvinculaci"n "ueron desarrollados pro"undamente. )sto ocurri, principalmente, cuando nacen los )stados europeos como consecuencia de la disolucin de la estructura social de la christianitas medie%al. )l positi%ismo "ue uien de manera m#s "er%orosa limit el concepto de Csu,etos del Derecho InternacionalD a los )stados. )s decir ue solamente 'stos pose-an sub,eti%idad internacional, neg#ndoselas a otras entidades, tales como organizaciones internacionales. .. )esis que admite una pluralidad de sujetos del #erecho Internacional7 La aparicin de organizaciones internacionales y otras estructuras institucionales pusieron en e%idencia la estrechez de la posicin del positi%ismo, uien en aras de su coherencia se debat-a entre la negacin de la personalidad a esas nue%as entidades y la atribucin a las mismas del cali"icati%o de )stados o, en todo caso, de rgano colecti%o de un grupo de )stados, carente, en cuanto tal, de una %oluntad distinta de la de 'stos. Eue as- como la tesis restricti%a de la sub,eti%idad internacional se %io "orzada a dar paso a posiciones m#s "le$ibles. Ma en el Derecho Internacional cl#sico se reconoc-an, ,unto a los )stados, otras entidades, como la Santa Sede, los grupos rebeldes con estatutos de beligerancia, etc., en cuanto poseedores de un cierto grado de sub,eti%idad internacional. 9n an#lisis del Derecho Internacional actual nos muestra una progresi%a tendencia al ensanchamiento del c-rculo de sus su,etos. M es ue, el Derecho Internacional no conoce l-mites en cuanto a sus su,etos, pues las propias necesidades de la comunidad ,ur-dica internacional en un momento dado pueden aconse,ar o incluso e$igir el in%estir de personalidad internacional a determinadas entidades. )l resultado es ue hoy en d-a se puede hablar de una pluralidad de su,etos del Derecho Internacional. Admitida la tesis amplia de la sub,eti%idad internacional, con%iene ue pasemos a desarrollar sint'ticamente cada uno de los su,etos* 0. )l )stado* )l )stado es un su,eto del Derecho Internacional en razn de ue 'ste orden ,ur-dico surge histricamente como un orden interestatal, esto es, regulador de las relaciones entre las sociedades pol-ticas independientes ue %an cre#ndose en el occidente de )uropa en la Ja,a )dad ;edia y consolid#ndose a lo largo de los siglos. Hodo )stado posee tres elementos* la poblacin, el territorio y la organizacin pol-tica, abrigados ba,o la idea global y b#sica de la soberan-a, lo ue permite cali"icar al )stado como Cuna organizaci"n de poder independiente sobre una base territorialD. )sta caracterizacin es utilizada en la ..+on%encin sobre los Derechos y Deberes de los )stados// "irmada en ;onte%ideo en 0AA=, cuyo art-culo 0 dice* C2l 2stado, como persona de #erecho Internacional, debe reunir las condiciones siguientes7 +8 poblaci"n9 .8 territorio9 ?8 gobierno9 18 capacidad para entrar en relaci"n con otros 2stadosD. @. Los pueblos* Hras la Segunda (uerra ;undial, la +arta de las &aciones 9nidas %ino a incorporar entre los propsitos de la nue%a Frganizacin el de "omentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la Clibre determinaci"n de los pueblosD. Hal propsito, sin embargo, no aparece desarrollado en la propia +arta, debido sin dudas a razones pol-ticas, entre ellas la resistencia de algunas =7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- potencias %encedoras de la guerra, con el Beino 9nido y Erancia a la cabeza, con %astas posesiones coloniales en cuya conser%acin estaban interesadas. Pero la e%olucin de la propia sociedad internacional, con la con"luencia de una serie de "actores pol-ticos "a%orables a la descolonizacin, hizo ue en pocos aos la conser%adora regulacin contenida en la +arta de las &aciones 9nidas se desarrollara con una "ranca orientacin "a%orable a las aspiraciones de los pueblos dependientes, con la consiguiente liuidacin progresi%a de las situaciones coloniales en el mundo, uedando hoy slo restos de dichas situaciones en peueos territorios. )l principio de la autodeterminacin supone para un pueblo colonial su derecho a ser consultado, a e!presar libremente su opini"n sobre c"mo desea conformar su condici"n poltica y econ"mica y, si tal fuera el deseo, el derecho a convertirse en un 2stado soberano e independiente. )n su Besolucin 0G70 la F&9 %ino a precisar el concepto de Cpueblo colonialD, considerando como tal a aquel que no ha alcanzado an la plenitud del gobierno propio pero se encuentra en progreso hacia este objetivo, y habita en un territorio que est separado geogrficamente del pas que lo administra y es distinto de ste en sus aspectos tnicos o culturales, sin perjuicio de poder tener en cuenta otros elementos, de carcter administrativo, poltico, econ"mico o hist"rico, susceptibles de influir en las relaciones entre la 4etr"polis y el territorio y reflejar que ste se encuentra colocado arbitrariamente en una situaci"n de subordinaci"n. Por su parte, la Besolucin @6@G de la F&9 precisa ue ..el territorio de una colonia u otro territorio no autnomo tiene, en %irtud de la +arta de las &aciones 9nidas, una condicin ,ur-dica distinta y separada de la del territorio del )stado ue lo administra//, conser%ando dicha condicin hasta ue el pueblo colonial haya e,ercido su derecho de libre determinacin. )n lo ue se re"iere al pueblo palestino, el Hribunal Internacional de Kusticia en su opinin consulti%a sobre las consecuencias jurdicas de la construcci"n de un muro en el territorio palestino ocupado, tras constatar ue su e$istencia como pueblo ya no se cuestiona, considera ue entre los leg-timos derechos de dicho pueblo se incluye el derecho a la libre determinacin, derecho cuyo e,ercicio resulta gra%emente menoscabado por la construccin del muro en la medida ue contribuye a la partida de la poblacin palestina de algunas zonas. =. Los beligerantes* )n el conte$to de los con"lictos armados internos, a %eces los terceros )stados han reconocido como beligerantes a los grupos o "acciones organizados ue, en el seno de un )stado, se alzan contra el poder constituido a tra%'s de los actos hostiles. )l grupo de rebelde ue goza del estatuto de beligerancia es titular de unos derechos y obligaciones deri%ados del orden ,ur-dico internacional y, en este sentido, posee un cierto grado de sub,eti%idad internacional, si bien 'sta est# destinada a desaparecer, bien una %ez ue la suble%acin es so"ocada, bien cuando la suerte "inal de la contienda b'lica le es "a%orable a dicho grupo , ue al establecer su autoridad sobre todo el territorio estatal pasar-a a con%ertirse en gobierno general de facto. 7. La Santa Sede y la +iudad del 4aticano* Desde ue en el ao =8> Heodosio I hace del +ristianismo la religin o"icial del Imperio, la Iglesia catlica %iene participando acti%amente de las relaciones internacionales. La pr#ctica actual a%ala el hecho de ue, en cuanto se re"iere al tratado diplom#tico, la celebracin de concordatos y la participacin en las organizaciones internacionales, la Iglesia catlica se rige por las normas del Derecho Internacional y en tal sentido puede ser considerada como un su,eto de este orden ,ur-dico. Se ha discutido si en realidad el su,eto internacional es la Iglesia +atlica o la Santa Sede en cuanto ente central de au'lla, es decir, en cuanto con,unto de =G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- instituciones. Para algunos autores, la Iglesia +atlica, por su naturaleza y por los "ines ue persigue, no participa en las relaciones ,ur-dicas internacionales, correspondi'ndole a la Santa Sede lle%ar a cabo esas relaciones. Para otros autores, teniendo en cuenta la organizacin de la Iglesia y el contenido de los concordatos y otros acuerdos, resulta ue la Iglesia aparece como una comunidad cuyos rganos est#n constituidos por la Santa Sede* as- como en los )stados e$isten rganos de gobierno ue actan en representacin suya, as- tambi'n la Santa Sede actuar-a como rgano de la Iglesia catlica, ue ser-a el %erdadero su,eto del Derecho Internacional. G. Las organizaciones internacionales* )n la medida ue se compruebe ue estas organizaciones internacionales son titulares de derechos y obligaciones y ue poseen capacidad internacional, podr#n ser consideradas como su,etos del Derecho Internacional. Se suele sostener ue la in%estidura de personalidad es otorgada a estas organizaciones por medio de los )stados ue ya poseen sub,eti%idad. Sin embargo, alguna de ellas llega a alcanzar, por sus propias caracter-sticas y por su aceptacin general, una personalidad internacional ob,eti%a, esto es, no limitada al c-rculo de los su,etos cuali"icados ue las reconocieron. As-, y pese a ue se ha sostenido ue las organizaciones internacionales no deben ser consideradas en principio como su,etos del Derecho Internacional general, sino de un Derecho Internacional particular :el de la es"era de sus )stados miembros y de auellos ue les han prestado su reconocimiento<, ello no puede sostenerse respecto de las organizaciones de #mbito uni%ersal o casi uni%ersal como ocurre con las &aciones 9nidas. 3) Consecuencias de la atri)ucin de su)4etividad: )l otorgamiento de la sub,eti%idad internacional lle%a apare,ado una serie de consecuencias debido a ue uien est' en posesin del estatus de su,eto del Derecho Internacional se con%ierte en destinatario de sus normas y ueda su,eto a las obligaciones ue 'stas le impongan, a la %ez ue ueda re%estido de una amplia es"era de libertad ue, no obstante, encuentra sus limitaciones en esas propias normas, dirigidas a respetar la e$istencia y la libertad de los dem#s su,etos. ") #l reconocimiento: A< I&HBFD9++IV&* La aparicin de un )stado en la escena internacional puede producirse de muchas maneras, como por e,emplo, por medio de los procesos de descolonizacin. 9na %ez ue un )stado rene de hecho todos los elementos ue lo caracterizan como tal, puede decirse ue e!iste como su,eto del Derecho Internacional. Desde entonces los otros )stados est#n en condiciones de %eri"icar la e$istencia real, prest#ndole su reconocimiento. )l Instituto de Derecho Internacional, en una resolucin adoptada en Jruselas en 0A=6, asigna al reconocimiento de )stado un %alor declarativo, de"ini'ndolo como Cel acto libre por el cual uno o varios 2stados constatan la e!istencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de cualquier otra 2stado e!istente, capaz de observar las prescripciones del #erecho InternacionalD. Si bien se le asigna al reconocimiento un car#cter declarati%o, es posible distinguir en la pr#ctica un cierto aspecto constitutivo, en la medida en ue, si bien el nue%o )stado es su,eto del Derecho Internacional desde ue nace, no puede e,ercitar =6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- plenamente ciertos derechos hasta ue haya sido reconocido. )n otras palabras, aunue el reconocimiento posea un indudable %alor declarati%o en relacin con la e$istencia del )stado, pues no hace sino constatarla, la capacidad de accin del nue%o )stado en el plano internacional es muy restringida antes de su reconocimiento "orma, siendo 'ste indispensable para el pleno e,ercicio de sus competencias e$teriores o para el pleno despliegue de los e"ectos de sus actos ,ur-dicos en el territorio de otro )stado. )l reconocimiento es, por otra parte, un %erdadero acto jurdico y no un puro gesto pol-tico, si bien no de,a de estar in"luido por moti%aciones pol-ticas ue suelen conducir a apreciaciones sub,eti%as de los )stados en relacin con la nue%a "ormacin estatal ue est#n llamados a reconocer. Slo el autor del reconocimiento ueda %inculado, de modo ue puede e$istir leg-timamente un hecho respecto de unos )stados y no respecto de otros, y puede, en concreto, reconocerse slo aspectos parciales de la e$istencia de tal hecho, como aconteci en su d-a en las relaciones entre las dos Bepblicas alemanas antes de la uni"icacin. J< LA DF+HBI&A D)L &F B)+F&F+I;I)&HF* )n la doctrina y en la pr#ctica internacional se ha buscado, a "alta de un deber ,ur-dicoIinternacional de reconocer, preconizar un deber ,ur-dicoIinternacional de no reconocer en tanto ue sancin, en auellos casos, en ue la situacin se establece en contradiccin con una regla ,ur-dica como* a< la ue proh-be el uso il-cito de la "uerza! b< la ue e$presa el principio de no inter%encin sazonando con la prohibicin de poner en peligro la integridad territorial y la independencia pol-tica de un )stado! c< la ue proclama el derecho de autodeterminacin de los pueblos. Pese a lo loable de ese es"uerzo por consagrar en el Derecho Internacional positi%o una obligacin general de no reconocer en supuestos como los sealados, lo cierto es ue di%ersos "actores pol-ticos di"icultan la %iabilidad de tal pretensin, por lo cual se ha podido decir ue, aparte de los casos de %iolacin de la regla de ius cogens ue proh-be el recurso a la "uerza, es tal %ez muy pronto para a"irmar ue el derecho positi%o consagra en lo sucesi%o una obligacin general de no reconocimiento por ilegalidad. )n todo caso, el deber de no reconocer situaciones creadas mediante el uso il-cito de la "uerza aparece sancionado en importantes con%enios y resoluciones internacionales, entre ellos, la +arta de la F)A y la Besolucin @6@G de la Asamblea (eneral de las 9&. +< LAS EFB;AS M )L PBF+)SF D)L B)+F&F+I;I)&HF* )n cuanto a las "ormas ue puede re%estir el reconocimiento, cabe distinguir*
Indi%idual )$preso Beconocimiento Puede ser H#cito +olecti%o La "orma m#s "recuente es la del reconocimiento individual e!preso, ue habitualmente se hace mediante un acto unilateral :nota diplom#tica o declaracin<, =O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- aunue a %eces puede e"ectuarse a tra%'s de un tratado bilateral con el )stado al ue se pretende reconocer o de un comunicado con,unto ad hoc. La "rmula consistente en el acuerdo rec-proco de establecer relaciones diplom#ticas y proceder en el m#s bre%e plazo posible a la acreditacin de emba,adores, ha sido utilizada en la pr#ctica reciente en relacin con los nue%os )stados surgidos en la )uropa central y oriental. La cuestin de si la admisin de un nue%o )stado en una organizacin internacional implica el reconocimiento por los distintos )stados miembros de la organizacin, es una cuestin contro%ertida ue, no obstante, tiende a resol%erse en un sentido negati%o a partir de la consideracin del reconocimiento como un acto libre y discrecional y, como tal, no obligatorio. Hal parece ser hoy la posicin dominante en la doctrina y la orientacin %eri"icada en la pr#ctica de las &9. De hecho, se han dado %arios supuestos de no reconocimiento entre )stados miembros de las &9, por e,emplo, no reconocimiento de Israel por los )stados #rabes. Desde el punto de %ista del modus operando, se ha distinguido, entre un reconocimiento de facto o pro%isional y un reconocimiento de iure o de"initi%o, irre%ocable por tanto, precediendo au'l a 'ste cuando el nue%o )stado no pueda considerarse an como plenamente consolidado y ello de acuerdo con la %isin del reconocimiento como un proceso ue %iene a culminar en un acto "inal o de"initi%o. %) #l reconocimiento de go)iernos: Las alteraciones ue puedan producirse en la organizacin pol-tica interna de un )stado no a"ecta en principio a la condicin internacional de 'ste, sal%o en el caso de la desaparicin de todo gobierno, ue conlle%ar-a la e$tincin del )stado a "alta de uno de sus elementos b#sicos. )sta neutralidad del Derecho Internacional "rete a los e%entos pol-ticos internos de cada pa-s se ,usti"ica a tra%'s del principio segn el cual ..cada 2stado tiene el derecho a elegir y a llevar adelante libremente su sistema poltico, social, econ"mico y cultural//. Sin embargo, esos cambios internos pueden in"luir en el sentido de ue un nue%o gobierno surgido en un )stado por %-as de hecho :golpe de )stado, re%olucin, etc.< en contradiccin con el orden constitucional establecido puede %erse en di"icultades para e,ercer en plenitud sus "unciones en el plano internacional si no se %e respaldado por el reconocimiento de los gobiernos de otros )stados! reconocimiento ue le permitir# desarrollar relaciones diplom#ticas plenas, litigar en nombre del )stado ue pretende representar ante los tribunales de otros )stados :auellos cuyos gobiernos lo hayan reconocido<, etc. ;ediante el reconocimiento de gobiernos se declara la %oluntad de mantener relaciones con un gobierno ue ha %enido a sustituir a otro de "orma irregular, esto es, contrariando la legalidad constitucional %igente :gobierno de facto<. Se puede conceptuar el reconocimiento de gobierno como un acto por el cual se da la conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo rgimen, cuando este nuevo rgimen ha surgido de manera diferente a la sucesi"n pacfica y normas de autoridades de un pas, de modo diverso a la sucesi"n de gobiernos constitucionalmente establecidos. Por su parte, el Instituto de Derecho Internacional, en su resolucin de Jruselas de 0A=6 sobre el reconocimiento de )stados y de nue%os gobiernos, ha e$presado ue ..el reconocimiento del nue%o gobierno de un )stado ya reconocido es el acto libre por el cual uno o %arios )stados %eri"ican ue una persona o un grupo de personas est#n en condiciones de obligar al )stado ue pretende representar y e$presan su %oluntad de mantener relaciones con ellas//. =8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- De esta caracterizacin del reconocimiento de gobiernos como acto libre o voluntario se desprende ue se proceder# o no a reconocer en "uncin del tipo de relaciones ue se desee mantener con el euipo ue pretende representar al )stado, trat#ndose en este sentido de un acto de eleccin pol-tica y, como tal, discrecional. Se han elaborado, sobre todo en el continente americano, sendas doctrinas inspiradas, respecti%amente, en los criterios de legalidad :doctrina Hobar< y de la efectividad :doctrina )strada<. )n cuanto al criterio de la legalidad, recibi e$presin en la doctrina "ormulada en 0A>O por el entonces ;inistro de Asuntos )$teriores ecuatoriano +arlos Hobar, segn la cual ..la manera m#s e"icaz de poner t'rmino a los cambios %iolentos de gobierno inspirados en la ambicin consiste en ue los )stados se nieguen a reconocer a los gobiernos transitorios, nacidos de las re%oluciones, hasta ue demuestren ue gozan del apoyo de sus pa-ses// apoyo ue deber-a re"le,arse en el asentimiento de una Asamblea representati%a :de ah- el nombre de doctrina de la Clegalidad constitucionalD con el ue tambi'n se conoce esta doctrina<. La doctrina de la e"ecti%idad se orienta a sustituir el reconocimiento e$preso por el t#cito ya sea manteniendo o retirando a los agentes diplom#ticos acreditados, pero sin cali"icar el derecho ue tengan las naciones e$tran,eras para aceptar, mantener o sustituir a sus gobiernos o autoridades, pues de lo contrario se dar-a lugar a situaciones en ue la capacidad legal de un gobierno uedar-a supeditada a la opinin de los e$tran,eros. Bolilla n 5: r!anos de las relaciones internacionales: 1) Introduccin: Los rganos de las relaciones internacionales pueden cali"icarse siguiendo %arios criterios* Individuales
;olegiados
>rganos &ue representan a un slo su'eto
>rganos comunes a varios su'etos >rganos no estatales$ como las organizacion es internacionales >rganos estatales =A >rganos de las relaciones internacional es Por su composicin Por el n*mero de su'etos &ue Por la naturaleza del su'eto al &ue >rganos de la administracin exterior Son auellos rganos del )stado creados directamente para el e,ercicio de competencias en el #mbito de las relaciones internacionales. Dentro de esta categor-a podemos distinguir entre los rganos e!teriores permanentes, ue constituyen la diplomacia cl#sica "ormadas por las ;isiones diplom#ticas, las representaciones ante los organismos internacionales y las o"icinas consulares, y los rganos e$teriores denominados diplomacia ad hoc. Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Dentro de este grupo podemos distinguir entre
2) 5rganos de la administracin central: A< )L K)E) D) )SHADF M )L K)E) D) (FJI)B&F* Lo primero ue corresponde hacer es una bre%e e$plicacin de las di"erencias ue pueden e$istir entre el Ke"e de )stado y el Ke"e de (obierno. Dichas di"erencias dependen del sistema de gobierno ue e$ista en cada pa-s. As- %emos ue* )n las republicas presidencialistas el ,e"e de gobierno, o sea el ma$imo "uncionario del poder e,ecuti%o, es tambi'n el Ke"e de )stado, ue es el representante del pa-s en el e$tran,ero. )n los regimenes parlamentarios, el Ke"e de (obierno y el Ke"e de )stado son personas distintas. )n estos pa-ses el Ke"e de (obierno es elegido por el parlamento y el presidente :Ke"e de )stado< por %otacin popular. Por ultimo en las monarquas parlamentarias el Ke"e de )stado es el rey y el Ke"e de (obierno es ui'n eli,e el parlamento o los ciudadanos con sus %otos. )l Ke"e de )stado es el rgano de superior categor-a pol-tica y administrati%a del )stado, +orresponde al derecho interno de cada pa-s establecer el procedimiento de su designacin y sus competencias, incluso respecto de las relaciones internacionales. La importancia de tales competencias e%olucion con el tiempo. As-, en el r'gimen absolutista, el Ke"e de )stado era el rgano normal y nico capaz de %incular internacionalmente a un )stado. Pero, a partir de la Be%olucin "rancesa, y del desarrollo de las teor-as de la soberana y la divisi"n de poderes, las "unciones del Ke"e de )stado uedaron muy limitadas en las democracias parlamentarias, en las ue el Ke"e de (obierno aduiere en las relaciones e$teriores una enorme rele%ancia y la plena autoridad para representar a su pa-s en los asuntos internacionales. Pero, como ya di,imos, en ltima instancia, ser# el derecho interno de cada )stado el ue establezca las "acultades concretas del Ke"e de )stado o del Ke"e de (obierno en sus relaciones con otros )stados. )n l-neas generales, las competencias del Ke"e de )stado en el plano internacional consisten en el llamado ius representationis omnimodae, esto es* 0. La alta direccin de la pol-tica e$terior! @. La rati"icacin o la adhesin a los Hratados internacionales! =. )l poder de declarar la guerra y de concluir la paz! 7. La "acultad de en%iar y recibir agentes diplom#ticos y nombrar los consulares! G. Declarar la %oluntad del )stado respecto de los otros )stados. 7> >rganos de la administracin central Son auellos creados por el orden interno para el e,ercicio de competencias en el #mbito interno del )stado pero ue, adem#s, tambi'n tienen atribuidas competencias en el #mbito de las relaciones internacionales. )ste es el caso del Ke"e de )stado, del Ke"e de (obierno y del ;inistro de Asuntos )$teriores. Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )ntre las "acultades o prerrogati%as ue el Derecho Internacional le concede al Ke"e de )stado podemos mencionar* I. )n %irtud del art-culo O.@ de la +on%encin de 4iena sobre el Derecho de los Hratados de 0A6A, el Ke"e de )stado se considera ue %incula a su )stado en materia de tratados sin tener ue presentar plenos poderes. II. )l art-culo 0= del Beglamento del +onse,o de Seguridad de las &aciones 9nidas seala ue el Ke"e de (obierno o ;inistro de Belaciones )$teriores de cada miembro del +onse,o de Seguridad tendr# derecho a ocupar un asiento en el +onse,o de Seguridad sin tener ue presentar credenciales. III. +uando el Ke"e de )stado %isita un )stado e$tran,ero, goza internacionalmente de un status pri%ilegiado en %irtud de la necesidad de otorgarle unos medios para e,ercer de "orma independiente sus "unciones. Hales pri%ilegios est#n contenidos e$clusi%amente en normas consuetudinarias, y entre ellas podemos mencionar* La inviolabilidad de persona. )l Ke"e de )stado est# e$ento de cualuier medida coerciti%a, ue se e$tiende a su "amilia, a su s'uito y a su residencia, propiedades, euipa,es y correspondencia. Se le debe, adem#s proteccin material. La inmunidad de jurisdicci"n penal. &o cabe arrestar al Ke"e de )stado ni citarlo ante un tribunal. La inmunidad abarca incluso a la ,urisdiccin de simple polic-a, y no puede ser ob,eto de multas. La inmunidad de jurisdicci"n civil. )n este punto es necesario distinguir entre los actos realizados en e,ercicio de sus "unciones, ue como tales uedan e$entos de la ,urisdiccin ci%il, y los actos pri%ados, sobre los ue se suele negar la inmunidad. &o obstante, el Hribunal Internacional de Kusticia seal ue ..est# claramente establecido en el derecho internacional ue el Ke"e de )stado, el Ke"e de (obierno o el ;inistro de Asuntos )$teriores, gozan en los otros )stados de inmunidades de ,urisdiccin, tanto ci%il como penal//. @tros privilegios son la e$oneracin de impuestos personales, de consumo y similares, como los aduaneros, ya ue les est# permitido importar todos los ob,etos ue necesite para su estancia, recepciones, regalos, etc., sin pago de tasas. )ntre sus "unciones encontramos tambi'n la posibilidad de e,ercer en el e$tran,ero las "unciones propias de su cargo y tomar decisiones ue tengan repercusin "uera del territorio del )stado %isitado. Las amplias inmunidades ue se le reconoce durante su mandato al Ke"e de )stado, as- como al Ke"e de (obierno y al ;inistro de Asuntos )$teriores, plantea el problema de su impunidad ante la realizacin de gra%es cr-menes contra la humanidad. Para e%itar dicha impunidad, "ueron %arios los )stados ue iniciaron una pr#ctica, ue empez a consolidarse a "inales del siglo 33, con"orme con la cual los pri%ilegios e inmunidades a los ue hacemos re"erencia* )n primer lugar, duran e$clusi%amente mientras permanece en el cargo, de "orma ue en la medida ue los tribunales internos de un )stado sean competentes, un Antiguo Ke"e de )stado o de (obierno puede ser ,uzgado, no slo por los hechos ue hubiera realizado antes o despu's de ocupar dicho cargo, sino tambi'n por los hechos realizados durante su mandato siempre ue "ueran cr-menes contra la humanidad. )n este sentido puede citarse como precedente el asunto de $inochet, en el ue "rente a la pretensin de sus abogados de ue, como antiguo Ke"e de )stado chileno, Augusto Pinochet 9garte gozaba de inmunidades ante los tribunales e$tran,eros, la +#mara de los Lores brit#nica tu%o ocasin de recordar ue actos como los cometidos por el acusado en modo 70 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- alguno cab-a incluirlos en el desempeo normal de la m#s alta magistratura de un )stado. )n algunos casos se llega a considerar ue incluso ocupando el cargo de Ke"e de )stado o de (obierno, e$isten determinados cr-menes contra la humanidad ante los ue no puede alegarse la inmunidad absoluta. )n este #mbito puede citarse como precedente la sentencia del 0= de marzo de @>>0 del Hribunal de +asacin "ranc's en el asunto 6hadafi, en la ue admite impl-citamente ue la inmunidad de los Ke"es de )stado tiene l-mites, al a"irmar ue ..el crimen denunciado :terrorismo< cualuiera ue sea su gra%edad, se incluye en las e$cepciones al principio de inmunidades de los Ke"es de )stado//. Por su parte, para e%itar la inmunidad de las personas ue ocupan estos cargos, el Hribunal Internacional de Kusticia estableci cuatro supuestos en los ue la responsabilidad penal indi%idual de estas personas puede ser e$igida por la realizacin de gra%es cr-menes. )stos supuestos son* 0. )n primer lugar, estas personas no se bene"ician, en %irtud del Derecho Internacional, de ningn tipo de inmunidad de ,urisdiccin penal en su propio pa-s, ante cuyos tribunales podr#n ser acusados con"orme a las normas del derecho Interno. @. )n segundo lugar, no tienen tampoco ningn tipo de inmunidad si el )stado al ue representan o han representado renuncia a la inmunidad. =. )n tercer lugar, cuando de,an de ocupar el cargo, dichas personas no se bene"ician ya de la totalidad de las inmunidades de ,urisdiccin. 7. Por ltimo, tanto est' ocupando su cargo como haya de,ado ya de hacerlo, estas personas podr#n ser ob,eto de persecucin penal ante determinadas ,urisdicciones penales internacionales en la medida en ue 'stas sean competente. J< )L ;I&ISHBF D) AS9&HFS )3H)BIFB)S* Al igual ue el Ke"e de )stado y el Ke"e de gobierno, las funciones y status del ;inistro de Asuntos )$teriores est#n regulados tanto por normas de derecho interno como por normas de Derecho Internacional. Ja,o distintos matices ue dependen del derecho interno de cada pa-s, el ;inistro de Asuntos )$teriores, ba,o la dependencia del Ke"e de )stado o del (obierno, dirige el ;inisterio de Asuntos )$teriores y la rama administrati%a ue lle%a a cabo la pol-tica e$terior y se encuentra al "rente de la diplomacia de su pa-s. )s normal, adem#s, ue el derecho interno le conceda competencia para hacer declaraciones de %oluntad en nombre del )stado en el campo de las relaciones e$teriores. )l Hribunal Internacional de Kusticia a mani"estado ue el ;inistro de Asuntos )$teriores ..es el ue asegura la direccin de la accin diplom#tica de su gobierno y normalmente lo representa en las negociaciones internacionales y las reuniones intergubernamentales. Los emba,adores y otros agentes diplom#ticos e,ercen sus "unciones ba,o su autoridad. Sus actos son susceptibles de obligar al )stado ue representa y un ministro de asuntos e$teriores es considerado, en %irtud de las "unciones ue e,erce, como dotad de plenos poderes para actuar en nombre del )stado. Fcupa una posicin tal ue hace ue, en ausencia del Ke"e de )stado se le reconozca la cualidad de representar al )stado por el solo hecho de su "uncin. Rl no tiene ue presentar cartas credenciales* muy al contrario, es 'l generalmente uien decide los poderes a con"erir a los agentes diplom#ticos y uien rubrica sus cartas credenciales//. 3) 5rganos de la administracin e6terior: 7@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Bepresentaciones ante otros pa-ses. Bepresentantes ante las organizaciones internacionales. Los agentes consulares. ;isiones especiales. A< VB(A&FS D) LA AD;I&ISHBA+IV& )3H)BIFB P)B;A&)&H)S* '. +8 0'S A2$A2S23)'&I@32S #I$0@4B)I&'S '3)2 @)A@S 2S)'#@S7 I. +F&+)PHF M E9&+IF&)S* La representacin o misin diplom#tica, ue puede recibir la denominacin de )mba,ada, Legacin o &unciatura, es el "rgano que representa permanentemente al 2stado acreditante frente al 2stado ante el que est acreditado, compuesto por un conjunto de personas dirigidas por un Cefe de 4isi"n acreditado y que est encargado de funciones diplomticas. Las normas reguladoras de la "uncin diplom#tica y de los pri%ilegios y garant-as de los miembros adscriptos al ser%icio diplom#tico, o ue e,ercen "unciones de este car#cter, son en su mayor parte de origen consuetudinario. &o obstante, algunas de dichas normas, y concretamente las relati%as a la clasi"icacin de los Agentes a sus precedencias, se recogieron en la Beglamentacin adoptada por el +ongreso de 4iena el 0A de marzo de 080G y complementado por el Protocolo de la +on"erencia de Ai$Ila +hapelle del @0 de no%iembre de 0808. A ello hay ue sumarle las numerosas disposiciones contenidas en tratados bilaterales. Pero la materia reuer-a una codi"icacin ue "ue lograda por la +on%encin de 4iena sobre relaciones diplom#ticas de 0A60. +on"orme al art-culo = de la mencionada con%encin, las "unciones de una misin diplom#tica consisten principalmente en* a. Bepresentar al )stado acreditante ante el )stado receptor! b. Proteger en el )stado receptor los intereses del )stado acreditante y los de sus nacionales, dentro de los l-mites permitidos por el derecho internacional! c. &egociar con el gobierno del )stado receptor! d. )nterarse por todos los medios l-citos de las condiciones y de la e%olucin de los acontecimientos en el )stado receptor e in"ormar sobre ello al gobierno del )stado acreditante! e. Eomentar las relaciones amistosas y desarrollar las relaciones econmicas, culturales y cient-"icas entre el )stado acreditante y el )stado receptor. II. +LASIEI+A+IV& D) LFS A()&H)S DIPLF;SHI+FS* Los agentes diplom#ticos pueden ser clasi"icados de di%ersas maneras* 7= >rganos de la administracin exterior Permanentes :emporales Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- a. )mba,adores o nuncios acreditados ante los Ke"es de )stado, y otros ,e"es de misin de rango eui%alente! b. )n%iados, ministros o internuncios acreditados ante los Ke"es de )stado! c. )ncargados de negocios acreditados ante los ;inistros de Belaciones )$teriores. a. Agentes permanentes b. Agentes e$traordinarios, encargados de lle%ar a cabo una misin concreta. III. I&I+IF M EI& D) LA ;ISIV& DIPLF;SHI+A* )s necesario ue distingamos los siguientes conceptos* Inicio y fin de la misi"n diplomtica7 +on"orme al art-culo @ de la +on%encin de 4iena, el inicio de las relaciones diplom#ticas entre )stados y el en%-o de misiones diplom#ticas permanentes se e"ecta por consentimiento mutuo. De esta "orma, aunue el )stado tiene reconocido el derecho de legacin acti%a y pasi%a, este derecho no puede e,ercerlo sin el consentimiento del )stado ante el ue desea acreditarse. Desde el momento en ue se inicia la ;isin diplom#tica empiezan a aplicarse las disposiciones del +on%enio de 4iena. +omo ha sealado el Hribunal Internacional de Kusticia, ..si bien ningn )stado tiene la obligacin de mantener relaciones diplom#ticas con otro )stado, a partir del momento en ue lo hace no puede de,ar de reconocer las obligaciones imperati%as ue las mismas compartan y ue est#n actualmente codi"icadas en la +on%encin de 4iena//. )l "in de la misin diplom#tica se puede producir por di%ersos moti%os, a saber* +on"orme al art-culo 7G de la +on%encin de 4iena sobre los Hratados, en caso de ruptura de las relaciones diplom#ticas entre dos )stados, o si se pone t'rmino a una misin de modo de"initi%o o temporal* 77 ;lasi"cacin de los agentes diplom-ticos +eg*n la "nalidad +eg*n la naturaleza Por la ruptura de las relaciones diplom#ticas. )s 'ste un acto discrecional del )stado ue se produce a tra%'s de una decisin unilateral de cerrar la misin diplom#tica imponiendo, de esta "orma, la misma decisin al otro )stado, en %irtud del principio de la reciprocidad. Por el ba,o ni%el de relaciones con el )stado receptor. +omo consecuencia de una decisin del +onse,o de Seguridad de las &aciones 9nidas. Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- a. )l )stado receptor estar# obligado a respetar y a proteger, an en caso de con"licto armado, los locales de la misin as- como sus bienes y archi%os! b. )l )stado acreditante podr# con"iar la custodia de los locales de la misin, as- como de sus bienes y archi%os, a un tercer )stado aceptable para el )stado receptor! c. )l )stado acreditante podr# con"iar la proteccin de sus intereses y de los intereses de sus nacionales a un tercer )stado aceptable para el )stado receptor. Inicio y fin de las funciones de los miembros de la 4isi"n diplomtica7 La ;isin diplom#tica se compone de un Ke"e y, adem#s, de "uncionarios diplom#ticos de di%erso rango y otros "uncionarios subalternos m#s o menos numerosos ue desempean cometidos di%ersos. De todos los componentes de la ;isin se debe en%iar una lista al ;inisterio de Asuntos )$teriores y comunicar, a si mismo, las altas y las ba,as ue se produzcan. Aunue el nombramiento de un Ke"e de ;isin diplom#tica corresponde al Ke"e de )stado acreditante, 'ste deber# asegurarse de ue la persona ue se proponga acreditar como ,e"e de la misin ante el )stado receptor ha obtenido el asentimiento de ese )stado receptor. )sto es lo ue se conoce como el plcet, ue el )stado receptor dar# o negar# libremente, pues no est# obligado a mani"estar los moti%os de la negati%a. )l nombramiento se acredita ante el )stado receptor por medio de las &artas &redenciales en el caso de )mba,adores y ;inistros, o de &artas de (abinete cuando se trata de )ncargados de &egocios. Las primeras las dirige el Ke"e de )stado acreditante al Ke"e de )stado receptor! las segundas %an dirigidas al ;inistro de Asuntos )$teriores. )l inicio de las "unciones del Ke"e de la ;isin diplom#tica %a marcado por la presentacin de las +artas +redenciales, o bien en el momento en ue hayan comunicado su llegada y presentado Ccopia de estiloD de sus +artas +redenciales al ;inistro de Belaciones )$teriores. Las "unciones de un miembro de la ;isin diplom#tica pueden terminar por di%ersas causas ue, en s-ntesis, son las siguientes* 0. Por ser llamado por el )stado acreditante por distintos moti%os tales como ,ubilacin, cambio de destino, destitucin, etc. @. Por se declarado el miembro de la ;isin persona no grata. )n este sentido, el art-culo A de la +on%encin de 4iena dispone* C2l 2stado receptor podr, en cualquier momento y sin tener que e!poner los motivos de su decisi"n, comunicar al 2stado acreditante que el jefe u otro miembro del personal diplomtico de la misi"n es persona non grata, o que cualquier otro miembro del personal de la misi"n no es aceptable. Si el 2stado acreditante se niega a ejecutar o no ejecuta en un plazo razonable las obligaciones que le incumben a tenor de lo dispuesto en el prrafo +, el 2stado receptor podr negarse a reconocer como miembro de la misi"n a la persona de que se trateD. I4. PBI4IL)(IFS ) I&;9&IDAD)S DIPLF;SHI+AS* )l e,ercicio de las "unciones diplom#ticas reuiere una serie de garant-as, conocidas como privilegios e inmunidades, ue suponen para el Agente diplom#tico una condicin ,ur-dica especial respecto a los e$tran,eros ue residen en el territorio de )stado receptor. +on%iene resaltar ue la "inalidad de dichos pri%ilegios e inmunidades es asegurar el cumplimiento e"icaz de las "unciones de las misiones diplom#ticas en tanto 7G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ue representantes del )stado y, por lo tanto, no los tiene el agente diplom#tico a t-tulo personal, sino en cuanto miembro de la misin diplom#tica, es decir, son un derecho del )stado acreditante y, por lo tanto, los Agentes no pueden renunciar a los mismos. Por el contrario, con"orme estipula el art-culo =@ de la +on%encin de 4iena, el )stado acreditante s- puede renunciar a las inmunidades de sus agentes diplom#ticos. Las inmunidades de las ue gozan los miembros de la misin y los locales se mantienen durante un tiempo razonable en caso de ruptura e relaciones diplom#ticas e incluso de con"licto armado entre el )stado acreditante y el )stado de sede. ;uchos de estos pri%ilegios e inmunidades han sido recogidos en normas de car#cter consuetudinario y aceptadas por los miembros de la +omunidad Internacional. La +on%encin de 4iena sobre Belaciones diplom#ticas ha codi"icado la materia, y sobre la base de la misma haremos una sint'tica enumeracin. Para ello utilizaremos un cuadro comprando las inmunidades con los pri%ilegios* Pri%ilegios Inmunidades 0. La misin y su ,e"e tendr#n derecho a colocar la bandera y el escudo del )stado acreditante en los locales de la misin, incluyendo la residencia del ,e"e de la misin y en los medios de transporte de 'ste. @. )l ue se le preste ayuda por el )stado receptor para obtener los locales necesarios para la ;isin. =. )l )stado acreditante y el ,e"e de la misin est#n e$entos de todos los impuestos y gra%#menes nacionales, regionales o municipales, sobre los locales de la misin de ue sean propietarios o inuilinos, sal%o de auellos impuestos o gra%#menes ue constituyan el pago de ser%icios particulares prestados. 