ENSAYO SOBRE CONTRATO DE COMPRAVENTA

Ensayo enviado por

Dra. Marjorie Nancy Silva Velasco



Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1529 define a la Compra-Venta
como: El vendedor se obliga a transferir la propiedad del bien al
comprador y ste a pagar su precio en dinero.
Partiendo de dicho precepto normativo, es importante recalcar que
la Compra-Venta es el ms importante de los contratos de cambio,
constituyndose en la base del movimiento econmico mundial. As
para Messineo la Compra-Venta es el principal vehculo de
circulacin de la riqueza.
Entre los caracteres jurdicos del Contrato de Compra-Venta
tenemos en primer lugar, que es un Contrato Principal, porque no
depende de otro contrato, siendo ms bien, que con mayor
frecuencia, otros contratos son accesorios a l, como la Compra-
Venta a Plazos; en segundo lugar, constituye un contrato
obligacional, porque de su contenido surgen obligaciones para cada
una de las partes. Tambin es un contrato oneroso, pues una de
sus caractersticas principales, es transferir la propiedad del bien a
cambio de un precio determinado, caso contrario estaramos frente
a otro tipo de contrato como la Donacin. Es un contrato
conmutativo porque las partes se conducen por hechos conocidos.
Es un contrato consensual, porque se perfecciona por el slo
acuerdo de las voluntades entre las partes, y no est sujeto a
formalidad alguna, no obstante para que se adquiera la propiedad
absoluta de un bien inmueble, ser necesario, la Inscripcin en el
Registro de la Propiedad Inmueble.
En muchas oportunidades confundimos el Contrato de Compra-
Venta con otros contratos tipicos. Con el contrato de Permuta,
donde podemos apreciar cada bien es bien y precio al mismo
tiempo, siendo un precio en abstracto, ya que se est transmitiendo
la propiedad a cambio de la propiedad del otro bien, y cada una de
las partes es comprador y vendedor simultneamente, comprador
del bien cuya propiedad se le transmite y vendedor del bien cuya
propiedad est transmitiendo. Estamos pues, frente a lo que se
llamaba TRUEQUE y que an existe en las comunidades indgenas.
La diferencia entre la Compra-venta y la permuta, es que en el
primero se intercambia el bien por un precio y en el segundo se
intercambian bienes. Como se observa no hay mayor confusin en
diferenciar estos contratos, presentndose el problema cuando por
un lado se transmite la propiedad de un bien y del otro, se transmite
tambin la propiedad de un bien y adicionalmente se establece un
precio. De qu hablamos aqu de una Permuta o una Compra-
Venta?.
Nuestro Cdigo Civil adopta una Tsis Subjetiva y en forma
residual objetiva. Subjetiva porque ante tales condiciones nuestro
Cdigo Sustantivo seala que debemos estar a Intencin manifiesta
de las partes contratantes, y lo que se tiene que evaluar en ese
caso, es qu calificacin le quisieron dar las partes al Contrato.
Apreciar si las partes han decidido que sea un Contrato de
Compra-Venta o que sea una Permuta. En ste sentido el artculo
1531 del mismo Cuerpo Legal seala:..si el precio de una
transferencia se fija parte en dinero y parte en otro bien, se
calificar, de acuerdo a la comn intencin de las partes,
independientemente de la denominacin que se le de. Si en caso
las partes no tomaron una decisin, entonces supletoriamente se
aplica un criterio objetivo, se aplica la denominada doctrinariamente
la TEORIA DE LA PREVALENCIA DE LOS VALORES, esto es,
ser Permuta cuando el valor del bien sea igual o superior al del
dinero que se entrega y ser Compra-Venta, cuando el bien sea
inferior al dinero entregado.
Otro contrato con el que es menester diferenciarlo, es el Contrato
de Arrendamiento. Mientras que con la Compra-Venta, la finalidad
econmica que se persigue es la transferencia de la propiedad del
bien, en el Arrendamiento, la finalidad es la transmisin del uso.
Aunque obviamente no confundimos la esencia de ambos contratos,
sin embargo existen algunos supuestos que causan confusin.
Un primer caso sera cuando estamos frente a un contrato por el
que se nos permita o nos posibilite, poder aprovechar o hacer
nuestros los frutos del bien. Aqu estaremos frente a un
Arrendamiento o una Compra-Venta?. Estaremos frente a un
Contrato de Arrendamiento si al adquiriente de los frutos se le est
concediendo la facultad de usar y gozar del bien que da frutos, no
constituyendo una compra-venta, sino que se enmarca dentro del
acuerdo establecido por el artculo 908 del Cdigo Civil, en el
sentido, que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos. De otro
lado, si al poseedor no se le ha dado la posibilidad de extraer los
frutos del bien en el que se encuentran los frutos, sino que por el
contrato slo se le da la posibilidad de extraer los frutos del bien,
ah, si estamos frente a una Compra-Venta de Frutos . En ste
caso, si se permite que una persona el fin de semana concurra a
una chacra a extraer los frutos por un monto determinado que le da
derecho a que se lleve todo lo que pueda sacar por si misma y sin
ayuda, es una compra-venta de frutos.
Un segundo supuesto, se presenta cuando una persona confiere a
otra el derecho de extraer los productos de un bien recibiendo a
cambio un precio en dinero. En ste caso se puede configurar,
Arrendamiento del Bien con un Pacto de Extraccin de sus
productos por una renta determinada, aqu se incluir el pago del
uso del bien durante un tiempo y adems por el valor estimado de
los productos, como un contrato mixto.
Un tercer supuesto se presenta cuando se celebra un Contrato de
Arrensamiento en el que se estipula que al cabo de una
determinada cantidad de tiempo, siempre y cuando el arrendatario
pague todas las mensualidades convenidas se producir la
transmisin de la propiedad. Respecto a ste caso, la doctrina lo ha
denominado como Arrendamiento-Venta, otros lo llaman
Arrendamiento con Opcin de Compra, lo que creemos equivocado,
pues , estamos frente a un Contrato de Compra-Venta con Reserva
de propiedad, una compra-venta a plazos con transmisin de
propiedad hasta la cancelacin total del precio. En realidad las
denominadas rentas son cuotas del precio, porque la finalidad
econmica que se persigue es la transmisin de la propiedad y no
el uso. El artculo 1585 del Cdigo civil se ocupa de ste supuesto
cuando prescribe que las disposiciones de los artculos 1583 y
1584 que hacen referencia a la Compra-Venta con reserva de
Propiedad, son aplicables a los contratos de Arrendamiento por el
efecto del pago de la merced conductiva pactada, lo que ordena
esta confusin, siendo el contrato lo que contiene, obviamente las
partes estn en libertad de suscribir un Contrato Interpretativo de
donde aclaran el sentido de sus Clusulas.
En cuanto al Arrendamiento con Opcin de Compra o con Opcin
de Venta, estamos frente a un contrato mixto, que contiene un
Contrato de Arrendamiento y un Contrato Preparatorio:
Compromiso de Contratar y Contrato de Opcin, en ste supuesto,
Opcin de Contrato de Compra-Venta. En lo que se refiere al
Arrendamiento la finalidad econmica es la de transmitir el uso del
bien durante determinado tiempo y renta, y aparte se le est
otorgando la opcin de compra o una opcin de venta o puede ser
tambin ambas, una opcin recproca respecto de un Contrato
Definitivo de Compra-Venta al que le sern aplicables todas las
reglas del Arrendamiento. En un contrato de Opcin de Compra, el
resultado no tiene por qu ser necesariamente la transmisin de la
propiedad del bien, porque dicha transmisin solamente se dara si
el Optante que es aqul a quien se le ha concedido la opcin ya sea
de compra o de venta, ejercita su opcin respecto de ese contrato
definitivo de compra-venta el contrato de opcin es un contrato
preparatorio de un contrato definitivo, mediante el cual, una de las
partes le concede a la otra, la oferta irrevocable de la celebracin
del contrato definitivo y le da a la otra parte la opcin de que a su
solo arbitrio, se celebre el contrato definitivo. El contrato definitivo
de Compra-Venta ser lo que necesariamente tendr que existir en
el contrato de Opcin, adems estamos concediendo a la otra parte
una oferta irrevocable de venta de un bien y pro un precio,
dndosele la opcin que el contrato se suscriba a su sola voluntad
con la aceptacin de parte del optante. En ste caso el contrato de
Arrendamiento es independiente del Contrato de Opcin de
Compra- Venta. As si se ejercita la opcin en el plazo de Ley, y
celebrado el contrato, en ese momento el comprador se convierte
en propietario del bien por el slo imperio del artculo 949 del
Cdigo Civil, siendo el efecto legal inmediato, la aplicacin de las
reglas de la compra-venta.
Es importante distinguir la Compra-Venta del Contrato de Obra,
especialmente en los casos en que se encarga la fabricacin de un
bien. El contrato de obra es una modalidad de prestacin de
servicios, por el cual el contratista se obliga a hacer una obra
determinada y el comitente a pagarle una retribucin. La distincin
