JUDICIALES Percy Garca Cavero Profesor deDerechopenal Universidad dePiura I. Concepto y fundamento La llamada cosa juzgada constituye un efecto procesal de la resolucin judicial firme que impide que lo que ya se ha resuelto sea nuevamente revisado en el mismo proceso o en otro proceso 1 . Este instituto procesal se encuentra reconocido en el artculo 139 inciso 13 de la Constitucin Poltica del Per, en donde se establece la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. En consecuencia, la cosa juzgada constituye una garanta constitucional de la Administracin de Justicia, segn la cual el objeto de un proceso que ha concluido con una resolucin firme no puede ser nuevamente juzgado en el mismo proceso o mediante uno nuevo. El fundamento de la cosa juzgada en materia penal se encuentra esencialmente en la seguridad jurdica que se le otorga al ciudadano de que no sufrir una nueva ingerencia estatal por el mismo hecho que fueobjeto ya de una decisin judicial 2 . De esta forma, el ciudadano resulta protegido frente a la arbitrariedad o ligereza estatal en el ejercicio del ius puniendi, por lo que puede decirse, junto con SAN MARTN CASTRO, que el Estado slo tiene una oportunidad para hacer valer su pretensin sancionatoria, si la pierde, ya no puede ejercerla, as se invoquen defectos tcnicos o diferentes perspectivas jurdicas para resolver el caso 3 . Como puede verse, detrs
1 Vid., en este sentido, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, 2 ed., Lima., 2003, p. 388. 2 Vid., as, SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, Lima, 2004, p. 354. 3 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 106. Instituto de Ciencia Procesal Penal de la cosa juzgada se encuentra indudablemente el principio ms general del non bis in idem 4 . II. Requisitos Para que tenga lugar la cosa juzgada en una decisin judicial es necesario la existencia de dos identidades: la identidad objetiva y la identidad subjetiva 5 . A la primera se le conoce tambin con el nombre de unidad de hecho punible, segn la cual habr cosa juzgada si los hechos objeto de la nueva apreciacin judicial son los mismos. Para la existencia de este requisito no interesa la calificacin jurdica que pudiese habrsele dado a los hechos, bastando nicamente con que sean los mismos 6 . Por su parte, la identidad subjetiva, llamada tambin unidad de imputado, exige que se trate del mismo sujeto al que se le hace la imputacin penal, con independencia de quin haya sido el denunciante del hecho 7 . Por lo tanto, no podr alegarse el carcter de cosa juzgada, si el nuevo juicio se hace por otros hechos o contra una persona distinta. El carcter de cosa juzgada requiere conjuntamente la identidad objetiva y la identidad subjetiva. III. Los efectos de la cosa juzgada Los diferentes efectos que produce una decisin judicial son descritos con los conceptos de cosa juzgada formal y material 8 . La cosa juzgada formal impide que lo que se ha resuelto en una resolucin judicial firme sea impugnado posteriormente dentro del mismo proceso (efecto conclusivo) 9 , mientras que la cosa juzgada material trae como consecuencia que la causa decidida firmemente no sea objeto de otro proceso judicial (efecto impeditivo) 10 . Como puede verse, ambas formas de
4 Resalta esta relacin CASTILLO ALVA, Constituye cosa juzgada el auto de no ha lugar a la apertura de instruccin?, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 132. 5 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 388; SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p.354. 6 Vid., SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 354. 7 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 389. 8 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, 25 ed., (trad. Crdoba/Pastor), Buenos Aires, 2000, p. 434. 9 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, p. 434; SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, pp. 388, 743. 