7. )l )stado receptor garantizar# a todos los miembros de la misin la libertad de circulacin y de tr#nsito por su territorio, sin per,uicio de sus leyes y reglamentos re"erentes a zonas de acceso prohibido y reglamentado por razones de seguridad nacional. G. )l )stado receptor permitir# y proteger# la libre comunicacin de la misin para todos los "ines o"iciales. Para comunicarse con el gobierno y con las dem#s misiones y consulados del )stado acreditante, dondeuiera ue se radiuen, la misin podr# emplear todos los medios de comunicacin adecuados, entre ellos los correos diplom#ticos y los mensa,es en cla%e o en ci"ra. Sin embargo, nicamente con el consentimiento del )stado receptor podr# la misin instalar y utilizar una emisora de radio. 0. Los locales de la misin son in%iolables. Los agentes del )stado receptor no podr#n penetrar en ellos sin consentimiento del ,e"e de la misin. @. Los archi%os y documentos de la misin son siempre in%iolables, dondeuiera ue se hallen. =. La in%iolabilidad de la correspondencia o"icial de la ;isin. La %ali,a diplom#tica no puede ser abierta ni retenida y, adem#s, gozar# de in%iolabilidad personal uien e,erza "unciones de correo diplom#tico, ue no podr# ser ob,eto de ninguna detencin o arresto. 7. La persona del agente diplom#tico es in%iolable. &o puede ser ob,eto de ninguna "orma de detencin o arresto. )l )stado receptor le tratar# con el debido respeto y adoptar# todas las medidas adecuadas para impedir cualuier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad. G. )l agente diplom#tico gozar# de inmunidad de la ,urisdiccin penal del )stado receptor. (ozar# tambi'n de inmunidad de su ,urisdiccin ci%il y administrati%a, e$cepto si se trata* a. de una accin real sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio del )stado receptor, a menos ue el agente diplom#tico los posea por cuenta del )stado acreditante para los "ines de la misin! b. de una accin sucesoria en la ue el agente diplom#tico "igure, a t-tulo pri%ado y no en nombre del )stado acreditante, como e,ecutor testamentario, administrador, heredero o legatario! c. de una accin re"erente a cualuier acti%idad pro"esional o comercial e,ercida por el agente diplom#tico en el )stado 76 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 6. Los derechos y aranceles ue perciba la misin por actos o"iciales est#n e$entos de todo impuesto y gra%amen. O. )l agente diplom#tico estar# e$ento de todos los impuestos y gra%#menes personales o reales, nacionales, regionales o municipales, con e$cepcin* a. de los impuestos indirectos de la -ndole de los normalmente incluidos en el precio de las mercader-as o ser%icios! b. de los impuestos y gra%#menes sobre los bienes inmuebles pri%ados ue radiuen en el territorio del )stado receptor, c. de los impuestos sobre las sucesiones ue corresponda percibir al )stado receptor, d. de los impuestos y gra%#menes correspondientes a ser%icios particulares prestados. receptor, "uera de sus "unciones o"iciales. 6. )l )stado receptor deber# e$imir a los agentes diplom#ticos de toda prestacin personal, de todo ser%icio pblico cualuiera ue sea su naturaleza y de cargas militares tales como las reuisiciones, las contribuciones y los alo,amientos militares. '. .8 0'S A2$A2S23)'&I@32S '3)2 @A('3ID'&I@32S I3)2A3'&I@3'02S7 Las organizaciones internacionales tienen sub,eti%idad internacional, distinta a la de los )stados miembros de la misma. )llo tiene como consecuencia ue se desarrolle ante, y por las mismas, el derecho de legacin pasi%o Irecibe personal diplom#tico acreditado ante ellasI y acti%o, en el sentido de ue en%-a "uncionarios para lle%ar a cabo negociaciones, mediaciones, etc. Los )stados miembros de una Frganizacin internacional establecen ante la misma ..;isiones permanentes// y los )stados no miembros pueden acreditar ..;isiones permanentes de obser%acin//. Sin embargo, asimilar 'stas a las ;isiones diplom#ticas ue los )stados acreditan ante los otros )stados no es plenamente correcto, ya ue e$isten di"erencias "undamentales. La principal es ue, mientras en las relaciones diplom#ticas entre )stados inter%ienen dos su,etos I)stado acreditante y receptorI, en las relaciones entre las Frganizaciones y los )stados ue establecen ;isiones permanentes se crea una relacin triangular* a< )ntre la Frganizacin y el )stado ue en%-a la ;isin. b< )ntre la Frganizacin y el )stado hu'sped o de sede. c< )ntre el )stado ue en%-a y el )stado hu'sped o de sede a tra%'s de la Frganizacin Internacional. Segn la +on%encin de 4iena de 0AOG, el establecimiento de una ..;isin permanente// es "acultad de los )stados miembros de la Frganizacin siempre ue las reglas de 'sta lo permitan, y deber# mani"estarse por ella con antelacin al )stado hu'sped. )l nombramiento de los miembros de la ;isin es libre para el )stado ue en%-a, bastando con ue el )stado acreditante en%-e las credenciales a la Frganizacin. 0. representacin @. enlace =. negociacin 7. in"ormacin G. participacin de las acti%idades de la Frganizacin 6. proteccin de intereses del )stado ue en%-a. O. "omento de los propsitos y principios de la organizacin. 7O Las !unciones Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Las ;isiones permanentes gozan de un estatuto privilegiado y, aparte de las "acilidades del )stado hu'sped para el desempeo de sus "unciones y para la obtencin de locales y alo,amiento, se contempla en la +on%encin de 4iena* 0. La inmunidad de coercin y de ,urisdiccin ci%il y administrati%a! @. La e!enci"n fiscal de los locales de la misin y bienes a su ser%icio! =. La inviolabilidad de los archi%os y documentos, correspondencia, %ali,as y documentos! 7. La libertad de comunicacin y de circulacin! G. La inviolabilidad personal y de residencia. '. ?8 0@S '(23)2S &@3SE0'A2S7 )ntendemos por ..Agentes +onsulares// a los agentes oficiales que un 2stado establece en ciertas ciudades de otro 2stado, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales. Los +nsules son rganos del )stado ue actan en el e$tran,ero y realizan actos para cumplir su misin, con e$clusin generalmente de los de naturaleza pol-tica. De ah- ue los +nsules no sean agentes diplom#ticos. Las funciones de los cnsules son muy %ariadas y abarcan los campos de la proteccin de los nacionales e in"ormacin al )stado, as- como "unciones de car#cter administrati%o, notarial, de colaboracin con los tribunales de ,usticia y otras relati%as al estado ci%il de las personas y las sucesiones, el comercio y las na%egaciones. Hradicionalmente se ha distinguido entre los +nsules enviados o de carrera y los honorarios. Los primeros son "uncionarios pblicos del )stado ue los nombra y poseen la nacionalidad 'ste. Son pagados por el )stado ue los en%-a y no e,ercen, en general, otras "unciones ue las pro"esionales. Por el contrario, los +nsules honorarios pueden ser sbditos del )stado ue los designa o e$tran,eros, y e,ercer el comercio u tras pro"esiones. Su ser%icio es gratuito, aunue pueden recibir una sub%encin para los gastos de locales y de representacin. Al igual ue hemos %isto en las misiones diplom#ticas, cabe distinguir entre el inicio y el "in de las relaciones consulares y el inicio y "in de las funciones de los miembros de la F"icina consular. Aelaciones consulares7 +on respecto al inicio de las relaciones consulares, su establecimiento est# sometido al consentimiento mutuo. &o obstante, dado el car#cter esencialmente administrati%o de las relaciones consulares, su establecimiento es totalmente independiente de las relaciones diplom#ticas. Igualmente, la ruptura de las relaciones diplom#ticas no implica el "in de las relaciones consulares, sino ue el cierre de una F"icina consular es un acto discrecional del )stado acreditante. Funciones de los miembros de las @ficinas &onsulares7 )llos son nombrados por el )stado ue en%-e, y son admitidos al e,ercicio de sus "unciones por el )stado receptor. Al Ke"e de la F"icina consular se le acredita su nombramiento por medio de una &arta $atente o instrumento similar! para ser admitido al e,ercicio de sus "unciones se reuiere el e!equtur del )stado receptor, ue podr# negarlo sin especi"icar los moti%os. Sin recibir el e$eu#tur no podr# iniciar las "unciones! pero la +on%encin de 4iena pre%' el caso de admisin pro%isional hasta ue se le conceda y el e,ercicio temporal de "unciones en los casos de %acantes o imposibilidad de actuar del Ke"e de la F"icina consular. 78 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Besta por %er el tema relati%o a las inmunidades y pri%ilegios de los Agentes consulares. La +on%encin de 4iena sobre las Belaciones +onsulares contiene una reglamentacin muy amplia y pormenorizada en esta materia. La misma distingue en tres secciones di"erentes las "acilidades, pri%ilegios e inmunidades relati%os a los F"icina consulares, a los "uncionarios consulares honorarios y a las F"icina dirigidas por ellos. 7A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ?acilidades Privilegios Inmunidades @"cina consular 0. )l )stado receptor conceder# todas las "acilidades para el e,ercicio de las "unciones de la o"icina consular. @. )l )stado receptor deber# "acilitar, de con"ormidad con sus leyes y reglamentos, la aduisicin en su territorio por el )stado ue en%-a de los locales necesarios para la o"icina consular, o ayudarle a obtenerlos de alguna otra manera. +uando sea necesario, ayudar# tambi'n a la o"icina consular a conseguir alo,amiento adecuado para sus miembros. =. +on el "in de "acilitar el e,ercicio de las "unciones consulares relacionadas con los nacionales del )stado ue en%-a, los "uncionarios consulares podr#n comunicarse libremente con los nacionales del )stado ue en%-a y %isitarlos. Los nacionales del )stado ue en%-a deber#n tener la misma libertad de comunicarse con los "uncionarios consulares de ese )stado y de %isitarlos. 7. In"ormar sin retraso a la o"icina en los casos de detencin, arresto o prisin de los nacionales del )stado ue en%-a, as- como de la de"uncin, nombramiento de tutor o curador relati%o a los re"eridos nacionales y en los casos de accidentes de na%es y aerona%es. 0. Los locales consulares y la residencia del ,e"e de la o"icina consular de carrera de los ue sea propietario o inuilino el )stado ue en%-a, o cualuiera persona ue acte en su representacin, estar#n e$entos de todos los impuestos y gra%#menes nacionales, regionales y municipales, e$cepto de los ue constituyan el pago de determinados ser%icios prestados. @. )l )stado receptor garantizar# la libertad de tr#nsito y de circulacin en su territorio a todos los miembros de la o"icina consular. =. )l )stado receptor permitir# y proteger# la libertad de comunicacin de la o"icina consular para todos los "ines o"iciales. 7. )$encin "iscal sobre las cantidades percibidas en concepto de derechos y aranceles consulares. 0. In%iolabilidad de los locales consulares, siempre ue se utilicen e$clusi%amente para el traba,o de la o"icina consular, en los ue las autoridades no podr#n penetrar sin autorizacin del Ke"e de la F"icina. @. Los archi%os y documentos consulares son in%iolables dondeuiera ue se encuentren. ?uncionarios de carrera ! dem-s miembros de la o"cina consular 0. )l )stado receptor deber# tratar a los "uncionarios consulares con la debida de"erencia y adoptar# todas las medidas adecuadas para e%itar cualuier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad. @. +uando se arreste o detenga pre%enti%amente a un miembro del personal consular, o se le instruya un procedimiento penal, el )stado receptor estar# obligado a comunicarlo sin demora al ,e"e de o"icina consular. Si esas medidas se aplicasen a este ltimo, el )stado receptor deber# poner el hecho en conocimiento del )stado ue en%-a, por %-a diplom#tica. =. La autoridad ue reuiera el testimonio deber# e%itar ue se perturbe al "uncionario consular en el e,ercicio de sus "unciones. Podr# recibir el testimonio del "uncionario consular en su domicilio o en la o"icina consular, o aceptar su declaracin por escrito, siempre ue sea posible. 0. Los "uncionarios y empleados consulares y los miembros de su "amilia ue %i%an en su casa, estar#n e$entos de todas las obligaciones prescritas por las leyes y reglamentos del )stado receptor relati%os a la inscripcin de e$tran,eros y al permiso de residencia. @. Los miembros de una o"icina consular no estar#n obligados a deponer sobre hechos relacionados con el e,ercicio de sus "unciones, ni a e$hibir la correspondencia y los documentos o"iciales re"erentes a auellos. Asimismo, podr#n negarse a deponer como e$pertos respecto de las leyes del )stado ue en%-a. =. Los miembros de la o"icina consular estar#n 0.In%iolabilidad personal en el sentido en el sentido de no poder ser detenido, sal%o los casos de delito gra%e. )n los dem#s casos slo podr# limitarse su libertad por sentencia "irme. @. Inmunidad de ,urisdiccin por actos e,ecutados en e,ercicio de sus "unciones. G> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- e$entos, respecto de los ser%icios ue presten al )stado ue en%-a, de cualuiera de las obligaciones relati%as a permisos de traba,o ue impongan las leyes y reglamentos del )stado receptor re"erentes al empleo de traba,adores e$tran,eros. 7. )$encin "iscal de impuestos o gra%#menes personales o reales. G. )$encin de prestaciones personales. ?uncionarios honorarios 0. )l )stado receptor adoptar# las medidas ue sean necesarias para proteger los locales consulares de una o"icina consular, cuyo ,e"e sea un "uncionario consular honorario, contra toda intrusin o dao y para e%itar ue se perturbe la tranuilidad de dicha o"icina consular o se atente contra su dignidad. @. )l )stado receptor tendr# la obligacin de conceder al "uncionario consular honorario la proteccin ue pueda necesitar por razn de su car#cter o"icial. 0. Los locales consulares de una o"icina consular, cuyo ,e"e sea un "uncionario consular honorario y de los cuales sea propietario o inuilino el )stado ue en%-a, estar#n e$entos de todos los impuestos y contribuciones nacionales, regionales y municipales, sal%o de los e$igibles en pago de determinados ser%icios prestados. @. Los "uncionarios consulares honorarios estar#n e$entos de todos los impuestos y gra%#menes sobre las retribuciones y los emolumentos ue perciban del )stado ue en%-a como consecuencia del e,ercicio de "unciones consulares. =. )l )stado receptor e$imir# a los "uncionarios consulares honorarios de toda prestacin personal y de todo ser%icio pblico, cualuiera ue sea su naturaleza, y de las obligaciones de car#cter militar, especialmente de las relati%as a reuisas, contribuciones y alo,amientos militares. 0. Los archi%os y documentos consulares ser#n siempre in%iolables dondeuiera ue se encuentren, a condicin de ue est'n separados de otros papeles y documentos y, en especial, de la correspondencia particular del ,e"e de la o"icina consular. @. +uando se instruya un procedimiento penal contra un "uncionario consular honorario, 'ste estar# obligado a comparecer ante las autoridades competentes. Sin embargo, las diligencias se practicar#n con la de"erencia debida a ese "uncionario por razn de su car#cter o"icial. G0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- J< VB(A&FS D) LA AD;I&ISHBA+IV& )3H)BIFB H);PFBAL)S* LAS ;ISIF&)S )SP)+IAL)S* )sta "orma de diplomacia ad hoc ha sido reglamentada internacionalmente por la &onvenci"n de Giena sobre misiones especiales, aprobada por la Asamblea (eneral de las &9 el 8 de diciembre de 0A6A. Por misin especial entiende la +on%encin de 4iena Cuna misi"n temporal, que tenga carcter representativo del 2stado, enviada por un 2stado ante otro con el consentimiento de este ltimo para tratar con l asuntos determinados o realizar ante l un cometido determinadoD. De la de"inicin transcripta se desprende ue lo ue caracteriza a la misin especial es* 0. )emporalidad, o sea, ue no es permanente. @. La representatividad, o sea, ue representa al )stado ue en%-e. =. )l consentimiento del )stado receptor. 7. Hener por "inalidad el cumplimiento de una tarea concreta, ue se determina por consentimiento mutuo del estado ue en%-a y el receptor. La ;isin puede estar compuesta por uno o %arios representantes, y puede comprender personal diplom#tico, administrati%o, t'cnico y de ser%icio. La designaci"n de los miembros se e"ecta libremente por el )stado ue en%-a! pero el )stado receptor puede negarse a aceptar una ;isin cuyo nmero de miembros no considere razonable, y tambi'n a cualuier miembro de la ;isin, sin tener ue e$plicar las razones ue mue%en a ello. )l inicio de sus "unciones comienza desde la entrada en contacto o"icial con el ;inisterio de Belaciones )$teriores u rgano del )stado receptor ue se haya con%enido, y el fin de la ;isin se lle%ar# a cabo por acuerdo entre los )stados interesados, por realizacin del contenido o e$piracin del plazo con%enido, por noti"icacin del )stado ue en%-a o del )stado receptor. La ruptura de las relaciones diplom#ticas entre ambos estados no entraar# por si misma el "in de la ;isin especial e$istente en el momento de la ruptura. Los privilegios e inmunidades son pr#cticamente los mismos ue los otorgados y reconocidos a las ;isiones diplom#ticas y sus miembros por la +on%encin de 4iena sobre Belaciones Diplom#ticas de 08 de abril de 0A60. G@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Bolilla n ": El Estado: 1) #lementos constitutivos del #stado: Hodo )stado posee tres elementos* la poblacin, el territorio y la organizacin pol-tica, abrigados ba,o la idea global y b#sica de la soberan-a, lo ue permite cali"icar al )stado como Cuna organizaci"n de poder independiente sobre una base territorialD. )sta caracterizacin es utilizada en la ..+on%encin sobre los Derechos y Deberes de los )stados// "irmada en ;onte%ideo en 0AA=, cuyo art-culo 0 dice* C2l 2stado, como persona de #erecho Internacional, debe reunir las condiciones siguientes7 +8 poblaci"n9 .8 territorio9 ?8 gobierno9 18 capacidad para entrar en relaci"n con otros 2stadosD. A< PFJL+IV&* La poblacin es el conjunto de personas que de modo permanente habitan en el territorio del 2stado y estn en general unidas a ste por el vnculo de la nacionalidad. Desde el punto de %ista del Derecho Internacional, es indi"erente el dato sociolgico de la mayor o menor magnitud de la poblacin! como tambi'n lo es el de mayor o menor homogeneidad de 'stas en los aspectos 'tnicos, culturales, ling2-sticos, etc., sal%o a los e"ectos de hacer entrar en ,uego el principio de autodeterminaci"n de los pueblos. )l hecho e ue la poblacin se identi"iue en principio con el con,unto de personas ue ostentan la nacionalidad del )stado, esto es, con los nacionales, no es bice para ue el propio )stado e,erza algunas de sus competencias sobre los no nacionales ue residen en 'l de modo ocasional o continuo. J< H)BBIHFBIF* )l territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizaci"n estatal ejercita en plenitud la propia potestad de gobierno, e!cluyendo en l cualquier pretensi"n de ejercicio de anlogos poderes por parte de otros 2stados. A los o,os del Derecho Internacional resulta irrele%ante las disparidades territoriales entre los )stados, tales como la mayor o menor e$tensin de territorio o incluso la discontinuidad territorial. )l territorio abarca un con,unto de espacios :la super"icie terrestre, el espacio mar-timo y el espacio a'reo subyacente< en los cuales el )stado despliega con el m#$imo de intensidad sus poderes soberanos y no meras competencias de tipo "uncional como auellas de las ue puede disponer en otros espacios. )l territorio estatal est# delimitado por las "ronteras, pero no es imprescindible ue 'stas aparezcan "i,adas con absoluta precisin, d#ndose la circunstancia de ue en algunos casos la delimitacin "ronteriza se realiz con posterioridad al nacimiento del )stado. La ,urisprudencia internacional se ha pronunciado en el sentido de ue es su"iciente con ue el territorio del )stado tenga una consistencia apropiada, aunue sus "ronteras no hayan sido an precisamente delimitadas. )$isten territorios ue sin pertenecer a la soberan-a de un )stado, est#n administrados por 'ste. Hal es el caso de los territorios ba,o dominacin colonial ue tienen una condicin ,ur-dica distinta y separada de la del territorio del )stado ue los administra, conser%ando dicha condicin hasta ue el pueblo del territorio en cuestin haya e,ercido su derecho a la libre determinacin. G= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- +< (FJI)B&F* )l gobierno en sentido lato es la e!presi"n de la organizaci"n poltica del 2stado. )sta organizacin se mani"iesta* 0. A tra%'s de los rganos encargados de lle%ar a cabo la acti%idad social del )stado, tanto en el interior como en el e$terior. @. A tra%'s de la creacin de normas ,ur-dicas ue se impongan a la poblacin y a la propia organizacin gubernamental en general dentro del territorio. =. A tra%'s de la e$istencia de un poder pol-tico autnomo respecto de los otros poderes ue e,ercen su acti%idad en la sociedad. +onsiderando decisi%o este elemento en la organizacin pol-tica a los e"ectos de %eri"icar la e$istencia de un )stado, el Hribunal Internacional de Kusticia descart ue los territorios habitados por tribus y grupos nmades en la regin del Sahara durante el pasado siglo pudieran ser tenidos por )stados a "alta, precisamente, de dicho elemento, por m#s ue no se les debiera considerar, no obstante, como tierra nullius. )l con,unto de los rganos del )stado debe ser e"ecti%o, en el sentido de estar en condiciones de desarrollar las "unciones estatales en la es"era interna y de hacer "rente a los compromisos del )stado con otros su,etos del Derecho Internacional en la es"era e$terna. )n este segundo aspecto, el art-culo 7 de la +arta de las &aciones 9nidas e$ige a todo )stado candidato a miembro de la F&9 el estar capacitado para cumplir las obligaciones deri%adas de la +arta. La naturaleza constitucional, representati%a o no, del poder pol-tico establecido es indi"erente para el Derecho Internacional, si bien ha podido tener sus repercusiones en lo concerniente al reconocimiento de gobiernos. M es ue las orientaciones pol-ticas internas de un )stado pertenecen a la competencia e$clusi%a del mismo, siempre ue, bien entendido, no %iolen una obligacin de Derecho Internacional. D< SFJ)BA&TA* )l )stado soberano se caracteriza por no depender de ningn otro orden ,ur-dico estatal ni de ningn otro su,eto del Derecho Internacional. La independencia entendida como la no su,ecin del )stado a la autoridad de ningn otro )stado o grupo de )stados es la condicin normal de los )stados segn el Derecho Internacional. 9na e$presin concreta de la soberan-a es la igualdad soberana de los )stados, recogida en la +arta de las &aciones 9nidas como uno de los principios rectores de la Frganizacin ;undial. )ste principio ha sido precisado en su contenido por la Asamblea (eneral de las &aciones 9nidas en la Declaracin de principios incorporados en su Besolucin @6@G, en la cual se seala ue en %irtud de dicho principio todos los )stados tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la comunidad internacional, pese a las di"erencias de orden econmico, social, pol-tico o de otra -ndole. Hr#tese, pues, de una igualdad ,ur-dica, de una igualdad ante el Derecho Internacional, ue garantiza el respeto de la integridad territorial y la independencia pol-tica de cada )stado y, en particular, de su derecho a elegir y a lle%ar adelante en plena libertad su sistema pol-tico y socioeconmico, con independencia de consideraciones sociolgicas como la magnitud del poder pol-tico y militar, la importancia econmica, la e$tensin territorial, etc. )s cierto, no obstante, ue esas consideraciones sociolgicas pueden e$plicar la e$istencia de ciertas desigualdades "uncionales, como auellas ue dan lugar en el seno de algunas organizaciones internacionales a di"erencias en la posicin ,ur-dica de los G7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- distintos )stados miembros. As- pues, la %igencia del principio "ormal de l igualdad soberana de los )stados, no e$cluye ue el derecho Internacional, por una parte, de traducciones ,ur-dicas a ciertas desigualdades de hecho ue pueden dar lugar a di"erencias en cuanto al contenido de los derechos y obligaciones de los distintos )stados en "uncin de sus respecti%as situaciones, y, por otra parte, se haga eco de esas desigualdades para intentar superarlas en un plano de ,usticia distributi%a. Ftro principio deri%ado de la nocin de soberan-a es el principio de no intervenci"n en los asuntos internos de otros 2stados. )ste principio aparece recogido en la Besolucin @6@G de la Asamblea (eneral de las &9, en la cual se lo de"ine en el sentido de ue ..ningn )stado o grupo de )stados tienen derecho a inter%enir directa o indirectamente, y sea cual "uere el moti%o, en los asuntos internos o e$ternos de cualuier otro//, por lo cual ..no solamente la inter%encin armada, sino tambi'n cualesuiera otras "ormas de in,erencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del )stado, o de los elementos pol-ticos, econmicos y culturales ue lo constituyen, son %iolaciones del Derecho Internacional//. La prohibicin de inter%encin no opera slo "rente a los )stados, sino tambi'n "rente a las organizaciones internacionales. )n este sentido, el art-culo @, apartado O, de la +arta de las naciones 9nidas establece ue* C3inguna disposici"n de esta &arta autorizar a las 3aciones Enidas a intervenir en los asuntos esencialmente de la jurisdicci"n interna de los 2stados, ni obligar a los miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente &artaD. Desde una concepcin competencialista del Derecho Internacional, Bousseau ha desarrollado una teor-a general de la independencia, ue descubre en 'sta los elementos de la e$clusi%idad, la autonom-a y la plenitud de la competencia estatal* La e!clusividad de la competencia signi"ica ue, en principio, en un territorio determinado solo se e,erce una competencia estatal, para lo cual la autoridad ue gobierna en dicho territorio e$cluye la inter%encin de cualuier otra autoridad, monopolizando todos los poderes. La autonoma de la competencia, por su parte, supone la libertad de decisin en la es"era de la competencia propia, lo ue e$presa ue el )stado acta segn su propio criterio, sin necesidad de seguir las directrices o indicaciones ue pretenda imponerle otro )stado. La plenitud de la competencia sir%e para distinguir la competencia del )stado de la competencia de otras colecti%idades pblicas, ue, siendo competencias de atribucin, est#n necesariamente limitadas en cuanto a su ob,eto! sin per,uicio de ue las e$tensiones de la competencia estatal puedan dar lugar a la responsabilidad internacional del )stado en el caso de ue, en %iolacin del Derecho Internacional, se causen per,uicios a los terceros )stados o a los particulares. 2) La inmunidad del #stado: A< I&HBFD9++IV&* Los )stados e$tran,eros realizan en otros )stados "unciones de car#cter administrati%o, ,udicial o notarial! pueden comparar o aluilar inmuebles, contratar ser%icios, emitir empr'stitos, recibir herencias o legados, etc. +omo consecuencia de estas acti%idades pueden surgir litigios en los ue los )stados pueden acudir a los tribunales de otro )stado como demandantes o demandados. Sin embargo, como tanto el )stado e$tran,ero como el )stado territorial son dos entes dotados de independencia y GG Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- de soberan-a es e%idente ue se produce una situacin en la ue se en"rentan una entidad soberana con otra entidad ue tambi'n goza de soberan-a. Para armonizar estos intereses contrapuestos se ha desarrollado en el orden internacional la regla gneral o principio conocido con el nombre de inmunidad del 2stado o inmunidad de soberana, en %irtud del cual los )stados, en determinadas circunstancias, no est#n sometidos a los tribunales u rganos administrati%os de otro )stado. )n el oren internacional y en relacin con los )stados e$tran,eros, la inmunidad presenta dos modalidades* la inmunidad de jurisdicci"n en %irtud de la cual el )stado e$tran,ero no puede ser demandado ni sometido a ,uicio ante los tribunales de otros )stados, y la inmunidad de ejecuci"n, en %irtud de la cual el )stado e$tran,ero y sus bienes no pueden ser ob,eto de medidas de e,ecucin, o de aplicacin de las decisiones ,udiciales y administrati%as, por los rganos del )stado territorial. ?istricamente el principio de la inmunidad de los )stados e$tran,eros se desarrollo a partir del reconocimiento de las inmunidades y pri%ilegios de los soberanos e$tran,eros y de sus representantes diplom#ticos. Beconocida la de 'stos en primer lugar, es a partir de comienzos del siglo 3I3 cuando empieza a admitirse la inmunidad de los )stados en cuanto tales. )l principio "ue e$presado con gran claridad en 080@ por el Kuez ;arshall, presidente del Hribunal Supremo de los )stados 9nidos, en el asunto )he Schooner 2!change, en el ue, despu's de a"irmar el car#cter pleno y absoluto de la ,urisdiccin de los )stados y de re"erirse a la igualdad e independencia de 'stos, di,o en un p#rra"o "recuentemente citado* ..2sta perfecta igualdad y absoluta independencia de los soberanos, y ste inters comn que les induce a mantener relaciones mutuas y a prestarse servicios recprocos, han dado lugar a una categora de situaciones en las que se entiende que cada soberano renuncia al ejercicio de una parte de esa jurisdicci"n territorial plena y e!clusiva de la que se ha dicho que es un atributo de todas las naciones//. )sta "rmula tiene los elementos esenciales del principio de la inmunidad al recoger la plenitud de la soberan-a de los )stados, por un lado, y la limitacin ue para dicha soberan-a representa la soberan-a de los dem#s. La institucin de la inmunidad del )stado se basa, pues, en el principio de la igualdad soberana de los )stados y se e$presa en la m#$ima par in parem non habet imperium, ue signi"ica ue los iguales no tienen ,urisdiccin uno sobre otro. Por otro lado, pone de relie%e ue la razn de ser de la inmunidad de ,urisdiccin radica en la propia con%eniencia de los )stados y en las %enta,as ue para ellos tiene el trato rec-proco ue recibir#n ante los tribunales de otros )stados. Sin embargo, hay ue tener en cuenta ue para ,usti"icar la e!clusi"n de la ,urisdiccin del )stado territorial, en lugar de recurrir a consideraciones generales ue parecen una mera peticin de principio :soberan-a, igualdad, etc.<, un sector de la doctrina considera ue deber-a admitirse ue la naturaleza del litigio puede e$igir ue el tribunal del "oro, en cuanto tribunal interno, no es el "oro adecuado. )ste en"oue es uiz#s el ue por su mayor concrecin me,or se presenta para la regulacin con%encional o legislati%a de la inmunidad del )stado. A= .L;.3;E DE L. I35B3ID.D DE CB9I+DI;;I>3: G6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- +on respecto al alcance de la inmunidad de ,urisdiccin, se han desarrollado dos teor-as antagnicas, ue son las ue a continuacin desarrollamos
La +on%encin de las &aciones 9nidas sobre las inmunidades de los )stados de @>>7 adopta una "rmula transaccional ue combina el criterio de la naturaleza del acto con el de su "inalidad. La con%encin considera ue para determinar si se est# ante un contrato Doctrina de la inmunidad absoluta )sta doctrina sostiene ue los )stados e$tran,eros no pueden ser demandados ni sometidos a la ,urisdiccin de los tribunales de un determinado pa-s, incluso si se trata de asuntos ci%iles o mercantiles. )lla "ue desarrollada y mantenida durante mucho tiempo por los tribunales brit#nicos y americanos. As-, por e,emplo, el Hribunal Supremo de ))99 seal, en un litigio re"erido a un contrato de transporte de mercanc-as realizadas en un buue propiedad del (obierno italiano dedicado al transporte comercial, ue* ..)l principio de la inmunidad se aplica por igual a todos los buues ue posea o utilice un gobierno con una "inalidad pblica. +uando un (obierno aduiere, dota de tripulacin y gestiona buues dedicados al transporte comercial, con la "inalidad de "omentar los intercambios comerciales de su poblacin, dichos buues son pblicos del mismo modo ue pueda serlo un buue de guerra//. Doctrina de la inmunidad restringida La posicin restricti%a de la inmunidad de los )stados e$tran,eros consiste en reconocer la inmunidad a las actuaciones pblicas de los )stados e$tran,eros y en negarla en los casos en ue acten como podr-a hacerlo un particular, pues de lo contrario, los comerciantes y en general los nacionales del propio pa-s podr-an encontrarse con la imposibilidad de presentar reclamaciones y solicitar ,usticia ante sus propios tribunales si los )stados e$tran,eros pudieran ampararse en el principio de la inmunidad en litigios de naturaleza puramente comercial o pri%ada. )l problema m#s di"-cil ue se plantea para la aplicacin de esta doctrina es ue no e$iste un criterio uni%ersalmente aceptado para determinar si cierto acto o acti%idad de un )stado es un acto Cpri%adoD o CpblicoD. Para algunos el criterio decisi%o consistir-a en saber si el acto tiene una "inalidad pblica. Sin embargo es 'ste un criterio de aplicacin delicada porue, en ltima instancia, cualuier tipo de acti%idad puede relacionarse con una "inalidad pblica m#s o menos remota. Para otros, el criterio decisi%o %endr-a dado por la naturaleza del acto. As-, si se trata de un acto ue slo puede ser realizado por un )stado, o en nombre de un )stado, es un acto en el e,ercicio de la autoridad soberana del )stado. Si, por el contrario, se trata de un acto ue podr-a realizar un particular, aunue se persiga una "inalidad pblica, el acto ser-a un acto de gestin y podr-a ser ,uzgado por los tribunales de otro )stado. GO Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- o ..transaccin mercantil// se entender# principalmente a la naturaleza del contrato o la transaccin, pero se tendr# en cuenta tambi'n su "inalidad si as- lo acuerdan las partes en el contrato o en la transaccin o si, en la pr#ctica del )stado ue es parte en uno u otra, tal "inalidad es pertinente para la determinacin del car#cter no mercantil del contrato o de la transaccin. +< )3+)P+IF&)S A LA I&;9&IDAD D) K9BISDI++IV&* )l principio de la inmunidad de ,urisdiccin tiene generalmente reconocidas las siguientes e$cepciones* )l consentimiento e$preso del )stado en %irtud del cual admite al e,ercicio de la ,urisdiccin por los tribunales de otro en un determinado asunto. Dicho consentimiento se puede e$presar mediante un acuerdo internacional, en un contrato o en una declaracin ante el tribunal. Si el )stado participa en un proceso ante un tribunal de otro )stado. 9n )stado ue presente una demanda contra una persona pri%ada, conteste a una demanda presentada por un particular contra 'l o presente una recon%enin, se entiende ue se somete %oluntariamente a la ,urisdiccin de dicho tribunal en relacin a dicho asunto. Las transacciones mercantiles realizadas por un )stado con una persona natural o ,ur-dica e$tran,era. )sta e$cepcin no se aplica a las transacciones mercantiles entre )stados o si las partes han pactado e$presamente otra cosa. Los contratos de traba,o entre un )stado y una persona natural respecto de un traba,o e,ecutado o ue haya de e,ecutarse total o parcialmente en el territorio de otro )stado cuyos tribunales conozcan el asunto. )sta e$cepcin no se aplica en el caso de personas ue gocen de inmunidad diplom#tica. )n los procesos ci%iles relati%os a la propiedad, posesin o uso de bienes situados en el )stado del "oro, en asuntos en materia de propiedad intelectual o industrial y en procesos relati%os a la participacin de un )stado en sociedades u otras colecti%idades. )n acciones de indemnizaciones pecuniarias en caso de muerte o lesiones a una persona o p'rdida de bienes causadas por un acto o una omisin presuntamente atribuible al )stado si el acto se cometi o el autor se encontraba en territorio del )stado cuyo tribunal conozca del asunto. Hambi'n actualmente se mani"iesta una tendencia en %irtud de la cual la inmunidad de ,urisdiccin del )stado no podr-a pre%alecer en casos de cr-menes internacionales segn las normas internacionales ue protegen %alores uni%ersales ue trascienden el inter's de los )stados o de ius cogens, como es el caso de la prohibicin de la tortura. Sin embargo, este desarrollo toda%-a no est# plenamente aceptado y no est# incorporado como una e$cepcin en la +on%encin de las &aciones 9nidas sobre inmunidades ,urisdiccionales de los )stados. D< I&;9&IDAD D) )K)+9+IV&* G8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La inmunidad del )stado se e$tiende a las medidas de e,ecucin sobre los bienes de los )stados e$tran,eros ue se encuentren en el territorio de otro )stado. (eneralmente se entiende ue la inmunidad de ,urisdiccin tambi'n comprende las medidas cautelares ue decidan los tribunales antes de dictar sentencia. Hericamente, si se parte de un concepto amplio de C,urisdiccinD ue lo haga eui%alente al con,unto de las competencias soberanas del )stado, podr-a sostenerse ue la inmunidad de ,urisdiccin y la inmunidad de e,ecucin son dos aspectos de la misma inmunidad. Sin embargo, la pr#ctica internacional distingue la inmunidad de ,urisdiccin, en el sentido de potestad de ,uzgar de los tribunales, de la inmunidad de e,ecucin, como e,ercicio del poder de coercin del )stado, como conceptos distintos. )n el #mbito de la inmunidad de e,ecucin hay ue distinguir, por un lado, las medidas coerciti%as anteriores al "allo, como son el embargo pre%enti%o de bienes o las medidas cautelares, ue podr#n adoptase cuando el )stado haya consentido e$presamente o haya asignado o destinado bienes a la satis"accin de la demanda ob,eto del proceso. Las medidas coerciti%as posteriores al "allo, por otro lado, slo podr#n adoptarse en los casos ue se acaban de mencionar de medidas anteriores al "allo, m#s en el supuesto de bienes ue se utilizan espec-"icamente o se destinan a su utilizacin para "ines distintos de los "ines o"iciales no comerciales y ue se encuentran en el territorio del )stado del "oro. (eneralmente se considera ue la inmunidad de e,ecucin depende de si los bienes ue se pretende e,ecutar se destinan al e,ercicio de "unciones pblicas. Se ha dicho ue ..deber-a descartarse la e,ecucin en todos los casos en ue se en"renta con la soberan-a de un )stado e$tran,ero, esto es, cuando se trata de bienes indispensables para el adecuado "uncionamiento de los ser%icios pblicos, tales como los "ondos pblicos//. )n consecuencia, es e%idente ue los bienes de las representaciones diplom#ticas y las o"icinas consulares est#n e$cluidos de cualuier tipo de medida de e,ecucin. 3) La sucesin de #stados: +uando en forma lcita un )stado pierde territorio y otro )stado aduiere ese territorio, decimos ue se ha producido una Csucesin de )stadosD. +uando nace un )stado o un )stado aduiere o pierde territorio se plantea ue sucede con los bienes, derechos y obligaciones ue le a"ectan. A lo largo de la ?istoria han tenido lugar numerosos casos de modi"icaciones territoriales, no slo en pasados siglos o en los primeros decenios del siglo 33, sino despu's de las Segunda (uerra ;undial y, de nue%o, tras la ca-da del ;uro de Jerl-n y de las dictaduras comunistas del centro y este de )uropa. M sin duda ue el "enmeno de la descolonizacin ha suministrado numerosos y nue%os supuestos de aplicacin. Por otra parte, las innumerables contro%ersias territoriales en di"erentes continentes y su paulatina solucin pac-"ica mediante e%entuales modi"icaciones territoriales aaden un reno%ado inter's por esta institucin. La +omisin de Derecho Internacional inici en los aos sesenta la tarea de la codi"icacin y desarrollo progresi%o del r'gimen de la sucesin de )stados. Los resultados normati%os de ese proceso han sido dos con%enios* de un lado, el +on%enio de 4iena del @= de agosto de 0AO8 sobre sucesi"n de 2stados en materia de tratados, y de otro lado, el +on%enio de 4iena de 0A8= sobre sucesi"n de 2stados en materia de bienes, archivos y deudas de 2stado. Podemos reconocer los siguientes cinco supuestos de sucesin de )stados GA Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC-