en esencia se encuentra en la Prevalencia de la prestacin, si la
prestacin que prevalece es la de dar, estamos ante una Compra-
Venta, y si prevalece la de Hacer estamos frente a un Contrato de
Obra.
De otro lado, ubicndonos en el Compra-Venta especficamente, en
el mismo momento que se conviene la venta, se produce el
consentimiento y surge la obligacin de enajenar de conformidad al
efecto legal prescrito por el artculo 949 del citado Cuerpo de Leyes,
referente a la transmisin de la propiedad, que algunos han llamado
Efecto real como consecuencia de un efecto legal. En virtud del
artculo 949 nos tornamos propietarios, pero relativos, y no
absoluto, pues la oponibilidad erga omnes se adquiere con la
inscripcin en Registros pblicos, de lo contrario slo podemos
oponer nuestro derecho frente a quien nos vendi.
Hay que tener en consideracin, que la sola obligacin de enajenar
un bien inmueble determinado no tiene que hacer necesariamente
al acreedor propietario de l, salvo disposicin legal diferente o
pacto en contrario, sin embargo existen casos que la misma
naturaleza de la prestacin, no permite que opere la transmisin del
bien, que convierta al Acreedor en propietario, lo que sucede en la
Compra-venta de Bienes Genricos de un bien fungible, cuando el
bien no se ha individualizado an, y si estamos frente a un bien
incierto se requiere que se individualice, entendindose que la
transmisin queda supeditada a que se produzca la eleccin.
En cuanto a una Compra- venta Alternativa, si an no se ha
producido la eleccin del bien materia de contrato, tampoco se ha
transmitido la propiedad.
Si celebramos un Contrato de Compra-venta de Bien Futuro, la
transmisin de la propiedad quedar supeditada a que el bien llegue
a tener existencia, a ste respecto seala que la obligacin creada
por el Contrato recae sobre un bien futuro, el compromiso de
entrega queda subordinado a su existencia posterior, salvo que la
obligacin verse sobre una esperanza incierta.
Si est supeditada la eficacia del contrato, no podr operar la
transmisin, hasta que el contrato sea eficaz, por estar sujeto a
condicin suspensiva.
En cuanto a Los dispositivos referidos tanto a la transmisin de la
propiedad, como son los artculos 949, 1402, y 1529 del Cdigo
Civil y el artculo 2022 del mismo Cuerpo legal, pueden ser
relacionados en cuanto a la oponibilidad de derechos frente a
terceros sobre inmuebles, en ste caso si se trata de derechos
reales y personales. As como puede darse el caso, en que existan
diversos acreedores de un bien inmueble a quienes el mismo
deudor se ha obligado a entregar el bien, el artculo 1135 del
Cdigo Civil, nos da la solucin, dndole preferencia al acreedor de
buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito, en tanto, el
artculo 2022, se refiere en primer lugar, al supuesto en que
concurran derechos reales sobre un mismo inmueble, y para poder
oponerlos frente a otros que tambin los tienen, deben estar
inscritos con anterioridad a aqul a quien se opone. Esto en caso de
derechos reales, como podra darse cuando existen varias
Hipotecas sobre un inmueble, sin embargo, para poder oponerla
frente a otro, debe estar escrita anteriormente.
El segundo prrafo del artculo 2022, se refiere al caso de
derechos de otra naturaleza, como por ejemplo, los derechos
personales, como el Arrendamiento, el cul segn el artculo 1708
del C.C. debe ser respetado por el nuevo propietario, si es que
estuviera inscrito, como es de verse, si bien es potestativa la
inscripcin del Arrendamiento, en ste caso, la existencia de dicha
inscripcin ha servido para que el derecho sea opuesto al nuevo
propietario.
Asimismo podra darse el caso en que se trabe una medida
cautelar en Embargo en forma de inscripcin sobre un inmueble, y
posteriormente a su inscripcin se transfiere la propiedad, en ste
supuesto, prevalecer el derecho real porque es erga omnes y el
derecho personal vale entre las partes.
De lo acotado anteriormente, se infiere la relacin e importancia
de los principios registrales, en la oponibilidad de derechos frente a
terceros, pues de acuerdo al principio de prioridad en el tiempo de
la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga
el registro, en cuanto a la fe pbli ca registral, se ampara a terceros
adquirientes de derechos a base de registros, y el principio de
impenetrabilidad, que tiene como prpsito impedir que se inscriban
derechos que se opongan o resulten incompatibles con otros ya
inscritos.
Consecuentemente, ser la publicidad de la inscripcin de los
derechos sobre inmuebles, la que precisamente en muchos casos,
har oponible nuestro derecho frente a terceros.
Final mente, en ste Ensayo, sealaremos algunas incidencias a las
que nos contrae el l artcul o 1539 del Cdigo Civil, contempla la
descripcin tpica del contrato de Compra-Venta de Bien Ajeno
propiamente dicho, sealando que la venta de bien ajeno es
rescindible a solicitud del comprador, salvo que hubiese sabido que
no perteneca al vendedor o cuando ste adquiera el bien antes de
la citacin de la demanda.
En principio, la norma civil sustantiva, en cuanto a la Compra-venta
de Bien Ajeno, alude a la Rescisin, ms no a la Nulidad y
Resolucin, lo que infiere que estamos partiendo de que nuestra
legislacin estara aceptando la existencia de un Contrato Vlido,
que slo es Rescindible por el desconocimiento del comprador
sobre la ajenidad del bien.
Huelga acotar que existen dos tipos de Ineficacia del acto jurdico:
la Ineficacia Originaria, que comprende a la Nulidad y Anulabilidad,
donde el negocio no produce efectos jurdicos por haber nacido
muerto, o adolece de defectos subsanables y cuyas causales, se
encuentran establecidas por los artculos 219 y 221 del Cdigo civil,
y virtualmente en el artculo V del Ttulo preliminar del mismo
cuerpo legal, que suponen un defecto en la estructura negocial, es
decir carece de los elementos establecidos para el Acto Jurdico,
por el artculo 140 del C.C., o se encuentra viciado. De otro lado,
tenemos la Ineficacia Funcional, cuyos supuestos Tpicos son la
Rescisin y la Resolucin, en dichos supuestos, el contrato que
vena produciendo efectos jurdicos deja de producirlos
posteriormente por la aparicin de una causal en la celebracin del
contrato en el primer caso, o sobreviniente a ste, en el ltimo caso.
Ahora bien, las principales diferencias que hemos podido advertir
en cuanto a la Rescisin, Resolucin y Nulidad de Compra-Venta
de Bien Ajeno tenemos:
Como ya se estableci, el contrato de compra venta de bien ajeno
es Rescindible a solicitud del comprador, cuando ste desconoca
que el bien no era de propiedad del vendedor, salvo que hubiese
sabido de la ajenidad del bien o si adquiere la propiedad del mismo,
antes de que reciba la citacin de la demanda, es decir, aqu
estamos ante un supuesto de desconocimiento de la titularidad del
bien, cuya causa exista en el momento de la celebracin del
contrato, tratndose de una ineficacia que se relaciona con la fase
de celebracin o de formacin del negocio jurdico, donde se
reconoce implcitamente la validez del acto jurdico.
En cuanto a quienes se encuentran legitimados para solicitar la
rescisin del Contrato de compra-Venta de Bien Ajeno, slo
tenemos al comprador que es parte de la relacin jurdica, no
pudiendo extenderse al verdadero propietario, pues su derecho, no
ha sufrido perjuicio.
La figura de la Nulidad, a diferencia de la rescisin, se refiere a que
el contrato deja de producir sus efectos por una causal existente en
el momento de su celebracin, se observa cuando el Acto jurdico
carece de sus elementos esenciales en el momento de su
conformacin. Que segn el aludido artculo 1539 del C.C., se
reconoce la validez del contrato de compra-venta de bi en ajeno,
estableciendo que podr ser rescindido por el comprador, es decir,
que presupone la existencia de un contrato vlidamente celebrado,
y el mismo no podr producir efectos por existir un perjuicio que
afecta al comprador. As, el comprador slo podr solicitar la
rescisin, pudiendo operar la Nulidad respecto a las partes cuando
el acto no contenga los requisitos del art. 140 del C.C. Mientras el
verdadero propietario, no podr solicitar la Rescisin, as como
tampoco la Nulidad del contrato por no ser parte de la relacin
jurdica, adems, pues su sola celebracin no significa que el
derecho de propiedad sea transferido, por cuanto requiere la
participacin de ste para su perfeccionamiento
En lo referente a la resolucin, tratndose de un supuesto de
Ineficacia Funcional, la diferencia estriba en primer lugar, que se
encuentra establecida por ley que en ste caso opera la rescisin y
en segundo lugar, porque la causa que origina que el acto ya no
produzca efectos se presenta al momento de la celebracin del
contrato, es decir, el hecho de la ajenidad del bien, exista en el
momento de la celebracin del contrato, lo que causa perjuicio al
comprador, y en el caso de la resolucin, la causal es sobreviniente
a la celebracin, esto es, no exista al momento de celebrarlo.