10 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, p. 434. Instituto de Ciencia Procesal Penal cosa juzgada evitan que se reviva procesos fenecidos, sea prohibiendo dar vida al mismo proceso ya concluido, sea prohibiendo incoar uno nuevo por los mismos hechos y contra el mismo sujeto. IV. La extensin de la cosa juzgada En relacin a la extensin de la cosa juzgada de las decisiones judiciales se distingue entre un alcance absoluto y un alcance relativo. En el caso de la cosa juzgada formal, el alcance absoluto significa que la resolucin judicial no puede ser impugnada dentro del mismo proceso en ninguno de sus extremos, mientras que el alcance relativo significa que cabe una impugnacin objetivamente relativa (por ejemplo, por uno solo de varios delitos juzgados, en caso que no se apele por el resto de delitos) o subjetivamente relativa (por ejemplo, si solo una parte renuncia a su derecho de impugnar la decisin) 11 . Si se trata de la cosa juzgada de carcter material, el alcance absoluto implica que al sujeto imputado no se le puede volver a iniciar otro proceso por el mismo hecho, mientras que ser relativa si se admite un nuevo procesamiento a causa de nuevos medios de prueba 12 . V. Las resoluciones con carcter de cosa juzgada Del artculo 139 inciso 13 de la Constitucin Poltica del Per se desprende que la cosa juzgada tiene lugar con la expedicin de una resolucin firme en un proceso judicial. Si bien la propia Constitucin Poltica ampla los efectos de la cosa juzgada a los casos de amnista, indulto y prescripcin, es evidente que el sentido propio de la cosa juzgada est referido a las resoluciones emanadas en un proceso regular 13 . Siguiendo esta lgica, el artculo 90 del Cdigo penal establece que nadie puede ser
11 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, p. 435. 12 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, p. 440. 13 En consecuencia, resulta incorrecto interpretar este artculo de la Constitucin Poltica en un sentido cerrado que impida reconocerle el carcter cosa juzgada a otros supuestos no previstos expresamente, como lo hace CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 133. En nuestra opinin, merece razn el planteamiento de AZABACHE CARACCIOLO, Sobre los alcances del auto que desestima la denuncia fiscal, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 47, que no le niega el carcter de cosa juzgada a otros supuestos distintos a los expresamente contemplados en la Constitucin Poltica (p.e. el auto que desestima la demanda civil). Instituto de Ciencia Procesal Penal perseguido por segunda vez en razn de un hecho punible sobre el cual se fall definitivamente. Por su parte, el artculo 78 inciso 2 del mismo cuerpo punitivo contempla como una causa de extincin de la accin penal la autoridad de la cosa juzgada. Queda claro entonces el efecto que produce la cosa juzgada en las decisiones que concluyen definitivamente un proceso, siendo ms bien la cuestin central precisar cundo existe propiamente un fallo definitivo en el proceso. En lo que sigue voy a ocuparme de mencionar las principales resoluciones que producen una culminacin o terminacin del proceso penal y, a partir de ello, precisar si les corresponde el carcter de cosa juzgada y el alcance del mismo. 1. La sentencia firme El artculo 280 del Cdigo de Procedimientos Penales establece que la sentencia pone fin al juicio, lo cual quiere decir que cierra la instancia y decide definitivamente sobre la imputacin penal 14 . Si la sentencia alcanza el carcter de firme (consentida o ejecutoriada), adquiere evidentemente la calidad de cosa juzgada, de manera que no podr ser impugnada en el mismo proceso o en uno nuevo 15 . ROXIN reconoce a la sentencia definitiva el carcter de cosa juzgada absoluta 16 , lo cual implica, como ya lo vimos, la imposibilidad de reactivar el proceso o volver a iniciar otro proceso al mismo sujeto por el mismo hecho. 2. Los autos de sobreseimiento del proceso penal La Constitucin Poltica atribuye el carcter de cosa juzgada tambin a los casos de sobreseimiento definitivo 17 . En este sentido, resulta de suma importancia precisar cules son los autos o resoluciones que producen el sobreseimiento definitivo del proceso penal. Pero de mayor importancia todava ser determinar la extensin o alcance del carcter de cosa juzgada que podran alcanzar estas resoluciones, es decir, si se trata de una cosa juzgada absoluta o relativa.