Di,imos ya ue hay sucesin de )stado cuando de forma lcita un )stado pierde territorio y otro )stado aduiere ese territorio. M ponemos el acento en la C"orma l-citaD pues una modi"icacin territorial en %iolacin del Derecho Internacional no puede dar lugar a la aplicacin de las reglas de la sucesin de )stados, es decir, no da lugar a la sustitucin por el )stado ocupante en los derechos y obligaciones del )stado ocupado. )n e"ecto, el Derecho Internacional imperante establece de "orma imperati%a la obligacin de los )stados de abstenerse de todo uso o amenaza de "uerza armada en las relaciones internacionales. Adem#s, la Besolucin @6@G de la Asamblea (eneral de la F&9 seala ue ..)l territorio de un )stado no ser# ob,eto de aduisicin por otro )stado deri%ado de la amenaza o uso de la "uerza. &o se reconocer# como legal ninguna aduisicin territorial deri%ada de la amenaza o el uso de la "uerza//. Incluso un uso legal de la "uerza armada, "undado en el derecho de leg-tima de"ensa "rente a una gresin, tampoco permite al )stado ue repele la agresin apoderarse de parte o todo el territorio del )stado agresor. +omo ha a"irmado +omisin de Derecho Internacional, ..la ane$in de un territorio, incluso cuando es resultado de un acto de leg-tima de"ensa, es considerada il-cita por el derecho internacional contempor#neo//. )n cuanto a los e"ectos de la sucesin de )stados, podemos distinguir los e"ectos sobre los Hratados, los e"ectos sobre las organizaciones internacionales y los e"ectos en el #mbito econmico* A< )E)+HFS )& ;AH)BIA D) HBAHADFS I&H)B&A+IF&AL)S* La sucesin de )stados en materia de Hratados ha sido regulada por el +on%enio de 4iena de @= de agosto de 0AO8. )ste con%enio es de aplicacin para todos los tratados e$cepto los Hratados sobre regimenes de "rontera y derechos territoriales, pues la opinin y la pr#ctica generalizada estiman ue siempre se produce una transmisin de derechos y obligaciones! por lo tanto, el )stado sucesor debe aceptar los limites territoriales y las obligaciones, derecho o restricciones de uso ue a"ecten a su territorio. )s necesario ue analicemos como opera este +on%enio segn los tipos de sucesin ue se pueden haber producido* Sucesi"n respecto de una parte del territorio de un 2stado7 Hiene lugar cuando una parte del territorio de un )stado es trans"erida por 'ste a otro )stado. Hambi'n se lo denomina ..sucesin parcial//. 2stado de reciente independencia7 ?ay un nue%o )stado denominado CsucesorD cuyo territorio, antes de la "echa de la sucesin de )stado, era un territorio dependiente del )stado predecesor el cual era internacionalmente responsable de auellas tierras. . Hambi'n se llama ..sucesin colonial//. Enificaci"n de 2stados7 )s el supuesto de sucesin ue tiene lugar cuando dos o m#s )stados se unen e$tingui'ndose la personalidad de ambos y "orman, de este modo, un nue%o su,eto de Derecho Internacional, el )stado sucesor. Separaci"n de parte o de partes del territorio de un 2stado, dando lugar a la "ormacin de uno o %arios )stados sucesores, contine o no e$istiendo el )stado predecesor. #isoluci"n7 Hiene lugar cuando un )stado se disuel%e y de,a de e$istir, "ormando las partes del territorio del )stado predecesor dos o m#s )stados nue%os. 6> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )n el supuesto de sucesi"n respecto de una parte del territorio se estipula ue de,an de estar en %igor, respecto del citado territorio, los Hratados del estado predecesor y entran en %igor los del )stado sucesor. Rsta es la regla llamada de la movilidad del #mbito territorial del Hratado y est# relacionada con el art-culo @A del +on%enio de 4iena sobre Derecho de los Hratados* los tratados se aplican en la totalidad del territorio del )stado parte. Si se trata de un )stado de reciente independencia, la regla adoptada es la de la tabla rasa* ../&ingn )stado de reciente independencia estar# obligado a mantener en %igor un Hratado, o a pasar a ser parte de 'l, por el slo hecho de ue en la "echa de la sucesin de )stado el Hratado estu%iera en %igor respecto del territorio al ue se re"iere la sucesin de )stado//. 9n )stado de reciente independencia podr#, mediante una noti"icacin de sucesin, hacer constar su calidad de Parte en cualuier tratado multilateral ue en la "echa de la sucesin de )stados estu%iera en %igor respecto del territorio al ue se re"iere la sucesin de )stados. Si antes de la "echa de la sucesin de )stados el )stado predecesor ha "irmado un tratado multilateral a reser%a de rati"icacin, aceptacin o aprobacin y, al hacerlo, su intencin ha sido ue el tratado se e$tienda al territorio al ue se re"iera la sucesin de )stados, el )stado de reciente independencia podr# rati"icar, aceptar o aprobar el tratado como si lo hubiera "irmado y pasar as- a ser Parte o )stado contratante en 'l. )n el caso de tratados bilaterales entre el )stado predecesor y un tercer )stado, el )stado sucesor necesitar# el consentimiento del tercer )stado para llegar a ser parte de un Hratado bilateral entre ambos. )n el supuesto de la unificaci"n y separaci"n de 2stados el principio aplicable es el de la comunidad, es decir, la transmisin de los derechos y obligaciones deri%ados de los Hratados en %igor del )stado predecesor al sucesor. Dicho principio re%ela la necesidad de preser%ar la estabilidad de las relaciones con%encionales. )n el caso de la uni"icacin de )stados, la continuidad slo a"ecta a la parte del territorio del )stado sucesor respecto de la cual estaba en %igor el Hratado en la "echa de sucesin, lo ue resulta de muy di"-cil aplicacin, por lo ue se pre%'n di%ersas "ormulas para atenuarlas* si es un Hratado multilateral uni%ersal basta noti"icar ue el Hratado se aplicar# a la totalidad del territorio uni"icado! si es un tratado bilateral o multilateral restringido se acordar# con las otras partes su e$tensin a la totalidad del territorio. J< )E)+HFS SFJB) LAS FB(A&IUA+IF&)S I&H)B&A+IF&AL)S* &o se ha admitido la sucesin en cuanto a los Hratados constituti%os de las Frganizaciones internacionales. )l )stado sucesor no sustituye al )stado predecesores las Frganizaciones internacionales en l-neas generales. +ada organizacin tiene un procedimiento de admisin y los estados miembros de las mismas son, en de"initi%a, los ue controlan el acceso de los nue%os miembros. La pr#ctica de las &9 es muy %ariada. )n los casos de divisi"n, escisi"n y fraccionamiento de un )stado miembro, la pr#ctica ha sido uni"orme y consiste en ue el nue%o )stado debe solicitar ser admitido como nue%o miembro de la organizacin. Sin embargo, un caso especial se ha planteado con la desintegracin de la 9nin So%i'tica en el ue encontramos algunas particularidades, entre otras, por ser miembro del +onse,o de Seguridad y gran potencia nuclear. As-, el @7 de diciembre de 0AA0 la Bepblica So%i'tica comunicaba al Secretario (eneral de la F&9 ue la "ederacin 60 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Busa ocupar-a el lugar de la 9BSS como miembro de las &aciones 9nidas, incluido el +onse,o de Seguridad y todos los dem#s rganos y organizaciones del sistema de &aciones 9nidas, con el apoyo de los )stados de la +omunidad de )stados independientes, as- como asumir-a todas las obligaciones de la 9BSS incluidas las obligaciones "inancieras. +< )E)+HFS )& +9A&HF AL S;JIHF )+F&V;I+F* )l +on%enio de 4iena de 0A8= sobre ..Sucesin de )stados en materia de bienes, archi%os y deudas de )stado// de"ine los bienes de )stado como Clos bienes, derechos e intereses que en la fecha de la sucesi"n de 2stado y de conformidad con el derecho interno del 2stado predecesor pertenecan a steD. +on car#cter general dispone en su art-culo 00 ue el paso de los bienes de )stado del )stado predecesor al )stado sucesor se realizar# sin compensacin. Las reglas ue sienta la +on%encin son las siguientes* Si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un )stado, el paso de los bienes de estado se realizar# mediante acuerdo entre el )stado predecesor y el )stado sucesor y, a "alta de acuerdo, los bienes inmuebles sito en el territorio sucedido pasar#n al estado sucesor y tambi'n los bienes muebles del )stado predecesor %inculados a la acti%idad de 'ste en el territorio a ue se re"iere la sucesin. Si es un )stado de reciente independencia, se da pre"erencia en la mayor-a de los casos al )stado sucesor tanto en los bienes inmuebles ue radiuen en el territorio como auellos otros situados "uera de 'l pero ue se hayan con%ertido en bienes del )stado predecesor en el periodo de dependencia. )sta ltima regla se aplica tambi'n a los bienes muebles. Si es un supuesto de unificaci"n se pre%' la transmisin de los bienes de los )stados predecesores al )stado sucesor. Si se trata de separaci"n de parte o partes del territorio de un )stado y de disoluci"n de un )stado, se pre%' el acuerdo entre los )stados a"ectados, si bien los bienes muebles no %inculados pasan a los )stados sucesores en una proporcin euitati%a. +on respecto a la deuda pblica, la norma tradicional es ue no hay obligacin de asumir la deuda del )stado predecesor por el )stado sucesor. &o obstante, dado el inter's de obtener la con"ianza "inanciera de los )stados y de los mercados "inancieros internacionales, dicha regla se ha sua%izado mediante con%enios entre el )stado sucesor y el predecesor para ue el primero asuma una parte proporcional de la deuda pblica o pasi%o del )stado. )l +on%enio de 4iena de 0A8= entiende por deuda de 2stado Ctoda obligacin "inanciera de un )stado para con otro )stado, para con una organizacin internacional o para cualuier otro su,eto de Derecho internacional nacido con"orme al derecho internacionalD. Los distintos supuestos de la sucesin en materia de deuda pblica se regulan as-* )n los casos de sucesi"n respecto de parte del territorio, la deuda del )stado predecesor pasar# al sucesor en la medida acordada por ambas partes, y a "alta de acuerdo las deudas pasar#n en una proporcin euitati%a, teniendo en cuenta en particular los bienes, derechos e intereses ue pasen al )stado sucesor en relacin con esa deuda del )stado. )n cuanto a los )stados de reciente independencia, no pasar# ninguna deuda del )stado predecesor al sucesor, sal%o acuerdo entre ellos. 6@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )n los casos de unificaci"n, la deuda de )stado de los )stados predecesores pasar# al )stado sucesor. )n los supuestos de separaci"n de parte o de partes del territorio de un )stado para "ormar un )stado nue%o se atender# al acuerdo entre el predecesor y el sucesor y, a "alta de 'l, a la regla de la proporcin euitati%a teniendo en cuenta los bienes, derechos e intereses al )stado sucesor en relacin con esa deuda. Bolilla n # $ 13: %&bito es'aciales bajo soberan(a: 1) Competencia territorial: A< )L H)BBIHFBIF* +F&+)PHF, &AH9BAL)UA, +F;PFSI+IV& M LT;IH)S* )l )stado e,erce su competencia, en primer t'rmino, sobre una base "-sica ue conocemos como territorio. )l territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizaci"n estatal ejercita en plenitud la propia potestad de gobierno, e!cluyendo en l cualquier pretensi"n de ejercicio de anlogos poderes por parte de otros 2stados. +on respecto a la naturaleza ,ur-dica del territorio, podemos enunciar las siguientes tres teor-as* HerritorioIob,eto* Para esta teor-a el territorio se concibe como un ob,eto del )stado, como un bien sobre el cual se e,erce un derecho real. HerritorioI su,eto* Para esta teor-a el territorio es considerado como la esencia misma del )stado, y por lo tanto, como la e$presin de su personalidad. Heor-a de la competencia* Para esta teor-a, el territorio del )stado est# "ormado por todos auellos espacios en los cuales la organizacin estatal e,erce su ,urisdiccin y tiene competencia. )sta teor-a es la ue cuenta con el mayor respaldo doctrinario. Al respecto debemos decir ue )l territorio estatal comprende ?ay ue recordar ue las competencias del )stado pueden tener tambi'n una base y alcance e!traterritorial. As-, por e,emplo, el )stado e,erce su ,urisdiccin e$clusi%a sobre los buues y aerona%es ue ostentan su pabelln, y ue por lo tanto poseen su nacionalidad, cuando na%egan o sobre%uelan por alta mar. ?ay ue ad%ertir, "inalmente, ue el )stado e,erce, adem#s, ciertas competencias especializadas sobre otros espacios mar-timos ue no pertenecen estrictamente a su territorio! se trata, "undamentalmente, de los espacios correspondientes a la zona econmica e$clusi%a y la plata"orma continental, en los cuales al )stado ribereo corresponden slo ciertos derechos soberanos Iy no la soberan-aI a e"ectos "undamentalmente econmicos. 0. )l territorio terrestre! @. Las aguas ue se encuentran el 'l :r-os, lagos<! =. )l subsuelo! 7. +iertos espacios mar-timos adyacentes a sus costas, en los ue se incluye, igualmente, el suelo y subsuelo correspondiente. G. )l espacio a'reo subyacente al territorio terrestre 6= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )l territorio del )stado reuiere una delimitaci"n mediante el trazado de "ronteras. La frontera representa, as-, la lnea determinante donde comienzan y acaban los territorios de los 2stados vecinos. Ahora bien, hay ue recordar ue en la medida en ue el territorio estatal comprende no slo el territorio terrestre, sino tambi'n ciertos espacios mar-timos y el espacio a'reo subyacente a todos ellos, las "ronteras podr#n ser terrestres, mar-timas y a'reas. Las "ronteras tienen una doble naturaleza* es una l-nea ue separa a dos o m#s )stados, y es tambi'n una zona de transicin, un punto de paso entre dos )stados. Frontera5lnea y frontera5zona con"orman, as-, dos aspectos indisociables de una misma realidad. EronteraIl-nea* )l trazado de las "ronteras estatales se realiza a tra%'s de una operacin comple,a en la ue cabe distinguir dos "ases principales* 0. Ease de la delimitaci"n* )s una etapa netamente pol-tica y ,ur-dica en %irtud de la cual los )stados implicados "i,an Ia tra%'s normalmente de un tratado internacionalI la e$tensin espacial de sus respecti%os poderes estatales. Para ello, los )stados recurren a alguno de los siguientes criterios* Los l-mites o fronteras naturales* Son auellas basadas en un elemento geogr#"ico! as- hay "ronteras delimitadas sobre la base de un accidente geogr#"ico como la cresta de las montaas! tambi'n puede tomarse como re"erencia un r-o, o un lago. Pueden tambi'n establecerse los l-mites bas#ndose en elementos tcnicos, como por e,emplo, tomar dos puntos geogr#"icos precisos sobre un mapa y trazar entre ellos una l-nea recta ue sir%a de "rontera. )ste procedimiento suele utilizarse en zonas pre"erentemente des'rticas. Las "ronteras de Siria con Kordania y las de )gipto con Libia, entre otras, obedecen a este procedimiento. +abe tambi'n utilizar los lmites pree!istentes. Rste es el caso de Suecia y &oruega ue tomaron como "rontera en 0A>G, al deshacerse la unin entre ellas, los antiguos l-mites territoriales anteriores a la re"erida unin. Ftras %eces se utiliza como l-mites las antiguas divisiones administrativas o los tratados "ronterizos establecidos por las potencias coloniales. )l principio en ue se basan es el del uti possidetis iuris, el cual rige para la determinacin de las "ronteras de )stados nacidos de la descolonizacin, mediante la aceptacin y conser%acin por 'stos de los l-mites territoriales deri%ados tanto de meras delimitaciones entre di%isiones administrati%as o entre colonias pertenecientes a la misma soberan-a, como de "ronteras internacionales ue permiten separar las colonias de un )stado de la de otro. @. Ease de la demarcaci"n* )s una "ase de naturaleza estrictamente t'cnica y en %irtud de la cual se procede a e,ecutar materialmente y sobre el terreno la delimitacin anteriormente "ormalizada, inter%iniendo, generalmente, a tal e"ecto las denominadas +omisiones de determinacin. M una %ez ue la "rontera ha sido establecida rige, con car#cter sumamente "irme, el principio de estabilidad y permanencia de las "ronteras. )n adelante no ser# posible alegar un cambio "undamental de las circunstancias como causa de terminacin de un tratado ue establezca una "rontera. EronteraIzona* La "igura de la "rontera nos apro$ima al "enmeno de contig2idad ue se produce entre los )stados %ecinos, lo ue tiende a desencadenar el ,uego de unas relaciones de vecindad entre los )stados 67 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- lim-tro"es, por las ue se persigue no slo e%itar los con"lictos, sino tambi'n a%anzar en la de"ensa de los intereses comunes ue esa misma situacin genera. )l "enmeno de %ecindad suscita relaciones de cooperaci"n transfronteriza para las ue se establece un r'gimen con%encional o legal especial. )ntre estas relaciones podemos mencionar* 0< +ooperacin aduanera, por la ue se persigue la simpli"icacin de las "ormalidades aduaneras y de %igilancia en los pasos "ronterizos! @< 4-as de comunicacin, mediante la creacin de puentes internacionales, tneles y carreteras! =< Asistencia mutua y gestin de ser%icios. J< ;FDFS D) AD19ISI+IV& D) LA +F;P)H)&+IA H)BBIHFBIAL* Los modos en torno a los ue se considera posible por el Derecho Internacional ue se establezcan las competencias del )stado sobre un determinado territorio, se han cali"icado tradicionalmente, por in"luencia pri%atista, y m#s e$actamente del Derecho Bomano, en torno a las dos categor-as siguientes* ;odos originarios* Son auellos ue se utilizan cuando el territorio sobre el ue se establece la competencia no est# sometido a la de otro )stado, trat#ndose, por tanto, de un territorio sin dueo, de una tirra nullius. )ntre estos modos mencionamos* 0a ocupaci"n7 Se entiende por tal la aduisicin de un territorio nullius basado sobre la toma de posesi"n efectiva del misma y acompaada de la intensi"n de aduirir sobre 'l la competencia territorial. Por lo tanto, para ue la ocupacin tenga consecuencias internacionales, deben darse tres reuisitos* 0. Debe tratarse de un territorio nullius. M en este sentido, el HIK ha sealado ue los territorios habitados por tribus o pueblos ue ten-an una organizacin social y pol-tica no eran considerados tierra nullius. @. Debe e$istir un elementos psicolgico :animus occupandi< consistente en la %oluntad de aduirir el territorio. Se e$presa por la propia pr#ctica seguida por los rganos del )stado ocupante. =. Debe e$istir un elemento material consistente en la efectividad de la ocupacin. Se mani"iesta a tra%'s del e,ercicio de la autoridad del )stado. 0a accesi"n7 +onsiste en el titulo para e$tender la competencia a auellas "ormaciones terrestres ue hayan acrecido al propio territorio del )stado, bien por causas naturales :alu%in, "ormacin de islas, etc.<, bien por la propia acti%idad del hombre :construccin de diues, muelles, etc.<. ;odos deri%ados* Son auellos ue actan sobre un territorio ue est# sometido a la competencia de otro )stado en el momento en el ue se establece sobre 'l la competencia de un nue%o )stado. )ntre ellos mencionamos* 0a cesi"n7 )s un modo deri%ado de aduisicin ue est# basado en un acuerdo entre dos o m#s )stados para lle%ar a cabo una trans"erencia territorial, mediante la renuncia por parte del )stado cedente a "a%or de la aduisicin de esa parte del territorio por otro )stado. La cesin no se per"ecciona ,ur-dicamente hasta la ocupacin e"ecti%a del territorio y el consiguiente e,ercicio de las competencias por el )stado bene"iciario de la cesin. 6G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La cesin puede realizarse a t-tulo gratuito o a t-tulo oneroso, bien por permuta o bien por compra%enta :por e,emplo, la compra%enta de ))99, en 08>=, de Luisiana a Erancia y, en 086O, de AlasQa a Busia<. $rescripci"n adquisitiva7 Se aplica a auellos casos en ue un )stado se ha posesionado de un territorio ue, en principio, pertenece a la soberan-a de otro )stado, e,erciendo durante un cierto tiempo, y sin ue se produzcan actos de protesta por parte de au'l otro )stado, una ocupacin e"ecti%a ue consolidar-a su t-tulo. &onquista7 +onsist-a en la trans"erencia al %encedor parte del territorio del )stado %encido al terminar la guerra. Deb-a producirse una ocupacin e"ecti%a por parte del )stado %encedor con animus possideti, no siendo necesario animo transferendi por parte del otro )stado. +< +ABA+H)B)S D) LA +F;P)H)&+IA H)BBIHFBIAL* Las competencias ue, en %irtud de la soberan-a, corresponden al )stado sobre su territorio se caracterizan, en cuanto a su contenido y e,ercicio, por las notas "undamentales de plenitud y e!clusividad. La plenitud de las competencias signi"ica ue el )stado puede e,ercer con absoluta discrecionalidad el con,unto de "unciones propiamente estatales, de naturaleza, b#sicamente, legislati%a, e,ecuti%a y ,udicial. Al )stado, por tanto, corresponde todas las "acultades necesarias para el adecuado desarrollo de sus "unciones, incluidos desde luego los poderes para ordenar la acti%idad econmica y regular el apro%echamiento de los recursos naturales, sobre la base del principio de la soberan-a permanente de los )stados sobre sus recursos naturales. La e!clusividad de las competencias territoriales implica ue los )stados e,ercen sus competencias, dentro de un determinado #mbito territorial, con e$clusin, en principio, de los dem#s )stados! lo ue nos da la idea del monopolio competencial ue corresponde al )stado sobre su territorio, por encima de cualuier otra acti%idad. D< FJLI(A+IF&)S M LT;IH)S B)LA+IF&ADFS +F& )L )K)B+I+IF D) LAS +F;P)H)&+IAS H)BBIHFBIAL)S* Ahora bien, el derecho ue, en %irtud de su soberan-a e independencia, tiene todo )stado a e,ercer con plenitud y e$clusi%idad sus competencias territoriales, conlle%a, a su %ez, una serie de obligaciones y lmites impuestos, "undamentalmente, por normas generales del Derecho Internacional, de car#cter consuetudinario o con%encional, al ob,eto de sal%aguardar los derechos de los dem#s )stados y an los intereses de la +omunidad internacional en su con,unto. Lo ue nos sita ante la e$istencia de un con,unto de competencias regladas por el Derecho Internacional, y por tanto ante una serie de obligaciones para el soberano territorial ue cada %ez m#s amplias e intensas como consecuencia del creciente ni%el de interdependencia e$istente entre los )stos* 0. +ada )stado tiene el deber de respetar la personalidad de los dem#s )stados, siendo in%iolables la integridad territorial y la independencia pol-tica del )stado. )sto se %incula, adem#s, con el principio de no intervenci"n en los asuntos internos de los )stados. @. +ada )stado est# obligado a respetar los derechos ue sobre su territorio puedan tener otros )stados. As- por e,emplo, la inmunidad de ,urisdiccin y de e,ecucin de los )stados e$tran,eros y de sus agentes diplom#ticos y consulares, as- 66 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- como los derechos de na%egacin ue corresponden a los buues de todos los )stados por los espacios mar-timos su,etos a la soberan-a del )stado ribereo. =. +ada )stado est# obligado a e%itar causar per,uicios en el territorio de otros )stados I o a sus nacionalesI, por las acti%idades realizadas en su propio territorio. Se trata de ue el e,ercicio de las competencias territoriales por el )stado no sea abusi%o o arbitrario, lo ue implica una utilizacin ..razonable// y ..til// de la soberan-a territorial. Al respecto y como regla de buena %ecindad ya cl#sica sobresale, "undamentalmente, el principio sic utere tu out alienum laedas, con"orme al cual un )stado est# obligado a impedir en su territorio el e,ercicio de acti%idades ue puedan causar per,uicios en un )stado %ecino! habiendo aduirido, sobre todo, este principio su "uerza en materia medioambiental y de administracin de recursos naturales. Ahora bien, con independencia de esas obligaciones ue, con car#cter general, se imponen al )stado en el e,ercicio de sus competencias territoriales, la pr#ctica internacional nos o"rece ciertos supuestos particulares en los cuales un )stado permite importantes limitaciones a sus competencias soberanas a "a%or de otro u otros )stados o, en su caso, de una o %arias Frganizaciones Internacionales, siempre con un car#cter transitorio o pro%isional, y sin ue ello conlle%e una p'rdida de soberan-a para el )staod territorial. Aunue ,unto a estos casos en los ue las limitaciones de las competencias soberanas se producen con el consentimiento del )stado territorial, trasciende tambi'n un supuesto como el de la ocupacin militar en %irtud del cual la potencia ocupante pasa a e,ercer una autoridad transitoria sobre el territorio ocupado sin el consentimiento del )stado, uedando, sin embargo, el poder del ocupante limitado por las normas contenidas, b#sicamente en el Derecho Internacional ?umanitario. )stos supuestos de limitaciones son* 0. +esiones de uso, de administracin y en arriendo* Son 'stas claras e$presiones de un conte$to histrico dominado por las situaciones colonias y la posicin de hegemon-a y dominacin de las grandes potencias, siendo di"-cilmente imaginables, por ello, en el actual sistema internacional! en estas cesiones se escond-an, muchas %eces, aut'nticas de,aciones de soberan-a a "a%or del )stado cesionario, y, por tanto, %erdaderas ane$iones disimuladas. @. )l protectorado* +onstituye una institucin ue ha desaparecido, en tanto ue incompatible con la concepcin moderna de independencia. +on"orme al r'gimen del protectorado It'cnica practicada sobre todo por Erancia y el Beino 9nidoI, el )stado protector asum-a "undamentalmente la representacin internacional del protegido, pudiendo llegar a ser tambi'n muy amplia su participacin en las competencias internas del protectorado. =. )l condominio* Se trata de un r'gimen en %irtud del cual dos o m#s )stados deciden e,ercer sus competencias soberanas sobre el mismo territorio de manera compartida. )sta t'cnica se ha empleado tradicionalmente por los )stados como medio de resol%er o congelar las situaciones de con"licto territorial e$istentes entre ellos. 7. Herritorios ba,o administracin territorial* Se trata de territorios en los ue la gestin del poder pblico es e,ercida transitoriamente por una o %arias Frganizaciones Internacionales, como consecuencia de la e$istencia de una contro%ersia de car#cter territorial, de gra%es situaciones de car#cter humanitario, o de lo ue ha %enido a cali"icarse como )stados "allidos, y con el ob,eti%o, b#sicamente, de contribuir al mantenimiento de la paz y seguridad internacional, y procurar la reconstruccin nacional tras un con"licto armado o una emergencia humanitaria ue genere gra%es problemas de gobernabilidad en el territorio ob,eto de administracin internacional. 6O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- G. Fcupacin militar* Se considera ue un territorio est# ocupado cuando se encuentra de hecho colocado ba,o la autoridad del e,'rcito enemigo, habiendo pasado de hecho la autoridad del poder legal a manos del ocupante. )l Derecho Internacional, aunue condena esta situacin, busca regular las competencias ue podr-an ser e,ercidas por la potencia ocupante, al ob,eto de atender las e$igencias deri%adas de la ocupacin militar. )n la pr#ctica internacional m#s reciente trasciende el supuesto de la ocupaci"n militar de IraH, tras las in%asiones de auel territorio por las "uerzas armadas de ))99, (ran Jretaa y los otros )stados aliados, y la posterior derrota y disolucin del r'gimen de Sadam ?usseim! procediendo los miembros de la +oalicin a crear la 'utoridad $rovisional de la &oalici"n, encargada de e,ercer poderes de gobierno de "orma temporal. 2) Competencia territorial so)re los espacios marinos 7Derecho del !ar): La tradicional cali"icacin del mar en occidente como un espacio dependiente, accesorio y marginal respecto del terrestre, han lle%ado a establecer la ,urisdiccin del )stado ribereo sobre sus espacios marinos adyacentes partiendo siempre de las aguas costeras en estrecha relacin y dependencia de la tierra firme. De modo ue el estudio de los reg-menes de esos espacios debe incluir lgicamente el an#lisis de las aguas interiores e histricas, el mar territorial y la zona contigua, adem#s de la plata"orma continental y zona econmica e$clusi%a como con,unto de espacios e instituciones, en orden de mayor a menor pro$imidad de la tierra "irme, sometidos a la soberan-a y ,urisdiccin del ribereo. A< LAS A(9AS I&H)BIFB)S* Hanto la +on%encin sobre ;ar Herritorial de 0AG8 como la +on%encin de 0A8@ de"inen a las aguas interiores por e$clusin* se entiende por tales las aguas marinas o no continentales que tienen su lmite e!terior en el mar continental y el interior en tierra firme. Dentro de la categor-a Caguas interioresD uedan comprendidos los puertos, las bahas cuyas costas pertenezcan a un solo )stado, los lagos y ros no internacionales y los llamados mares interiores, siempre ue sus orillas pertenezcan en su integridad a un solo )stado, y la anchura del estrecho o paso de acceso al mismo no supere el doble de la anchura del mar territorial. Pero de todos estos "enmenos geogr#"icos el ue m#s problemas plantea en cuento a su concepto y delimitacin es el de la bah-a. Por eso, a los e"ectos de lograr una clara e$posicin, debemos decir ue se entiende por bah-a una penetraci"n o hendidura del mar en la costa que su superficie sea igual o superior a la de un semicrculo que tenga por dimetro la boca de dicha penetraci"n y que la distancia entre las lneas de bajamar de los puntos naturales de entrada de la baha no e!ceda las .1 millas. )l )stado ribereo e,erce casi sin limitaciones sus competencias sobre las aguas interiores, lo mismo ue sobre su territorio terrestre. M puede reser%ar dichas aguas e$clusi%amente para la pesca a "a%or de sus nacionales y la na%egacin de buues de su bandera. +omo e$cepciones, el +on%enio de 0AG8 sobre el ;ar Herritorial y la +on%encin de 0A8@ imponen las siguientes limitaciones* 0. )l derecho de paso inocente en los casos en ue pasen a ser aguas interiores zonas de aguas ue con anterioridad eran consideradas como partes del mar territorial. 68 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- @. Los derechos de los buues de otros )stados. Para una correcta e$plicacin de esos derechos, se hace imprescindible di"erenciar, en primer lugar, entre los buues de guerra y los buues mercantes* Se entiende por Cbuue de guerraD el que pertenece a las fuerzas armadas de un 2stado y lleva sus signos e!teriores distintivos, se encuentra bajo el mando de un oficial designado por el gobierno del 2stado y cuya dotaci"n est sometida a disciplina militar. )l r'gimen ,ur-dico aplicable a ellos di"iere segn nos encontremos en tiempo de paz o en tiempo de guerra* 0. )n tiempo de paz, la entrada de buues de guerra e$tran,eros en los puestos ueda sometida a la noti"icacin pre%ia por %-a diplom#tica de su %isita, ue deber# ser autorizada por el rgano competente, generalmente el ;inistro de Asuntos )$teriores. @. )n tiempo de guerra, en los puertos de )stados neutrales se reuiere siempre una pre%ia autorizacin, sal%o en caso de peligro de destruccin del buue. )n este supuesto, sin embargo, tambi'n puede el )stado negar la entrada, si bien como e$cepcin se permite en los casos de arribada "orzosa por a%er-o del barco, limit#ndose la duracin de la estad-a a %einticuatro horas, sal%o ue la legislacin interna disponga otra cosa. Bespecto a los buues mercantes, la regla es ue, sal%o por razones sanitarias o de orden pblico, los )stados suelen de,ar pasarlos a sus puertos, m#$ime para realizar los intercambios comerciales con otras naciones. )n todos los casos los buues, sean de guerra o mercantes, tienen la obligacin de obser%ar, entre otras, las leyes de polic-a, sanitarias y de preser%acin del medio y de na%egacin del )stado hu'sped, y no pueden e,ercer actos de autoridad en los puertos. M en lo ue se re"iere al e,ercicio de la ,urisdiccin penal por el )stado hu'sped, la mayor-a de las legislaciones admite ue en los casos de "altas y delitos cometidos a bordo entre tripulantes e$tran,eros, sin repercusin e$terior y sin inter%encin de ningn nacional, se abstengan las autoridades locales de conocer e inter%enir a "a%or de los cnsules del )stado del pabelln del buue. J< )L ;AB H)BBIHFBIAL* )l mar territorial es el sector del oc'ano en el ue un )stado e,erce plena soberan-a, de igual "orma ue en las aguas internas de su territorio. Segn la +on%encin del ;ar, el mar territorial es aqul que se e!tiende hasta una distancia de doce millas nuticas I..,. Hm8 contadas a partir de las lneas de base desde las que se mide su anchura. La l-nea desde donde se mide el mar territorial, tambi'n llamada lnea de base normal, es la l-nea de ba,amar a lo largo de la costa, es decir, auella ue sigue el trazado de la costa en marea ba,a. Pero e$cepcionalmente es posible medir el mar territorial a partir de* 0. )l trazado de lneas de bases rectas ue unan a puntos de re"erencias e$istentes en la costa, cuando 'sta tiene pro"undas aberturas y escotaduras, o cuando hay una "ran,a de islas a lo largo de ella situadas en su pro$imidad inmediata. Sin embargo, la %alidez ,ur-dica de este trazado depende de ue se cumplan los siguientes reuisitos* Las l-neas rectas no deben apartarse de "orma apreciable de la direccin general de la costa. 6A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Las zonas de mar encerradas por esas l-neas deben estar su"icientemente %inculadas al dominio terrestre para someterlas al r'gimen de las aguas interiores. Las l-neas rectas no pueden trazarse hacia o desde ele%aciones ue emer,an en la ba,amar, a menos ue se hayan construido sobre ellas "aros o instalaciones an#logas ue se encuentren constantemente sobre el ni%el del mar. )l trazado de l-neas rectas no puede aislar del alta mar o zona econmica e$clusi%a el mar territorial de otro )stado. La delimitacin deber# publicarse en cartas marinas y el ribereo les dar# adecuada publicidad, en particular depositando e,emplares de las mismas en la Secretaria (eneral de la F&9. )sta obligacin se ampl-a a toda delimitacin pre%ista para "i,ar la anchura del mar territorial. @. Las islas y ele%aciones o "ondos ue emergen en ba,amar, entendiendo por isla una e$tensin natural de tierra rodeada de agua, ue se encuentra sobre el ni%el de 'sta en pleamar, no considerando como islas las rocas no aptas para mantener habitacin humana o %ida econmica propia. Para poder comprender me,or la e$tensin del mar territorial, resulta util el siguiente gr#"ico* La soberan-a sobre el mar territorial es un corolario de auella ue se posee el )stado sobre el territorio terrestre. La razn determinante de este reconocimiento de soberan-a estatal sobre el mar adyacente a sus costas consiste en ue ello es indispensable a su seguridad y a la proteccin de sus leg-timos intereses. Sin embargo, e$isten limitaciones establecidas por el Derecho internacional a la soberan-a ue posee el )stado respecto a su mar territorial! entre ellas mencionamos. 