Ensayo enviado por
Dra. Marjorie Nancy Silva Velasco.
ENSAYO: LA RESOLUCION Y RESCISION DE
CONTRATOS EN EL CODIGO CIVIL PERUANO


DE LA EXTINCION DE LOS CONTRATOS-RESOLUCION Y RESCISION
CONTRACTUAL

En principio, es menester sealar que, existen dos tipos de Ineficacia del
acto jurdico: la Ineficacia Originaria, que comprende a la Nulidad y
Anulabilidad, donde el negocio no produce efectos jurdicos por haber
nacido muerto, o adolece de defectos subsanables y cuyas causales, se
encuentran establecidas por los artculos 219 y 221 del Cdigo civil, y
virtualmente en el artculo V del Ttulo preliminar del mismo cuerpo legal,
que suponen un defecto en la estructura negocial, es decir carece de los
elementos establecidos para el Acto Jurdico, por el artculo 140 del C.C., o
se encuentra viciado. De otro lado, tenemos la Ineficacia Funcional, cuyos
supuestos Tpicos son la Rescisin y la Resolucin, en dichos supuestos,
el contrato que vena produciendo efectos jurdicos deja de producirlos
posteriormente por la aparicin de una causal en la celebracin del contrato
en el primer caso, o sobreviniente a ste, en el ltimo caso.
Como es de verse, el presente trabajo est orientado a la Ineficacia
Funcional del Acto Jur dico, por ello resulta pertinente establecer algunos
conceptos y aspectos, que permitan el mejor entendimiento de nuestro tema, que es
la Resolucin y Rescisin Contractual y que sta estrechamente vinculado, con lo
que es materia de nuestro primer acpite.

1. Extincin del Contrato-Concepto

El Maestro Pedro Flores Polo define la Extincin, como la
Terminacin, cese, conclusin, desaparicin de una persona, cosa, situacin
o relacin, y a veces de sus efectos o consecuencias. Mientras que el campo
de las Obligaciones, la define, como la terminacin por desaparicin del
vnculo jurdico existente entre el deudor y el acreedor, por alguna de las
formas que la Ley establece para tal efecto.(1)
En tanto el Doctor Manuel Miranda Canales en su Teora
General de los Contratos, refiere, que la Extincin del contrato puede
producirse por causas naturales o violentas. Producindose el caso natural,
cuando en el plazo contrado el contrato cumple su objetivo, yla violenta,
cuando una de las partes incumple sus obligaciones, dando lugar a la
Resolucin y Rescisin de los Contratos.(2)
Cabe mencionar, que respecto a la Rescisin y Resolucin
Contractual, como veremos posteriormente, ello, acarrea una serie de
consecuencias que puede crear responsabilidad de parte de quien no
ejecuta la obligacin.

2.-Existencia e Inexistencia Contractual

La Existencia contractual es el hecho jurdicamente relevante-
lo que implica una validez formal- y La Inexistencia contractual constituye el
supuesto que impide identificar el contrato por ser irrelevante para el
ordenamiento jurdico (invalidez formal).
Aqu, identificamos un problema en la inexistencia Jurdica,
que es relevante para el derecho positivo, porque presupone una no
calificacin implcita junto a una calificacin explcita (en trminos de nulidad)


3.-Invalidez Contractual

La Invalidez contractual es la irregularidad jurdica del contrato
que implica la sancin automtica o de aplicacin judicial de ineficacia
definitiva. El contrato nulo es ineficaz y el negocio anulable o rescindible son
interinamente eficaces, salvo su anulacin o rescisin declarada
judicialmente.
La Ineficacia estructural, es aquella inidoneidad para producir
efectos jurdicos en un contrato por la carencia de algn elemento o de algn
requisito. As un contrato invlido es en razn a defectos o vicios en su
estructura.

4.-Supuestos de Ineficacia Estructural

La Nulidad es la causal de Ineficacia que por causa de un
defecto insubsanable en algn elemento o en algn requisito. El contrato es
inidneo ipso jure para producir consecuencias jurdicas de conformidad con
la funcin contractual.
La Nulidad es la invalidez negocial ms grave que implica una
valoracin negativa por su deficiencia estructural falta de requisito
originario-, o por su daosidad social, esto es, ilicitud.
La Anulabilidad es la causal establecida expresamente por el
ordenamiento jurdico que permite impugnar a una parte legitimada la validez
de un contrato que adolece de un efecto estructural y que ha producido
provisionalmente sus efectos jurdicos. Este contrato impugnado ser
declarado nulo desde su celebracin..