14 Vid., as, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 721. 15 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 742. 16 Vid., ROXIN, Derecho procesal penal, p. 440. 17 Vid., en este sentido, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 742. Instituto de Ciencia Procesal Penal A. Las excepciones Salvo la excepcin de naturaleza de juicio, los autos que declaran fundadas de manera definitiva una excepcin penal tienen el carcter de cosa juzgada 18 . En la medida que el auto que declara fundada una excepcin plateada en el proceso penal pone de manifiesto un impedimento procesal insuperable, el auto de sobreseimiento tendr el carcter de cosa juzgada material absoluta 19 . En consecuencia, el auto firme que resuelve favorablemente una excepcin no puede ser nuevamente revisado en sede judicial. Distinto es el caso de los autos que resuelven las cuestiones previas o prejudiciales, pues en estos casos cabe reiniciar el proceso penal si se subsana el defecto. Por lo tanto, puede decirse que, respecto de estos medios de defensa tcnico, el auto que los resuelve tiene solamente el carcter de cosa juzgada relativa 20 . B. El sobreseimiento por minora de edad El sobreseimiento por la comprobacin de la minora de edad del procesado produce respecto del procesado un sobreseimiento definitivo con calidad de cosa juzgada material absoluta, en la medida que el mismo hecho que realiz el autor cuando era menor de edad no podr ser objeto de otro proceso penal 21 . El artculo 18 del Cdigo de Procedimientos Penales confirma esta afirmacin al sealar que acreditada la minora de edad del procesado se cortar el procedimiento penal respecto de ste, no pudindose, en consecuencia, reinicirsele un proceso penal por el mismo hecho. C. El auto de No Haber Mrito para Pasar a Juicio Oral
18 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 742. 19 Vid., en este sentido, ROXIN, Derecho procesal penal, p. 440. 20 Vid., igualmente, AZABACHE CARACCIOLO, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 45. 21 Igualmente, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 390, citando la Ejecutoria Suprema de 26 de mayo de 1992, Exp. N 318-91 Hunuco. Instituto de Ciencia Procesal Penal Siguiendo la doctrina jurisprudencial de la Corte Suprema expuesta enla Ejecutoria Suprema de 31 de marzo de 1987, Exp. N 1220-86, Junn, SNCHEZ VELARDE destaca el carcter de cosa juzgada del auto de No Haber Mrito para Pasar a Juicio Oral que luego resulta confirmado por la Sala Superior en grado 22 . En consecuencia, una vez confirmado el auto que desestima pasar a juicio oral, no cabe luego que el juez penal ordene la detencin de quien fuera procesado, ni mucho menos tramite la instruccin y dicte incluso sentencia por los mismos hechos. El sobreseimiento que produce este auto puede ser de dos clases, tal como se desprende del tenor del artculo 221 del Cdigo de Procedimientos Penales: provisional y definitivo. El sobreseimiento provisional se presenta cuando se ha probado la existencia del delito, pero no la responsabilidad del imputado. En estos casos, el efecto de la cosa juzgada es formal y subjetivamente relativa, pues el proceso penal puede reactivarse una vez individualizado el verdadero responsable 23 . El sobreseimiento definitivo se produce cuando luego de la investigacin penal no se ha comprobado la existencia del delito, por lo que este auto de sobreseimiento definitivo adquirir necesariamente el carcter cosa juzgada material 24 . El punto que puede resultar discutible respecto del auto de No Haber Mrito para Pasar a Juicio Oral es el alcance del carcter de cosa juzgada material de la resolucin judicial que deniega pasar a juicio oral. Como ya lo sealamos, el alcance de la cosa juzgada material ser solamente relativo si la aparicin de nuevas pruebas sobre el hecho permite iniciar un nuevo proceso penal. Podra pensarse que en la medida que los artculos 232 y 237 del Cdigo de Procedimientos Penales autorizan el ofrecimiento o la proposicin de la actuacin de nuevas pruebas en el juicio oral, la cosa juzgada material del auto que declara no haber mrito para pasar un juicio oral tendr el carcter slo de relativa, de manera que si nuevas pruebas corroboran la existencia del delito y la responsabilidad del inculpado, podr inicirsele un nuevo proceso penal. Esta solucin, sin embargo, no puede suscribirse, pues el Estado tiene que asumir el riesgo de una defectuosa labor de investigacin penal y no, ms