0. )l derecho de paso inocente* )n %irtud de este derecho, los buues de otros )stados, sean mercantes, de pesca o de guerra, pueden na%egar, pasar, transitar, entrar y salir del mar territorial de un )stado, siempre ue el paso sea rpido e ininterrumpido, abarcando tambi'n el derecho de detenerse y fondear, siempre ue ello obedezca a incidentes normales impuestos por la na%egacin o a causa de "uerza mayor. O> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )l paso se presume inocente mientras no sea per,udicial para la paz, el buen orden la seguridad del )stado ribereo! adicionalmente se e$ige a los submarinos ue na%eguen en super"icie y muestren su pabelln. M si bien es el )stado ribereo el ue pueden negar el paso aduciendo ue el mismo no es inocente, la +on%encin de 0A8@ ha estipulado una lista de actos no inocentes, ue comprende doce posibilidades, a las ue habr# de atenerse el ribereo para cali"icar como inocente el paso por su mar territorial de un buue e$tran,ero. La lista se re"iere, entre otros, a la amenaza o el uso de la "uerza, los e,ercicios o pr#cticas con armas, el mo%imiento de aerona%es u otros dispositi%os militares, las acti%idades de in%estigacin, o la perturbacin de las comunicaciones del ribereo, as- como tambi'n, cualuier otra acti%idad ue no est' directamente relacionada con el paso. @. Kurisdiccin ci%il* La regla general es ue el )stado ribereo no debe detener ni des%iar de su ruta un buue e$tran,ero ue pase por su mar territorial, para e,ercer su ,urisdiccin ci%il sobre una persona ue se encuentre a bordo. Sin embargo, dicha regla tiende dos e!cepciones7 a. La posibilidad de lle%ar a cabo medidas de e,ecucin o precautorias en materia ci%il por obligaciones o responsabilidades contra-das por el buue con moti%o de o durante su paso por las aguas del )stado ribereo. b. La posibilidad de tomar medidas precautorias y de e,ecucin ue la legislacin del )stado ribereo permita en los casos de detencin en el mar territorial o de paso por el mismo procedente de aguas interiores. =. Kurisdiccin penal* La +on%encin distingue si el buue procede de aguas interiores, en cuyo caso es posible hacer detenciones a bodo o instruir las diligencias ue prescriba la legislacin del )stado ribereo. Por el contrario, si el buue procede de un puerto e$tran,ero y se encuentra solamente de paso por el mar territorial, sin entrar en aguas interiores, no est# "acultado el )stado ribereo para proceder a detenciones o a la instruccin de diligencias por las in"racciones penales cometidas antes de ue el buue entre en su mar territorial. Sin embargo, e$isten cuatro e!cepciones, a saber* a. Si la in"raccin tiene consecuencias en el )stado ribereo! b. Si es de tal naturaleza ue pueda perturbar la paz del pa-s o el orden en el mar territorial! c. Si el capit#n del buue o el cnsul del )stado cuyo pabelln enarbola el buue pide la inter%encin de las autoridades locales. d. Si es necesario para la represin del tr#"ico de estupe"acientes. +< LA UF&A +F&HI(9A* La zona contigua es una zona de alta mar contigua al territorial donde el ribere;o ejerce la vigilancia necesaria para prevenir o perseguir las violaciones de sus reglamentaciones aduanera, fiscal y sanitaria que pueden cometerse o se hayan cometido en su propio territorio o en su mar territorial. )sta zona contigua no puede e$tenderse m#s all# de las %einticuatro millas marinas contadas desde las l-neas de base, a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. La zona contigua se con"igura as- como un nue%o espacio para la proteccin de ciertos intereses del ribereo en una e$tensin de mar m#s amplia y al cual se le aplica residualmente el r'gimen el r'gimen ,ur-dico de la zona econmica e$clusi%a. D< LA PLAHAEFB;A +F&HI&)&HAL* O0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La plata"orma continental es la prolongacin natural de un continente, ue ueda cubierto durante los periodos interglaciares como la 'poca actual por mares relati%amente poco pro"undos y gol"os. La plata"orma nace, entonces, en la costa, y suele terminar en un punto de la comarca pendiente creciente :llamado barrera continental<. La plata"orma continental de un )stado ribereo est# "ormada por el lecho y el subsuelo de las reas submarinas que se e!tienden ms all de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongaci"n natural de su territorio hasta el borde e!terior del margen continentalo bien hasta una distancia de .JJ millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde e!terior del margen continental no llega a esa distancia. )l HIK reconoci ue la nocin de la prolongacin natural del territorio como "undamento de una soberan-a econmica sobre la plata"orma continental planteaba de hecho delicados problemas de interpretacin a la hora de delimitar la plata"orma de los )stados %ecinos. )sto ha generado ue se admita consuetudinariamente como "undamento supletorio de la soberan-a econmica del ribereo sobre la plata"orma continental la distancia de .JJ millas desde la costa, sal%o en los supuestos en ue la plata"orma geolgica se e$tienda an m#s le,os de auellas @>> millas. A los "ines de la delimitacin de la plata"orma entre los pa-ses %ecinos, la +on%encin sobre Plata"orma +ontinental de 0AG8 seala ue los )stados ribereos ue se encuentran "rente a "rente o ue sean lim-tro"es, deber#n arribar a un acuerdo entre ellos para delimitar sus plata"ormas. Pero a "alta de acuerdo, y sal%o ue circunstancias especiales ,usti"iuen otra delimitacin, 'sta se determinar# por la lnea media cuyos puntos sean todos euidistantes de los puntos m#s pr$imos de las l-neas de base desde donde se mide la e$tensin del mar territorial de cada )stado. Sin embargo, este principio de delimitacin "ueron ob,eto de interpretacin por el H.I.K. y por distintas con"erencias internacionales produci'ndose la cristalizaci"n consuetudinaria del ..acuerdo entre los )stados// como el primer y principal componente de la norma delimitadora, seguida de un segundo componente integrado por ..la regla de la delimitacin euitati%a// ue est# dotada, a su %ez, de los siguientes elementos* 0. Los principios euitati%os, ue son los par#metros %alorati%os aplicables a la delimitacin. @. Las circunstancias rele%antes, ue pueden ser geogrficas o sociales tales como las histricas, pol-ticas y econmicas. =. Los m'todos pr#cticos ue pueden utilizarse en la delimitacin, ue son muy %ariados pero ue est#n condicionados por las circunstancias anteriores. O@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- +on respecto al r'gimen ,ur-dico aplicable a la plata"orma continental, es posible sealar un derecho general y otros derechos especficos ue tiene el )stado ribereo* Derecho !eneral: )l )stado ribereo e,erce sus derechos sobre la plata"orma a los e"ectos de la e!ploraci"n y e!plotaci"n de los recursos naturales. )ste derecho de e$plotacin tiene para el )stado ribereo el car#cter de soberano, e!clusivo e inherente en el sentido de ue es independiente de su ocupacin real o "icticia, as- como de toda declaracin e$presa. Los recursos naturales a"ectados son los minerales y, en general, todos los recursos no %i%os, as- como los recursos %i%os ue pertenezcan a ..especies sedentarias// o ue mantengan un ..constante contacto "-sico// con el lecho de la plata"orma continental. Derechos es'ec()icos: 0. +onstruir y autorizar la construccin, operacin y utilizacin de islas arti"iciales, instalaciones y estructuras sobre la plata"orma continental, y establecer zonas de seguridad en torno a ellas. @. Autorizar y regular las per"oraciones ue con cualuier "in de realicen en la plata"orma continental. Pero adem#s de tener derechos sobre la plata"orma continental, el )stado ribereo tiene obligaciones y limitaciones, entre las ue mencionamos* I. &o a"ectar el r'gimen de las aguas suprayacentes y del espacio a'reo sobre esas aguas. II. &o entorpecer in,usti"icadamente la na%egacin ni otros derechos y libertades de los dem#s )stados. III. &o impedir el tendido ni la conser%acin de cables o tuber-as submarinas en la plata"orma, aunue ueden su,etos al consentimiento del )stado ribereo. )< LA UF&A )+F&V;I+A )3+L9SI4A* Uona econmica e$clusi%a, tambi'n denominada mar patrimonial, es el nombre que se le da al rea de mar en la que un 2stado tiene derechos especiales en e!ploraci"n y e!plotaci"n de sus recursos segn la &onvenci"n del 4ar. Se e$tiende desde el l-mite e$terior del mar territorial hasta una distancia de doscientas millas n#uticas :=O>,7 Qm< contadas a partir de las l-neas de base desde las ue se mide la anchura de este. +omencemos di"erenci#ndola de las otras nociones propias del Derecho del mar* 0. )n primer lugar hay ue distinguirla del mar territorial, ya ue los derechos ue el )stado ribereo e,erce sobre uno y otro no son e%identemente iguales. As-* Los derechos del )stado costero sobre su zona econmica no pro%ienen del e,ercicio de la soberan-a territorial. Los derechos ue el )stado e,erce sobre su mar territorial son an#logos a los ue e,erce sobre su territorio y aguas interiores con la limitacin relati%a al ..paso inocente//. )n cambio, en la zona econmica los derechos del )stado ribereo est#n en cone$in con la e$ploracin, e$plotacin, conser%acin y administracin de los recursos naturales de la re"erida zona! y los derechos de los terceros, especialmente en lo relati%o a la libertad de comunicacin son pr#cticamente asimilables a los e,ercidos en alta mar. @. ;#s problemas presenta la di"erencia entre zona econmica y plataforma continental. ?ay ue tener en cuenta ue se trata de dos instituciones ue recaen en O= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- principio simult#neamente sobre un mismo espacio "-sico Iel de @>> millas marinasI, en el ue los )stados ribereos pretenden e,ercer su soberan-a econmica. Por ello se pudo plantear el interrogante de la dualidad o unidad de ambas instituciones aunue tiende a pre%alecer la primera postura. Las principales di"erencias ue podemos sealar entre ambas son* Los derechos del )stado ribereo sobre la plata"orma continental a los e"ectos de e$ploracin y e$plotacin de los recursos est#n claramente reconocidos como ..derechos de soberan-a// y tienen el car#cter de ..e$clusi%os//. )n cambio, el car#cter de e$clusi%idad de los derechos sobre la zona econmica dista bastante de ser reconocido sin discusin. La tendencia respecto a la plata"orma continental ha sido ampliarla hasta el borde e$terior del margen continental en %ista de las rei%indicaciones de los pa-ses de plata"orma amplia. )n la zona econmica, por el contrario, la regla de las @>> millas apareci como distancia m#$ima en el Derecho Internacional. Los derechos de los )stados ribereos sobre la zona econmica se re"ieren, es cierto, a los recursos naturales, tanto %i%os como no %i%os, de las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar! mientras ue los relati%os a la plata"orma se e$tienden solamente al lecho y subsuelo de las zonas marinas, es decir, no a"ectan la condicin ,ur-dica de las aguas suprayacentes ni la del espacio a'reo situado sobre tales aguas. Derechos del )stado ribereo sobre la zona econmica* )n la zona econmica e$clusi%a, el )stado ribereo tiene* a< Derechos de soberan-a para los "ines de e$ploracin y e$plotacin, conser%acin y administracin de los recursos naturales, tanto %i%os como no %i%os de las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras acti%idades con miras a la e$ploracin y e$plotacin econmica de la zona, tal como la produccin de energ-a deri%ada del agua de las corrientes y de los %ientos! b< Derecho al establecimiento y la utilizacin de islas arti"iciales, instalaciones y estructuras, ue %iene con"igurado como un ..derecho e$clusi%o// del )stado ribereo en el doble sentido de construir o autorizar y reglamentar la construccin, e$plotacin y utilizacin! y de poder e,ercer la ,urisdiccin e$clusi%a sobre dichas islas arti"iciales. c< Derecho a la in%estigacin cient-"ica marina, en tanto ue las acti%idades cient-"icas ue otros )stados u Frganizaciones pretendan realizar reuerir# el consentimiento del )stado ribereo. d< Derecho a la proteccin y preser%acin del medio marino, lo cual debe entenderse no slo como un derecho sino adem#s como un deber de car#cter internacional. +abe sealar ue el )stado puede adoptar todas las medidas necesarias, incluidas la %isita, la inspeccin, el apresamiento y la iniciacin de procedimiento ,udicial, para garantizar el cumplimiento de sus leyes y reglamentos. Los derechos de los terceros )stados sobre la zona* La zona econmica no est# concebida como un espacio tan e$clusi%o como para ue los terceros )stados ueden pri%ados del dis"rute de ciertos derechos en ella. M as- podemos reconocer* +. #erechos de los terceros 2stados en general7 Al hablar de los )stados terceros en general nos estamos re"iriendo a todos los )stados sin distincin. A ellos se les reconoce el derecho al e,ercicio de las libertades de na%egacin, sobre%uelo, tendido de cables y tuber-as submarinas y ..de otros usos del mar internacionalmente leg-timos relacionados con dichas libertades, tales como los %inculados al "uncionamiento de O7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- buues, aerona%es y cables y tuber-as submarinos//. Pero adem#s, los terceros )stados tienen derechos sobre los recursos %i%os siempre ue se den las siguientes condiciones. 1ue el )stado ribereo carezca de capacidad necesaria para pescar la captura permisible por 'l establecida. 1ue pre%iamente se llegue a algn acuerdo o arreglo con el )stado ribereo. 1ue el )stado ribereo deba tener en cuenta una seri de condiciones y en especial los reuerimientos de determinados pa-ses como los carentes de litoral, auellos con caracter-sticas geogr#"icas especiales y en especial los )stados en desarrollo de la misma regin o subregin. .. #erechos de los 2stados sin litoral y con caractersticas geogrficas especiales en la zona econ"mica* )l art-culo 6A de la +on%encin sobre Derecho del ;ar seala ue los )stados sin litoral tendr#n derecho a participar, sobre una base euitati%a, en la e$plotacin de una parte apropiada del e$cedente de recursos %i%os de las zonas econmicas e$clusi%as de los )stados ribereos de la misma subregin o regin, teniendo en cuenta las caracter-sticas econmicas y geogr#"icas pertinentes de todos los )stados interesados. Los )stados interesados establecer#n las modalidades y condiciones de esa participacin mediante acuerdos bilaterales, subregionales o regionales, teniendo en cuenta, entre otras cosas* a< La necesidad de e%itar e"ectos per,udiciales para las comunidades pesueras o las industrias pesueras del )stado ribereo! b< La medida en ue el )stado sin litoral, de con"ormidad con lo dispuesto en ese art-culo, est' participando o tenga derecho a participar, en %irtud de los acuerdos bilaterales, subregionales o regionales e$istentes, en la e$plotacin de los recursos %i%os de las zonas econmicas e$clusi%as de otros )stados ribereos! c< La medida en ue otros )stados sin litoral y )stados en situacin geogr#"ica des%enta,osa est'n participando en la e$plotacin de los recursos %i%os de la zona econmica e$clusi%a del )stado ribereo y la consiguiente necesidad de e%itar una carga especial para cualuier )stado ribereo o parte de 'ste! d< Las necesidades en materia de nutricin de las poblaciones de los respecti%os )stados. Los )stados desarrollados sin litoral tendr#n derecho, en %irtud de lo dispuesto en este art-culo, a participar en la e$plotacin de recursos %i%os slo en las zonas econmicas e$clusi%as de los )stados ribereos desarrollados de la misma subregin o regin, tomando en consideracin la medida en ue el )stado ribereo, al "acilitar el acceso de otros )stados a los recursos %i%os de su zona econmica e$clusi%a, haya tenido en cuenta la necesidad de reducir al m-nimo las consecuencias per,udiciales para las comunidades pesueras y las perturbaciones econmicas en los )stados cuyos nacionales hayan pescado habitualmente en la zona. Las disposiciones ue anteceden no a"ectar#n a los arreglos concertados en subregiones o regiones donde los )stados ribereos puedan conceder a )stados sin litoral de la misma subregin o regin derechos iguales o pre"erenciales para la e$plotacin de los recursos %i%os en las zonas econmicas e$clusi%as. 3) Competencia de los #stados so)re otros espacios marinos: A< )L ALHA ;AB* Se entiende por alta mar todas aquellas partes del mar que no forman parte del mar territorial o de las aguas interiores. OG Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Los principios en los ue est# basado el r'gimen ,ur-dico del alta mar son los siguientes* 1* +rinci'io de libertad de los &ares: )sto signi"ica ue en cuanto %-a de comunicacin en un Cbien comnD! as-, todos los )stados con litoral o sin 'l tienen derecho a ue na%eguen en alta mar los buues ue enarbolen su bandera. De all- ue los %erdaderos usuarios del mar sean los buues en tanto ue el ligamen ue ellos tienen con un )stado en particular se e$terioriza a tra%'s de la bandera ue es la ue determinar# la nacionalidad del na%-o. Se reconoce ue son los )stados los ue tienen el derecho de conceder la nacionalidad a un buue! sin embargo, a "in de e%itar el uso y abuso de los llamados Cpabellones de complacenciaD, la +on%encin del ;ar impone la limitacin de ue para el otorgamiento del uso de la bandera Cha de e!istir una relaci"n autntica entre el 2stado y el buque9 en particular, el 2stado ha de ejercer efectivamente su jurisdicci"n y su autoridad sobre los buques que enarbolan su pabell"n en los aspectos administrativos, tcnicos y socialesD. La importancia del derecho al uso de la bandera es e$traordinaria, ya ue supone ue en alta mar los buues uedan sometidos a la ,urisdiccin e$clusi%a del )stado del pabelln. )llo lle%a como consecuencia el no poder e"ectuar ningn cambio de bandera durante un %ia,e ni en una escala, e$cepto como resultado de un cambio e"ecti%o de la propiedad o en el registro. Por su parte, el buue ue na%egue ba,o las banderas de dos o m#s )stados, utiliz#ndolas a su con%eniencia, no podr# ampararse en ninguna de esas nacionalidades "rente a un tercer )stado y podr# ser considerado como un buue sin nacionalidad. La competencia e$clusi%a del )stado del pabelln en alta mar sobre sus barcos lle%a como contrapartida las siguientes obligaciones* Fbligacin de mantener la seguridad sobre los buues, especialmente en lo re"erido a* a< la construccin, el euipo y las condiciones de na%egabilidad! b< las dotaciones de los buues y condiciones de traba,o y capacitacin de las tripulaciones! c< La utilizacin de seales, mantenimiento de comunicaciones y pre%encin de aborda,es. Fbligacin de asistencia en el mar. )n este sentido, la +on%encin sobre Alta ;ar seala ue los )stados deben obligar a los capitanes de los buues ue na%eguen ba,o su bandera a ue, siempre ue puedan hacerlo sin peligro para el buue, su tripulacin o sus pasa,eros* a< presten au$ilio a toda persona ue se encuentre en peligro de desaparecer en el mar! b< se diri,an a toda %elocidad posible a prestar au$ilio a las personas ue est#n en peligro, en cuanto sepan ue necesitan socorro! c< en caso de aborda,e, presten au$ilio al otro buue, a su tripulacin y a sus pasa,eros. Fbligacin de tomar medidas e"icaces para impedir y castigar el transporte de escla%os en buues autorizados para enarbolar su bandera y para impedir ue con ese propsito se use ilegalmente su bandera. Hodo escla%o ue se re"ugie en un buue, sea cual "uere su bandera, uedar# libre ipso facto. )ste principio de la libertad de na%egacin tiene una serie de limitaciones ue pasamos bre%emente a e$poner* Por razn de dedicarse a la piratera, se puede apresar al buue o aerona%e pirata o ue est' en manos de piratas en alta mar o en cualuier otro lugar ue no est' sometido a la ,urisdiccin de ningn )stado. Pero el apresamiento slo puede lle%arse a cabo por buues y aerona%es de guerra o a"ectados a un ser%icio pblico y autorizados a tal "in. La represin de otras prcticas odiosas, en especial la trata de escla%os, ,usti"ica la limitacin del principio de libre na%egacin mediante el llamado derecho de O6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- visita. Rste se debe realizar por buues de guerra siempre ue haya moti%os "undados para creer ue un buue mercante se dedica a la trata de escla%os. Hambi'n ueda limitado el derecho a la libre na%egacin cuando haya moti%os "undados para creer ue un buue e$tran,ero ha cometido una in"raccin a las leyes y reglamentos del )stado ribereo. )n este caso se puede e,ercer el denominado derecho de persecuci"n. 2* +rinci'io de libertad de 'esca: Hodos los )stados tienen el derecho de ue sus nacionales se dediuen a la pesca en alta mar, a reser%a de* Sus obligaciones con%encionales. Los intereses y derechos del )stado ribereo ue se estipulan en la +on%encin sobre Alta mar. Las disposiciones sobre la conser%acin de los recursos %i%os de la alta mar. 3* +rinci'io de la libertad de utili,aci-n del lecho del &ar 'ara tender cables $ tuber(as: )n %irtud de este principio, no se puede impedir ue se tiendan cables o tuber-as y ue se proceda a su conser%acin. Son los )stados los ue, por medio de una legislacin oportuna, deben perseguir a los culpables de deterioros o rupturas causadas %oluntariamente o por negligencia culpable a "in de ue las personas sometidas a su ,urisdiccin respondan del costo de la reparacin. 4* +rinci'io de no inter)erencia: )st# -ntimamente %inculado con el principio de libertad de los mares y signi"ica ue el alta mar no puede ser ob,eto de apropiacin por parte de ningn )stado y ue 'stos deben abstenerse de inter"erir en el e,ercicio por parte de los otros pa-ses de los derechos ue todos ellos tienen en alta mar. J< LFS EF&DFS ;ABI&FS M F+)S&I+FS* Por C"ondos marinos y oce#nicosD nos re"erimos a los abismos marinos y ocenicos y su subsuelo, fuera de los limites de la jurisdicci"n nacional, es decir, de las plataformas continentales de los 2stados. Se trata de super"icies ricas en ndulos polimet#licos :prioritariamente manganeso, cobre, n-uel y cobalto< cobre, zinc, plata, oro y platino. La delimitacin de esta zona depende lgicamente del l-mite e$terior de las plata"ormas continentales de los )stados ribereos. Por tanto, si bien la delimitacin de la zona posee un aspecto internacional, son los )stados ribereos uienes "i,an la e$tensin de sus respecti%as plata"ormas en e,ercicio de su ,urisdiccin. La nica e$igencia ,ur-dica reuerida es ue el l-mite e$terior se indiue en cartas o listas de coordenadas debidamente publicadas y ue se depositen ente el Secretario (eneral de la F&9. )l marco ,ur-dico de los "ondos marinos internacionales %iene dado por dos principios b#sicos* el ue la zona constituye $atrimonio comn de la humanidad y el de su utilizaci"n en beneficios de la humanidad. Por patrimonio comn de la humanidad debe entenderse la e$clusin de soberan-a o de propiedad por parte de los )stados o de particulares. M as-, todos los derechos sobre los recursos se con"ieren a la humanidad en su con,unto, en cuyo nombre actuar# la autoridad. +on el principio de utilizacin en bene"icio de la humanidad se uiere e$presar ue todas las utilizaciones y utilidades posibles de ue sean ob,eto la zona y sus recursos deben re%ertir en bene"icio de la humanidad, habida cuenta la necesidad de los llamados pa-ses en desarrollo. )llo supone, a su %ez, la e$istencia de un acuerdo sobre la creacin de una organizacin internacional ue organice, controle y tenga poderes a tal OO Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- "in. )sa organizacin es la 'utoridad ue "ue creada en 0A8@ y ue opera directamente a tra%'s de un rgano llamado )mpresa. A la 'utoridad se le ha otorgado competencia en materia de poltica de recursos y establecimiento de lmites a la producci"n por una parte, y en el establecimiento de ciertos mecanismos de protecci"n a los pases en desarrollo, por otra. )n primer lugar, la pol-tica de recursos y los posibles l-mites deben ser compatibles con la satis"accin de la demanda mundial. )n segundo lugar, la Autoridad debe dar proteccin a los pa-ses en desarrollo siempre ue se demuestre el car#cter econmico de los e"ectos ad%ersos, a tra%'s de dos mecanismos* las medidas compensatorias y las medidas pre%enti%as. +< )SHB)+?FS 9HILIUADFS PABA LA &A4)(A+IV&* )l H.I.K. considera ue un estrecho es todo paso que pone en comunicaci"n dos partes de 'lta 4ar y que es utilizado a los fines de la navegaci"n. Son tres los elementos rele%antes de la nocin de estrecho internacional* el geogrfico, el funcional y el estrictamente jurdico. 0. Desde la perspecti%a geogrfica, un estrecho se de"ine como una parte del medio marino donde se contrae el mar ue constituye un paso natural entre dos #reas de dicho medio, y ue al mismo tiempo separa dos #reas terrestres pr$imas. @. )l elemento funcional e$ige esencialmente ue se trate de una %-a de comunicacin utilizada para la na%egacin internacional. =. Por ltimo, se precisa para completar la nocin de estrecho internacional de un elemento de orden jurdico* ue las aguas del estrecho "ormen parte del mar territorial de uno o %arios )stados. )s decir, a e"ectos ,ur-dicos slo puede considerarse como estrecho au'l donde el mar territorial de uno o m#s )stados ribereos no de,a e$tensin alguna de alta mar para la libre na%egacin a tra%'s de dicha %-a. +on respecto al r'gimen ,ur-dico aplicable a estos estrechos, las grandes potencias mar-timas propon-an la creacin de una dualidad de regmenes segn se trate de mar territorial o de los estrechos internacionales. Hermin triun"ando esta propuesta y "ue as- como la +on%encin de 0A8@ con"eccion un r'gimen propio y di"erenciado aplicable a los estrechos internacionales. )n ellos se aplica el principio de paso en trnsito para todos los buues y aerona%es, de"ini'ndose dicho paso como la libertad de na%egacin y sobre%uelo e$clusi%amente para los "ines del tr#nsito r#pido e ininterrumpido por el estrecho. )l )stado ribereo mantiene una soberana residual sobre los recursos, el control de las acti%idades de in%estigacin y la preser%acin del medio en esas aguas, debiendo procurar ue esos derechos residuales no a"ecten ni se de,en a"ectar por la libertad de comunicacin imperante en ese espacio. Adem#s los )stados ribereos pueden dictar leyes y reglamentos relati%os a la seguridad de la na%egacin, la pre%encin y control de la contaminacin, la prohibicin de cualuier acti%idad pesuera, as- como sobre materia aduanera, "iscal y sanitaria. D< BTFS I&H)B&A+IF&AL)S M +9BSFS D) A(9A I&H)B&A+IF&AL)S* +on"orme al +ongreso de 4iena de 080G, los Cr-os internacionalesD son los que forman una frontera entre 2stados o los que cruzan dichas fronteras. Pero, las &aciones 9nidas intent ampliar el concepto de r-o internacional al entender ue esta e$presin no s"lo comprende los ros internacionales propiamente dichos, sino tambin a todas las corrientes Iros, arroyos, manantiales, etc.8 que atraviesan o bordean el territorio de dos o ms 2stados, as como las aguas y lagos fronterizos. O8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )sta ampliacin ha generado una tendencia actual a sustituir el concepto de Cr-o internacionalD por el de Ccurso de agua internacionalD, nocin 'sta ue, no obstante, genera distintas opiniones respecto a ue se debe entender por tal. Al respecto podemos sealar las siguientes posturas* Para algunos autores el concepto de Ccurso de agua internacionalD se re"iere a la nocin de r-os internacionales acuada por el +ongreso de 4iena de 080G. La nota caracter-stica del concepto es la e$istencia de "ronteras pol-ticas ue di%iden dicho curso o por las ue sus aguas transcurren. Ftros entienden ue los Ccursos de agua internacionalesD hacen re"erencia a la cuenca fluvial, es decir, no slo a los r-os internacionales, sino tambi'n a los a"luentes de los mismos aunue su curso transcurra por el territorio de un solo )stado. Einalmente, otro sector de la doctrina sostienen ue la e$presin Ccursos de aguas internacionalesD hay ue "i,arla con relacin a la cuenca hi"rogr#"ica, cuenca hidrolgica, o cuenca de drena,e. )stos conceptos incluyen todas las aguas super"iciales o subterr#neas ue desembocan en una salida nica! lo determinante es la unidad parcial y "uncional de dichas aguas, no las "ronteras pol-ticas ue las di%iden. )s esta ltima realidad la ue un amplio sector doctrinal y de la pr#ctica de los )stados uiere e$presar con el concepto de Ccursos de agua internacionalesD! para ellos, la e$presin m#s ue hacer re"erencia al concepto ,ur-dico de "rontera pol-tica ha de apoyarse pre"erentemente en una nocin "-sica y econmica* la cuenca hidrogr#"ica y su apro%echamiento. Podr-amos preguntarnos ahora W+u#les son los derechos y obligaciones de los )stados en orden al uso, conser%acin y apro%echamiento de dichas aguasX Para responder a este interrogante lo primero ue debemos decir es ue en los ltimos aos se ha comenzado a considerar a los Ccursos de agua internacionalesD como un recurso natural compartido. )sta nocin %iene a limitar el principio de soberan-a permanente de los )stados sobre los recursos naturales ue se encuentran en su territorio. lo ue sucede es ue la aplicabilidad del concepto de soberan-a a los usos de los cursos de agua entraa ciertas peculiaridades en "uncin de las caracter-sticas "-sicas del agua, y de la situacin geogr#"ica del )stado en relacin a dichas aguas! as-, de nada ser%ir-a a un )stado situado aguas aba,o prohibir determinados usos para e%itar la contaminacin de sus aguas, si los )stados situados aguas arriba lo permiten. De ah- ue la utilizacin, conser%acin y apro%echamiento de los cursos de agua internacionales lle%a impl-cita la idea de la cooperaci"n entre los )stados ribereos o, cuando menos, la necesidad de reestablecer unos determinados l-mites al e,ercicio de su soberan-a sobre las aguas ue pasan por su territorio. A partir de estos t'rminos la pregunta a "ormular es la de las limitaciones a la soberan-a o, en su caso, la cooperacin entre los )stados. Al respecto podemos %er las siguientes limitaciones* Limitaciones y cooperaciones re,eridas a la navegacin: La e%olucin histrica del uso de los r-os na%egables se remonta a los Hratados de 5est"alia! pero "ue en los tratados posteriores a la Be%olucin "rancesa cuando se intent aplicar el principio de la Be%olucin contrario a la apropiabilidad y uso e$clusi%o de los r-os en bene"icio de uno slo de los )stados. Posteriormente, se comenzaron a "irmar una serie de tratados internacionales sobre los r-os europeos, a"ricanos y americanos. M as-, la preocupacin sobre la reglamentacin de la na%egacin de los r-os internacionales produ,o la OA Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- +on"erencia de Jarcelona de 0A@0. De dicha +on"erencia se destaca* a< la denominacin de Cvas de agua de inters internacionalD en %ez de r-os internacionales ya ue uedan comprendidos tambi'n los lagos! b< su internacionalidad %iene dada por la na%egabilidad y porue atra%iese o separe adem#s dos o m#s )stados! c< las re"eridas %-as deben estar abiertas a la na%egacin en r'gimen de igualdad prohibi'ndose las discriminaciones a los barcos de los )stados contratantes! d< el r'gimen no se aplica a los barcos de cabota,e ni a los barcos de guerra! e< los )stados ribereos pueden tomar medidas de polic-a, de sanidad y cuidar de ue se cumplan los reglamentos. &o podemos a"irmar ue el )statuto de Jarcelona sea un r'gimen generalmente aceptado, ya ue pocos )stados han rati"icado los instrumentos preparados en dicha reunin! pero, como acertadamente se ha sealado, esta +on%encin constituye en el momento actual la nica "uente general del derecho "lu%ial internacional. Por otro lado, cabe sealar ue en la actualidad, y en la mayor-a de los casos, los grandes r-os internacionales son ob,eto de un r'gimen con%encional espec-"ico! as- entre otros, son signi"icati%os los reg-menes establecidos para los r-os Bhin, Danubio, +ongo, &iger, Uambeze, Paran#, 9ruguay! B-o de la Plata, Amazonas y B-o San Lorenzo. Limitaciones y cooperaciones en usos con ,ines distintos a la navegacin: Los principales usos de los cursos de agua para "ines distintos de la na%egacin pueden agruparse en las siguientes categor-as* usos agr-colas, usos econmicos y comerciales, y usos dom'sticos y sociales. )n relacin con ellos pueden contemplarse otros problemas como la pre%encin de las inundaciones, la erosin o contaminacin, ue tambi'n deber#n ser considerados a la hora de regular ,ur-dicamente la utilizacin de los cursos de agua internacionales. &ormalmente, la regulacin ,ur-dica de tales aspectos se lle%a a cabo a tra%'s de convenciones bilaterales o multilaterales espec-"icas en cada supuesto, y concertadas entre los )stados ribereos interesados. Del con,unto de las con%enciones interesa destacar los principios generales ue rigen la materia* 0. 9tilizacin y participacin euitati%a y razonable. @. La obligacin de no causar daos sensibles. =. La obligacin general ue tienen los )stados del curso de agua de cooperar entre s- a "in de lograr una utilizacin ptima, y una proteccin adecuada del curso de agua internacional. 7. )l intercambio regular entre los )stados del curso de agua, de los datos e in"ormaciones de ue puedan disponer sobre el estado de los cursos de agua y las pro%isiones correspondientes. )< +A&AL)S I&H)B&A+IF&AL)S* Por canales internacionales se entiende aquellas vas de agua, creadas artificialmente, que ponen en comunicaci"n dos espacios martimos y que estn sometidos a un rgimen internacional. 1uedan e$cluidos, por tanto, los estrechos mar-timos "ormados de manera natural. A pesar de hallarse completamente en el territorio de un nico )stado, su,etos en principio a l soberan-a territorial del mismo, su car#cter internacional deri%a de la creacin e$presa, por %-a con%encional, de un r'gimen internacional para su uso y apro%echamiento. De esta manera no tienen el car#cter de canales internacionales 8> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- auellos canales ue carecen de dicho r'gimen de internacionalizacin, como puede ser, entre otros, el +anal de +orinto, ue comunica los mares Knico y )geo. La categor-a de los canales internacionales comprende actualmente el +anal de Suez, el +anal de Panam# y el canal de Piel. 0. )l +anal de Suez* Atra%iesa territorio egipcio durante 06> Qilmetros y conecta el ;ar Bo,o con el ;ar ;editerr#neo. +onstruido por iniciati%a "rancesa "ue inaugurado en 086A y su e$plotacin "ue concedida a la compa-a constructora por un per-odo de AA aos. Hras una primera etapa de sometimiento al derecho interno, el r'gimen de internacionalizacin del canal ued establecido en la +on%encin de +onstantinopla de 0888. @. )l +anal de Panam#* Sus 80 Qilmetros conectan el Fc'ano Atl#ntico con el Pac-"ico. Eue inaugurado en 0A07. Los )stados 9nidos hab-an apoyado la independencia de Panam# "rente a +olombia ue les hab-a negado el permiso de construccin. )n 0A>= los )stados 9nidos obtienen la concesin de uso a perpetuidad del +anal incluyendo el control ,urisdiccional de la zona. A cambio los ))99 se compromet-an a garantizar militarmente la independencia de Panam# y a desembolsar una suma inicial y un pago anual. )l +anal uedaba abierto a los buues de todas las naciones y era declarado zona neutral. Los t'rminos de este acuerdo "ueron ob,eto de mltiples y continuadas protestas de Panam#, ue pretend-a su renegociacin. (racias a ello en 0AOO se concluy el Hratado del +anal de Panam# por el cual se cre una C+omisin del +anal de Panam#D, organismo pblico creado y regulado por la legislacin de los )stados 9nidos, para la gestin del mismo hasta el =0 de diciembre de 0AAA. =. )l +anal de Piel* Situado en el territorio de Alemania, sus A8 Qilmetros comunican el ;ar del &orte con el ;ar J#ltico. Eue inaugurado en 08AG. Hras una primera etapa como %-a regulada por el derecho interno, el Hratado de 4ersalles de 0A0A estableci su internacionalizacin. )l +anal ueda abierto a todos los buues de todas las naciones ue se hallen en paz con Alemania, ue asegurar# su administracin. ") 38gimen especial de los #stados archipel$gicos: )l )stado archipel#gico se de"ine como el constituido totalmente por uno o varios archipilagos y que puede incluir otras islas. Por archipi'lago se entiende, por su parte, a un grupo de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales formen una entidad geogrfica, econ"mica y poltica intrnseca o que hist"ricamente hayan sido considerados como tales. La delimitacin del )stado archipel#gico se %a a someter a dos condiciones ob,eti%as* 0. )l )stado archipel#gico puede trazar sus l-neas de base rectas siguiendo el contorno m#s e$terno del archipi'lago, siempre ue la proporcin entre agua y tierra dentro de las l-neas de base recta se encuentren entre las relaciones 0 a 0 y A a 0! es decir, tanto si hay menos de una parte de agua por una de tierra como si hay m#s de nue%e partes de agua por una sola de tierra, el trazado no es %#lido. @. Los segmentos o l-neas de base recta no podr#n e$ceder de 0>> millas de longitud, sal%o un =Y del total de los segmentos ue podr#n sobrepasar ese l-mite hasta 0@G millas. As- pues, la de"inicin dada debe completarse con estos dos criterios num'ricos ue deben considerarse como criterios de"initorios m#s ue delimitadores, pues su 80 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- incumplimiento anula los e"ectos de la posible e$istencia terica del )stado archipel#gico. Las aguas encerradas por las l-neas de base rectas no son aguas interiores, pero tampoco territoriales, pues las aguas encerradas uedan especialmente situadas entre las interiores y las territoriales. Parec-a, pues, con%eniente la creacin de un nue%o concepto* as- surgieron las denominadas aguas archipelgicas. )n principio el )stado archipel#gico mantiene soberan-a sobre las aguas archipel#gicas, pero ba,o tres restricciones* I< 9na restriccin se re"iere a la obligacin por parte del )stado archipel#gico de respetar los acuerdos e$istentes con otros )stados, los derechos de pesca tradicionales y otras acti%idades leg-timas de los )stados %ecinos inmediatamente adyacentes en ciertas #reas situadas en las aguas archipel#gicas, as- como el tendido de cables submarinos ya e$istentes de otros )stados, y su conser%acin y reemplazo. II< )l derecho de paso inocente. III< )l libre paso en tr#nsito por los estrechos internacionales. )n resumen, las restricciones padecidas por el )stado archipel#gico en el r'gimen ,ur-dico de sus aguas, particularmente el derecho de libre paso en tr#nsito por las %-as mar-timas archipel#gicas, trans"orman esas aguas en un espacio sui generis pr$imo a la zona econmica e$clusi%a, ya ue dichas aguas no son estrictamente alta mar ni mar territorial, y el )stado ribereo mantiene en ellas una soberan-a residual sobre la e$plotacin de los recursos, el control de las acti%idades de in%estigacin y la preser%acin del medio marino. %) Cuestiones territoriales argentinas: A< ISLAS ;AL4I&AS* '. +8 '3)2&2#23)2S7 La historia de las Islas ;al%inas se relaciona en "orma directa con la historia de los grandes descubrimientos. )n e"ecto, abierta la puerta a nue%os continentes luego del hallazgo de Am'rica, los na%egantes europeos buscaron nue%as rutas ue "acilitaran el acceso a productos pro%enientes de otras latitudes, utilizando para ello los espacios mar-timos paulatinamente descubiertos. )steban (mez, intentando regresar a puertos espaoles, tras desertar de la e$pedicin de ;agallanes, descubri" en 0G@> a estas islas a las ue llam CIslas SansnD. Por su parte, Inglaterra comenz su accionar en el sur de nuestro continente sobre "inales del siglo 34I, y es as- ue reci'n en las cartas n#uticas le%antadas por el corsario Erancisco DraQe aparecen estas islas. Sin embargo, "ue Kohn Strong, uien en nombre de la corona inglesa desembarc" por primera %ez en las islas en 06A>, bautiz#ndolas con el nombre de su protector, CLord EalQlandD. )n tato ue la primera ocupaci"n e"ecti%a "ue e"ectuada por el "ranc's Louis Antoine de Jougain%ille en 0O66, uien bautiz el archipi'lago con el nombre de CIlles ;alouniesD. Sin embargo, esta ocupacin mereci la protesta espaola por entender ue estas islas se encontraban dentro de la ,urisdiccin de lo ue entonces constitu-a la +apitan-a (eneral de Juenos Aires, ante lo cual Erancia reconoci los derechos espaoles y restituy las islas. Pero en 0O66, el Jrit#nico Kohn ;c Jride se instal en lo ue llam Port )gmont, %iolando as- el compromiso de Inglaterra de no en%iar na%-os a los mares del sur. Al tomar conocimiento de esta situacin las autoridades espaolas libraron orden al gobernador de Juenos Aires para ue desocupara la isla de los ingleses, "acult#ndoselo, 8@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- inclusi%e, a utilizar la "uerza en caso necesario, orden ue "ue cumplida, oblig#ndose a los ingleses a abandonar la regin. Sin embargo, Inglaterra %ol%i a ocupar las islas en 0OO0, lo ue "ue noti"icado a Juenos Aires, haciendo e$presa mencin de un pacto secreto en %irtud del cual los ingleses se compromet-an a abandonar %oluntariamente su asentamiento, hecho ue se produ,o en 0OO7, oportunidad en la ue de,aron una placa a la ue se hace "recuente re"erencia en las reclamaciones brit#nicas. Luego de este periodo de ocupacin brit#nica, las "uerzas armadas espaolas se asentaron en las Islas, hasta ue en 0800 debieron retirarse para re"orzar el "uerte de ;onte%ideo, tras el estallido de la Be%olucin de ;ayo. Sin embargo, continuaron habitadas por espaoles y nati%os y continu el e,ercicio de la ,urisdiccin, especialmente a tra%'s de la aplicacin de la legislacin de pesca. A esto se suma el hecho de ue en 0A@>, ya declarada la independencia argentina, Da%it KeZet arrib a la isla y tom posesin de ella en nombre de las Pro%incias 9nidas del B-o de la Plata. &ue%e aos m#s tarde, ;art-n Bodriguez, gobernador de la pro%incia de Juenos Aires y encargado de las relaciones e$teriores, cre la +omandancia Pol-ticoI;ilitar de ;al%inas, designando a Luis 4ernet como gobernador de las islas. )sta creacin, sin embargo, signi"ic el estallido del con"licto con (ran Jretaa ya ue esta nacin consideraba ue esta medida a"ectaba los derechos de soberan-a e,ercidos hasta entonces por ese pa-s. )l gobierno ingl's, con%encido de ue los )stados 9nidos no opondr-an ningn reparo a su apoderamiento de ;al%inas, orden el desplazamiento de los buues ..