5.-Ineficacia Funcional-De la Rescisin de los Contratos

Al tratar la figura de la rescisin, nos estamos refiriendo, a
la causal que opera por un defecto en la estructura del contrato por el
aprovechamiento de una de las partes por el estado de necesidad de la otra.
Aqu no existe un defecto en su conformacin
Nuestro Cdigo Civil de 1,984, ha previsto
claramente, las figuras de Rescisin y Resolucin Contractual como
una de las formas de Extincin Violenta del contrato.
El Maestro Pedro Flores Polo, en su Diccionario de
trminos Jurdicos, ha previsto a la Rescisin, como la accin y efecto de
rescindir, o dejar sin efecto un acto jurdico, afectando una serie de actos
propios del derecho en sus diversas disciplinas, y recae sobre contratos y
obligaciones en general (3).
El artculo 1370 seala: La Rescisin deja sin efecto un
contrato por causal existente al momento de celebrarlo
Al respecto el jurista Max Arias Schreiber Pezet, hace alusin,
a que comnmente suele confundirse la Rescisin con la Resolucin
contractual, toda vez, que tiempo atrs, no exista una norma que lo
definiese, carencia que fue salvada por la Comisin Revisora del Cdigo
Civil, con la ponencia del Doctor Manuel La Puente y Lavalle, vislumbrada en
la introduccin de los artculos 1370, 1371 y 1372 del Cdigo Sustantivo.
Logra entonces, conceptuar a la Rescisin, como el acto que deja sin efecto
el contrato, por una razn que exista al momento que se celebr,
agregando, que si bien en la rescisin de contrato no se encuentra viciado
en su origen de un modo que determine su nulidad o anulabilidad, tiene, sin
embargo, un grmen que puede conducirlo a su disolucin. (4). En ste caso
podemos observar, una situacin que es importante puntualizar y que
muchos juristas discuten, en el sentido, que pretenden ubicar a la figura de
la Rescisin como causa de Ineficacia estructural, por el hecho que la causal
de Rescisin aparece en el momento de conformacin del contrato. Sin
embargo, dicha apreciacin, no nos parece acertada, pues, como ya se
estableci, solamente la Nulidad y Anulabilidad, proceden cuando al
momento de establecerse la relacin jurdica aparecen algunos de los
presupuestos establecidos por el art. 219 y 221 del Cdigo civil y vician su
conformacin u origen, en tanto hablar de Rescisin o Resolucin estamos
refirindonos a un Contrato vlido en su conformacin. Consiguientemente,
que las causales de Rescisin aparezcan en la celebracin del contrato
como en el caso de la Lesin, no se le puede equiparar a la Ineficacia
Estructural sino a la Funcional.
El ilustre maestro Max Arias Schreiber, continuando con el
tratamiento de la rescisin contractual, tambin cita un ejemplo tpico de
ste tipo de Extincin al que ya hemos hecho alucin, el que se da
comnmente en el Contrato de Compra-Venta, en el cal existe
desproporcin a que se refiere en el caso de la Lesin, y que ella resulte del
aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del
otro. Pudiendo darse el supuesto, que el vendedor deje transcurrir el plazo
de caducidad de la accin rescisoria, sin plantearla ante la autoridad
jurisdiccional, en cuya hiptesis queda consolidada la situacin legal del
comprador, siendo lo ms probable, que el vendedor inicie el juicio dentro
del plazo de Ley, salvo que el demandado reconvenga por reajuste o que la
accin sea intil para el lesionado, el juez declare la rescisin, si se prueban
los elementos constitutivos y si la desproporcin entre las prestaciones era
concomitante y no posterior al momento en que se perfeccion dicha
compra-venta.

2,1. De los Efectos de la Rescisin

Nuestro Cdigo Civil, artculo 1372, en lo que a Rescisin concierne,
establece: La Rescisin se declara judicialmente, pero los efectos de la sentencia
se retrotraen al momento que se produce la causal que la motiva...En los casos
previstos, en los dos primeros prrafos, cabe pacto en contrario, no se perjudican
los derechos adquiridos de buena fe.
En lo atinente a los efectos que derivan de la Rescisin
tenemos, que sta figura, opera retroactivamente, esto es, ex tunc , y no
presenta hechos consumados ni contempla derechos adquiridos, por lo que
el citado artculo 1372, admite que la Ley o el pacto establezcan resultados
opuestos, y que concretamente, la rescisin tenga carcter irretroactivo.
Cabe agregar, que dentro de la poltica de proteger a los
terceros que actan de buena fe, dicha disposicin, establece una
proteccin a los terceros que adquieren derechos de buena fe, otorgndole
seguridad jurdica al trfico.
JACK BIGIO CHREM, seala al respecto, que es importante
observar, que dentro de las condiciones para ostentar la calidad de tercero,
no se requiere haber adquirido el derecho a ttulo oneroso, ni se exige que el
derecho sea acogido por el registro. De tal manera , que el tercero que
adquiri, a ttulo gratuito de quien compr lesivamente, para ampararse al
artculo 1372 y por consiguiente hacer inoponible la lesin del primitivo
vencedor, le basta con haber actuado de buena fe, agregando, que el
tercero civil de buena fe del artculo 1372, no puede oponer su derecho a un
eventual tercero registral que rene los requisitos del artculo 2014. (5)

3.-De la Resolucin de los Contratos

El Doctor Pedro Flores Polo, define como Resolucin de
los Contratos, a la accin de deshacer o destruir un contrato por inejecucin
de las condiciones o cargos y con destruccin retroactiva de sus efectos,
segn la naturaleza del mismo, tratndose por consiguiente, de una de las
formas de extincin de los contratos, susceptible de demandarse por una de
las partes cuando en los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin continuada, la prestacin
a su cargo resultara excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles; as como tambin cuando los contratos
aleatorios la excesiva onerosidad est producida por causas extraas al
riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada o
diferida, la resolucin no alcanza a los efectos ya cumplidos, ni prcede,
segn la doctrina ms generalizada, si el perjudicado hubiera obrado con
culpa, o estuviere incurso en mora. La otra parte puede evitar la resolucin
ofertando una mejora equitativa en los efectos del contrato.

La Resolucin entonces, presupone un acto por el cual el
contrato queda sin efecto debido a la concurrencia de circunstancias
sobrevinientes a su celebracin.

El artculo 1371, ha previsto respecto a la Resolucin: La
Resolucin deja sin efecto un contrato por causal sobreviniente a su
celebracin, y el artculo 1372: La Resolucin se invoca judicial o
extra-judicialmentePor razn de la Resolucin las partes deben
restituirse las prestaciones en el estado en que se encuentren al
momento indicado en el prrafo anterior, y si ello no fuera posible
deben reembolsarse en dinero el valor que tenan en se
momentocabe pacto en contrario, no perjudicndose los derechos
adquiridos por terceros de buena fe.
Es importante aludir, que respecto los artculos materia de
anlisis, un gran sector de la doctrina, discute el fundamento del derecho a
la Resolucin, siendo algunos autores, quienes lo sustentan en la equidad,
en la intencin de las partes, en la nocin de la causa y proteccin de las
relaciones jurdicas, etc; autores,como MESSINEO (6), que se inclinan en
afirmar, que el fundamento debe buscarse en el hecho objetivo del
cumplimiento del contrato considerado en s mismo, en aplicacin de tal
teora, la resolucin contractual deja de ser una especie de sancin contra
quien no cumpli la prestacin debida, posibilitando al contratante que
cumpli la prestacin, la ruptura del vnculo que lo une con aqul, dejndole
el camino expedito para que lleve adelante otro contrato donde pueda
satisfacer el fin econmico que busca.