22 Vid., SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 354. 23 Vid., as, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 617. 24 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 617; SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 547. Instituto de Ciencia Procesal Penal bien, el ciudadano. Si un ciudadano es sometido por el Estado a una investigacin penal con todas las restricciones y efectos socialmente perjudiciales que conlleva sin que se le encuentre responsable por el delito, no cabe dejarlo expuesto a la indeterminacin de que, en cualquier momento, podr ser nuevamente procesado. El Estado tiene solamente una oportunidad para hacer valer su pretensin punitiva. Si bien puede que esta garanta implique que gente culpable quede libre de pena, constituye una medida necesaria para evitar la arbitrariedad y la ingerencia ilimitada del Estado. Por lo tanto, el auto que declara no haber mrito para pasar a juicio oral, tiene el carcter de cosa juzgada material absoluta 25 . D. El auto de No Ha Lugar a abrir instruccin penal En la doctrina procesal se ha discutido sobre la cuestin de si el auto firme que declara no haber lugar a abrir instruccin penal tiene el carcter de cosa juzgada o no. Como argumentos en contra de reconocerle dicho carcter de cosa juzgada se dice que esta resolucin judicial no puede ser equiparada a una sentencia 26 , que no es resultado de una actividad de investigacin actuada en el juicio 27 , que se ha expedido sin la existencia de un contradictorio 28 y que, finalmente, no se ha iniciado siquiera un proceso penal 29 . Todas estas objeciones carecen, sin embargo, de fundamento. Veamos por qu. En primer lugar, la propia Constitucin Poltica pone de manifiesto que el carcter de cosa juzgada no se limita a la sentencia firme, sino que incluye los casos de sobreseimiento definitivo cuyos efectos son similares a los de la sentencia 30 . Como lo pone de manifiesto con suma claridad SAN MARTN CASTRO, Si el fundamento (scl. de la resolucin que deniega la apertura de instruccin) es semejante al que puede basar una sentencia absolutoria o una resolucin de otro tipo, pero que, por
25 Vid., igualmente, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 615; CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 136. 26 Vid., CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 135. 27 Vid., CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 135. 28 Vid., CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 135. 29 Vid., OR GUARDIA, Manual de Derecho procesal penal, 2 ed., Lima, 1999, p. 315; CASTILLO ALVA, Dilogo con la jurisprudencia 62 (2003), p. 135. 30 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 503. Instituto de Ciencia Procesal Penal unos u otros motivos, equivaldra auna absolucin y si esa resolucin pasa o puede pasar por sucesivos tribunales con competencia para dictar sentencia, se darn los requisitos para atribuir a tal resolucin fuerza de cosa juzgada. Por lo tanto, resulta incorrecto negarle el carcter de cosa juzgada al auto de No Ha Lugar a abrir instruccin porque no es formalmente una sentencia, pues en determinados casos este auto realiza un juicio materialmente equivalente al que se hace en una sentencia. En segundo lugar, resulta infundado afirmar que no ha existido una actividad probatoria previa al auto de No Ha Lugar, pues el Fiscal Provincial tiene que realizar una investigacin preliminar que le permita reunir los indicios suficientes para presumir la existencia de un hecho punible 31 . Si no se hubiese realizado esa actividad investigadora mnima, el fiscal no habra podido denunciar penalmente al sospechoso ante el juez. Es evidente que la actividad probatoria no se ha actuado en un proceso penal formalmente instaurado, pero eso no significa que el fiscal no denuncie con indicios suficientes de responsabilidad. En cualquier caso, la crtica a la falta de una actividad investigadora solamente podr valer para cuestionar el carcter de cosa juzgada de los autos de No Ha Lugar a abrir instruccin quese sustentan en un dficit de prueba, pero no para aquellos en los que se desestima el inicio de la investigacin penal por no tener el hecho denunciado relevancia penal. En cuanto a la falta de un contradictorio, esta objecin podra ser un elemento de juicio determinante si el auto de No Ha Lugar implicase una cierta desproteccin del investigado frente a la actividad del Ministerio Pblico, en el sentido de no poder controvertir las pruebas, argumentos o posiciones de los denunciantes o del fiscal. Si bien el rgimen del contradictorio se manifiesta con mayor fuerza en el juicio oral 32 , esta afirmacin no implica desconocer su vigencia en las etapas previas al juicio. En la medida que el investigado ha tenido la oportunidad de controvertir las afirmaciones de la denuncia fiscal, habr existido el contradictorio suficiente para garantizar su derecho a la defensa.