+lio// y ..Hyne//, ue ten-an asiento en Jrasil y design, dos meses despu's, a ;. Jrisbane como gobernador de las islas. )nterada Argentina de estos acontecimientos, nombr al entrerriano Bi%ero como Ccomandante de la resistencia argentina en ;al%inasD. La delegacin mat a Jrisbane y a otras personas y enarbol la bandera argentina. Pero esta situacin slo perdur hasta 0A=7, ao en el cual asumi como comandante de las islas en representacin de (ran Jretaa ?. Smith, uien, tras izar la bandera brit#nica, orden se capturara a los argentinos ue se encontraban re"ugiados en las ele%aciones de las islas. Hres meses despu's "ueron apresados Bi%ero y sus seguidores. La noticia de la agresin y la toma de ;al%inas por (ran Jretaa lleg a Juenos Aires durante el gobierno de Jalcarce, uien inici las protestas de rigor ue lle%ar-an adelante todos los gobiernos argentinos a partir de la "echa. Hambi'n noti"ic a todos los )stados con los ue las Pro%incias 9nidas manten-an relaciones, aunue el apoyo recibido "ue escaso en ese momento, mientras ue otros )stados se inclinaron a "a%or de Inglaterra, como, por e,emplo, ))99. La situacin se encrudeci an m#s cuando en 0A>8 (ran Jretaa dict las primeras cartas patentes de lo ue ellos llamaban ..las #ependencias de las Islas FalHand//, en la ue se "i,aron los l-mites de 'sta en los @>L y 8>L de longitud oeste, al sur de los G>L de latitud sur. )sto era un hecho muy gra%e para la Argentina pues uedaba incluida la Patagonia dentro de las citadas dependencias. Por suerte, ante la protesta de nuestro pa-s se dictaron nue%as cartas patentes. '. .8 0'S IS0'S 4'0GI3'S 23 0' @3E7 A partir de la creacin de las &aciones 9nidas la preocupacin por la situacin colonial de muchos territorios lle% a ue en 0A76 (ran Jretaa instara la inclusin de la situacin de las Islas ;al%inas en la nmina de territorios no autnomos, ante lo cual Argentina e"ectu las correspondientes reser%as de derechos, manteniendo su oposicin a la situacin e$istente en el archipi'lago. 8= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )n 0A67 la Bepblica Argentina lle% esta cuestin al +omit' de Descolonizacin de la F&9 con una memorable "undamentacin a cargo del Dr. Kos' ;. Buda, cuyo resultado "ue la solicitud del +omit' a la Asamblea (eneral para ue instara a (ran Jretaa a iniciar las negociaciones con nuestro pa-s a "in de alcanzar una solucin al di"erendo. Al ao siguiente la Asamblea (eneral dict la Besolucin @6@G en la ue tom nota ..de la e$istencia de una disputa entre los gobiernos de la Argentina y Beino 9nido de (ran Jretaa e Irlanda del &orte acerca de la soberan-a// sobre las islas e in%it a ambos gobiernos a continuar con las negociaciones. Rstas se mantu%ieron hasta ue en 0AO= se suspendi la reunin ue deb-a lle%arse a cabo en Londres. Argentina acus entonces a Beino 9nido de la suspensin de las negociaciones en %irtud de su negati%a a discutir la cuestin de la soberan-a. Pero la situacin entre ambos )stados se agra%ar-a an m#s cuando en 0AOG (ran Jretaa en%i una misin a las Islas ;al%inas con el ob,eto de ue e"ectuara un rele%amiento econmico en busca de petrleo, lo moti% una protesta argentina ante la Secretaria (eneral de las &aciones 9nidas. A pesar de ello, en 0AO6 (ran Jretaa en%i una nue%a misin, lo ue pro%oc el retiro de la representacin diplom#tica de Argentina en Londres y la consiguiente solicitud de ue (ran Jretaa retirara la suya de Juenos Aires. '. ?8 0' (E2AA' #2 4'0GI3'S7 )n marzo de 0A8@ la situacin se agra% con el incidente producido en las Islas (eorgias del Sur, cuando un grupo de traba,adores argentinos ue hab-an arribado para desmantelar antiguas instalaciones balleneras izaron el pabelln argentino. +omo respuesta (ran Jretaa en%i al Juue ..)ndurance// y dos submarinos nucleares, posicin ue lle% al desembarco de las "uerzas argentinas en las Islas ;al%inas el @ de abril de 0A8@. Inglaterra solicit inmediatamente la con%ocatoria al +onse,o de Seguridad de las &aciones 9nidas, ue dict la Besolucin G>@[8@ e$igiendo el cese inmediato de las hostilidades, el retiro de las "uerzas armadas y el retorno a las negociaciones para lograr una solucin pac-"ica al con"licto. Argentina noti"ic su aceptacin ba,o determinadas condiciones. )l 07 de ,unio de 0A8@ las acciones b'licas terminaron con el armisticio "irmado por ambas partes, luego de la rendicin de las "uerzas argentinas. '. 18 3E2G@S &@3F0I&)@S )A'S 0' (E2AA'7 )n 0A86 se plante otra situacin con"licti%a entre Argentina e Inglaterra. )n e"ecto, (ran Jretaa hizo conocer se CDeclaracin sobre las Pesuer-as del Atl#ntico SudoccidentalD ue "i,aba su ,urisdiccin de pesca en las ;al%inas sobre las 0G> millas marinas, e$tensibles a las @>> millas y e$tendiendo la plata"orma continental precisamente hasta las @>> millas. Acto seguido dict la ..Frdenanza de Pesca de las Islas EalQland//, lo ue agra% la situacin. &uestro pa-s en%i a tra%'s de Jrasil una declaracin o"reciendo una negociacin global en la ue uedaban incluidas todas las cuestiones relacionadas con las ;al%inas, contando con el apoyo del Secretario (eneral de las &aciones 9nidas. Asimismo, Argentina o"rec-a e"ectuar una declaracin de cese "ormal de las hostilidades, a cambio de ue (ran Jretaa de,ase sin e"ecto la zona de proteccin militar de 0G> millas ue hab-a uedado como consecuencia de la (uerra de ;al%inas de 0A8@. 87 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Hras la asuncin del nue%o gobierno argentino en 0A8A, a iniciati%a del entonces ministro de Belaciones )$teriores Dr. Domingo +a%allo, la cuestin de soberan-a "ue colocada ba,o el paraguas, prioriz#ndose las negociaciones directas sobre otras cuestiones importantes de inter's comn a ambas partes, como consecuencia de las cuales se arrib a sendas declaraciones tendentes principalmente a la reanudacin de las relaciones diplom#ticas y consulares. Hambi'n se cre la +omisin de Pesca del Atl#ntico Sur a "in de solucionar una serie de planteamientos respecto del apro%echamiento de los recursos %i%os marinos en la regin. Posteriormente se adopt la CDeclaracin +on,unta de +ooperacin sobre Acti%idades de )$plotacin y )$ploracin de ?idrocarburos en el Atl#ntico SudoccidentalD. '. -8 0@S )K)E0@S 2S(AI4I#@S $@A &'#' 2S)'#@7 H-tulos in%ocados por Argentina H-tulos in%ocados por (ran Jretaa 0. Las Julas de Ale,andro 4I, por las cueles el Papa donaba a los reyes catlicos las posesiones indianas. @. La sucesin de derechos ue correspond-an a )spaa, tras el acceso a la independencia por parte de Argentina, y como una consecuencia de la aplicacin del r'gimen de sucesin de )stados y el principio del uti possideti iuris. =. )l reconocimiento de soberan-a por parte de Erancia respecto de )spaa. 7. La toma de posesin e"ectuada por Da%id KeZet en 08@> a nombre de las Pro%incias 9nidas del B-o de la Plata. G. )l e,ercicio de ,urisdiccin por parte de Argentina sobre las islas. 6. La no e$piracin del derecho de soberan-a a partir de 08== por las permanentes protestas argentinas y esencialmente en %irtud de haber logrado la incorporacin de esta cuestin al proceso de descolonizacin en el #mbito de las &aciones 9nidas. O. Ftros t-tulos complementarios alegados por algunos autores son la contiguidad, la continuidad y la integridad territorial del 2stado. 0. Descubrimiento* Se hace re"erencia al presunto descubrimiento de las islas por el ingl's Kohn Da%is. @. Fcupacin en 0O6GI0O66* )sta ocupacin, sin embargo, se produ,o en %iolacin a los tratados celebrados por (ran Jretaa y )spaa. Adem#s, tampoco "ue el primer asentamiento, ya ue Louis Jougain%ille lo hab-a precedido en 0O67 en nombre de Erancia. =. &ue%a ocupacin pac-"ica en 08==. Sin embargo, la ocupacin no "ue pac-"ica ue se amenaz con el uso de la "uerza y se desalo, a Pinedo, uien e,erc-a la autoridad local. 7. Placa de,ada en el lugar al abandonar las islas en 0OO7. G. La prescripcin como t-tulo para aduirir un territorio, por medio de una posesin larga y continuada. Sin embargo, este t-tulo ueda des%irtuado por no ser las islas tierra nullius. 6. Autodeterminacin de los pueblos. )ste t-tulo, no obstante, desconoce el desplazamiento de la poblacin autctona en ocasin de la toma por la "uerza de 08==. J< A&HSBHIDA* *. +8 0@S 2S$'&I@S $@0'A2S7 La situacin especial de estos territorios polares, en los ue por las condiciones climatolgicas no es posible una ocupacin "-sica y e"ecti%a, y las rei%indicaciones de los mismos en razn a la pro$imidad de determinados )stados hacen ue esta cuestin 8G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- siga planteando problemas delicados y comple,os desde el punto de %ista geogr#"ico, pol-tico y ,ur-dico. La primera pregunta ue nos sale al paso es u' se entiende por territorios polares. Se trata de los espacios comprendidos entre los dos polos y los 66L y ==\ de latitud norte :sector #rtico< y los 6>L de latitud sur :sector ant#rtico< .
*. .8 E*I&'&IL37 Ant#rtida, cuarto continente m#s grande del mundo, est# situado casi en su totalidad al sur de los 66]=>^ latitud S :el c-rculo polar ant#rtico<, ue rodea al polo sur. )n general, su "orma es circular con un largo brazo _la pen-nsula Ant#rtica_, ue se prolonga hacia Am'rica del Sur, y dos grandes escotaduras. *. ?8 '3)2&2#23)2S7 Sin lugar a dudas, historia del continente ant#rtico es bastante reciente. Los primeros datos sobre su e$istencia comienzan inmediatamente despu's del descubrimiento de Am'rica. )n e"ecto, algunos autores citan a la e$pedicin de Am'rico 4espucio :0G> 0< como la primera de las posibles apro$imaciones a la Ant#rtida, aunue otros autores colocan en esa posicin a la e$pedicin de Eernando de ;agallanes :0G@><. De todos modos, luego de esta etapa de descubrimientos, se abri un par'ntesis hasta "ines del siglo 34I, en ue el brit#nico Erancis DraQe alcanz los GO] de latitud sur. Sigui una sucesin de na%egantes holandeses, portugueses y "ranceses. Por su parte, la etapa argentina se inici a partir del siglo 3I3. Podr-amos decir sin mayor riesgo de eui%ocamos, ue esta se trata de una etapa marcada por los intereses econmicos, razn por la cual las primeras e$pediciones de "oueros argentinos, con matr-cula de Juenos Aires, mantu%ieron en secreto los sitios a los ue concurr-an habitualmente en bsueda de sus presas. De ah- ue podamos sostener ue el descubrimiento del continente helado le correspondi a esos "oueros ue no slo la a%istaron como los antecedentes citados m#s arriba, sino ue desembarcaron, y "i,aron con precisin en las respecti%as cartas n#uticas el lugar al ue concurr-an habitualmente para cumplir con sus acti%idades. +on el paso de los aos la regin "ue ganando el inter's de los otros )stados, "undamentalmente cuando los hombres de ciencia se con%encieron ue deb-an conocer me,or las tierras polares australes para comprender m#s pro"undamente la "ormacin del uni%erso. As-, por e,emplo, en 0A>0 una e$pedicin de cient-"icos suecos lleg a la Ant#rtida, debiendo permanecer all- por dos aos a causa de la imposibilidad de rele%amiento por parte del buue de la e$pedicin, hasta ue "ueron rescatados por una 86 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- corbeta uruguaya con matr-cula argentina, lo cual muestra la ,urisdiccin ue e,erc-a nuestro pa-s sobre la zona. )n 0A>= el escoc's 5. Jruce instal un obser%atorio en el archipi'lago de las Frcadas del Sur, en el ue realiz importantes in%estigaciones durante ese in%ierno. Al ao siguiente se dirigi a Juenos Aires en bsueda de apoyo para la continuacin de sus tareas. As- "ue como la Bepblica Argentina aduiri ese obser%atorio y a partir de 0A>7 cient-"icos y t'cnicos de nuestro pa-s estu%ieron presentes en estas islas, sumando as- un nue%o t-tulo sobre nuestro sector ant#rtico* la ocupacin permanente, Eue en este mismo lugar ue se realiz la primera transmisin radial desde el Ant#rtico en 0A@O. Durante el desarrollo de la Primera (uerra ;undial, como era de suponer, las potencias europeas estu%ieron ausentes de la regin, no as- nuestro pa-s, ya ue se continu con el rele%amiento de dotaciones en el obser%atorio de Frcadas, como as- tambi'n en las operaciones de rescate. Ante el estallido de la Segunda (uerra ;undial nue%amente las grandes potencias centraron su atencin en el hemis"erio norte. Sin embargo, Argentina debi intensi"icar el patrulla,e de la regin ante el intento de los beligerantes de instalar reser%as de combustible en la regin. +oncluido el en"rentamiento b'lico se reiniciaron las acti%idades por parte de los pa-ses europeos, cre#ndose organismos especializados en di"erentes pa-ses. *. 18 )2@AK'S S@*A2 0@S #2A2&M@S S@*A2 20 )2AAI)@AI@7 ;uchas teor-as se han enunciado para ,usti"icar las reclamaciones territoriales* 0. 9na de las ellas es la de ..la de"rontacin//, "ormulada por la publicista brasilea Heresinha de +astro, para la cual le corresponder-an territorios ant#rticos a auellos )stados ue proyecten su litoral continental sobre la Ant#rtida. @. La teor-a del descubrimiento, por su parte, es in%ocada por muchos )stados, entre ellos Erancia, &oruega y el Beino 9nido de (ran Jretaa, ue se lo atribuyen a nacionales suyos. +abe acotar au- ue el descubrimiento como t-tulo es considerado incompleto y no habilita para obtener una atribucin de soberan-a. =. Ftra posicin se inclina hacia la aduisicin de soberan-a sobre los terri torios ant#rticos a tra%'s del e,ercicio de ,urisdiccin, en la ue se inscriben la e$plotacin de los recursos naturales, in%estigaciones cient-"icas, acti%idades econmicas, etc. 7. Ftras teor-as como las de la ..continuidad// o la de la ..contig2idad// obedecen, la primera de ellas en un concepto "-sico y geogr#"ico, muy cercano a los intereses econmicos, y la segunda a un concepto de integridad territorial, teor-as 'stas ue no han recibido mayor reconocimiento a ni%el internacional, si bien tanto Argentina como +hile se "undamentan en ellas para reclamar sus respecti%os sectores. G. Por otra parte, ya desde 0A78 )).99. mani"est su inter's por la internacionalizacin de la Ant#rtida ba,o un sistema de tutela, y otros )stados "ueron m#s all# intentando su internacionalizacin considerando la Ant#rtida como una dependencia del dominio pblico internacional, pasando a %eces por la tutela delegada o a %eces por el condominio. 6. Para la Begin Srtica se ha empleado el denominado ..principio de los sectores// ue consiste en atribuir a cada )stado con litoral en el Fc'ano (laciar Srtico la soberan-a sobre todas las tierras comprendidas en un tri#ngulo cuya base est# "ormada por las costas de los )stados, el %'rtice es el Polo &orte y los lados los meridianos ue pasan por los dos e$tremos del litoral de cada )stado. ;ediante esta teor-a se proyecta la soberan-a de los ribereos sobre todas las tierras e islas situadas dentro de su sector, pero en ningn caso sobre las aguas y hielos del mismo. 8O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- *. -8 20 )A')'#@ '3)BA)I&@ #2 +:-:7 Hanto la Argentina como +hile, (ran Jretaa, &ue%a Uelanda, Australia! &oruega, Erancia y Sud#"rica, comenzaron a reclamar territorio en la Ant#rtida. )n 0A7> )).99. con%oc a los pa-ses reclamantes de soberan-a territorial a buscar la "orma de resol%er esos reclamos. )n 0AG8, la necesidad de reglamentar las acti%idades de los )stados en la Ant#rtida impuls a los )).99. a "a%orecer la organizacin de una con"erencia con el ob,eto de elaborar un instrumento ue pudiera de ser%ir de marco a las acti%idades en el continente helado. Eue as- ue se con%oc la +on"erencia de 5ashington en la ue se "irm el Hratado Ant#rtico. Las partes originarias "ueron Argentina, Australia, J'lgica, +hile, )stados 9nidos de Am'rica, Erancia, Kapn, &oruega, &ue%a Uelanda. Beino 9nido de (ran Jretaa e Irlanda del &orte, 9nin de Bepblicas Socialistas So%i'ticas. Por su parte, para acceder a la categor-a de miembro consulti%o es necesario ue el )stado demuestre su inter's en realizar acti%idades sustanciales de in%estigacin cient-"ica, como el establecimiento de una base o el en%-o de una e$pedicin cient-"ica. )n cuanto a los principios b#sicos sobre los ue se apoya el Hratado, podemos mencionar* 0< re"orzar la cooperacin internacional! @< garantizar la libertad de in%estigacin cien t-"ica en la Ant#rtida! =< la utilizacin de la regin con "ines e$clusi%amente pac-"icos! 7< el intercambio de datos relati%os a los programas cient-"icos, intercambio de personal cient-"ico entre e$pediciones y bases, como as- tambi'n el intercambio de obser%aciones y de resultados cient-"icos! G< la desmilitarizacin de la Ant#rtida. )l cumplimiento de los ob,eti%os del Hratado est# asegurado por un sistema de control indi%idual y por las reuniones consulti%as de las Partes +ontratantes. Para ue sea m#s "#cil conocer las acti%idades de las Partes, el Hratado les impone la obligacin de dar noti"icacin pre%ia a las otras Partes de todas las e$pediciones ue se diri,an a la Ant#rtida en las ue participen sus na%-os o nacionales, de la e$istencia de estaciones ocupadas por sus nacionales y de su intencin de hacer penetrar en la Ant#rtida, con "ines e$clusi%amente cient-"icos o de in%estigacin, del personal o del material militar ue sean. )n cuanto a las reclamaciones territoriales, debemos reconocer ue es 'sta una de las cuestiones m#s delicadas ue debi abordar la con"erencia de 5ashington. La solucin ue pre%aleci "ue el mantenimiento del statu quo, es decir el congelamiento de las reclamaciones, agreg#ndose ue la adhesin al tratado no podr# ser interpretada como un abandono total o parcial de los derechos de soberan-a territorial ni una base para reclamaciones "uturas. )n cuanto a la solucin de contro%ersias ue pudieran plantearse en la interpretacin o en la aplicacin del Hratado, las Partes se han obligado a resol%erlas por cualuier medio pac-"ico a su eleccin, incluyendo la +orte Internacional de Kusticia siempre ue se cuente con el asentimiento de todas las Partes, es decir, en cumplimiento de lo establecido por la +arta de las &aciones 9nidas y por el )statuto del alto tribunal. *. /8 20 )A')'#@ '3)BA)I&@ S@*A2 0' $A@)2&&IL3 #20 42#I@ '4*I23)27 )ste Protocolo, es de alguna manera una de las consecuencias de la %igencia de todo el sistema ant#rtico, y centra su ob,eti%o en la proteccin del medio ambiente ue 88 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- hab-a uedado en un segundo plano en ocasin de "irmarse el Hratado de 5ashington de 0AGA. Se apoya en la designacin de la Ant#rtida como #rea de conser%acin )special y se aplica a la zona ubicada al sur de los 6>] de latitud sur, al igual ue el Hratado Ant#rtico. )l ob,eti%o principal de este Protocolo es la designacin de la Ant#rtida como reser%a natural, consagrada a la paz y a la ciencia. +omo principios medioambientales, el art. = cita la proteccin del medio ambiente ant#rtico y los sistemas dependientes y asociados, as- como el %alor intr-nseco de la Ant#rtida, incluyendo sus %alores de %ida sil%estre y est'ticos y su %alor como #rea para la realizacin de in%estigaciones cient-"icas, en especial para la comprensin del medio ambiente global. Para el cumplimiento de estos principios se pre%' ue todas las acti%idades sean plani"icadas y cumplidas de tal "orma ue el impacto ambiental sobre los ecosistemas ant#rticos se reduzca al m-nimo, e%itando acti%idades per,udiciales tanto en lo clim#tico y meteorolgico cuanto en lo relati%o al agua, al aire, al medio marino, 'l las especies de "auna y "lora. )l arto O proh-be e$presamente toda acti%idad relacionada con los recursos minerales, sal%o la in%estigacin cient-"ica. De esta manera ued concluida toda cuestin planteada al respecto y ue, como uedara dicho anteriormente, a"ectaba seriamente a la +on%encin de 5ellington de 0A88. Se pre%' una permanente e%aluacin del impacto ambiental de toda acti%idad ant#rtica. A tal e"ecto se apoyan en la important-sima acti%idad de las Beuniones +onsulti%as del Hratado Ant#rtico, las ue e$aminar#n el traba,o del +omit' para la Proteccin del ;edio Ambiente ue se crea en el art. 00. )n lo relati%o a los casos de emergencias medioambientales, se recogen principios ue ya "ueran enunciados en las dos con"erencias mundiales sobre medio ambiente, entre ellos los de cooperacin y de noti"icacin inmediata de emergencias. *. N8 0@S )K)E0@S 23 0@S OE S2 '$@P' 0' A2&0'4'&IL3 'A(23)I3'7 Los t-tulos en los ue se apoya la reclamacin argentina son* a. Descubrimiento. b. Fcupacin. c. +ontinuidad geolgica. d. +ontig2idad. e. ),ercicio de la ,urisdiccin. ". Sucesin de )stados. +< )L BTF D) LA PLAHA* &. +8 E*I&'&IL3 P &'A'&)2AKS)I&'S7 )l B-o de la Plata es el estuario ue se "orma de la unin de los r-os Paran# y 9ruguay en su desembocadura en el oc'ano Atl#ntico. )stos caudalosos r-os, ue constituyen la segunda mayor cuenca de drena,e de Am'rica del Sur despu's de la del Amazonas, transportan enormes cantidades de sedimentos, por lo ue el estuario presenta un gran nmero de bancos de arcilla y limo. )l B-o de la Plata "orma un brazo de mar ue separa los pa-ses de 9ruguay y Argentina. Hiene unos @=> Qm de ancho, ue disminuye progresi%amente hacia el interior a lo largo de unos @O7 Qm hasta el delta del r-o Paran#. 8A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- &. .8 '3)2&2#23)2S7 +omo un antecedente de la doctrina del uti possidetis juris de 080>, el Hratado de San I0de"onso, continuando con las Julas de Ale,andro 4I y el Hratado de Hordesillas, de, resuelta la cuestin de la na%egacin de los r-os 9ruguay y de la Plata, la ue uedaba ba,o la responsabilidad e$clusi%a de )spaa. Durante el per-odo colonial, la na%egacin por esos r-os, continu reser%ada a los na%-os de bandera espaola. Pero, al producirse la independencia de las Pro%incias 9nidas del B-o de la Plata, auel sistema de cerrado monopolio en todos los rdenes, lle% a la libertad de comercio, y especialmente a la libertad de na%egacin de los r-os. Sin embargo, an uedaba pendiente el determinar a ue ,urisdiccin pertenec-a el B-o de la Plata* argentina o uruguaya. )sta situacin comenz a resol%erse en 0A60 cuando, a tra%'s de la Declaracin con,unta sobre el l-mite e$terior del B-o de la Plata, se "i, la l-nea ue constituye su l-mite e$terior y se toma como base para la "i,acin del correspondiente "rente el mar-timo. )sta nue%a mani"estacin de las relaciones e$istentes de hecho entre ambos )stados, implic una de"initi%a torna de posicin respecto de la condicin ,ur-dica de este curso de agua en el ue los ribereos e,ercen la ,urisdiccin de manera e$clusi%a. Eue en ese mismo ao de 0A60 ue se resol%i la cuestin de l-mites sobre el r-o 9ruguay, con la celebracin del Hratado de L-mites entre la Bepblica Argentina y la Bepblica Friental del 9ruguay, no as- en el caso del B-o de la Plata. )n este tratado ued "i,ado el l-mite sur del r-o 9ruguay en el paralelo de Punta (orda. )n consecuencia, ese l-mite sur del Hratado sobre el B-o 9ruguay se constituy en l-mite norte para el B-o de la Plata. )n 0AO> los ,e"es de )stado de ambos pa-ses "irmaron la Declaracin del B-o 9ruguay, en %irtud de la cual Argentina y 9ruguay comenzaron a e"ectuar estudios sobre la e$ploracin y e$plotacin de los recursos naturales y especialmente del petrleo en sus respecti%as ,urisdicciones. A partir de esta declaracin ambos pa-ses abandonaron sus posiciones de m#$ima, se con"eccion una lista ue inclu-a los di"erentes modos de apro%echamiento del r-o, lo ue lle%ar-a a acordar una solucin de"initi%a sobre el B-o de la Plata ue contempl no slo la cuestin de l-mites sino tambi'n todo un r'gimen de administracin del r-o. Einalmente, el 0A de no%iembre de 0AO= los respecti%os ministros de relaciones e$teriores "irmaron el Hratado del B-o de la Plata y su Erente ;ar-timo. A este acuerdo le sucedieron el Acta de +on"raternidad Bioplatense y tres acuerdos complementarios* el )statuto de la +omisin H'cnica ;i$ta del Erente ;ar-timo, la +omisin Administradora del B-o de la Plata y un acuerdo sobre trazado del l-mite lateral mar-timo, zona de pesca comn y zona comn de prohibicin de actos de contaminacin ambiental. &. ?8 20 )A')'#@ #20 AK@ #2 0' $0')' P SE FA23)2 4'AK)I4@7 +omo ya di,imos, en 0AO= se "irm el tratado del B-o de la Plata. A los e"ectos de determinar la ,urisdiccin e$clusi%a de cada uno de los )stados se "i, una "ran,a costera de un ancho de siete millas marinas entre el l-mite e$terior del B-o y la l-nea recta imaginaria ue une Punta Lara :Argentina< con +olonia :9ruguay<, y desde all# hasta el l-mite norte, es decir el paralelo de Punta (orda, la anchura es de dos millas marinas. Sin embargo estas l-neas no son estrictas, sino ue deben respetar los %eriles de los canales de na%egacin, tomando en consideracin tambi'n la situacin de los respecti%os puertos. )n cuanto a las islas e$istentes o las ue en el "uturo emer,an del A> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- r-o, pertenecen a una u otra parte en la medida en ue se encuentren de uno u otro lado de la l-nea imaginaria. )n este sentido, la Isla ;art-n (arc-a ued ba,o la ,urisdiccin de la Bepblica Argentina, aunue, con"orme a lo establecido por el art. 6=, se constituy en una reser%a natural y sede de la +omisin Administradora del B-o de la Plata, a cuyos e"ectos se hizo necesaria la celebracin de un acuerdo de sede, en las condiciones establecidas por el Derecho Internacional. Bespecto de la condicin ,ur-dica de las aguas, ambas partes se reconocen mutuamente la libertad de na%egacin para sus buues y se garantizan mutuamente el mantenimiento de las "acilidades ue ya se %en-an otorgando en "orma permanente. Se reconocen asimismo el uso de todos los canales situados en aguas de uso comn. )n lo relati%o a los buues de bandera de terceros )stados, se permite la na%egacin de los buues pblicos y pri%ados, y en el caso de los buues de guerra, se permite el paso de auellos ue pre%iamente hayan sido autorizados por la otra parte. Para el caso de la construccin de nue%os canales deber# recurrirse a la +omisin Administradora, la ue e%aluar# si e$iste riesgo de producir un per,uicio sensible a la na%egacin por la otra parte o al r'gimen del r-o. Para el caso de la e$ploracin y e$plotacin del lecho y subsuelo, ambas partes se reconocen mutuamente el derecho de e$plorar y e$plotar los recursos del lecho y subsuelo `en las zonas adyacentes a sus respecti%as costasa con un l-mite preestablecido, para lo cual se "i,an l-neas con"orme a las cartas con"eccionadas por la +omisin ;i$ta 9ruguayoIArgentina de le%antamiento Integral del B-o de la Plata. A tal e"ecto, las instalaciones ue se construyan no deber#n obstaculizar la na%egacin en el r-o. 9na cuestin muy importante se plante acerca de la e$plotacin de los yacimientos ue se encuentren a uno y otro lado del l-mite establecido. Para ello se acord ue los %olmenes ue e$traiga cada parte deben ser proporcionales al %olumen ue se encuentre a cada lado de la l-nea imaginaria. +omo puede apreciarse, se trata de un sistema de e$plotacin en el ue debe primar la euidad y sobre todo ue se apoya en una in%estigacin con "iable para ambas partes. D< )L +A&AL D) J)A(L)* #. +8 '3)2&2#23)2S7
A0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )n 08GG Argentina y +hile "irmaron el Hratado de Paz, Amistad, +omercio y &a%egacin en el ue se reconoc-an mutuamente los l-mites de sus respecti%os territorios al separarse de la dominacin espaola en 080>, aplazando la discusin para el "uturo sobre las cuestiones ue pudieran suscitarse y resol%iendo el sometimiento a arbitra,e de auellos casos en ue no se arribara a un acuerdo directamente. Las cuestiones planteadas abarcaron di%ersas regiones de la "rontera comn y lle%aron a negociaciones y discusiones en di%ersas etapas. As- Argentina y +hile lograron "irmar el Hratado de L-mites del @= de ,ulio de 0880, en el ue ued establecida la di%isin de ,urisdicciones en la Hierra de0 Euego. Sin embargo, no se acompaaron mapas ni se hicieron mayores precisiones, )n 08A= se "irm un Protocolo Adicional en el ue aparece el principio ..Atl#nticoIPac-"ico//, en %irtud del cual Argentina no reclamar-a puntos sobre el Pac-"ico ni +hile sobre el Atl#ntico. +orno puede obser%arse, no se precis cu#l era el +anal de Jeagle. )n 0A>@ ambas partes celebraron los Pactos de ;ayo. )ntre otras decisiones, se resol%i someter a arbitra,e las cuestiones ue surgieren al respecto, design#ndose a tal e"ecto a la corona inglesa y en segundo t'rmino a la +on"ederacin ?el%'tica, la ue declin tal posibilidad. )ste acuerdo tendr-a una %igencia de diez aos, reno%ables autom#tica mente si no mediaba denuncia por alguna de las partes. )n diciembre de 0A6O, el emba,ador chileno en Londres entreg una nota dirigida al secretario principal de )stado para Asuntos )$teriores en nombre de la Bepblica de +hile, en la ue hac-a re"erencia a una disputa entre el pa-s trasandino y la Bepblica Argentina sobre islas ubicadas en el +anal de Jeagle, citando algunos intentos de solucin y los "racasos de 'stos, e in%ocando el car#cter de #rbitro permanente del gobierno brit#nico. Al mismo tiempo el ministro chileno de Asuntos )$teriores dirigi una nota al emba,ador argentino en Santiago de +hile, in"orm#ndole de la gestin lle%ada a cabo ante el gobierno de Su ;a,estad Jrit#nica. &o hubo acuerdo en ese momento! sin embargo, "inalmente arribaron a la celebracin del compromiso arbitral 0<0, ue lle% al laudo noti"icando a las partes el @ de mayo de 0AOO. #. .8 20 'A*I)A'C27 +omo consecuencia del Acuerdo de 0AO0, el gobierno de Su ;a,estad Jrit#nica design una +orte Arbitral con"ormada por cinco miembros de la +orte Internacional de Kusticia. +omo es de pr#ctica en estos casos, las partes "i,aron sus posiciones respecto de la zona reclamada, e$igiendo ambas partes ue se estableciera el l-mite entre las respecti%as ,urisdicciones mar-timas y la declaracin de su soberan-a sobre las islas Picton, &ue%a y Lenno$, islas e islotes adyacentes. Segn el criterio de la +orte Arbitral uedaron planteadas dos cuestiones* por un lado la identi"icacin del +anal de Jeagle y por otro la e$istencia del principio ..Atl#nticoIPac-"ico//. )n este laudo el Hribunal decidi por unanimidad .....ue las islas Picton, &ue%a y Lenno$, ,unto con sus islotes y rocas inmediatamente adyacentes, pertenecen a la Bepblica de +hile// y en la carta ad,unta "i, el l-mite de las respecti%as ,urisI dicciones mar-timas. La +orte estableci un plazo de nue%e meses a partir de la noti"icacin del "allo a las partes, a "in de ue 'stas cumplieran con lo resuelto en 'l, per-odo durante el cual la +orte manten-a su ,urisdiccin y estaba a disposicin de las partes para proporcionarlas asistencia o instrucciones. A@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- )ste laudo "ue declarado nulo por la Bepblica Argentina el @G de enero de 0AO8 por las causales de* l. De"ormacin de las tesis argentinas, al no interpretar correctamente la posicin de la Bepblica Argentina. @. Fpinin sobre cuestiones litigiosas no sometidas a arbitra,e, relacionadas con las ,urisdicciones mar-timas ue se deri%an de la atribucin de soberan-a sobre las islas en litigio. =. +ontradicciones en el razonamiento. 7. 4icios de interpretacin. G. )rrores geogr#"icos e histricos. 6. Ealta de euilibrio en la argumentacin y de la prueba producida por cada parte. #. ?8 0' 42#I'&IL3 $'$'07 Las relaciones entre ambos pa-ses se "ueron deteriorando. )n el mes de "ebrero se intent una solucin a tra%'s del Acta de Puerto ;ontt. )ste intento "racas y ya al borde del con"licto b'lico, el @6 de diciembre del mismo ao se iniciaron las gestiones de S.S. el Papa Kuan Pablo II, ue lle% a la suscripcin en enero de 0AOA del Acta de ;onte%ideo, con la ue se inici la mediacin papal a solicitud de ambas partes. )l Papa e"ectu su primera propuesta en 0A8>, la ue "ue aceptada por +hile, no as- por parte de la Bepblica Argentina, ue solicit especi"icaciones y aclaraciones ue inmo%ilizaron tempor#riamente el proceso. Luego de asumir el gobierno el presidente B. A0"ons-n en nuestro pa-s se aceleraron las negociaciones sobre una nue%a propuesta, arrib#ndose "inalmente a la "irma del Hratado de Paz y Amistad de 0A87 en el ue se daba "in a la centenaria contro%ersia, )n este Hratado de Paz y Amistad en de 0A87 no slo se resol%i la cuestin de la soberan-a sobre las islas del grupo P&L, sino ue tambi'n se consagr el l-mite de ambas soberan-as `sobre el mar, el suelo y el subsueloa, sin una mencin e$presa a la plata"orma continental ni al correspondiente espacio a'reo. Por otra parte, por esta %-a ambos pa-ses introducen en su sistema legal el concepto de Uona )conmica )$clusi%a de raigambre latinoamericana y ue hab-a sido consagrado en 0A8@ por la +on%encin de Kamaica sobre Derecho del ;ar, aunue 'sta an no se encontraba en %igor en ese momento. Einalmente cabe remarcar ue con este Hratado no slo se resol%i respecto de los puntos citados m#s arriba, sino ue ued resuelta tambi'n la cuestin de la boca oriental del )strecho de ;agallanes y se e$cluy e$presamente toda relacin con las respecti%as ,urisdicciones sobre la Ant#rtida, la ue se encuentra sometida a otro r'gimen a tra%'s del tratado Ant#rtico de 0AGA. 'olilla n( ): Cometencia ersonal del *stado: A= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 1) La poblacin: nacionales y extranjeros: Bno de los elementos esenciales del Estado es su poblacin$ ! sobre ella (ste e'erce otro tipo de competencias distintas a las vistas hasta ahora$ denominadas cometencias ersonales. La poblacin est- constituida por el con'unto de personas &ue de modo permanente habitan el territorio del Estado. ;onforme nuestra ;onstitucin 3acional$ la poblacin se integra por dos clases de personas: a= los nacionales$ &ue pueden ser nativos o naturalizados0 ! b= los extran$eros. Poblacin .= 3.;I@3.LE+: La nacionalidad es la situacin $urdica con +ue un hombre es investido or el derecho ositivo de un *stado en relacin al mismo ,*stado-. segn el criterio +ue a+u/l adote% Estos criterios$ a su vez$ pueden ser de dos tipos$ distinguiendo$ a su vez$ a los siguientes sistemas para la atribucin de nacionalidad: En el estado actual del desarrollo del Derecho Internacional$ corresponde a cada Estado determinar por medio de su derecho interno &uienes son sus nacionales. De all &ue debamos hacer una breve referencia a la legislacin argentina ! decir &ue en nuestro pas la le! )DE regula la nacionalidad$ distinguiendo tres formas de ad&uirirla: 1. La nacionalidad or nacimiento: Es una clara derivacin del ius soli en virtud del cual son argentinos todos los nacidos en territorio argentino. %. Nacionalidad or ocin: .lcanza a los hi'os de argentinos nativos &ue nacen en el extran'ero$ ! &ue 6optan7 por la nacionalidad 3acionales Extran'eros nativos naturali0ados Ius soli Este sistema$ adoptado por la ma!ora de los pases americanos$ toma en cuenta para otorgar la nacionalidad el lugar del nacimiento de la persona. En el caso de nuestro pas$ por e'emplo$ es nacional &uien ha!a nacido en el territorio argentino$ sin per'uicio de Ius sanguinis. Es el sistema adoptado por la ma!ora de los Estados europeos. Este sistema toma como elemento para determinar la nacionalidad de una persona la nacionalidad paterna. A7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- paterna o materna argentina. La le! )DE asumi a&u el sistema del ius sangui. ). Nacionalidad or naturali0acin: Es la &ue se con"ere al extran'ero &ue la peticiona de acuerdo a determinadas condiciones "'adas por el artculo %F de la ;onstitucin 3acional. ;abe resaltar &ue en los casos de nacionalidad por 6ocin7 ! por 6naturali0acin7$ se re&uiere siempre una manifestacin de voluntad de parte de &uien se pretende nacionalizar. De all &ue podamos decir &ue el Estado argentino no impone forzosamente la nacionalidad a nadie. Por *ltimo$ ha! &ue se4alar &ue el poder del Estado sobre sus ciudadanos se e'erce de forma plena dentro del territorio del mismo. En cambio$ cuando dichos s*bditos se encuentran en el extran'ero$ el Estado no puede e'ercer sobre los mismos su competencia de e'ecucin sin el consentimiento del Estado en &ue se encuentran sus nacionales. Ello no &uiere decir &ue neguemos &ue el Estado tenga el poder de llamar a los s*bditos &ue se encuentran en el extran'ero Gius evocandiG. Para los casos en &ue los ciudadanos no respondan a dicho llamamiento$ los Estados han procurado$ a trav(s de algunos tratados de emigracin ! servicio militar$ &ue les sean entregados. Pero adem-s de ello$ el Estado tiene la facultad de proteger a sus nacionales cuando ellos se encuentran en el Extran'ero$ !a sea a trav(s de tratados sobre tratamiento especial$ o a falta de los tratados$ exigiendo &ue se garantice a los nacionales el llamado est"ndar minimum0 o$ en "n a trav(s de la proteccin diplom-tica. A= E8:9.3CE9@+: +e considera extran'eros a a las ersonas !sicas o $urdicas +ue no son consideradas como nacionales or el as en +ue est"n domiciliadas o en el +ue son transentes o -en el caso de las ersonas $urdicas-. en cu1o territorio oeran%