3.1 De los Efectos de la Resolucin

En cuanto a los efectos de la Resolucin, el artculo 1372, ha
previsto: Los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en
que se produce la causal que la motiva
Algunos autores observan la redaccin del artculo 1372 del
Cdigo Civil, determinando su posicin en cuanto a una mejor redaccin de
la norma, alegando que adolece de graves imperfecciones. As tenemos,
que el doctor Manuel La Puente y Lavalle, al analizar el artculo, sostiene,
que habiendo decidi do el codificador civil que la resolucin no tiene efecto
retroactivo, su accin no recae en el contrato sino en los efectos del mismo,
y agrega, lo que se explica que aparece slo a partir de que ocurre la
causal y sobre el elemento contractual que est vigente en ste momento, o
sea la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato. (7 )
Juan Guillermo Lohmann Luca de Tena, a quien se atribuye
el cambio producido, seala, que se ha precisado en concordancia con la
doctrina mayoritaria, que la no retroactividad de la resolucin slo se
produce en los casos sealados: Contratos de tracto sucesivo, o de
ejecucin continuada, o disposicin legal o pacto en contrario. Aade, que el
otro planteamiento, la irretroactividad de la Resolucin, salvo indicacin
legal o convencin distinta, haba conducido a situaciones verdaderamente
abusivas e inclusive dramticas en los contratos de ejecucin inmediata o
instantneas con derecho a resolucin por incumplimiento. ( 8)
A su turno HUGO FORNO, manifiesta, que en cuanto al
segundo prrafo del cuestionado articulo 1372, se debera sealar ms bien,
que la Resolucin se produce judicial o extra-judicialmente. Comentando
adems, que e presenta una incongruencia, porque su primera parte alude a
la Resolucin judicial y extra-judicial, lo que supone por un lado de una
sentencia y del otro, de una declaracin del titular del derecho potestativo, o
por disposicin de la Ley o por disposicin de las partes, por lo que en
ambos casos, siendo entonces errneo sealar, que los efectos de la
sentencias se retrotraen al momento que se produce la causal que la
motiva. Alegando, FORNO, que slo en un caso hay sentencia, arguyendo
que ste prrafo supone desandar casi totalmente aquello que se haba
progresado con el texto de ste artculo 1372, que consagr por fin la
retroactividad de los efectos resolutorios, y que tal como se contempla la
nueva versin, slo se llega al momento en que se produce la causal que
motiva la Resolucin, que implica prcticamente negar negar una
retroactividad efectiva o plena, infiriendo que ste redaccin, establece una
retroactividad muy limitada, es la que debe operar en caso de Resolucin de
relaciones jurdicas de ejecucin continuada o peridica, en donde no se
puede hablar de una retroactividad absoluta y crtica de una resolucin
absolutamente ex nunc. (9)

Es pertinente agregar concluyentemente, que en nuestra
opinin, la posicin del Doctor FORNO, es la ms correcta, ya que la
contradiccin en que recae al redactar el artculo 1372, es evidente, y
asimismo, mencionar en ltima instancia, que en dicho dispositivo, debi
establecerse que las prestaciones deben restituirse tal como fueron
entregadas y que en el caso que ello no fuera posible, deber pagarse el
valor que tengan al momento de la resolucin, sin perjuicio de la
indemnizacin por daos y perjuicios que tenga derecho a reclamar el que
ha incumplido la prestacin.

6.- La Eficacia Contractual

La eficacia del contrato es la productividad de los efectos
jurdicos. As el contrato ser plenamente eficaz no slo cuando configura
una situacin jurdica subjetiva, sino cuando sta, idneamente constituida,
realiza plenamente las finalidades de las partes.
La Ineficacia Funcional es la carencia de consecuencias jurdicas
en un contrato vlido por una anomala funcional que se manifiesta en la
inejecucin del contrato.
La ineficacia en sentido estricto se traduce en:

-Suspensin, que es la pendencia de los efectos jurdicos en virtud de
una previsin hipottica de un evento futuro y objetivamente incierto
del cual depender la produccin de los efectos jurdicos.
-Resolucin, que es la causal que extingue la situacin jurdica
subjetiva producida por un contrato vlido.
-Revocacin, es la causal que opera por medio de una declaracin
unilateral la cual deja sin efecto un negocio unilateral o bilateral.
-Caducidad, es la causal que se produce ipso jure por la inejecucin
de un contrato dentro de un plazo perentorio breve y que su titular no
podr ejercitar su situacin jurdica subjetiva ni hacer valer su
pretensin en la va judicial.
-Inoponibilidad, es el supuesto por el que el contrato es eficaz entre
las partes pero ineficaz respecto a determinados terceros.



Ensayo enviado por
Dra. Marjorie Nancy Silva Velasco,


ENSAYO:El MINISTERIO PUBLICO-PERSECUTOR DEL DELITO

El Ministerio Pblico es una institucin autnoma, de gran
importancia en toda sociedad democrtica, y que juega un papel preponderante
en la defensa de la legalidad.
Muchos juristas reflexionan sobre los alcances del protagonismo
del Ministerio Pblico en nuestra sociedad, coincidiendo en sealar que como
rgano autnomo de derecho constitucional, tiene como misin la justicia en
defensa del inters social. De otro lado, institucionalmente, como sostiene Roxin,
es una autoridad de la justicia jerrquicamente estructurada, un actor encargado
de exigir al Juez la aplicacin de la Ley y que participa en el proceso de aplicacin
de normas jurdicas y en la funcin poltica del Estado, que es la pretensin de
ejercer sobre un determinado territorio el monopolio de la violencia legtima. 1
A fin de poder establecer los alcances de la Funcin Persecutora del
Delito que ostenta el Ministerio Pblico, es importante tratar previamente sobre
sus orgenes y para lo que fue concebido.

1.- Antecedentes del MINISTERIO PBLICO

En cuanto a sus orgenes en el Per, el Dr. Cubas Villanueva,
sostiene que se remonta desde el Reglamento Provisional que dict el General
San Martn en 1821 hasta la Carta Magna de 1933 el Ministerio Pblico estuvo
concebido como un organismo dependiente del Poder Judicial, que representaba
el inters social y actuaba como auxiliar ilustrativo del Juez o Tribunal; y dentro de
este contexto establecieron sus funciones y atribuciones los Cdigos de
Procedimientos Penales y las Leyes Orgnicas del Poder Judicial. 2
As al instalarse la Corte Suprema de la Repblica, en febrero de 1825, junto
con los Vocales se nombra al fiscal. Sus contornos aparecen en el Reglamento de
Tribunales de 1854 y con ms precisin en la Ley Orgnica de 1912. Su nombre
era Ministerio Fiscal convertido en la actualidad en Ministerio Pblico, que es ms
exacto. Con algunas variantes su funcin principal ha sido de carcter judicial,
especialmente en el ramo penal, no obstante lo cual antes de la creacin de la
Fiscala en lo Administrativo de la Corte Suprema y de las Procuraduras, tenan a
su cargo la defensa de los intereses del Estado y eran parte en las demandas que
se le formulaban. El ministerio Pblico aunque ya no integra el Poder Judicial,
siempre representa el inters social y est encargado de hacer valer la pretensin
punitiva como dice Manzini para la sancin de los delitos, pero teniendo
independencia en el ejercicio de sus funciones, las que desempea segn su
propio criterio y sin obedecer rdenes superiores, salvo las derivadas de la
jerarqua funcional 3. Hoy es el titular de la accin penal (art. 11 L.O.M.P.).

2.-Marco Constitucional

El artculo 250 de la Constitucin Poltica de 1979 estableci que el
Ministerio Pblico es un Organismo autnomo y jerrquicamente organizado y
le asignaba en 7 incisos sus atribuciones, conservando las que tena cuando
formaba parte del Poder Judicial, pero incorporndose nuevas e importantes
funciones tales como:-Defensa de la legalidad de los Derechos Ciudadanos y de
los intereses pblicos tutelados por la Ley.;-Vigilar e intervenir en la investigacin
del delito desde la etapa policial.; -Actuar como Defensor del Pueblo ante la
Administracin Pblica.; El texto constitucional dispona que los miembros del
Ministerio Pblico tienen las mismas prerrogativas que los integrantes del Poder
Judicial en sus respectivas categoras. Les afecta las mismas incompatibilidades.
Su nombramiento est sujeto a idnticos requisitos y procedimientos, aunque si
echamos un vistazo a la actualidad, sta homologacin no se produce, sobre
todo en cuanto a haberes. Su Ley Orgnica, Decreto Legislativo 052 contiene las
disposiciones relacionadas en su estructura y funcionamiento, as el art. 36
establece cuales son los rganos: El Fiscal de la Nacin, los Fiscales Supremos,
Los Fiscales Superiores, Los Fiscales Provinciales. Tambin lo son: Los Fiscales
Adjuntos, Las Juntas de Fiscales.
La Carta Magna que entr en vigencia en enero de 1994 en el artculo 158
establece que el Ministerio Pblico, es un organismo autnomo, presidido por el
Fiscal de la Nacin, que es elegido por la Junta de Fiscales Supremos por tres
aos prorrogables va reeleccin slo por otros dos. Respecto a las jerarquas de
sus rganos, contiene igual disposicin que la anterior. Sus funciones estn
sealadas en el artculo 159 y encontramos dos modificaciones importantes:
-Ya no ejerce la Defensora del Pueblo, que est a cargo de un organismo
autnomo, del mismo nombre Y Respecto a su funcin persecutoria, amplia sus
facultades, al establecer que le corresponde conducir desde su inicio la
investigacin del delito. Con tal propsito la Polica Nacional est obligada a
cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin.