31 Vid., HURTADO POZO, El Ministerio Pblico, Lima, 1981, p. 216; SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 469. 32 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 659. Instituto de Ciencia Procesal Penal Por ltimo, constituye una interpretacin bastante restringida afirmar que el proceso penal solamente se inicia con el auto de apertura de investigacin 33 , pues si esto fuese cierto no habra razn para exigir ya en la etapa de investigacin prejudicial el respeto de las reglas del debido proceso y las garantas procesales 34 . En cualquier caso, no puede desconocerse que el auto de No Ha Lugar a abrir instruccin constituye un juicio de valor emitido por una autoridad judicial, de manera que no resulta del todo exacto afirmar la absoluta falta de una actuacin judicial 35 . Para poder evaluar la irrelevancia penal de un hecho no se requiere agotar todas las etapas del proceso penal, sino que en muchos casos la irrelevancia penal resulta tan evidente que puede decidirse anticipadamente sobre ello. Si bien parece no haber mayores dudas sobre la calidad de cosa juzgada material de un auto de No Ha Lugar a abrir instruccin penal, debe an precisarse si la cosa juzgada tiene el alcance de absoluta o relativa. La respuesta no es categrica en un sentido o en otro, sino que depende de las razones por las que se decidi no abrir instruccin. Si el auto de No Ha Lugar se sustenta nicamente en la falta de indicios suficientes que le permitan al Juez penal abrir instruccin conforme al artculo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales, la cosa juzgada ser relativa 36 . En consecuencia, la aportacin de nuevas pruebas no ofrecidas o actuadas anteriormente que se incorporen luego al proceso podrn levantar el carcter de cosa juzgada del auto de No Ha Lugar y motivar un proceso penal por el mismo hecho, siempre que, claro est, el delito no haya prescrito. La situacin es, por el contrario, absolutamente distinta si el auto que decide no abrir instruccin penal se sustenta en la falta de tipicidad o punibilidad del hecho denunciado. En estos casos, el cuestionamiento de los presupuestos para abrir instruccin no se sustenta en la ausencia de indicios suficientes de la comisin de un
33 Igualmente AZABACHE CARACCIOLO, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 48. 34 Vid., SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 471. 35 Similarmente, SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 356. 36 Vid., similarmente, AZABACHE CARACCIOLO, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 45: Un auto que desestima la denuncia del fiscal por falta de pruebas o por error en los hechos no provoca los efectos de la cosa juzgada y, por ende, no impide el proceso si luego se pueden completar las pruebas faltantes o corregir el error en que se apoy el juzgador. Instituto de Ciencia Procesal Penal hecho delictivo, sino en la falta de tipicidad del hecho denunciado por el fiscal. En estos casos, la cosa juzgada adquiere un carcter absoluto 37 , pues en un Estado de Derecho que se sustente en un mnimo de seguridad jurdica, no puede admitirse una revisin permanente de los criterios de determinacin jurdico-penales que se han utilizado para la evaluacin de un caso concreto. Si los jueces pudiesen cambiar la apreciacin jurdico-penal que han hecho en un caso concreto, se tirara por la borda los mnimos de seguridad jurdica y el sistema judicial quedara expuesto a la arbitrariedad y manipulacin judiciales. En consecuencia, la calificacin jurdico- penal de un hecho como penalmente irrelevante en un auto de No Ha Lugar a abrir instruccin tendr el carcter de cosa juzgada material absoluta, por lo que no podr dar lugar de ninguna manera a un nuevo proceso penal por el mismo hecho 38 . 3. Las resoluciones de archivo del Ministerio Pblico El proceso penal puede tambin paralizarse por las resoluciones de archivo del Ministerio Pblico, por lo que cabe preguntarse si tienen el carcter de cosa juzgada o no. En la doctrina procesal existe un amplio consenso en no atribuir el carcter de cosa juzgada a las resoluciones de archivo definitivo del Ministerio Pblico 39 . Se trata, ms bien, de una cosa decidida que solamente produce la imposibilidad legal de dar inicio al proceso penal y la imposibilidad de investigar penalmente los mismos hechos 40 . En la medida que no existe un pronunciamiento propiamente judicial dentro de un proceso regular, no podr tener los efectos de la cosa juzgada. La persecucin penal puede continuar, por lo tanto, si aparecen nuevos elementos probatorios sobre la comisin del delito imputado 41 .
37 Vid., en el mismo sentido, SAN MARTN CASTRO, Derecho procesal penal, I, p. 503; AZABACHE CARACCIOLO, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 46. 38 Igualmente, AZABACHE CARACCIOLO, Dilogo con la jurisprudencia 66 (2004), p. 46: Y una resolucin que desestima la denuncia porque los hechos no son delictivos o han prescrito impide que se replantee el mismo caso nuevamente, aunque se encuentren nuevas pruebas de lo mismo (cursivas en el original). 39 Vid., por todos, ROXIN, Derecho procesal penal, p. 335. 40 SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 457. 41 Vid., SNCHEZ VELARDE, Manual de Derecho procesal penal, p. 457.