Del derecho internacional: Lo &ue corresponde al Derecho Internacional P*blico es regular loa lmites &ue tiene el e'ercicio de esa competencia personal sobre los extran'eros. Dentro de estas limitaciones las m-s importantes son las &ue se desprenden del denominado 62tandard minimum7 de derechos. Dentro del referido +tandard encontramos los siguientes derechos: 1= El de ser protegida su vida ! sus intereses contra las acciones de violencia colectiva organizada en contra de los extran'eros. %= Derecho a no ser detenidos arbitrariamente ! a &ue se proceda a una investigacin en tiempo razonable$ dando al interesado la posibilidad de ser odo. )= Derecho a no ser torturado ! a &ue no se le someta a tratamientos inhumanos. D= :ener asegurado el libre acceso a los tribunales ! no ser discriminado ante ellos por razones de nacionalidad. H= Derecho a Los derechos de los extran'eros Del derecho interno de cada Estado: Los extran'eros est-n en principio sometidos al derecho interno del Estado en cu!o territorio se encuentran ocasional o permanentemente$ fundamentalmente en lo &ue se re"ere a las normas de aplicacin territorial$ a las de seguridad p*blica$ a las de car-cter administrativos$ etc. En el caso de la 9ep*blica .rgentina$ la norma fundamental la encontramos en el artculo %F de la ;3 &ue se4ala: 6Los extran$eros go0an en el territorio de la AG Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Existen dos cuestiones m-s vinculadas con los extran'eros: 3% *ntrada de los extran$eros al territorio de un *stado% La doctrina ha discutido si los Estados est-n obligados por una costumbre internacional a admitir a todos los extran'eros &ue deseen entrar con "nes lcitos en su territorio. . nuestro 'uicio$ la pr-ctica de los Estados es contraria a la existencia de tal norma ! los elementos de la costumbre no son constatables. La admisin de los extran'eros es una cuestin &ue puede ser apreciada discrecionalmente por el Estado receptor. La reglamentacin en concreto &ueda a la competencia exclusiva del Estado. .s vemos &ue est- mu! generalizado &ue se regule el r(gimen de asaortes o documentos de entradas. Pero$ adem-s$ en muchas ocasiones los Estados exigen un visado de entrada &ue se facilita en los ;onsulados del pas receptor en el extran'ero. 4% *xulsin de los *xtran$eros de n *stado: Por lo &ue a la expulsin de los extran'eros se re"ere$ no existe en el Derecho Internacional Ieneral normas &ue la prohban$ salvo &ue la misma produzca un da4o in'usti"cado al extran'ero$ &ue slo tendra una explicacin satisfactoria si se basara en un "n ilcito. 2) El asilo territorial: El asilo territorial es a+uella roteccin +ue un *stado resta en su territorio al acoger en el mismo a determinadas ersonas +ue llegan a /l erseguidas or motivos olticos 1 cu1a vida o libertad se encuentran en eligro en el *stado de rocedencia. La institucin &ue examinamos tiene su fundamento en la competencia &ue e'erce el Estado sobre su territorio$ ! en virtud de ella puede conceder no slo la entrada en el mismo$ sino tambi(n otorgar proteccin mientras se habite dentro de su esfera territorial. Ello trae como consecuencia &ue para el particular asilado no aparece como un derecho$ sino como una concesin graciosa del Estado asilante. +in embargo$ la tendencia moderna es considerar al asilo como un verdadero derecho humano. Ello se advierte claramente en el Pre-mbulo de la Declaracin de las 3aciones Bnidas &ue dice: 6*n caso de ersecucin. toda ersona tiene derecho a buscar asilo 1 a dis!rutar de /l en cual+uier as7. Podemos resumir las ideas generales en torno a las cuales gira en asilo territorial$ en los siguientes puntos: 1. El asilo es un derecho del Estado derivado de su soberana$ aun&ue cada da crece m-s la opinin de considerarlo como un derecho humano. A6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- %. Pueden bene"ciarse de (l las personas perseguidas por cuestiones polticas ! las &ue luchan en contra del colonialismo. ). En cambio$ &uedan excluidos del asilo los &ue ha!an cometido delitos contra la paz$ crmenes de guerra o delitos contra la #umanidad. D. La cali"cacin de la causa del asilo corresponden al Estado territorial H. El asilo debe ser respetado por todos los dem-s Estados. E. Las personas perseguidas por razones polticas ! las &ue luchan contra el colonialismo tienen derecho a &ue no se les niegue la entrada en el territorio de los Estados ! a no ser expulsado o devueltas a cual&uier otro Estos en &ue puedan ser ob'eto de persecucin. +alvo razones fundamentales de seguridad nacional o salvaguarda de la poblacin del Estado.
3) El asilo diplomtico: El asilo diplom-tico es una institucin tpica de los pases latinoamericanos donde ha tenido un cierto desarrollo en la pr-ctica ! en el Derecho ;onvencional. Examinaremos seguidamente las principales cuestiones &ue el asilo diplom-tico plantea ! la reglamentacin de las mismas por la ;onvencin de ;aracas: Lugar en &ue se puede conceder el asilo Los lugares designados para acoger a los asilados son las Legaciones$ los navos de guerra ! los campamentos ! aeronaves militares. Por Legacin se entiende 11toda sede de misin dilom"tica ordinaria. la residencia de los 5e!es de 6isin. 1 los locales habilitados de los asilados. cuando el nmero de /stos exceda a la caacidad normal de los edi&cios22. cali"cacin unilateral ;orresponde al Estado asilante la cali"cacin de la naturaleza del delito o de los motivos de la persecucin. Pudiera pensarse &ue la competencia del Estado asilante para cali"car los delitos es enteramente discrecional$ pero no lo es tanto$ si se tiene en cuenta &ue el artculo J de la misma ;onvencin dice: 11*l !uncionario asilante tomar" en cuenta la in!ormaciones +ue el 7obierno territorial le o!re0ca ara !ormar su criterio resecto a la naturale0a del delito o de la existencia de delitos comunes conexos8 ero ser" resetada su determinacin de continuar el asilo o exigir el salvoconducto ara el erseguidor 22. La cali"cacin :radicionalmente$ para conceder el asilo diplom-tico se ha re&uerido &ue el peticionario fuera un perseguido poltico AO Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- del re&uisito de la urgencia ! &ue al solicitarlo se d( una situacin de urgencia. Era necesario puntualizar la nocin de urgencia. Por ello la ;onvencin de ;aracas ha dedicado tres artculos. Por el primero se re&uiere la urgencia para &ue pueda otorgarse el asilo. Por su parte$ el artculo E de"ne los casos concretos diciendo: 112e entiende or casos de urgencia. entre otros. a+uellos en +ue el individuos sea erseguido or ersonas o multitudes +ue ha1an escaado del control de las autoridades. o or las autoridades mismas. as como cuando se encuentre en eligro de ser rivado de su vida o de su libertad or ra0ones de ersecucin oltica o no ueda. sin riesgo. onerse de otra manera en seguridad22. :erminacin del asilo El asilo diplom-tico se concede por el tiempo estrictamente indispensable para &ue el asilado salga del pas con las seguridades otorgadas por el Iobierno del Estado territorial. .dem-s se considera una prerrogativa del Estado territorial el pedir el "n del asilo. :ambi(n puede pedir el "n del asilo el Estado asilante$ estando el Estado territorial obligado a dar de manera inmediatamente$ salvo caso de fuerza ma!or$ el correspondiente salvoconducto. De esto se desprende &ue mientras &ue para el Estado asilante es una facultad el pedir la salida$ para el Estado territorial es una obligacin concederla. La inmunidad derivada del asilo de hecho El *ltimo p-rrafo del artculo ) de la ;onvencin de ;aracas dispone: 6Las ersonas comrendidas en el aartado anterior 9se re&ere a las inculadas 1 rocesadas or tribunales ordinarios 1 or delitos comunes o condenadas or tales delitos: +ue de hecho enetrasen en un lugar adecuado ara asimilarse deber"n ser invitadas a retirarse o. segn el caso. entregadas al 7obierno local. +ue no odr" $u0garlas or delitos olticos anteriores a la entrega7. ;omo se ve$ se intenta proteger a la persona &ue hubiera perpetrado delitos comunes$ intentando evitar las consecuencias penales de los delitos polticos conexos &ue hubiera podido cometer. 4) La proteccin diplomtica: ;uando un Estado realiza un hecho internacionalmente ilcito del &ue es vctima directa un particular$ (ste tiene como principal va de reclamacin el ordenamiento 'urdico interno del Estado autor del hecho ilcito. +i esta va no es efectiva ha! alg*n supuesto excepcional en el &ue el particular puede acudir a una instancia internacional para reclamar responsabilidad al Estado autor del hecho ilcito$ como es el caso$ por e'emplo$ del acceso al :ribunal Europeo de Derechos #umanos. Pero lo normal es &ue el particular$ una vez agotados los recursos internos del Estado$ no tenga !a otra va de reclamacin. Es ante estos supuestos donde tiene un papel especial la institucin de la proteccin diplom-tica. A8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La proteccin diplom-tica ha sido de"nida como la accin de un 7obierno ante otro 7obierno extran$ero ara reclamar resecto de sus nacionales o. excecionalmente. de otras ersonas. el reseto al Derecho Internacional o ara obtener ciertas venta$as a su !avor% Es$ en de"nitiva$ la proteccin diplom-tica es la puesta en movimiento por el Estado de la accin diplom-tica o de la accin 'udicial internacional en razn de los da4os sufridos por sus nacionales en el extran'ero. La proteccin diplom-tica se distingue de la asistencia consular en &ue es e'ercida por los representantes del Estado &u( act*an en inter(s de (ste conforme a una norma de Derecho Internacional general$ mientras &ue$ en la ma!ora de los casos$ la asistencia consular es prestada por funcionarios consulares &ue velan por los intereses de los particulares$ conforme a lo dispuesto en la ;onvencin de Kiena sobre 9elaciones ;onsulares. Podemos resumir esta institucin del Derecho Internacional en los siguientes puntos: 1. La proteccin puede ser e'ercida con una triple "nalidad: Prevenir la violacin de normas internacionales relativas a los extran'eros0 ;acer cesar una actividad de car-cter ilcito0 @btener una rearacin. %. 5ediante la proteccin diplom-tica el Estado e'ercita un derecho propio ! no un derecho del ciudadano o nacional su!o. En efecto$ al hacerse cargo de la causa de uno de sus ciudadanos$ al poner en movimiento en su favor la accin diplom-tica o la accin 'udicial$ el Estado hacer valer el derecho &ue tiene a hacer respetar en la persona de sus s*bditos el Derecho Internacional. ). La renuncia a la proteccin o el desistimiento de ella por parte del individuo$ es negada por la ma!ora de la doctrina pues$ como !a di'imos$ se trata de un derecho del Estado ! no del particular. Precisamente por ello$ el Estado s puede renunciar convencionalmente al e'ercicio futuro de la proteccin diplom-tica en los casos previstos en el tratado en cuestin. D. El e'ercicio de la proteccin diplom-tica es una competencia puramente discrecional. Ello tiene como consecuencia: Lue el Estado pueda decidir libremente si e'erce o no la proteccin diplom-tica0 Lue el Estado pueda renunciar a su e'ercicio una vez iniciada0 Lue sea el Estado$ ! no el particular$ el &ue considere su"ciente o no la reparacin. +in embargo$ la proteccin diplom-tica est- directamente relacionada con la proteccin de los derechos del ser humano$ &ue es uno de los principales ob'etivos del Derecho Internacional contempor-neo. Por ello$ a pesar de reconocerse generalmente el car-cter discrecional del derecho del Estado a e'ercer la proteccin diplom-tica$ cada vez tiene m-s apo!o doctrinal la tesis seg*n la cual los Estados tienen una obligacin$ por imperfecta &ue sea$ de AA Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- proteger a sus nacionales en el extran'ero cuando son vctimas de violaciones graves de sus derechos. H. Los procedimientos de e'ercicio de la proteccin pueden ser mu! variados. Lo normal es &ue se recurra a las gestiones diplom-ticas$ como por e'emplo$ una reclamacin formal. +i (sta no tiene respuesta satisfactoria por medio de un arreglo directo$ se puede recurrir a los diferentes medios de arreglo de controversias$ incluido$ naturalmente$ el 'udicial$ si las partes as lo convienen o hubieren aceptado la competencia de alg*n rgano 'udicial. E. Para &ue la proteccin diplom-tica pueda ser e'ercida se re&uiere la concurrencia de los siguientes re&uisitos: Nacionalidad de la reclamacin: Esto supone &ue$ en ausencia de acuerdos particulares$ slo el vnculo de nacionalidad entre el Estado ! el individuo le da a a&u(l el derecho a la proteccin diplom-tica. De ello se deduce &ue cabe el e'ercicio de la proteccin diplom-tica por un Estado: a= cuando el agraviado sea nacional su!o$ ! b= cuando no lo sea$ siempre &ue existan acuerdos particulares$ como en el caso de la representacin internacional de un Estado por otro. MLu( pasa en los casos de doble nacionalidadN La regla general es &ue un Estado no puede proteger a una persona Gfsica o 'urdicaG &ue tenga tambi(n la nacionalidad del Estado frente al &ue se reclama. La excecin est- dada en los casos en &ue la nacionalidad 11predominante22 de esta persona sea la del Estado &ue e'ercer la proteccin$ tanto en el momento del per'uicio como en la fecha de la presentacin o"cial del reclamo. @tra pregunta &ue nos podemos hacer es MEn &ue momento ha de existir el vnculo entre el Estado ! la personaN La tesis m-s generalizada es &ue la persona debe estar en posesin de la nacionalidad del Estado reclamante tanto en el momento de la presentacin de la reclamacin$ como en el &ue se produ'o el hecho &ue motiv la demanda. Excepcionalmente$ un Estado puede e'ercer la proteccin diplom-tica con respecto a una persona &ue sea nacional su!o en la fecha de presentacin o"cial de la reclamacin pero &ue no lo era en el momento del per'uicio$ siempre &ue esa persona ha!a perdido su nacionalidad anterior ! ha!a ad&uirido$ por una razn no relacionada con la reclamacin$ la nacionalidad de ese Estado de un modo &ue no est( en contradiccin con el Derecho Internacional. +in embargo$ esta excepcin tiene un lmite: cuando la reclamacin se presenta contra el Estado del &ue era nacional en el momento en &ue se realiz el hecho internacionalmente ilcito. Agotamiento de los recursos internos: .ntes de recurrir a la 'urisdiccin internacional$ se ha considerado necesario &ue el Estado en &ue se ha cometido la lesin pueda remediarla por sus propios recursos$ en el marco de su ordenamiento 'urdico interno. Dentro de estos recursos internos &uedan comprendidos los procedimientos 'udiciales ! administrativos0 0>> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- en cambio$ &uedan excluidos los recursos a ttulo de gracia$ como por e'emplo$ las peticiones de indulto. Esta regla del agotamiento de los medios internos tiene$ no obstante$ las siguientes excepciones: 1= ;uando convencionalmente el Estado contra el &ue se reclama ha renunciado expresamente a &ue se agoten los recursos internos0 %= ;uando los recursos internos no ofrecen ninguna posibilidad razonable de obtener una reparacin e"caz0 )= ;uando existan retrasos in'usti"cados en la administracin de 'usticia por los tribunales ordinarios$ o cuando (stos no dicten su sentencia en un plazo razonable. La conducta correcta de la persona: Este re&uisito$ conocido con el nombre de 6manos limias7$ ! &ue surgi en la 'urisprudencia anglosa'ona$ !a no es exigido. 'olilla n( <: La roteccin internacional de la ersona humana:
1) ntecedentes: #an hecho su aparicin$ a partir de la segunda mitad del siglo 88$ un con'unto de normas dedicadas a la proteccin internacional del individuo a las &ue$ de modo convencional$ se agrupa ba'o la categora gen(rica de 6Derecho Internacional de los Derechos #umanos7. +e con"gura as un nuevo sector del ordenamiento internacional caracterizado por su progresividad ! dinamismo axiolgico. La gran innovacin introducida por (stas normas radica en la presencia de un elemento esencial &ue se convierte en su principal rasgo distintivo$ a saber: la consideracin del individuo ! de su dignidad como un valor autnomo de la +ociedad Internacional &ue$ por lo tanto$ se convierte en un bien $urdico rotegible en s mismo por el Derecho Internacional$ con independencia de la condicin o circunstancias en &ue se encuentre el particular ob'eto de proteccin. +e ha producido la superacin del vie'o principio de la competencia exclusiva del Estado ! su sustitucin por una nueva concepcin &ue de"ne a los derechos humanos como materia de inter/s internacional. En virtud de esta nueva concepcin se establece un modelo de cooperacin entre ordenamientos 'urdicos &ue al tiempo &ue reconoce una competencia primigenia ! directa al Estado para establecer mecanismos propios de proteccin ! promocin$ de"ni(ndose la competencia de la ;omunidad Internacional para adoptar normas en dicho -mbito e GinclusoG para establecer sistemas internacionales de control ! "scalizacin del comportamiento estatal. El resultado de este proceso ha sido la adopcin de normas sustantivas &ue enuncian derechos ! normas procesales &ue de"nen mecanismos de control ! proteccin frente al Estado en el plano internacional. .mbas categoras de normas integran los denominados sistemas internacionales de roteccin de los derechos humanos. &ue pueden clasi"carse en dos grandes blo&ues: los sistemas universales$ &ue se desarrollan en el -mbito del 0>0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- sistema de las 3aciones Bnidas$ especialmente en la @3B$ ! los sistemas regionales$ vinculados esencialmente con el ;onse'o de Europa$ la @rganizacin de Estados .mericanos ! la Bnin .fricana. .un&ue cada uno de estos sistemas presenta caractersticas propias$ existe un con'unto de elementos b-sicos &ue son comunes a todos ellos$ a saber: 1. +on sistemas de proteccin del en s mismo considerado$ en su relacin con el Estado !$ en principio$ tan slo frente al Estado. %. Los sistemas internacionales son subsidiarios respecto de la proteccin de los derechos humanos a nivel interno !$ por consiguiente$ slo operan tras la actuacin de los sistemas internos. ). Los sistemas internacionales de promocin ! proteccin de los derechos humanos est-n ntimamente vinculados al fenmeno de las @rganizaciones Internacionales$ !a &ue surgen ! se desarrollan siempre en el seno de una @rganizacin Internacional &ue les ofrece soporte ideolgico$ institucional ! material$ ! &ue garantiza la pervivencia ! autonoma de cada uno de los sistemas. D. Los sistemas internacionales de derechos humanos integran un doble blo&ue normativo dedicado$ respectivamente$ a la codi"cacin ! de"nicin de derechos fundamentales$ por un lado$ ! al establecimiento de estructuras internacionales de control del comportamiento estatal$ por otro. H. La proteccin de los derechos humanos se e'erce en cada sistema a trav(s de t(cnicas diferentes &ue$ en *ltima instancia$ se reducen siempre a t(cnicas de control internacional. Estas t(cnicas responden$ por lo general$ a modelos no 'udiciales. O as$ aun&ue la "gura de los :ribunales internacionales de derechos humanos se va abriendo paso de forma progresiva ! decidida$ sigue siendo excepcional la con"guracin del sistema 'udicial como mecanismo principal ! directamente aplicable de proteccin de los derechos humanos. .dem-s$ los mecanismos de control se establecen$ dentro de cada sistema$ en forma escalonada$ &ue va del simple examen de informes gubernamentales peridicos a la presentacin de denuncias del individuo contra el Estado. De todos los posibles m(todos tan solo el de informes peridicos entra en funcionamiento de forma autom-tica$ estando sometidos los restantes a un sistema de reconocimiento previo de 'urisdiccin por parte del Estado afectado$ ;omunidad Internacional . previsto normas sustantivas ! ad'etivas para la proteccin de los D# ?orman los sistemas de proteccin de los D# +istemas universales +istemas regionales @3B @E. 0>@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- de forma &ue el rgano internacional de control no podr- recibir denuncias si el Estado no ha aceptado previamente tal posibilidad. ?inalmente$ cabe decir &ue el control no se e'ercita exclusivamente respecto de supuestos individualizados de violacin. Dicho m(todo coexiste con supuestos de investigacin de situaciones masivas ! sistem-ticas de violacin de los derechos humanos. 2) Los sistemas uni!ersales de proteccin de los "#: la accin de las $aciones %nidas: .= P9@;E+@ DE ;@DI?I;.;I>3: 3o fue sino hasta la ;onferencia de +an ?rancisco cuando se inclu!eron en la Carta de las Naciones Unidas una escueta referencia a los derechos humanos$ tanto en el Pre-mbulo como en el texto articulado. +obre esta reducida base se ha desarrollado una rica e interesante pr-ctica &ue se ha traducido$ en lo esencial$ en la de"nicin de un est-ndar internacional de derechos reconocidos ! en la consolidacin de un comple'o sistema de control ! proteccin en materia de derechos humanos. Esta evolucin se ha visto reforzada por la celebracin$ ba'o los auspicios de la @rganizacin$ de dos ;onferencias 5undiales sobre Derechos #umanos$ la primera en :eher-n en 1JEP ! la segunda en Kiena en 1JJ)$ as como por la inclusin de la problem-tica de los derechos humanos en todas las grandes ;onferencias mundiales celebradas ba'o los auspicios de la @3B en la *ltima d(cada del siglo 88. El proceso de codi"cacin se inicia materialmente en 1JDE$ al crearse la ;omisin de Derechos #umanos ! encomend-rsele la formulacin de proposiciones$ recomendaciones e informes relativos a: 1= una declaracin internacional de derechos del hombre0 %= declaraciones o convenciones internacionales sobre libertades cvicas$ la condicin 'urdica ! social de la mu'er$ la libertad de informacin ! otras cuestiones an-logas. ?ruto de este mandato fue la adopcin de la Carta Internacional de Derechos ;umanos en la &ue se de"ne el r(gimen general de derechos humanos de la @3B. En efecto$ dicha ;arta agrupa a los instrumentos &ue contemplan los derechos humanos en su globalidad$ a saber: Declaracin Universal de Derechos Humanos: ?ue adoptada por la .samblea general en 1JDP ! est- integrada por treinta artculos en los &ue$ partiendo de la proclamacin de los principios de libertad$ igualdad ! no discriminacin$ se recogen de forma con'unta los derechos civiles ! polticos ! los derechos econmicos$ sociales ! culturales. .dem-s se anuncia &ue e'ercicio de estos derechos tan slo pueden ser limitados por la le!$ para proteger los derechos de terceros o para satisfacer las 'ustas exigencias morales$ del orden p*blico ! del bienestar general de una sociedad democr-tica. 0>= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La declaracin de derechos se completa con una brevsima declaracin de deberes$ al establecer &ue 11toda ersona tiene deberes resecto a la comunidad. uesto +ue slo en ella uede desarrollar libre 1 lenamente su ersonalidad22. La Declaracin Bniversal adopta la forma de una mera 9esolucin de la .samblea general. 3o obstante$ a pesar de su formal falta de fuerza 'urdica obligatoria$ lo cierto es &ue la Declaracin Bniversal ha experimentado una evolucin tendente a permitir una cierta oponibilidad de la misma a los Estados$ especialmente por va consuetudinaria. Ello se traduce en la exigibilidad de un buen n*mero de derechos contenidos en la Declaracin <derecho a la vida$ a la integridad fsica$ a la libertad ! seguridad$ a la tutela 'udicial efectiva$ etc.=$ pero no de todos ellos$ ni tampoco de la Declaracin globalmente considerada. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: Estos instrumentos$ tambi(n conocidos como Pactos de Nueva =or>. fueron aprobados por la .samblea Ieneral de la @3B en 1JEE. Ellos recogen la totalidad de los derechos humanos enunciados en la Declaracin Bniversal$ desarroll-ndolos ! dot-ndolos de unidad. ;ada uno de los pactos regula por separado una categora de derechos0 as$ el Pacto de Derechos ;iviles ! Polticos se ocupa de los derechos cl-sicos a la vida$ la integridad$ la prohibicin de la tortura$ la libertad personal$ la tutela 'udicial efectiva$ las libertades de pensamiento$ opinin$ asociacin ! reunin$ el derecho a la intimidad ! a la vida familiar$ a la personalidad 'urdica o a los derechos espec"cos de las minoras. Por su parte$ el Pacto de Derechos Econmicos$ +ociales ! ;ulturales recoge el derecho al traba'o ! a &ue el mismo se desarrolle en condiciones dignas$ los derechos sindicales$ los derechos a la seguridad social$ a la proteccin de la familia$ el derecho a un nivel de vida adecuado$ a la educacin ! a la cultura$ etc. 3o obstante$ ha de se4alarse las diferencias existentes entre ambos Pactos. .s$ mientras &ue el Pacto de Derechos ;iviles ! Polticos de"ne obligaciones autom-ticas$ asumiendo el Estado el deber de reconocimiento ! garanta inmediata de los derechos enunciados en el mismo$ el Pacto de Derechos Econmicos$ +ociales ! ;ulturales se concibe como un instrumento progresivo$ &ue de"ne derechos cu!o disfrute slo se garantiza en un determinado horizonte$ por lo &ue el Estado *nicamente asume el compromiso de adoptar medidas para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos reconocidos en el Pacto. Protocolo Facultativo Primero al Pacto de Derechos Civiles y Polticos: ?orma igualmente parte de la ;arta Internacional ! fue adoptado por la .samblea general en 1JEE. ;ontiene mecanismos de control ! supervisin internacional del 0>7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- comportamiento de los Estados$ sin los &ue la proclamacin de derechos perdera buena parte de su signi"cacin. A= >9I.3@+ ;@5PE:E3:E+: De forma paralela al desarrollo del proceso de codi"cacin$ la @3B ha ido de"niendo una estructura org-nica encargada de desarrollar su Programa de Derechos #umanos. +e trata de una estructura comple'a en la &ue han de diferenciarse dos categoras de rganos: los rganos creados en virtud de la ;arta de las 3aciones Bnidas ! los rganos creados en virtud de los tratados internacionales sobre derechos humanos auspiciados por la @rganizacin. '% 3: ?@7ANB2 C@*ADB2 *N CI@#UD D* LA CA@#A: a& De las escasas disposiciones &ue la ;arta de san ?rancisco reserva a los Derechos #umanos$ la ma!ora est-n dedicadas a la distribucin de competencia entre sus rganos principales$ en particular la Asamblea 7eneral ! el Conse$o *conmico 1 social$ a los &ue se les asigna una responsabilidad principal en materia de derechos humanos. En cambio$ la ;arta guarda silencio sobre las posibles funciones &ue podra cumplir el Conse$o de 2eguridad ! el 2ecretario 7eneral en (ste -mbito$ lo &ue no ha impedido &ue dichos rganos ha!an asumido posteriormente competencias en la materia. b& Cunto a los rganos principales mencionados$ la ;arta de +an ?rancisco prev( &ue el E;@+@; establezca comisiones para la promocin de los derechos humanos. Dicho precepto ha constituido la base para la creacin de la Comisin de Derechos ;umanos$ la cual fue sustituida$ en %FFE$ por el Conse$o de Derechos ;umanos. Este conse'o$ &ue depende de la .samblea Ieneral$ tiene una composicin intergubernamental basada en el principio del reparto geogr-"co e&uitativo. .s$ est- integrado por DQ Estados distribuidos de la siguiente forma: 1) Estados de Rfrica0 1) Estados de .sia0 E Estados de Europa @riental0 P Estados de .m(rica Latina ! el ;aribe0 Q Estados de Europa @ccidental ! otros. Los miembros del ;onse'o son elegidos por ma!ora de la .samblea Ieneral por un mandato de tres a4os &ue tan slo puede ser renovado una vez en perodos consecutivos. El ;onse'o se re*ne peridicamente a lo largo del a4o$ al menos en tres perodos de sesiones$ inclu!endo un perodo de sesiones principales0 de forma &ue dichas reuniones no tengan una duracin inferior a diez semanas. Las funciones m-s importantes &ue le corresponde al ;onse'o son las de: Promover el pleno cumplimiento por parte de los Estados de sus obligaciones en materia de derechos humanos. 0>G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Llevar a cabo un examen peridico sobre el cumplimiento por parte de cada Estado de sus obligaciones ! compromisos en materia de derechos humanos$ &ue se basar- en informacin ob'etiva ! "dedigna ! se realizar- de una forma &ue garantice la universalidad del examen ! la igualdad de trata respecto de todos los Estados. Elaborar un informe anual sobre derechos humanos &ue someter- a la .samblea Ieneral. c& @tro rgano creado en virtud de la ;arta es el Alto Comisionado de las Naciones Unidas ara los derechos humanos$ creado en 1JJ). Sste es el funcionario de la @rganizacin &ue asume la responsabilidad principal en el -mbito de los derechos humanos. 3o obstante$ no goza de autonoma plena$ !a &ue est- integrado en la +ecretara de la @3B$ con rango de +ecretario Ieneral .d'unto$ ! depende del +ecretario Ieneral$ &ue lo nombra. Dentro de las competencias &ue le corresponden a este funcionario podemos mencionar: La promocin ! proteccin del disfrute efectivo de los derechos humanos0 La coordinacin de todas las actividades integradas en el Programa de Derechos #umanos de la @rganizacin. Proporcionar asistencia t(cnica ! "nanciera ! servicios consultivos a los Estados ! organizaciones &ue lo soliciten0 Procurar la cooperacin internacional de los derechos humanos0 Desempe4ar las dem-s funciones &ue le sean encomendadas por los rganos del sistema. d& Kinculado al rgano anterior encontramos la B&cina del Alto Comisionado ara los Derechos ;umanos$ &ue tiene su cede principal en Iinebra ! desarrolla sus funciones ba'o la direccin del .lto ;omisionado e integra a todo el personal de la +ecretara de las 3aciones Bnidas dedicado de forma espec"ca al -mbito de los Derechos #umanos. '% 4: ?@7ANB2 CBNC*NCIBNAL*2: Tntimamente vinculada con el proceso de codi"cacin$ ha hecho su aparicin en el Programa de Derechos #umanos de las 3aciones Bnidas$ una segunda categora de rganos caracterizados por su conexin con los tratados ad hoc sobre derechos humanos auspiciados por la @3B. +e trata de los rganos de base convencional cu!a principal manifestacin es el Comit/ de Derechos ;umanos creados por el Pacto de Derechos ;iviles ! Polticos. Cunto a este ;omit($ hasta la fecha se han constituido igualmente el Comit/ de Derechos *conmicos 2ociales 1 Culturales. el Comit/ ara la *liminacin de la Discriminacin @acial. el Comit/ ara la *liminacin de la Discriminacin contra la 6u$er$ etc. .un&ue cada uno de estos ;omit(s tienen una composicin ! unas competencias propias &ue lo diferencian entre s$ todos ellos 0>6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- responden a unas caractersticas comunes. En primer lugar$ salvo el ;omit( de Derechos Econmicos$ +ociales ! ;ulturales$ son creados por un tratamiento internacional autnomo$ aun&ue la @3B asume su "nanciacin ! les presta soporte administrativo ! t(cnico. En segundo lugar$ son rganos t(cnicos integrados por expertos designados a ttulo individual$ &ue no pueden recibir instrucciones gubernamentales ni de ning*n otro rgano u organizacin$ nacional o internacional. En tercer lugar$ son rganos permanentes en cuanto a su creacin$ &ue desarrollan sus traba'os en perodos de sesiones predeterminados cu!a duracin vara de un caso a otro. En cuarto lugar$ su competencia se circunscribe al instrumento convencional &ue los crea ! les sirve de soporte. ;= L@+ P9@;EDI5IE3:@+ DE ;@3:9@L: L. .;:IKID.D P9@:E;:@9.: +i la de"nicin de un est-ndar internacional en materia de derechos humanos contiene !a un valor intrnseco$ dicho valor &uedara minorado sensiblemente sin el establecimiento de un sistema 'urdico &ue permita su oponibilidad a los Estados. Esta funcin de control se realiza en el seno de la @rganizacin de las 3aciones Bnidas a trav(s de dos tipos de procedimientos$ a los &ue denominamos mecanismos convencionales ! mecanismos extraconvencionales. C% 3: 6*CANI26B2 CBNC*NCIBNAL*2: Los mecanismos convencionales se han establecido sobre la base de tratados internacionales ad hoc !$ por consiguiente$ no obligan m-s &ue a&uellos Estados &ue voluntariamente ha!an prestado consentimiento respecto de cada tratado en concreto. 1. El Pacto de Derechos Civiles 1 Polticos crea un ;omit( de Derechos #umanos' integrado por 1P miembros de gran integridad moral ! competencia en materia de derechos humanos$ &ue son elegidos ! desempe4an sus funciones a ttulo personal$ en calidad de expertos. La eleccin de los miembros se produce en el seno de un 9eunin de los Estados partes en el Pacto$ sobre la base de una lista de candidatos elaborada por el +ecretario Ieneral en la &ue se inclu!en las propuestas presentadas por los Estados. El mandato de cada miembro del ;omit( dura D a4os ! se renueva por mitades para garantizar la continuidad de sus traba'os. El ;omit( es el rgano con m-xima competencia para interpretar el alcance ! signi"cado del Pacto de Derechos ;iviles ! Polticos ! sus protocolos facultativos. Dicha funcin interpretativa se efect*a$ principalmente$ a trav(s de los Comentarios generales. 0>O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- :ambi(n cumple actividades de control ! supervisin$ pudiendo distinguir al efecto tres tipos de procedimientos: a: In!ormes eridicos: El sistema de in!ormes eridicos es el resultado de la obligacin gen(rica &ue el Pacto impone a los Estados de presentar informes sobre las disposiciones &ue ha!an adoptado ! &ue den efecto a los derechos reconocidos en el Pacto ! sobre el progreso &ue ha!an realizado en cuanto al goce de esos derechos. Este sistema de control es el *nico para el &ue se atribu!e competencia autom-tica al ;omit($ siendo oponible al Estado por el mero hecho de haber rati"cado o haberse adherido al Pacto. b: Denuncias intergubernamentales: +e trata de las denuncias presentadas por un Estado parte contra otro Estado parte referida a una presunta violacin por (ste *ltimo de las obligaciones &ue le impone el Pacto. +e trata$ pues$ de un mecanismo de naturaleza contenciosa. c: Denuncias individuales: ;ual&uier individuo puede denunciar ante el ;omit( de Derechos #umanos una presunta violacin de alguno de los derechos humanos reconocidos en el Pacto. +in embargo$ esto se aplica *nicamente en los casos en &ue el Estado ha rati"cado tanto el Pacto como el Protocolo facultativo. %. Por su parte$ el Pacto de Derechos *conmicos. 2ociales 1 Culturales no crea ning*n rgano ad hoc de control$ asignando al E;@+@; las funciones de supervisin previstas en el mismo. El E;@+@;$ por su parte$ cre el ;omit( de Derechos Econmicos$ +ociales ! ;ulturales a "n de establecer un rgano paralelo al ;omit( de Derechos #umanos. C% 4: 6*CANI26B2 *D#@ACBNC*NCIBNAL*2 ?rente a los procedimientos convencionales$ basados en un tratado ad hoc ! en el consentimiento expreso de los Estados$ los procedimientos extraconvencionales se basan en los poderes generales &ue la ;arta de las 3aciones Bnidas atribu!e a la @rganizacin en materia de derechos humanos. .s$ su fundamento normativo no es otro &ue la ;arta ! las resoluciones &ue la desarrollan. Estos procedimientos extraconvencionales se caracterizan por ser intergubernamentales ! olticos$ ! no un rgano t(cnico como lo son los ;omit(s antes estudiados. Estos procedimientos pueden ser agrupados en dos grandes categoras: procedimientos con"denciales ! procedimientos p*blicos: 1. Procedimientos con"denciales: El Procedimiento 3EFG constitu!e una forma de tratamiento de las comunicaciones sobre violaciones de derechos humanos &ue se estructura en tres fases en las &ue intervienen$ sucesivamente$ el 7ruo de Comunicaciones de la +ubcomisin para la promocin ! la proteccin de los derechos humanos$ el 7ruo de 2ituaciones de la ;omisin de Derechos #umanos ! la propia Comisin en leno. 0>8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Las comunicaciones pueden ser presentadas por cual&uier persona o grupos de personas$ incluidas las @3I$ &ue tengan conocimiento de las mismas$ aun&ue no sea la vctima$ ! han de cumplir unos re&uisitos de admisibilidad de"nidos en la 9esolucin 1 de 1JQ1. En el marco de este procedimiento$ la ;omisin puede adoptar las siguientes medidas: dar por terminado el procedimiento por no ser posible identi"car una situacin o por haber desaparecido la misma0 mantener el asunto 11pendiente22 durante varios perodos de sesiones a la espera de informacin complementaria0 designar a un experto encargado de investigar la situacin$ !$ por *ltimo$ decidir dar por terminado el procedimiento ! sustituirlo por uno de los procedimientos p*blicos especiales. %. Procedimientos p*blicos: . pesar de &ue los procedimientos p*blicos especiales presentan$ por su propia naturaleza ! origen$ algunas diferencias$ el an-lisis de la pr-ctica de la ;omisin permite identi"car una serie de rasgos comunes a todos ellos: En primer lugar$ dichos procedimientos tan slo pueden establecerse cuando existen indicios de la presencia de una situacin global de violacin de derechos humanos. En segundo lugar$ el control se realiza sobre la base de una investigacin ad hoc efectuada por un rgano &ue se crea al efecto: los rganos b"sicos de in!ormacin$ cu!a principal caracterstica es &ue act*an a ttulo de expertos. En tercer lugar$ las medidas &ue pueden adoptar se limitan a aprobar resoluciones sobre la situacin investigativa ! al formular a los Estados interesados recomendaciones sobre las medidas &ue han de adoptar para hacer desaparecer dicha situacin ! garantizar$ por lo tanto$ el disfrute efectivo de los derechos humanos. 3) (istemas regionales de proteccin de los derec)os )umanos: la *E: La promocin ! proteccin de los derechos humanos aparece estrechamente unidas al fenmeno del panamericanismo$ especialmente durante el perodo inmediatamente posterior a la +egunda Iuerra 5undial en el &ue se va a consolidar la @rganizacin de Estados .mericanos.