3.-Funciones del Ministerio Pblico
Como se tiene expuesto a partir de 1979 se opera un cambio radical en el
Ministerio pblico al considerarlo como un organismo estatal autnomo y
jerrquicamente organizado, y si bien es parte de la estructura del Estado, no
constituye un nuevo Poder, como el Ejecutivo, Legislativo o Judicial, sino un
rgano extra poder; pero las funciones que se le atribuyen lo vinculan con los
mismos, especficamente con el ltimo de los citados.
Al ministerio Pblico le corresponde ser:
-Defensor de la legalidad
-Custodio de la independencia de los rganos jurisdiccionales y de la recta
administracin de justicia.
-Titular del ejercicio pblico de la accin penal
-Asesor u rgano ilustrativo de los rganos jurisdiccionales.
La funciones que le asigna al Ministerio Pblico el artculo 159 de la
Constitucin vigente son muy parecidas a las de la Constitucin anterior, con una
modificacin esencial: El Fiscal conduce desde su inicio la investigacin de delito
en consecuencia asume la titularidad de la investigacin, tarea que realiza con
plenitud de iniciativa y autonoma. As el Fiscal investigador sustituye al Juez
instructor, cuya funcin exclusiva ser dirigir la etapa procesal del juzgamiento.
Con eso se sienta las bases para implementar un nuevo modelo procesal penal,
que el Dr. Florencio Mixn denomina acusatorio garantista. 4
Al Ministerio Pblico le han atribuido facultades que en criterio del Dr.
Arsenio Or Guardia reflejan la culminacin de un Proceso de constante
incremento de su papel en el proceso penal peruano, teniendo como basamiento
ideolgico el reconocimiento respecto de los derechos de la persona humana
plasmados en el texto constitucional, por ejemplo el artculo 44 que establece que
es deber primordial del Estado garantizar la plena vigencia de los derechos
humanos; el art. 1 que reconoce la defensa de la persona humana y el respeto
de su dignidad como el fin supremo de la sociedad y del Estado; el art. 2 inciso 2
en cuanto reconoce la igualdad ante la ley, no permitindose discriminaciones de
ninguna ndole; el art. 43 que establece que el Per es una Repblica
democrtica social, independiente y soberana; y la 4 disposicin final y transitoria
que prescribe que las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y con los tratados y Acuerdos Internacionales sobre las
mismas materias, ratificados por el Per; encontrndose adems detallados los
derechos y garantas constitucionales en los arts. 2 y 139.
A toda esta gama de normas fundamentales ha tenido que adaptarse el
cdigo Procesal Penal, promulgado en 1991, vigente parcialmente, por ello es
que, en el Proyecto que se public en el diario oficial El Peruano en el mes de
Abril de 1995 se expona que: ... Las normas del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y la convencin Americana de Derechos humanos
integran el sistema de proteccin de los Derechos Procesales de las personas y
por tanto pueden invocarse directamente por los rganos de la justicia penal.
En el art. 132 del C.P.P. se ha establecido como un principio para la
aplicacin de las medidas coercitivas que la libertad personal y los dems
Derechos fundamentales reconocidos por la constitucin y los Tratados relativos a
Derechos Humanos celebrados por el Per, slo podrn ser restringidos cuando
fuera absolutamente indispensable, en la medida y por el tiempo estrictamente
necesario para asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del
procedimiento y la aplicacin de la Ley.
Dentro de ese marco conceptual se encuentra el reordenamiento de las
atribuciones del Ministerio Pblico respecto a la investigacin como parte del
sistema acusatorio.

4.- Funcin Persecutora Del Delito
La funcin penal del Ministerio pblico, es la ms importante y de ms
honda significacin institucional que le tiene reconocida la Constitucin, lo que
significa, que lo lleva a preservar la imparcialidad del juez.
Aqu, la direccin jurdico-funcional de la Polica, nos dice Csar San
Martn Castro, es la funcin ms compleja pero ms significativa del Ministerio
Pblico, dado que le permitir definir el rumbo de la persecucin penal, dificultad
que se engarza en el hecho que nuestro sistema institucional considera a la
Polica, en su misin de Polica Judicial, como orgnicamente adscrita al
Ministerio del Interior, perro funcionalmente sometida a las directivas fiscales. Se
trata de una funcin limitada a la direccin y a la vigilancia de las investigaciones.
El Fiscal ejerce ante ello, una doble funcin: de control y de impulso de la Polica
Judicial, y como tal, debe estar en condiciones de superponerse a la organizacin
burocrtica policial, y de ser el efectivo director de la polica judicial, evitando que
los actos de investigacin sigan caminos que no sean el del objetivo
esclarecimiento de los hechos y que stos no lesiones derechos fundamentales.
La coordinacin interinstitucional, es una garanta del xito de sta funcin, en
trminos de eficacia y de reconstruccin del sistema de investigacin.5
. La persecucin del delito le est reservada constitucionalmente. La promocin
de la justicia penal ,as como la introduccin de la pretensin penal. La fase de la
investigacin est llamada a ser pre-procesal, la contribucin del Fiscal, consiste
en liberar al Juez de la investigacin, y sobre todo, desformalizarla para as
preservar la hegemona del juicio, sin perjuicio del control judicial respectivo y de
la intervencin del rgano jurisdiccional cuando se trate de limitar derechos
fundamentales para asegurar la punibilidad. De l depende el xito o el fracaso de
la investigacin.
Lo que permite concluir, que queda ratificada el rol activo del Ministerio
Pblico en el proceso penal, encargada de sostener la pretensin punitiva y de
aportar las pruebas, que en su caso, enerven la presuncin de inocencia.

5.-Organizacin
En cuanto a la Organizacin del Ministerio Pblico el maestro Luis Bramont
Arias, sostiene que deben distinguirse dos aspectos, el referente a la organizacin
corporativa, es decir de los organismos correspondientes y el de la organizacin
del personal, relacionado con los individuos que lo integran.
La Organizacin Corporativa, es decir de los organismos correspondientes y el
de la organizacin del personal, relacionado con los individuos que lo integran.
La Organizacin Corporativa parte del principio que en todos los Juzgados y
Salas existe un Representante del Ministerio Pblico; en consecuencia su
organizacin jerrquica tiene tres grados: Fiscalas Supremas; Fiscalas
Superiores; y Fiscalas Provinciales.

6.-El Fiscal de la Nacin
La Constitucin vigente establece que el Fiscal de la nacin preside el Ministerio
pblico quien es elegido por la Junta de Fiscales Supremos, por tres aos con
posibilidad de ser reelegido, por dos aos ms. La Constitucin coloca al Fiscal
de la Nacin en el primer escaln del a jerarqua, sin hacer ninguna otra precisin,
siendo la Ley Orgnica la que establece los alcances de su autoridad y seala sus
atribuciones.
Pero si bien es cierto, los miembros del Ministerio Pblico gozan de autonoma
interna en el ejercicio de sus funciones, al pertenecer a una organizacin
jerar quizada, se impone entre los mismos la necesidad de una comunidad y
uniformidad de criterios. El fiscal de la Nacin, en su condicin de autoridad
mxima de la institucin, tiene como funcin emitir directivas de carcter tcnico
jurdico para el mejor desempeo de las funciones orientando la actividad de los
Fiscales. As por ejemplo ha sido la Fiscal de la Nacin Dra. Nelly Caldern
Navarro, atendiendo las propuestas formuladas por la Comisin de Alto Nivel para
la Implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, sobre terminacin
anticipada de proceso en casos de trfico ilcito de drogas y aplicacin del
Principio de Oportunidad; dejando expresa constancia en los considerandos Que
... siendo el Ministerio Pblico un cuerpo jerrquicamente organizado, compete a
la Fiscala de la Nacin dictar las instrucciones necesarias para conseguir la
correcta aplicacin de la ley y la continuidad de la actividad de la Fiscala en su
conjunto, acotando adems que estando a lo dispuesto en el artculo 5 de la
Ley Orgnica ... de conformidad lo dispuesto por el art. 64 ... para luego
especificar que la circular informa exclusivamente la actividad de los miembros
del Ministerio pblico. Los Seores Fiscales deben observarla en su exacto
sentido y en la forma que estimen ms arreglada a los fines de la justicia penal.
De lo que fluye con meridiana claridad que el Fiscal de la Nacin no est
facultado para impartir directivas en relacin a casos o procesos concretos que
sean de conocimiento de los Fiscales, salvo lo referente a mandatos de
investigacin de denuncia o de desempeo funcional previstos en los arts. 10, 13,
66, 71, 80, 82 inc. 5, 90 y 92.
Por ello el Doctor Bramont Arias sostiene que Las atribuciones del Fiscal de la
Nacin son complejas y fundamentalmente de MANDO, DIRECCIN E
INTERPRETACIN, todo en funcin al servicio de su unidad de actuacin, como
condicin de la unidad legal, nacional, judicial o jurisdiccional.
Es evidente que en la actualidad el Fiscal de la Nacin no puede cumplir
cabalmente sus funciones, como consecuencia de una poltica de centralizacin
y concentracin de poder, que hace que a su Despacho lleguen problemas
pequeos que pueden solucionarse por funcionarios intermedios en cada uno de
los distritos judiciales.
7.-Atribuciones del Fiscal Provincial
Las funciones y atribuciones del Ministerio Pblico en general y del Fiscal
Provincial en particular, han evolucionado desde una funcin puramente pasiva,
limitada a emitir dictmenes ilustrativos previos a las resoluciones judiciales,
en el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940; pasando por la de supervigilar
la investigacin del delito desde la etapa policial, que le asign la Constitucin
de 1979 hasta la de conducir la investigacin del delito con plenitud de
iniciativa y autonoma, que le impone la Constitucin vigente, convirtiendo as al
Fiscal en INVESTIGADORA, poniendo fin a la polmica acerca de la legalidad del
nuevo modelo procesal penal.
Las atribuciones del Fiscal Provincial, segn la Constitucin vigente, el C. de
P.P., la L.O.M.P., son, entre otras, las siguientes:
a. Promover la accin judicial en defensa de la legalidad.
b. Ejercitar la accin penal. Ejercicio que comprende el inicio, su participacin en el
desarrollo de la investigacin, la acusacin y su participacin en el juicio oral.
c. Conducir desde su inicio la investigacin preliminar del delito. La Ley
Fundamental del Estado ha encargado al Ministerio Pblico la funcin
persecutoria del delito que consiste en buscar, analizar y presentar las pruebas
que acrediten responsabilidad o irresponsabilidad de los imputados y de ser
justificado solicitar la aplicacin de las penas pertinentes, haciendo del Fiscal una
institucin idnea al sistema procesal acusatorio y a la vez impone que la
investigacin sea una fase preparatoria de la acusacin. Lamentablemente viene
posponindose la puesta en vigencia del Cdigo Procesal Penal. En el futuro el
Ministerio Pblico no denunciar, recibir la noticia criminis interpuesta por la
vctima o cualquier persona y al Fiscal le corresponder dirigir la investigacin
del delito perseguible por ejercicio pblico de la accin penal, con la finalidad
de lograr la prueba pertinente, as como identificar al autor o partcipe del delito,
todo esto con el objetivo de alcanzar la verdad sobre el caso.
d. Pese a la ausencia de reglamentacin especfica el Fiscal Provincial al tener
conocimiento de la comisin de un delito perseguible por ejercicio pblico de la
accin penal, en cumplimiento de lo dispuesto por los arts. 09 y 10 de su Ley
Orgnica, puede constituirse al lugar de los hechos, con el personal y medios
especializados necesarios, para efectuar un examen con la finalidad de establecer
la realidad de los mismos, levantando las actas correspondientes.
e. A pesar que el Cdigo Procesal Penal no est en vigencia. El Fiscal Provincial en
vista de la noticia del delito y segn el caso de conformidad con sus atribuciones
constitucionales decidir alternativamente mediante resolucin fundamentada:
1. Realizar una investigacin preliminar por medio de la polica nacional.
2. Formalizar la Denuncia Penal ante el Juzgado Penal e instar para que se dicte el
auto apertorio de instruccin con lo que se inicia la investigacin formal.
f. Conforme a lo dispuesto por los arts. 12 y 94 de la L.O. del M.P. el Fiscal al
calificar la denuncia o despus de haber realizado una comprobacin preliminar
podr dictar resolucin fundamentada adoptando cualquiera de las siguientes
alternativas:
1. Si considera que el hecho denunciado no constituye delito o que la accin penal
ha prescrito, resuelve No ha lugar a formalizar denuncia penal y contra el
archivo definitivo de lo actuado; notificando al denunciante.
2. En el supuesto que el hecho fuese delictuoso y la accin penal no hubiere
prescrito, pero faltase la identificacin del autor o partcipe, ordenar el archivo
provisional de lo actuado y solicitar la intervencin de la Polica para que
contine la investigacin hasta identificar al autor.
3. Puede abstenerse de promover la accin penal , aplicando el principio de
oportunidad a que se refiere el art. 2 del C.P.P. y la directiva sobre la materia.
En todos los casos antes citados las Resoluciones Fiscales no se notifican
al Juez Penal, porque lo que aqul realiza no es actividad jurisdiccional, slo es
actividad pre-procesal o preliminar.
4. En el caso que el hecho denunciado sea delito, que la accin penal no hubiese
prescrito, que est identificado el presunto autor y satisfechos los requisitos de
procedibilidad, el fiscal conforme a lo dispuesto por el art. 77 del C. de P.P.
formaliza la denuncia con las formalidades que establece el inciso 2 del art. 94
de la L.O.M.P.
Al Juez Penal le corresponde calificar la denuncia y dictar el Auto Apertorio
de Instruccin, con lo que se inicia formalmente el proceso penal; pero en algunos
casos puede abstenerse de promover la accin penal dictando el auto de no ha
lugar a la apertura de instruccin y en esta hiptesis el Fiscal Provincial o el
denunciante pueden impugnar la resolucin por ante la Sala Superior Penal.
g. Cuando se ha dictado la Resolucin de Apertura de Instruccin, se inicia
formalmente el Proceso Penal, y durante su primera etapa, la instruccin o
investigacin judicial, el Fiscal Provincial tiene las siguientes funciones y
atribuciones:
1. Como titular del ejercicio pblico de la accin penal, interviene
obligatoriamente en todas las diligencias que se realicen, a las que debe ser
citado bajo sancin de nulidad. As lo dispone el art. 91 del C. de P.P. modificado
por el art. 107 de la L.O.M.P.
2. Tiene la carga de la prueba, segn el art. 14 de su L.O tanto en la etapa de
investigacin, como en el Juicio Oral en que debe probar su acusacin.
3. Est obligado a garantizar el DERECHO DE DEFENSA y los dems derechos
del imputado (art. 10 de la L.O.)
4. Emite dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos de Libertad
Provisional, Libertad Incondicional, Excepciones, Cuestiones Previas, Cuestiones
Pre Judiciales.
5. Debe solicitar la Libertad Inmediata cuando se establezca la minora de edad
del imputado quien debe ser puesto a disposicin del Juez del Nio y el
Adolescente.
6. Puede solicitar al Juez la adopcin de medidas coercitivas.
7. Al concluir la primera etapa del proceso penal o investigacin segn los
resultados obtenidos puede dictar alternativamente los siguientes dictmenes:
Tratndose de delitos de trmite sumario:
a) dictamen no acusatorio, cuando no se ha probado el delito o cuando slo est
acreditada la existencia de ste, pero no la responsabilidad penal del imputado.
b) Dictamen acusatorio, si considera que se ha acreditado el delito y la
responsabilidad penal del imputado.
c) Tratndose de Proceso Ordinario el Fiscal Provincial emite dictamen final
acerca de las investigaciones emitiendo opinin acerca de la comisin del delito
y la responsabilidad penal del procesado.
El Fiscal Provincial, no tiene ms intervencin en los procesos sumarios, salvo
estar presente en la Diligencia de Lectura de Sentencia, pues en estos procesos
no existe propiamente la etapa procesal del juicio oral.
8. Puede impugnar las resoluciones dictadas por el juez penal en el desarrollo del
proceso.
9. El Fiscal Provincial interviene en procesos especiales tales como:
a) Proceso de terminacin anticipada como el de trfico ilcito de drogas y
Procedimiento por colaboracin eficaz en materia de corrupcin.
El Fiscal Superior en lo Penal, en la etapa del Juzgamiento tiene un rol
preponderante y una participacin activa. Empieza con los actos preparatorios
emitiendo dictamen que puede ser formulando la acusacin que, como en el caso
del Fiscal Provincial tiene efecto vinculante; opinando no haber mrito para pasar
a Juicio Oral y solicitando se dicte resolucin de archivo respecto a la instruccin.
Durante el Juzgamiento puede ofrecer nuevas pruebas; adems interroga
directamente al acusado, formula acusacin oral, puede impugnar las
resoluciones emitidas por la Sala Penal. 6