.= EL P9@;E+@ DE ;@DI?I;.;I>3: 0>A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La elaboracin de una ;arta americana de derechos constitu! uno de los primeros ob'etivos del sistema interamericano. Dicho ob'etivo$ se plasm en 1JDP en la Declaracin Americana de los Derechos 1 Deberes del ;ombre. con lo &ue se inicia un proceso de codi"cacin. O as en 1JEJ se elabora la Convencin Americana sobre Derechos ;umanos$ tambi(n conocida como Pacto de 2an 5os/. Dicho pacto reconoce esencialmente derechos civiles ! polticos. Pero$ por medio de dos protocolos adicionales$ esos derechos se han ido ampliando. .dem-s de estos instrumentos$ en el seno de la @E. se han adoptado igualmente textos de alcance sectorial$ como la Convencin Interamericana ara Prevenir 1 2ancionar la #ortura ! la Convencin Interamericana sobre la desaaricin !or0osa de ersonas$ entre otras. Este proceso de codi"cacin encuentra su *ltima manifestacin en la Convencin interamericana ara la eliminacin de toda !orma de discriminacin contra las ersonas con discaacidades del a4o %FF1. La caracterstica b-sica de estas ;onvenciones es &ue no crean mecanismos de control ad hoc$ asignando en general las funciones de supervisin a la ;omisin ! a la ;orte Interamericana de Derechos #umanos. A= 5E;.3I+5@+ DE P9@:E;;I>3: '% 3: 6*CANI26B2 CBNC*NCIBNAL*2: El sistema de control previsto en la ;onvencin .mericana se estructura en torno a dos rganos: la ;omisin ! la ;orte Interamericana de Derechos #umanos: 1. La Comisin Interamericana de Derecos !umanos: La ;arta de la @E. declara$ entre los principios de la organizacin$ &ue 11los *stados Americanos roclaman los derechos !undamentales de la ersona humana sin distincin de ra0a. nacionalidad. credo o sexo22. La organizacin se ha dotado de un rgano principal encargado de la promocin ! proteccin de los derechos humanos: la Comisin Interamericana de Derechos ;umanos. Esta ;omisin es una institucin mixta$ de naturaleza protectora ! promocional$ &ue est- compuesta por siete miembros$ elegidos por la .samblea Ieneral de la @E. por perodos de D a4os renovables$ de entre una lista de candidatos propuesta por los Estados. Los miembros son elegidos a ttulo personal ! no pueden$ por consiguiente$ recibir instrucciones del Estado del &ue son nacionales ni del Estado &ue los ha!a propuesto. Dado &ue la ;omisin no est- permanentemente reunida$ la continuidad de sus traba'os se garantiza a trav(s de una Directiva ! de una 2ecretara. La Directiva est- integrada por el presidente ! vicepresidente elegido por la comisin. La +ecretara asume las funciones de soporte administrativo ! t(cnico de la ;omisin ! tiene a su frente a un +ecretario E'ecutivo &ue es nombrado por el +ecretario Ieneral de la @E.. 00> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- La ;arta de la @E. atribu!e a la ;omisin la competencia de promover la observancia ! la defensa de los derechos humanos ! servir como rgano consultivo de la @rganizacin en esta materia$ as como la funcin de velar por la observancia de tales derechos. . ello se ha unido$ con posterioridad$ la funcin protectora de base convencional &ue le asigna el Pacto de +an Cos($ &ue con"gura a la ;omisin como uno de sus rganos de control. ". La Corte Interamericano de Derecos !umanos: Es un rgano 'udicial en sentido estricto$ integrado por siete 'ueces$ designados a ttulo individual. Cunto a los 'ueces electos$ la ;onvencin prev( la posibilidad de &ue se puedan nombrar 'ueces ad hoc en a&uellos casos en &ue afecten a un Estado &ue$ en a&uel momento$ no cuente con uno de sus nacionales entre los 'ueces electos de la ;orte. En relacin con la funcin de control$ es de destacar &ue la ;onvencin prev( tres frmulas claramente diferenciadas$ a saber: el estudio de los informes peridicos presentados por los Estados$ el examen de las denuncias intergubernamentales ! el examen de las denuncias individuales. 9especto de cada una de ellas$ la ;omisin ! la ;orte e'ercen funciones diferenciadas. El sistema de in!ormes eridicos$ similar al establecido en el -mbito de las 3aciones Bnidas$ se desarrolla *nicamente ante la ;omisin Internacional ! no ha alcanzado el grado de desarrollo &ue este tipo de procedimiento ha tenido en el foro universal. El sistema de denuncias interestatales no puede aplicarse m-s &ue en a&uellos casos en &ue los Estados afectados ha!an emitido la declaracin de aceptacin de la competencia de la ;omisin$ ! hasta la fecha no ha tenido funcionamiento. El sistema de denuncias individuales es el control por excelencia en el sistema convencional interamericano. El procedimiento se inicia mediante una denuncia introducida ante la ;omisin Interamericana$ &ue debe ir dirigida contra un Estado parte en el Pacto de +an Cos($ pudiendo presentarla cual&uier persona fsica o grupo de personas$ sin necesidad de acreditar la condicin de vctima. Esta denuncia$ adem-s$ est- su'eta a los siguientes re&uisitos de admisibilidad: a. 3o debe ser annima0 b. +e deben haber agotado previamente los recursos internos0 c. 3o debe ser abusiva ni estar mani"estamente mal fundada0 d. Debe ser presentada dentro del plazo de seis meses desde &ue se produ'eron los hechos0 e. 3o debe versar sobre un caso &ue ha!a sido resuelto o est( pendiente de solucin ante otro sistema internacional de derechos humanos. Presentada la denuncia$ la ;omisin ha de emitir un pronunciamiento sobre la admisibilidad de (sta$ con car-cter previo al inicio del examen sobre el fondo. 000 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- .dmitida la denuncia$ esta es transmitida al Iobierno interesado para &ue formule las observaciones pertinentes$ de tal forma &ue se inicia as un procedimiento contradictorio &ue "naliza con un primer informe de la ;omisin en donde se pronuncia sobre la eventual violacin de los derechos humanos imputable al Estado denunciado. ;on este informe de car-cter con"dencial$ &ue se transmite al Estado interesado$ se cierra la primera fase del procedimiento ! se abre el cmputo del plazo de tres meses para &ue se inicie la segunda fase$ en la &ue pueden intervenir alternativamente la ;orte Interamericana <cuando el Estado denunciado ha reconocido expresamente la competencia de ella= o la propia ;omisin. En caso de &ue la ;orte resulte competente e intervenga$ el procedimiento "naliza con una sentencia en la &ue se pronuncia con car-cter de"nitivo sobre la violacin atribuida al Estado ! en la &ue puede imponer igualmente una reparacin e&uitativa <indemnizacin econmica= a favor de los particulares. En el supuesto de &ue la ;orte no intervenga$ la ;omisin Interamericana recupera su competencia para pronunciarse sobre el fondo del asunto. . tal "n$ ha de emitir un informe en el &ue se pronuncia de manera de"nitiva sobre la denuncia presentada por el particular ! puede formular recomendaciones al Estado para reestablecer el respeto ! disfrute del derecho violado. '% 3: 6*CANI26B2 *D#@ACBNC*NCIBNAL*2: El sistema convencional previsto en el Pacto de +an Cos( no constitu!e en *nico mecanismo de proteccin de los derechos humanos existente en el sistema interamericano. Por el contrario$ !a con anterioridad a la entrada en vigor de la ;onvencin de 1JEJ$ la ;omisin Interamericana haba recibido importantes competencias. .s$ la ;omisin puede desarrollar tres tipos de actividades va extraconvencional$ a saber: 1. Estudio sobre la situacin de los derechos humanos en pases concretos. %. Estudio de comunicaciones individuales sobre violaciones de derechos humanos. ). Investigaciones 11in loco22 en un determinado Estado$ con el previo consentimiento del mismo. El elemento com*n a las actividades mencionadas es &ue son llevadas a cabo por la ;omisin en tanto &ue rgano principal de la @E. !$ por lo tanto$ al margen de texto convencional alguno. De esta forma$ el texto normativo de referencia utilizado por la misma para el e'ercicio de sus funciones es *nicamente la Declaracin .mericana de Derechos ! Deberes del #ombre. 00@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 'olilla n( 3F: La resonsabilidad internacional: 1) Introduccin: Los comportamientos de los su'etos del Derecho Internacional pueden ser valorados desde el punto de vista de su conformidad o contrariedad con dicho ordenamiento 'urdico: en este *ltimo caso$ se habla com*nmente de hechos ilcitos$ generadores de ciertas consecuencias 'urdicas negativas para el propios su'eto a &uien le son atribuibles$ de entre las cuales la m-s caracterstica es la responsabilidad internacional. Las premisas sobre las &ue se ha venido asentando tradicionalmente la reglamentacin 'urdica del hecho internacionalmente ilcito ! de sus consecuencias$ son las siguientes: 1. El origen de la responsabilidad internacional lo constitu!e el hecho internacionalmente ilcito0 no cabe en tal sentido una responsabilidad derivada de acciones &ue$ aun en principio no prohibidas$ pudieran ocasionar da4os susceptibles de ser invocados en un plano 'urdicoGinternacional. %. La relacin surgida con ocasin de la comisin de un hecho internacionalmente ilcito es una relacin de Estado a Estado0 no se concibe$ pues$ en principio otros su'etos <activos o pasivos= de la relacin de responsabilidad &ue los propios Estados. ). Dicha relacin es por regla general una relacin bilateral$ directa$ entre el Estado titular de un derecho sub'etivo lesionado por el hecho ilcito ! el Estado al &ue se atribu!e este hecho. 3o es$ as$ posible una accin basada en la titularidad de intereses no elevados formalmente a derechos sub'etivos. 00= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- D. Las consecuencias de la comisin del hecho ilcito se traducen en una obligacin de reparar a cargo del Estado al &ue el hecho es atribuible. .hora bien$ los cambios en la estructura ! el funcionamiento de la sociedad internacional$ han provocado una revolucin en las reglas por las &ue ha venido rigi(ndose la responsabilidad internacional. :ales cambios resultan$ por un lado$ de la aparicin de nuevos su'etos del Derecho Internacional como las organizaciones internacionales o de la creciente aceptacin de la sub'etividad 'urdicoGinternacional$ si&uiera parcial$ del individuo0 ! por otro lado$ de la progresiva toma de conciencia por parte de la comunidad internacional de &ue ciertos comportamientos ilcitos pueden representar agravios para la misma comunidad en su con'unto ! no !a slo respecto de Estados espec"camente determinados. En tal sentido$ cabra se4alar ciertas nuevas tendencias &ue apuntan en materia de responsabilidad internacional: a. La admisin$ 'unto a una responsabilidad por hechos ilcitos$ de una responsabilidad ob$etiva o por riesgo derivada de la realizacin de actividades en principio no prohibidas pero potencialmente generadoras de da4os a terceros. b. La irrupcin de nuevos su'etos$ activos o pasivos$ de responsabilidad internacional$ como las organizaciones internacionales o$ hasta cierto punto$ el individuo. c. La aceptacin de la existencia de obligaciones para con la comunidad internacional en su con'unto cu!o cumplimiento podra ser exigido a cual&uier Estado. d. El reconocimiento de distintos regmenes de responsabilidad en funcin precisamente de la distinta naturaleza de la obligacin internacional violada. 2) +esponsabilidad deri!ada del )ec)o internacionalmente il,cito: .= ;@3;EP:@ DE 6#E;#@ I3:E93.;I@3.L5E3:E ILT;I:@7:
Es posible de"nir al hecho internacionalmente ilcito como un hecho atribuible a un su$eto $urdico-internacional +ue. constitu1endo una violacin o in!raccin al Derecho Internacional. lesiona derechos de otro su$eto u otros su$etos de dicho ordenamiento. o incluso derechos o intereses de los +ue sera titular la roia comunidad internacional. dando lugar a la resonsabilidad del su$eto autor del hecho% +on dos$ pues$ los planos en &ue se expresa la ilicitud: uno$ el relativo al derecho ob'etivo <una regla 'urdicoGinternacional$ cual&uiera &ue (sta sea= &ue resulta violado0 otro$ el relativo al derecho sub'etivo &ue es lesionado como consecuencia del incumplimiento de la obligacin impuesta al su'eto por la regla en cuestin. 007 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- A= ELE5E3:@+ DE L. 9E+P@3+.AILID.D DE9IA.D. DEL #E;#@ I3:E93.;I@3.L5E3:E ILT;I:@: La doctrina suele se4alar$ como elementos de la responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilcito a: a= la existencia de una conducta <accin u omisin= con relevancia en el plano 'urdicoGinternacional0 b= el hecho de &ue con esa conducta se viole una obligacin establecida por una regla del Derecho Internacional0 c= la posibilidad de atribuir dicha conducta a un su'eto del Derecho Internacional0 ! d= la circunstancia de haberse producido un per'uicio o da4o como consecuencia de la accin u omisin contraria a a&uella obligacin. +in embrago$ no pocos autores subsumen dichos elementos en dos b-sicos: uno de car-cter sub$etivo$ consistente en la posibilidad de atribuir el hecho o comportamiento a un su'eto determinado$ ! otro de car-cter ob$etivo$ consistente en &ue mediante tal hecho o comportamiento se viole una regla de Derecho Internacional de la &ue derive una obligacin de accin o de abstencin a cargo del su'eto en cuestin. 3% *lemento sub$etivo: elemento de la atribucin: Este elemento alude a la presencia de una conducta ! a la posibilidad de atribuir esa conducta$ en funcin de ciertas circunstancias$ a un determinado su'eto del Derecho Internacional. El comportamiento atribuible al su'eto puede consistir en una accin o en una omisin. 3o pocos hechos internacionalmente ilcitos de los &ue los Estados resultan responsables constitu!en conductas pasivas <no sancionar una le! cu!a adopcin vea exigida por un tratado$ faltar a la diligencia debida no protegiendo a los locales de una misin diplom-tica extran'era frente a actos da4osos realizados por terceros$ etc.=. O dado &ue estos comportamientos se expresan materialmente en hechos de uno o varios rganos o agentes del Estado$ el problema consistir- siempre en determinar si el comportamiento del rgano *nicamente puede ser imputado al Estado cuando ha incurrido en el supuesto ilcito de modo culposo o si$ por el contrario$ la simple violacin ob'etiva del Derecho Internacional por un rgano del Estado hace incurrir a (ste en responsabilidad. +eg*n la opinin doctrinal m-s extendida$ lo generalmente relevante no es la actitud psicolgica de los individuos &ue act*an como rganos del Estado$ sino la conducta ob'etiva del Estado er se$ e incluso en el supuesto de omisiones ilcitas. De lo anterior se desprende &ue es atribuible al Estado todo hecho de un rgano su!o$ cual&uiera &ue sea su posicin <superior o subordinada= ! su naturaleza <legislativa$ e'ecutiva o 'udicial= en la organizacin estatal$ siempre &ue tales hechos ha!an sido e'ecutados por los funcionarios estatales en calida de rganos$ pues no es posible atribuir al Estado los actos realizados por esas personas a ttulo puramente privado. +in embargo$ ha! &ue se4alar &ue adem-s de responder por los hechos de sus rganos stricto sensu$ el Estado responder- tambi(n: 00G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Por la conducta de entidades p*blicas territoriales u otras entidades &ue est(n facultadas por el derecho interno del Estado para e'ercer atribuciones del poder p*blico. Por la conducta de rganos puestos a disposicin del Estado por otro Estado o por una organizacin internacional. Por la conducta de rganos del Estado o de personas o entidades facultadas para e'ercer atribuciones del poder p*blico &ue act*en excedi(ndose en su competencia con arreglo al derecho interno o contraviniendo las instituciones concernientes a su actividad. Por el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o grupo de personas act*a de hecho por instrucciones o ba'o la direccin o el control de ese Estado al observar ese comportamiento. En cambio$ los comportamientos de los particulares no son considerados como hechos del Estado$ lo &ue no signi"ca &ue el Estado no pueda resultar responsable por su pasividad o falta de diligencia en la prevencin o represin de tales comportamientos: en cu!o caso$ ! seg*n la doctrina dominante$ el Estado no estara asumiendo como su!o los hechos de los particulares$ sino respondiendo internacionalmente por sus propios hechos en cuanto constitutivos de la violacin de una obligacin internacional de vigilancia ! proteccin. 4% *lemento ob$etivo: elemento de la violacin: Este elemento del hecho internacionalmente ilcito consiste en &ue el comportamiento atribuible al Estado debe constituir una violacin de una obligacin internacional a su cargo. Para un sector de la doctrina a este elemento habra &ue agregar otro: la produccin de un da4o a resultas de dicha violacin. La violacin de la obligacin: +e entiende por obligacin a la 6exigibilidad de una conducta de accin u omisin impuesta por la norma de derecho$ en este caso$ por una norma del Derecho Internacional7. #abr- violacin de la obligacin por parte de un Estado cuando un hecho de (ste no est( en conformidad con lo &ue de (l exige esa obligacin$ vigente al tiempo de la realizacin del hecho$ resultando indiferente cual sea el origen de ella: tan ilcito es un acto contrario a una obligacin de origen consuetudinario como uno &ue contraiga un compromiso basado en un tratado o en una fuente de otro tipo. *l daHo: .*n aceptado &ue el da4o$ sobre todo el econmico$ puede ser un factor decisivo a la hora de medir el alcance de la responsabilidad ! &ue en ciertos casos no basta el simple comportamiento para &ue ha!a violacin de una obligacin internacional sino &ue se re&uiere un acontecimiento exterior de car-cter per'udicial$ la ;omisin de Derecho Internacional ha estimado &ue el da4o inherente a todo hecho internacionalmente ilcito es el &ue al mismo tiempo es inherente a toda violacin de una obligacin internacional$ 006 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- considerando$ as$ comprendido el da4o en el elemento ob'etivo del hecho internacionalmente ilcito. ;= EL DE9E;#@ . I3K@;.9 L. 9E+P@3+.AILID.D DEL E+:.D@ .B:@9 DEL #E;#@ ILT;I:@: ?rente al hecho internacionalmente ilcito del &ue es autor un Estado$ otros Estados pueden e'ercer su derecho a invocar la responsabilidad internacional de ese Estado. Invocar la responsabilidad debe entenderse en el sentido de adoptar medidas de car-cter relativamente o"cial como$ por e'emplo$ la presentacin de una reclamacin contra otro Estado o la iniciacin de procedimientos ante un rgano internacional de solucin de controversias. .nte todo es el Estado lesionado &uien tiene derecho a invocar la responsabilidad del Estado e incluso recurrir a contramedidas contra (l con el ob'eto de inducirlo a cumplir las obligaciones &ue le incumban. Existen tres supuestos en los &ue el Estado puede considerarse lesionado: 1. +i la obligacin violada existe con respecto a ese Estado individualmente0 %. +i la violacin de una obligacin colectiva le afecta especialmente0 ). +i el cumplimiento de la obligacin por el Estado responsable es una condicin necesaria para su cumplimiento por todos los dem-s Estados respecto de los cuales la obligacin existe$ de modo &ue la violacin de (sta es de tal ndole &ue se considera &ue afecta er se a todos esos Estados. .dem-s del Estado lesionado$ otros Estados pueden tener inter(s 'urdico en invocar la responsabilidad del Estado autor del hecho ilcito ! en asegurar el cumplimiento de la obligacin de &ue se trate. .s$ en los casos de violacin de obligaciones espec"cas &ue protegen los intereses colectivos de un grupo de Estados o los intereses de la comunidad internacional en su con'unto$ pueden invocar la responsabilidad Estados &ue no son Estados lesionados en el sentido indicado en el p-rrafo anterior. D= L. 9EP.9.;I>3 DEL D.U@ ;.B+.D@ P@9 B3 #E;#@ ILT;I:@ I3:E93.;I@3.L: El hecho internacionalmente ilcito causa un da4o o per'uicio &ue es preciso reparar$ pero puede$ adem-s$ ser el origen de una situacin ilcita &ue persiste o se prolonga en el tiempo$ en cu!o caso$ lo &ue est- en 'uego es una vuelta a la legalidad. De ah &ue en 00O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Derecho Internacional$ ! ba'o el ttulo de reparacin lato sensu$ se engloban tanto la compensacin del per'uicio <reparacin stricto sensu= como la cesacin de la situacin ilcita o vuelta a la legalidad. El da4o o per'uicio puede consistir o bien en una lesin directa de los derechos de otro Estado$ o bien en un per'uicio ocasionado a un particular extran'ero. Pero desde el punto de vista 'urdico internacional$ slo el da4o sufrido por el Estado es relevante. .hora bien$ por 6da4o del Estado7 debemos entender !a una lesin inmediata de un derecho o inter(s exclusivamente su!o <as$ el impago de un pr(stamo &ue haba contrado directamente para con (l otro Estado= !a un per'uicio irrogado a un nacional su!o cu!a causa viene a asumir el propio Estados <as$ una expropiacin sin indemnizacin$ una detencin ilegal=. Los diversos medios con los &ue cuenta el Estado para liberarse de la responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilcito pueden b-sicamente resumirse en las siguientes tres modalidades: 1. La satisfaccin: La satisfaccin es una forma particularmente adecuada para en'ugar los da4os 11morales22 ocasionados al Estado <ofensa al honor o dignidad=$ aun&ue puede concurrir con otras formas de compensacin en relacin con violaciones de diversas especies$ pues$ aun en caso de no mediar un ata&ue expreso a la dignidad del Estado$ la simple tolerancia de una violacin del Derecho Internacional es adecuada para disminuir el prestigio del Estado ofendido. En la nocin de satisfaccin se inclu!e una serie de prestaciones como la presentacin de excusas$ el castigo de los culpables$ el pago de una suma simblica$ etc. %. La restitucin: Es en principio la forma m-s perfecta de reparacin en la medida en &ue apunta a reestablecer el statu +uo ante$ borrando todas las consecuencias del hecho ilcito. Pero diversas circunstancias pueden impedir la realizacin de esta forma de reparar$ distingui(ndose entre imposibilidad material <asesinato de una persona$ desaparicin o destruccin de bienes= e imposibilidad 'urdica <por obst-culos constitucionales o legislativos=. En tales supuestos puede operar el mecanismo de la comensacin o reparacin por e&uivalencia$ situado !a fuera del -mbito estricto de la restitucin pues toda e&uivalencia exclu!e la idea de una propia restitucin al destruir la idea de la identidad o reintegracin. ). La indemnizacin: La indemnizacin tiende$ en principio$ a cubrir cuantitativamente$ adem-s de lo debido por e&uivalencia$ el resarcimiento de los 11da4os sufridos &ue no ha!an sido reparados22 por medio del pago efectivo. El Estado responsable est- obligado a indemnizar el da4o causado por el hecho ilcito en la medida en &ue (ste no ha!a sido reparado por la restitucin. Es (sta la forma m-s com*n de reparacin !$ por lo tanto$ la m-s minuciosamente analizada en sus diversos aspectos por la 'urisprudencia internacional. La indemnizacin debe cubrir todo da4o econmicamente valorable sufrido por el Estado lesionado$ inclu!endo el lucro cesante 008 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ! los intereses devengados desde la fecha en &ue debera haberse pagado la suma principal hasta la fecha en &ue se ha!a cumplido la obligacin de pago. 3o se han solido conceder$ en cambio$ reparaciones de tipo punitivo$ ni se ha admitido el resarcimiento de da4os indirectos$ es decir$ a&uellos cu!a conexin causal con el hecho generador de responsabilidad es remota a poco calara. 3) +esponsabilidad por actos no pro)ibidos por el "erec)o Internacional: +e suele hablar de responsabilidad ob'etiva para designar a&uel tipo de responsabilidad &ue resulta de la realizacin de actividades en principio no prohibidas aun&ue potencialmente generadoras de da4os en razn de los excepcionales riesgos &ue comportan. Ello nos lleva a distinguir$ en cuanto al -mbito de la responsabilidad internacional$ dos planos: el com*n de la responsabilidad por hechos ilcitos ! el excepcional de la responsabilidad sin hecho ilcito o por riesgo. La responsabilidad ob'etiva se aplica$ entonces$ a las actividades no rohibidas or el Derecho Internacional +ue se realicen en el territorio de un *stado o +ue de alguna manera est/n ba$o la $urisdiccin o control de dicho *stado 1 +ue entraHen un riesgo de causar. or sus consecuencias !sicas. un daHo trans!ronteri0o sensible. .hora bien$ ese especial (nfasis puesto en el riesgo nos lleva a destacar la idea de revencin$ debiendo$ por lo tanto$ el Estado adoptar todas las medidas necesarias para prevenir o$ en todo caso$ minimizar el riesgo de causar el da4o. Esta obligacin de prevencin est- basada en la regla de la diligencia debida$ &ue establece el deber de adoptar$ como !a di'imos$ medidas para evitar el per'uicio$ ! en caso de existir un riesgo de causar un da4o transfronterizo$ la obligacin de informar antes del inicio de la actividad a los Estados &ue pueden resultar afectados por ella. En tales supuestos$ los Estados interesados deberan celebrar consultas$ durante un plazo razonable$ para alcanzar soluciones aceptables ! basadas en un e&uilibrio e&uitativo de intereses respecto a la adopcin ! aplicacin de medidas preventivas$ sin per'uicio de &ue$ a falta de acuerdo$ el Estado de origen$ teniendo en cuenta los intereses de los Estados &ue puedan resultar afectados$ prosiga la actividad ba'o su responsabilidad. ;abe se4alar$ por *ltimo$ &ue las reglas ! principios de Derecho Internacional relativos a este nuevo tipo de responsabilidad distan de estar bien establecidos ! re&uieren m-s precisiones ! desarrollos. De ah &ue los Estados se esfuerzan por regular esta materia a trav(s de regmenes convencionales cada vez m-s abundantes ! minuciosos$ sobre todo en la esfera del medio ambiente. 9egmenes &ue inclu!en reglas de prevencin e incluso de reparacin$ comprendiendo (sta en su caso la obligacin de indemnizar a las vctimas de los accidentes &ue no se ha!an conseguido impedir. 4) +esponsabilidad internacional del indi!iduo: 00A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- +alvo supuestos excepcionales$ slo a trav(s del Estado pueden las reglas del Derecho Internacional llegar a afectar al individuo. Sste$ por lo tanto$ no es su'eto normal de las relaciones regidas por dicho orden 'urdico$ aun&ue excepcionalmente pueda serlo en la medida en &ue algunas de a&uellas reglas le atribu!an derechos ! obligaciones de car-cter internacional ! sobre todo Glo &ue es m-s excepcional a*nG la posibilidad de hacer valer esos derechos o de responder por la violacin de esas obligaciones directamente en el plano internacional. 3o existe$ en principio$ obst-culo para considerar al individuo como su'eto de una conducta &ue represente en s misma un hecho internacionalmente ilcito. ;abe distinguir al respecto$ como lo hace ,elsen$ entre el individuoGsu'eto del hecho ilcito ! el su'eto de la responsabilidad$ lo &ue vendra a signi"car &ue$ no obstante poder el individuo infringir una regla 'urdicoGinternacional &ue establezca ciertas obligaciones a su cargo$ normalmente no ser- responsable por ello en el plano internacional: slo excepcionalmente el acto ilcito del individuo puede suscitar su responsabilidad directa en este plano en razn de la ndole ! de la gravedad del acto. .lgunos han 'uzgados posible basar en el Derecho Internacional general la existencia de obligaciones internacionales a cargo de los individuos$ aduciendo al respecto e'emplos como la piratera o la violacin de un blo&ueo por bu&ues neutrales. +e ha observado$ no obstante$ &ue en la generalidad de los supuestos de los llamados delicta iuris Pentium <piratera$ trata de esclavos$ tra"co de drogas$ delitos contra personas internacionalmente protegidas u otros actos terroristas de diversa ndole=$ las sanciones se aplican a los culpables en virtud de reglas internas ! a trav(s del e'ercicio de la 'urisdiccin nacional. En otras palabras$ la incriminacin no trasciende en tales casos el plano del Derecho Interno$ por m-s &ue se apo!e en reglas internacionales convencionales &ue estipulan una colaboracin entre Estados. Por otro lado$ se ha se4alado &ue el Derecho Internacional no dispone de rganos susceptibles de alcanzar directamente al individuo$ ! &ue el hecho de &ue a veces el Estado tenga la obligacin 'urdicoGinternacional de castigar$ no transforma al propio Estado en rgano de la sociedad internacional. 3o obstante a lo se4alado$ se ha llegado a reconocer$ al menos en alguna medida$ la responsabilidad internacional de individuo en los casos de: a= crmenes de guerra0 b= crmenes contra la paz ! la humanidad0 c= el genocidio0 ! d= el terrorismo internacional. -) La responsabilidad internacional de las organi.aciones internacionales: 0@> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Presupuesta la personalidad 'urdicoGinternacional de una @rganizacin internacional$ resulta evidente su condicin de titular de derechos ! deberes internacionales$ as como su capacidad para hacer valer a&u(llos ! para cumplir o$ por el contrario$ &uebrantar (stos. En este caso se habla de hecho ilcito de la organizacin$ cu!as consecuencias pueden ser varias$ aun&ue se reducen en esencia a la nulidad ! la resonsabilidad. En cuanto a la nulidad$ puede plantearse en relacin$ sobre todo$ con los actos normativos de las organizaciones internacionales$ aun&ue tambi(n pueden plantearse en relacin con los llamados actos operacionales. En cuanto a la resonsabilidad varios son los supuestos en &ue una organizacin internacional puede incurrir en responsabilidad internacional: 1. Bn caso tpico es el de &uebrantamiento por la organizacin de un tratado concluido con un Estado o con otra organizacin. %. @tro supuesto de responsabilidad internacional de las organizaciones internacionales es a&uel en &ue$ con ocasin de actividades operacionales$ pueden atribuirse a una organizacin hechos da4osos cometidos por sus rganos o agentes ! susceptibles de ser invocados como generadores de responsabilidad en el plano internacional. ). La responsabilidad de las organizaciones internacionales puede suscitarse asimismo en el campo de la responsabilidad por riesgo$ en a&uellos casos en &ue una organizacin t(cnica o especializada realice actividades &ue puedan caer ba'o tal supuesto. D. Bna organizacin internacional como las 3B puede devenir responsable por los actos de administracin internacional de territorios puestos por distintas circunstancias ba'o su directa gestin. Por su indudable inter(s$ la cuestin de la responsabilidad de las @rganizaciones Internacionales fue incluida por la ;DI en %FF en su programa de traba'o a largo plazo. En %FFD se haba adoptado !a$ con car-cter provisional$ el texto de siete pro!ectos de artculo sobre la materia$ el cual sigue en lineas generales las pautas del pro!ecto sobre la responsabilidad del Estado por hechos ilcitos. .s se establece &ue todo hecho internacionalmente ilcito de una organizacin internacional genera su responsabilidad internacional0 adem-s$ se precisa &ue el comportamiento de un rgano o agente de una organizacin en el desempe4o de sus funciones se considerar- como un hecho de la @rganizacin seg*n el Derecho Internacional cual&uiera &ue sea la posicin de dicho rgano o agente con respecto a la organizacin$ incluso cuando actuando en su calidad de tal se exceda en su competencia o act*e contraviniendo instrucciones. 0@0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 'olilla n( 33: Controversias internacionales: 1) /edios de solucin de di0erencias: :radicionalmente se distinguan entre los medios de solucin de diferencias los ac&cos ! los no ac&cos. La razn es &ue hasta la fecha reciente el uso de la fuerza era considerado como un medio incluso lcito de arreglo. +in embargo$ la evolucin de la +ociedad Internacional llev a &ue en 1J%P$ por medio del Pacto de Pars$ conocido como AriandG ,ellog$ se prohibiese la guerra como instrumento de poltica internacional. 3o obstante$ fue necesario llegar al "nal de la +egunda Iuerra 5undial para &ue apareciera de forma ine&uvoca la obligacin del arreglo pac"co de las diferencias. En efecto$ el artculo %$) de la ;arta de las 3B$ al enumerar los propsitos de la @rganizacin dice: 11Los miembros de la Brgani0acin arreglar"n sus controversias internacionales or medios ac&cos. de tal manera +ue no se ongan en eligro la a0 1 la seguridad internacional ni la $usticia22. @tra clasi"cacin de los medios de arreglo$ &ue es la seguida por esta ;-tedra$ distingue los medios dilom"ticos de los $urdicos. 6edios de arreglo Dilom"ticos +on a&uellos en &ue intervienen los rganos normales de las relaciones internacionales$ como los agentes diplom-ticos$ ministros de .suntos Exteriores$ etc. La caracterstica principal de estos medios no es la de resolver directamente la diferencia$ sino &ue su funcin es facilitar la solucin por medio de acuerdos entre los Estados interesados. En efecto$ lo &ue (stos hacen es preparar el camino del entendimiento entre los Estados &ue se articula normalmente en un acuerdo$ !a sea solemne o en forma simpli"cada. Dentro de (stos cabe 5urdicos +uponen &ue las partes se sometan voluntariamente a un rgano 'udicial &ue solucione la diferencia generalmente sobre la base del Derecho Internacional$ salvo las decisiones ex a +uo et bono. Dentro de estos medios cabe mencionar al arbitra'e ! al arreglo 'udicial. 0@@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Debemos precisar &ue los su'etos internacionales son libres$ salvo &ue previamente se ha!an comprometido a otra cosa$ para escoger cual&uier medio de arreglo$ sea diplom-tico o 'udicial$ !$ dentro de esta categora$ tambi(n son nuevamente libres de aceptar cual&uier medio concreto de arreglo. Esta libertad aparece reconocida en el artculo ))$ p-rrafo primero$ de la ;arta de las 3B ! en la 9esolucin %E%H de la .samblea Ieneral de las 3B. 2) Los medios diplomticos: .= L.+ 3EI@;I.;I@3E+ DIPL@5R:I;.+: Es el m(todo m-s antiguo ! m-s utilizado para el arreglo de diferencias. ;onsiste en el entendimiento directo de las partes en una diferencia$ para llegar a un acuerdo entre las mismas. +e realiza a trav(s de los servicios diplom-ticos normales o bien en el seno de una ;onferencia Internacional$ convocada o utilizada para este "n$ en el caso de haberse convocado para otra "nalidad. 9e*ne las caractersticas de: 1. Inmediate0. pues las conversaciones son directas entre las partes. %. @aide0$ dado &ue no necesita de formalidades especiales. ). @eserva$ debido a &ue se realiza con la ma!or discrecin e incluso en secreto. Este procedimiento concede un amplio margen de maniobra a los Estados$ &uienes tan solo est-n limitados por la obligacin de negociar de buena fe. Dichas negociaciones se llevan a cabo por los m(todos normales de la diplomacia: conversaciones directas$ intercambio de notas diplom-ticas$ declaraciones comunes o acuerdo entre partes. A= L@+ ABE3@+ @?I;I@+ O L. 5EDI.;I>3: ;aracterstica de estas dos instituciones 'urdicas es la intervencin en el arreglo de la diferencia de un tercer su'eto internacional o un grupo de ellos. La funcin del tercero vara seg*n se trate de los buenos o"cios o de la mediacin. En el primer caso$ el tercero se limita a ser un simple intermediario sin formular ninguna solucin. +e trata de la accin amistosa del tercer Estado u @rganizacin Internacional$ para poner de acuerdo a las partes en desacuerdo mediante una intervencin discreta. En la mediacin$ por el contrario$ el mediador interviene no slo intentando poner de acuerdo a las partes$ sino tambi(n proponi(ndoles una solucin0 en este caso las partes no tienen la obligacin de aceptarla$ pero el ofrecimiento no puede ser considerado como un acto inamistoso. 0@= Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ;= L. I3KE+:II.;I>3 I3:E93.;I@3.L: La misin de las comisiones de investigacin es la de establecer la materialidad de los hechos ocurridos$ origen de la desavenencia. El ;onvenio de la #a!a de 1JFQ$ en su artculo J$ se4ala como misin de las referidas comisiones la de 11!acilitar la solucin de estos litigios. esclareciendo or medio de un examen imarcial 1 concien0udo las cuestiones de hecho22. Entre las reglas de funcionamiento de estas comisiones de investigacin$ cabe destacar: 1. La investigacin debe tener car-cter contradictorio. %. La comisin debe tener la facultad de trasladarse moment-neamente en los sitios donde 'uzgue *til acudir como medio de informacin. ). La comisin tiene derecho a solicitar de cual&uiera de las partes las explicaciones o informes &ue considere conveniente. D. Las deliberaciones deben ser secretas. H. El informe de la ;omisin debe estar "rmado por todos sus miembros. E. El informe limitado a la comprobacin de los hechos no tiene ning*n car-cter de sentencia arbitral. D= L. ;@3;ILI.;I>3 I3:E93.;I@3.L: La conciliacin internacional puede de"nirse como la intervencin en el arreglo de una di!erencia internacional. de un ?rgano sin autoridad oltica roia +ue. go0ando de la con&an0a de las artes en litigio. est" encargado de examinar todos los asectos del litigio 1 de rooner una solucin +ue no es obligatoria ara las artes. +u inter(s radica en &ue permite tener en cuenta consideraciones tanto 'urdicas como econmicas$ polticas ! sociales ! conduce a una solucin orientada hacia el futuro &ue no busca declarar un vencedor sino m-s bien lograr un acercamiento entre las partes. Las misiones de las comisiones de conciliacin son$ en de"nitiva$ tres: 1= Determinacin de los puntos de hecho0 %= ?i'acin de los puntos de derecho0 )= Informe de la comisin con una propuesta de solucin de la diferencia. ;omo puede verse se diferencian claramente de las comisiones de investigacin$ pues estas *ltimas no formulan propuestas de arreglo ! se limitan a la "'acin de los hechos. 3) /edios jur,dicos: .= EL .9AI:9.CE I3:E93.;I@3.L: El arbitra'e constitu!e un medio de solucin de las di!erencias entre su$etos internacionales en el +ue interviene un tercero indeendiente 9rgano uniersonal o colegido: al +ue las artes de 0@7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- mutuo acuerdo han investido de la !acultad de adotar. desu/s de un rocedimiento contradictorio. una decisin basada en derecho 1 $urdicamente obligatoria ara las mismas. De la de"nicin propuesta se puede extraer los rasgos principales &ue caracterizan al arbitra'e. +on: La sumisin de una controversia al arbitra'e depende de la voluntad de las partes. De ah la importancia &ue tiene en el mismo el consentimiento de los Estados. .s vemos &ue la sumisin al arbitra'e se contiene: en un acuerdo internacional *nico$ denominado comromiso arbitral$ &ue ser- posterior al litigio0 bien en una cl"usula comromisoria contenida en un tratado en la &ue se establece la obligacin de recurrir al arbitra'e para la solucin de las diferencias &ue puedan surgir respecto a la interpretacin o aplicacin de dicho tratado0 o bien$ "nalmente$ en un tratado de arbitra$e$ en virtud del cual las partes se comprometen a recurrir al arbitra'e para la solucin de todas las diferencias entre ellas o las de determinada naturaleza. . trav(s del arbitra'e se trata de buscar una solucin a la diferencia basada en el Derecho Internacional$ aun&ue excepcionalmente puede ocurrir &ue las partes acuerden resolver la misma sobre la base de la e&uidad. En este *ltimo caso$ el -rbitro va a actuar como amigable componedor. Los 'ueces son elegidos por las partes en el litigio$ lo &ue supone &ue no est(n predeterminados como sucede en el arreglo 'udicial. . veces$ en el acuerdo de compromiso de arbitra'e se especi"ca &ue los miembros del :ribunal deben ser obligatoriamente nacionales de terceros Estados. Lo normal es &ue cada parte nombre uno o dos -rbitros$ seg*n &ue el tribunal se componga de tres o cinco miembros$ ! &ue el Presidente o super-rbitro se designe por un tercer Estado. ;omo !a di'imos$ el rgano arbitral es por regla un rgano ad hoc ! temoral$ esto es$ creado para resolver un litigio determinado ! llamado a desaparecer una vez dictada la sentencia. 3o obstante$ en la historia del arbitra'e internacional encontramos un e'emplo de un tribunal de car-cter permanente: nos referimos al #ribunal Permanente de Arbitra$e. Sste tiene su origen en la ;onferencia de la Paz de la #a!a de 1PJJ ! su reglamentacin mantenida pero reestructurada en el ;onvenio de la #a!a de 1JFQ. +u nombre es e&uivoco$ pues no se trata de un verdadero :ribunal$ sino de una lista de -rbitros ! la caracterstica de permanencia &ue lleva en su nombre no &uiere decir &ue tenga un funcionamiento continuo sino &ue la secretara de su sede en el Palacio de La Paz de la #a!a funciona permanentemente. Esa lista de -rbitros a la &ue hicimos referencia se forma de la siguiente manera: cada una de las potencias signatarias del ;onvenio de la #a!a nombra cuatro personas$ como m-ximo$ de reconocida competencia en cuestiones de Derecho Internacional$ &ue deben gozar de la 0@G Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- m-s alta consideracin moral ! hallarse dispuestas a aceptar las funciones de -rbitro. Estas personas son nombradas por seis a4os ! sus poderes son renovables. Precisamente$ de la lista as formada deben elegirse los -rbitros para constituir el :ribunal arbitral. En efecto$ producido un conVicto entre dos Estados$ cada uno de ellos nombrar- a dos -rbitros$ uno slo de los cuales podr- ser nacional su!o. Estos cuatro -rbitros eligen de com*n acuerdo un super-rbitro ! en caso de desacuerdo$ esta designacin se confa a una potencia. Pero si tampoco se llega a un acuerdo respecto de la potencia$ se designar-n dos Estados para &ue realicen este cometido o de lo contrario$ cada una de las partes designar- dos candidatos &ue ser-n sorteados$ norm-ndose de super-rbitro a&uel &ue hubiere designado la suerte. El arbitra'e debe funcionar en base a las reglas &ue las partes ha!an "'ado previamente en el compromiso arbitral. Pero a falta de esas reglas$ la ;onvencin de la #a!a prev( unas pautas ilustrativas &ue$ salvo casos excepcionales$ son seguidas generalmente en los arbitra'es. .s$ designado los -rbitros ! la sede$ se constitu!e el rgano arbitral &ue opera con arreglo a lo siguiente: 1. Las partes designan a sus agentes$ conse'eros ! abogados. %. +e sigue con una parte escrita consistente en la presentacin de 5emorias$ ;ontramemorias$ 9(plica$ D*plica$ etc. ). Prosigue una etapa oral consistente en los debates ante el rgano arbitral en los &ue los agentes$ abogados o conse'eros de las partes exponen las razones alegadas. D. Luego las partes tienen derecho a oponer excepciones o incidentes procesales. H. Los miembros del rgano arbitral pueden dirigir preguntas a los agentes o conse'eros ! pedirles esclarecimiento de los puntos dudosos. E. Bna vez presentadas por los conse'eros ! agentes las aclaraciones ! pruebas escritas ! orales$ el Presidente declara concluidos los debates. La esencia del arbitra'e es la de arreglar de"nitivamente la diferencia$ lo &ue se consigue a trav(s de la sentencia$ obligatoria para las partes. La sentencia se redacta por escrito$ contiene una exposicin de los hechos ! debe ser motivada. La decisin se adopta por ma!ora ! la sentencia debe estar "rmada por todos los -rbitros o bien por el Presidente ! &uien e'erza las funciones de secretario. Para las partes$ el valor 'urdico de la sentencia es obligatorio. Ello se desprende del compromiso en el &ue t-cita o expresamente se comprometen a observarla. La misma es v-lida sin necesidad de aceptacin o de rati"cacin por las partes0 ! produce entre (stas el efecto de cosa 'uzgada. La sentencia "rme obliga a los Estados a e'ecutarla de buena fe adoptando los medios necesarios para asegurar sus efectos. 3o obstante$ la pr-ctica internacional 0@6 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- ofrece como excepcional el caso de .rgentina &ue rechaz la aplicacin de la sentencia en el asunto del ;anal de Aeagle. Es as &ue la sentencia slo puede ser revisada para realizar aclaraciones sobre su sentido o cuando aparecieren hechos nuevos trascendentales. A= .99EIL@ CBDI;I.L: El artculo )) de la ;arta de las 3aciones Bnidas inclu!e entre los medios pac"cos de solucin de controversias el denominado arreglo $udicial como "gura autnoma diferenciada del arbitra'e. +e trata de un medio de solucin de naturaleza 'urdica$ caracterizado por la intervencin de un rgano compuesto por 'ueces plenamente independientes de las partes en la controversia$ &ue e'ercen sus competencias$ normalmente de forma permanente$ a trav(s de un procedimiento 'udicial de car-cter contradictorio ! &ue resuelven la diferencia &ue le es sometida mediante sentencias &ue tienen siempre car-cter obligatorio para las partes en litigio. .s de"nido el arreglo 'udicial$ es evidente &ue (l se aseme'a sensiblemente al mecanismo b-sico de solucin de controversias empleado en los ordenamientos 'urdicos estatales$ &ue no es otro &ue ele recurso a los tribunales de 'usticia. 3o obstante$ el arreglo 'udicial presenta claras diferencias con los sistemas 'udiciales estatales$ entre las &ue mencionamos: 1. Los tribunales internacionales presentan una gran autonoma entre s ! no se insertan en un sistema *nico ! 'erar&uizado en t(rminos 'urisdiccionales &ue permita una relacin formalizada entre ellos. %. +u competencia no es$ como regla$ autom-tica$ sino &ue tras su creacin precisan de declaraciones expresas de voluntad de los Estados por las &ue se les reconoce la competencia de resolver litigios en los &ue dicho Estado sea parte. ). +us sentencias$ salvo raras excepciones$ son meramente declarativas ! carecen de efecto e'ecutivo$ por lo &ue el destinatario de la misma goza de un amplio margen de discrecionalidad a la hora de elegir la forma en &ue da cumplimiento a las sentencias. . modo de e'emplo$ podemos mencionar los siguientes tribunales internacionales &ue existen en la actualidad:
#ribunales internacionales en materia de Derecho del 6ar #ribunal Internacional de Derecho del 6ar Derechos humanos #ribunal *uroeo de Derecho ;umanos Corte Interamericana de Derechos ;umanos Corte A!ricana de Derechos del ;ombre 1 de los Pueblos Derecho enal Corte Penal Internacional 0@O Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 4) La solucin de di0erencias en las *rgani.aciones Internacionales: La multiplicacin de las @rganizaciones internacionales ha tenido$ en el -mbito de la solucin de diferencias$ una signi"cacin dual: si por una parte ha producido una ampliacin ! una diversi"cacin de las oportunidades ! vas de arreglo$ por otra ha facilitado un incremento de las diferencias internacionales$ como consecuencia inevitable de la inevitable intensi"cacin de la vida de relacin internacional. Es posible &ue mar&uemos las siguientes particularidades del papel de las @rganizaciones internacionales en la solucin de conVictos: La continuidad de la existencia de las @rganizaciones permite &ue en su seno se aborden no slo di!erencias en sentido estricto$ sino tambi(n otras incidencias protagonizadas por los Estados$ ll-mense 6situaciones7$ 6problemas7 o 6cuestiones7. La posibilidad de solucin no &ueda reservada a las diferencias entre los Estados miembros$ sino &ue cabe la posibilidad de la comparecencia de un Estado no miembro mediante el expediente de la autorizacin al efecto de un rgano de la @rganizacin. La estructura de las @rganizaciones les permite tratar diferencias multilaterales$ en &ue se oponen las pretensiones de tres o m-s Estados$ e intentar acomodar los intereses en el respeto del :ratado constitutivo. En cuanto al ob'eto de la diferencia$ la ma!or o menor cobertura del r(gimen de solucin va a depender del alcance de las funciones ! competencias de la @rganizacin$ pudiendo distinguirse las cl-usulas &ue contemplan gen(ricamente la solucin de las diferencias$ sea cual fuere su ob'eto$ de las disposiciones &ue circunscriben sus efectos a las diferencias relativas a la aplicacin o interpretacin del :ratado constitutivo. La ma!ora de los medios de solucin de diferencias utilizados por los Estados est-n tambi(n abiertos a las @rganizaciones Internacionales ! (stas est-n haciendo uso de los mismos con relativa 0@8 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- frecuencia$ aun&ue con adaptaciones propias del medio en donde se desarrollan. Pero$ adem-s$ la aparicin de @rganizaciones internacionales en la escena internacional ha introducido nuevos mecanismos de solucin o ha matizado los !a existentes$ sobre todo cuando la controversia se resuelve en el marco 'urdico propio de cada una de ellas. Keamos entonces cada uno de ellos: .= .D.P:.;I>3 DE L@+ 5EDI@+ :9.DI;I@3.LE+ DE +@LB;I>3: A% 3: ADAP#ACI?N D* LB2 6*DIB2 DIPLB6I#ICB2: Las @rganizaciones internacionales proporcionan foros para los contactos entre las partes en una diferencia ! para la discusin de (sta por los Estados miembros. Los debates celebrados en el seno de la @rganizacin pueden constituir negociaciones. Pero adem-s de las negociaciones propiamente dichas$ existen las llamadas consultas$ &ue es un concepto m-s amplio &ue el de negociacin$ pues inclu!e actividades &ue no suponen una transaccin ! ni si&uiera la existencia de una diferencia$ tales como peticiones de informacin$ contactos informales o la expresin de puntos de vista. Por lo &ue hace a los buenos o&cios ! a la mediacin$ no es raro &ue se presten por el +ecretario Ieneral o Director de la @rganizacin$ o por un representante de (ste. +in embargo$ no podemos de'ar de se4alar &ue a veces las dimensiones del conVicto ha llevado a ciertas @rganizaciones Internacionales a crear grupos ad hoc o de mediacin$ cu!as decisiones plantean dudas en cuanto a sus efectos sobre los terceros Estados0 (ste es el caso de la Bnin Europea en el conVicto de la ex Ougoslavia con el establecimiento de la llamada ;omisin Aandinter en la crisis de ;hechenia. Existen tambi(n numerosos supuestos de constitucin de comisiones ad hoc de investigaciones por obra de una @rganizacin internacional$ como sera el caso$ a ttulo de e'emplo$ de la ;omisin de Investigacin designada por el +ecretario Ieneral de las 3aciones Bnidas en 1JJE para investigar las matanzas de las fuerzas rebeldes en el Este del Waire <actual 9ep*blica Democr-tica del ;ongo=. ?inalmente$ con respecto a la conciliacin$ esta se concreta en la constitucin de paneles o grupos de traba'o encargados por un rgano internacional de hallar una solucin practicable$ ! desempe4a un papel de la ma!or relevancia en ciertas organizaciones$ ! en particular en la @5;. A% 4: ADAP#ACI?N D* LB2 6*DIB2 5U@I2DICCIBNAL*2: ;ada vez son m-s frecuentes los tratados internacionales en los 'unto a las vas 'urisdiccionales$ se inclu!en mecanismos arbitrales en el seno de las @rganizaciones internacionales. :ambi(n existen e'emplos de utilizacin de los servicios del #ribunal Internacional de 5usticia$ bien en el marco de su competencia consultiva o bien como tribunal de segunda instancia. 0@A Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Bn supuesto distinto$ pero &ue cumple una funcin an-loga$ es la utilizacin del procedimiento consultivo para determinar la correccin de la solucin dada a una diferencia por un rgano internacional. En esta modalidad el :ribunal se pronuncia mediante un dictamen &ue$ en cuanto tal$ no es vinculante$ pero cu!o acatamiento se convierte en obligatorio por obra del derecho de la propia @rganizacin. Esta t(cnica se usa$ en especial$ para la solucin de diferencias entre las 3aciones Bnidas ! sus agentes. A= L.+ +@LB;I@3E+ I3+:I:B;I@3.LE+: . diferencia de las hiptesis anteriores$ la solucin institucional signi"ca &ue el arreglo de la diferencia se realiza mediante un acto 'urdicamente atribuible a la @rganizacin como tal. En este sentido$ se ha hablado de solucin interna$ es decir$ lograda por la propia @rganizacin sin necesidad de recabar el consentimiento de los Estados partes en la diferencia ni la decisin de un :ribunal exterior. La solucin institucional presenta dos variantes$ !a &ue puede operarse por rganos de car-cter poltico o por rganos 'urisdiccionales o cuasiG'urisdiccionales de la @rganizacin.
'olilla n( 3G: *sacios 1 cuestiones $urdicas de inter/s internacional 9medio ambiente:: 1) Introduccin: El medio ambiente humano resulta de la interaccin de la #umanidad con la naturaleza. :iene por ello una dimensin arti"cial en la &ue se integran los productos de las diferentes culturas humanas$ !a est(n destinados a la habitacin$ al traba'o o al descanso$ !a sean artsticos$ cient"cos o industriales$ &ue signi"can la vida de las personas ! elevan su calidad. El medio ambiente natural est- compuesto esencialmente por agua$ aire$ tierra ! seres vivos$ las cuales se hallan en estrecha 2oluciones institucionales La solucin de diferencias por rganos polticos se da en ciertas @rganizaciones de cooperacin econmica como el ?ondo 5onetario Internacional. 3ormalmente$ la solucin por un rgano poltico es obligatoria0 sin embargo$ existe una excepcin a esta regla: el supuesto en &ue las partes se comprometan a acatar una recomendacin como solucin de"nitiva de la 2olucin or rgano oltico 2olucin or rgano $urisdiccional La solucin institucional puede producirse tambi(n por decisin de un :ribunal especial de la @rganizacin$ o bien mediante la intervencin de rganos cuasi'urisdiccionales por su composicin o sus funciones. Esta va de solucin es frecuente en las @rganizaciones regionales de integracin econmica. El e'emplo paradigm-tico dentro de este grupo es el de las ;omunidades Europeas con su prestigioso :ribunal de Custicia$ al &ue se ha agregado m-s tarde el :ribunal de Primera Instancia con competencias cada vez m-s 0=> Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- relacin$ proporcionando a la Aisfera el e&uilibrio necesario para &ue las distintas formas de vida se mantengan ! desarrollen. La alteracin de tales componentes per'udica pues dicho e&uilibrio ecolgico ! puede ocasionar graves da4os a cual&uier forma de vida !$ en todo caso$ deteriorar la calidad de la vida humana. ;iertas alteraciones se han venido produciendo en ma!or o menor medida en el medio humano durante las *ltimas d(cadas por la aplicacin de polticas culturales$ sociales ! econmicas &ue no tienen su"cientemente en cuenta el 6impacto medioambiental7 de determinadas formas abusivas de explotacin de los recursos naturales$ de la utilizacin de determinadas sustancias$ industrias ! tecnologas potencialmente da4inas ! de la preferencia por energas no limpias. En ese contexto se ha desarrollado el Derecho Internacional del medio ambiente &ue cabe de"nir como el sector de las normas del ordenamiento $urdico internacional +ue tiene or ob$eto la roteccin del medio ambiente. 2) 1aracter,sticas del "erec)o Internacional del medio ambiente: La celeridad con &ue se han desarrollado las normas del Derecho Internacional del medio ambiente ha dotado a (ste de caractersticas especiales. Entre ellas mencionamos: 1. La fuente m-s importante de la legislacin medioambiental es la convencional. Ello signi"ca &ue la ma!ora de las normas del Derecho Internacional del medio ambiente est-n contenidas en tratados. %. Las normas contenidas en a&uellos tratados presentan las siguientes notas distintivas: Ieneralmente no tienen un valor estrictamente obligatorio. 3ormalmente las convenciones ! tratados contienen disposiciones de car-cter mu! general ! program-tico &ue son luego desarrolladas ! concretadas en obligaciones m-s precisas contenidas en convenios complementarios posteriores. 3ormalmente establecen un con'unto de compromisos aplicables sucesivamente$ a un ritmo temporal determinado por el cumplimiento de los anteriores. Por e'emplo$ obligacin de reducir el consumo o la produccin de tal o cual producto peligroso$ en un determinado porcenta'e hasta tal fecha ! en otro porcenta'e m-s elevado hasta otra fecha posterior. ;on frecuencia$ estos textos convencionales recurren a la t(cnica consistente en separar dentro del correspondiente instrumento convencional un texto principal ! otros textos anexos &ue son modi"cables por procedimientos -giles &ue permiten adaptarlos a las exigencias mutables de los avances t(cnicos ! cient"cos. ). @tra caracterstica del Derecho Internacional medioambiental reside en el papel mu! relevante de la accin de las @rganizaciones internacionales en su formulacin$ aplicacin ! adaptacin. 0=0 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- D. :ambi(n es digno de destacar la importancia &ue en el Derecho Internacional del medio ambiente es la importancia &ue tienen los procedimientos de vigilancia ! control de su aplicacin$ en especial los basados en informes proporcionados por los Estados partes. .dem-s$ ciertos tratados van estableciendo normas sobre procedimientos de e'ecucin aplicables espec"camente en caso de no cumplimiento por un Estado parte de sus obligaciones. 3) 2rincipios generales en el "erec)o Internacional del medio ambiente: Podemos enunciar los siguientes principios generales &ue rigen en el Derecho Internacional del medio ambiente: Bn principio 'urdico tradicional$ fundamental en esta materia$ es enunciado en la m-xima latina 2ic utere tuo alienum non laede. +eg*n (l$ los Estados deben actuar de tal modo &ue$ por ellos o por personas ba'o su 'urisdiccin o control$ no se realicen actividades &ue causen da4os sensibles$ medioambientales u otros$ por encima de las fronteras a terceros Estados$ bien directamente$ bien indirectamente en la personas o bienes de sus s*bditos. Este principio$ &ue procede del Derecho Internacional de la vecindad$ al ser aplicado en materia medioambiental ha ampliado su contenido prohibiendo los actos de contaminacin transfronteriza cuando causen da4os sensibles$ no slo a terceros Estados sino m-s en general a -reas comunes situadas m-s all- de toda 'urisdiccin$ pues la "nalidad *ltima del Derecho Internacional del medio ambiente es la proteccin de un inter(s com*n de la #umanidad por encima de los intereses particulares de los Estados. El principal medio de solucin de controversias relativas a la aplicacin e interpretacin de sus normas es la negociacin. En t(rminos generales$ en la pr-ctica se han presentado escassimas reclamaciones de Estado a Estado con el "n de exigir reparaciones por da4os transfronterizos$ &ue ha!an podido ser decididas por medios estrictamente 'urdicos$ es decir$ por decisin vinculante de -rbitros o tribunales 'udiciales internacionales. ;uando la contaminacin transfronteriza se origina por accidentes producidos en instalaciones propiedad de particulares la responsabilidad se canaliza hacia el explotador$ de'ando al margen al Estado o asign-ndole a (ste alguna responsabilidad subsidiaria en relacin con la cuanta de la indemnizacin no satisfecha por el explotador. En realidad la t(cnica de concluir convenios internacionales sobre responsabilidad civil por da4os causados por hidrocarburos o por accidentes nucleares parte de una poltica de desinternacionali0ar los litigios sobre responsabilidad por da4os medioambientales. 0=@ Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- Los Estados disponen de posibilidades mu! reducidas de recurrir a contramedidas en reciprocidad para hacer respetar normas medioambientales$ &ue carecen casi siempre de naturaleza sinalgam-tica. El Derecho Internacional impone a los Estados$ en el supuesto de accidentes &ue causen o puedan causar da4os transfronterizos importantes$ dos clases de obligaciones: 1. El Estado en cu!o territorio o ba'o cu!a 'urisdiccin o control se ha producido el accidente tiene la obligacin de informar inmediatamente del mismo a todos los posibles afectados. %. El Estado del accidente ! los terceros &ue puedan tienen la obligacin de cooperar en las tareas de urgencia destinadas a minimizar los da4os. ;abe tambi(n a"rmar &ue el Derecho Internacional est- incorporando principios generales &ue imponen a los Estados obligaciones destinadas a prevenir la produccin de da4os medioambientales ! hacer plenamente e"caz su deber program-tico de actuar individual ! con'untamente para conservar el medioambiente ! de utilizar los recursos naturales de acuerdo con la b*s&ueda del desarrollo sostenible. @tros principios relevantes son el principio de cautela o recaucin seg*n el cual la ausencia de completa certidumbre cient"ca en torno a la produccin de da4os medioambientales no 'usti"ca la no adopcin de medidas de prevencin. 4) 2roblemas de proteccin: .= P9@:E;;I>3 DEL 5EDI@ .5AIE3:E ?9E3:E . .95.+ DE DE+:9B;I>3 5.+IK.: La guerra es$ por de"nicin$ enemiga del desarrollo sostenible. En consecuencia$ los Estados deben respetar el Derecho Internacional proporcionando proteccin al medio ambiente en (pocas de conVictos armados$ ! cooperar para su ulterior me'oramiento$ seg*n sea necesario. Las consideraciones medioambientales constitu!en uno de los elementos &ue tienen &ue tomarse en cuenta en el cumplimiento de los principios 'urdicos aplicable a los conVictos armados. La destruccin del medio ambiente$ no 'usti"cada por la necesidad militar ! llevada a cabo sin freno$ es claramente contraria al Derecho Internacional en vigor. Las armas nucleares se cuentan entre las &ue pueden causar ma!ores da4os al entorno por lo &ue actualmente parece cada vez m-s generalmente admitido &ue el uso de estas armas con &nes b/licos es siempre ilcito. El propio :ribunal de la #a!a ha se4alado &ue 11existe una obligacin de llevar a cabo de buena !e 1 concluir negociaciones +ue condu0can al desarme nuclear en todos los asectos ba$o un control internacional estricto 1 e!ectivo22. Pero incluso la experimentacin de armas nucleares en tiempo de paz ! 0== Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- con &nes ac&cos ha preocupado a la ;omunidad Internacional ! ha llevado a &ue por medio del :ratado de 5osc* de 1JE) se prohban las ruebas nucleares en la atmsfera$ en el espacio ultraterrestre ! ba'o los mares ! en cual&uier otro medio fsico cuando la explosin origine la presencia de residuos radioactivos fuera de los lmites del territorio del Estado ba'o cu!a 'urisdiccin o control a&uella se efectuara. Para la proteccin medioambiental son relevantes asimismo otros convenios internacionales sobre desarme$ control ! prohibicin de la utilizacin de armamentos. De un an-lisis de dichos convenios surge &ue: 1. Est- especialmente prohibido emplear veneno o armas envenenadas. %. Est- prohibido emplear durante la guerra gases as"xiantes$ txicos o similares incluidos los herbicidas. ). Est- prohibido el desarrollo ! almacenamiento de armas bacteriolgicas. D. Los Estados se comprometen a no utilizar t(cnicas de modi"cacin del medio ambiente con "nes militares u otros "nes hostiles &ue tengan efectos vastos$ duraderos o graves$ como medios para producir destrucciones$ da4os o per'uicios a otros Estados. A= L. P9@:E;;I>3 DE L. ;.P. DE @W@3@: . escala global destaca la adopcin en 1JPH en Kiena la Convencin ara la roteccin de la caa de o0ono &ue obliga a las partes a tomar todas las medidas apropiadas para proteger la salud humana ! el medio ambiente contra los efectos adversos$ &ue deriven o &ue puedan derivar de actividades humanas &ue modi"&uen o &ue puedan modi"car la capa de ozono$ as como a realizar observaciones sistem-ticas ! a intercambiar informaciones sobre los peligros &ue afectan a la misma. En un anexo se enumeran las sustancias &umicas de origen natural o antropog(nico &ue pudieran afectar a dicha capa de ozono$ fundamentalmente los Vuorocarburos$ el metalbromuro ! el metilcloroformo. . la convencin se le adicion en 1JPQ el Protocolo de 6ontreal relativo a las sustancias &ue agotan la capa de ozono$ &ue establece limitaciones ! prohibiciones mu! concretas de producir$ consumir ! comerciar con las sustancias &ue agotan la capa de ozono. +e prohbe incluso la importacin de sustancias no controladas desde el territorio de cual&uier Estado no parte. ;= P9@:E;;I>3 DEL ;LI5. IL@A.L ?9E3:E .L 9E;.LE3:.5IE3:@ DE L. .:5>+?E9.: Esta exigencia$ planteada por la incontrolada emisin a la atmsfera de gases de 6efecto invernadero7 originados fundamentalmente por la combustin en instalaciones industriales ! en vehculos automotor$ ha sido ob'eto de una regulacin convencional espec"ca a trav(s de la Convencin marco sobre el cambio clim"tico adoptada por la ;onferencia de 9o de Caneiro de 0=7 Lcari Lisandro Derecho Internacional Pblico -UNC- 1JJ%. +u ob'etivo es lograr la estabilizacin de las concentraciones de gases de efecto invernadero en la atmsfera a un nivel &ue impida la interferencia antropgenas al sistema clim-tico. Ese nivel debera lograrse en un plazo su"ciente para permitir &ue los ecosistemas se adapten naturalmente al cambio clim-tico$ asegurar &ue la produccin de alimentos no se vea amenazada ! permitir &ue el desarrollo econmico prosiga de manera sostenible. Para ello$ sin establecer a*n un plan detallado de accin$ los Estados han creado un marco institucional ! de procedimiento &ue permite ir progresivamente adoptando acuerdos e'ecutivos. .s$ la tercera ;onferencia de las Partes adopt el Protocolo de J1oto seg*n el cual a&u(llas$ individual o con'untamente$ se obligan a &ue las emisiones de seis gases determinados no excedan !a de cierto lmite desde el perodo comprendido entre los a4os %FFP ! %F1%. D= L. P9@:E;;I>3 DE L. AI@DIKE9+ID.D: La Convencin sobre la Diversidad 'iolgica parte de la a"rmacin de &ue es inter(s com*n de toda la #umanidad la conservacin de la diversidad biolgica$ es decir$ la variabilidad de organismos vivos de cual&uier fuente$ incluidos entre otras cosas los ecosistemas terrestres ! marinos ! otros ecosistemas acu-ticos ! los comple'os ecolgicos de los &ue forman parte. El ;onvenio impone a las Partes obligaciones de adoptar medidas para la identi"cacin ! el seguimiento de los componentes de la diversidad biolgica$ la conservacin in situ ! ex situ ! la evaluacin del impacto ambiental de sus pro!ectos as como para la reduccin al mnimo de todo impacto adverso.
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