8.-Caracteres de la Institucin

La doctrina seala los siguientes caracteres:
A) Independencia.- En el ejercicio de sus funciones los miembros del Ministerio
Pblico no estn sujetos a rdenes superiores.. Huelga acotar que las ejecutorias
supremas no obligan al Fiscal, porque no son ley. Su imperatividad es con las
partes, no erga omnes; pues es resolucin en determinado caso y no constituye
norma de carcter general, constituyendo una valiosa fuente de orientacin para
el magistrado. La Ley Orgnica del Ministerio Pblico en su art. 7 autoriza al
Poder Ejecutivo a exhortar al Ministerio Pblico para que cumpla debidamente sus
funciones. La Ley la llama exhortaciones para quitarle carcter impositivo. Esta
exhortacin no debe convertirse en intromisin en la funcin del Fiscal.

B) Jerarqua
La Ley Orgnica en el art. 36 establece la jerarqua y declara que son rganos
del Ministerio Pblico:El Fiscal de la Nacin; Los Fiscales Supremos;Los Fiscales
Provinciales; agrega que tambin son rganos:Los Fiscales Adjuntos, de menor
jerarqua que el Fiscal con quien trabajan.
La Junta de Fiscales, rgano colectivo que cumple funciones de
asesoramiento.

C) Inamovilidad
El representante del Ministerio pblico no puede ser removido por disposicin del
Ejecutivo. Sin su consentimiento no puede ser trasladado del lugar para el cual ha
sido nombrado. La Ley Orgnica en su art. 59 declara que los traslados de los
miembros del Ministerio Pblico, slo pueden hacerse a su solicitud o con su
anuencia. Es decir, si no media pedido o consentimiento, ningn Fiscal puede ser
cambiado por disposicin gubernativa.
D) Unidad
Los representantes del Ministerio pblico constituyen un cuerpo orgnico, y
aunque vara la persona que emita el dictamen, el reemplazante, respetando la
opinin emitida, debe mantenerla para que el Ministerio Pblico tenga un criterio
uniforme en sus dictmenes. Si un Fiscal formula acusacin y luego por cambio,
vacaciones, muerte o licencia, no asiste a la audiencia, quien lo reemplaza debe
reproducir la misma acusacin, aunque personalmente discrepe de ella. La Corte
ha declarado que el cambio de personas no altera la opinin oficialmente
expresada en un dictamen. (A.J. 1942, p. 186).

9.-El Ministerio Pblico en el proceso penal
El Ministerio Pblico, que establece la constitucin y regula el D. Leg. 52,
cambia totalmente la fisonoma de la institucin que como integrante del Poder
Judicial contempla la L.O.P.J.
Hoy el proceso tiene como principal responsable al Fiscal Provincial, a
quien le corresponde presentar pruebas y el Juez queda encargado de su
actuacin y apreciacin, interviene desde la etapa policial. Apenas detenida una
persona a quien se sindica como autor de un delito, es avisado el Fiscal
Provincial, quien personalmente o por medio de auxiliar especialmente autorizado,
se constituye en el lugar de detencin para vigilar que el detenido goce de todos
sus derechos y tenga defensor.
Concluida la investigacin policial, el Fiscal examina si existe mrito suficiente
para iniciar la instruccin, as como si se encuentra identificado el autor. Slo
entonces denunciar el hecho delictuoso al Juzgado de Instruccin
correspondiente.
Abierta instruccin, al Fiscal Provincial corresponde la carga de la prueba. Debe
estar enterado de las diligencias a realizar. Expresamente declara el art. 14 que
los jueces, sin perjuicio de las facultades que al respecto les otorgue la ley,
deben notificar al Fiscal. Esto significa que el Juez puede intervenir en las
pruebas, ordenar aquello que resulta de una diligencia.
En cuanto a la presentacin de pruebas, la ley dice que al Fiscal compete la
carga de la prueba, pero en el art. 14 declara procedente la actuacin de pruebas
ofrecidas por cualquiera de las partes y ordenada de oficio. Esto significa que el
inculpado y la parte civil pueden ofrecer pruebas y que el Juez puede decretarlas
de oficio. Todo lo que contribuya a esclarecer el delito tiene que ser aceptado.
Establecer la limitacin de que el Fiscal es el nico que puede ofrecer probanza,
sometera el xito de la investigacin a la diligencia y capacidad de Fiscal. Si no
rene estas condiciones lo que puede ocurrir los delitos quedaran sin probar.
La intencin de la ley es que el Fiscal tenga la responsabilidad de la probanza,
como antes la tena el Juez, pero tambin las partes pueden presentar las
pruebas que consideren necesarias para esclarecer la verdad.
El nico que puede denunciar delitos es el Fiscal Provincial. La L.O.M.P.
reconoce que de tres modos puede el Fiscal enterarse de la comisin de un
hecho que la ley penal considera delito.
1. De oficio. Cuando el Fiscal se entera de un delito y est identificado su autor,
entonces presenta la denuncia al Juzgado. Es el caso del atestado policial.
2. Por accin popular. Cuando una persona del pueblo se entera de un delito de
comisin inmediata y procede a denunciarlo. Si es perseguible de oficio, el fiscal
puede amparar la denuncia
3. A instancia de parte agraviada. Cuando quien ha sufrido con la comisin de un
hecho delictuoso, se presenta denunciando el delito y la persona de su autor.
Al recibir una denuncia el Fiscal Provincial, la examina y si la encuentra
procedente la enva al Juzgado para que abra instruccin. Si no la encuentra
procedente, la desestima, pero lo hace saber por escrito al denunciante.
Si el denunciante no se conforma con la denegatoria, puede ocurrir en queja
ante el fiscal Superior cuando la denuncia ha sido presentada ante el Fiscal
Provincial o ante el Fiscal Supremo si la present ante el Fiscal Superior. Con lo
que resuelva ste, concluye todo.
La intencin de la ley es que el proceso penal recaiga principalmente sobre el
Ministerio Pblico de manera que el Juez tenga libertad espiritual suficiente para
apreciar las pruebas. El Juez tiene como misin principal apreciar las pruebas
aportadas por el Ministerio Pblico y examinar si acreditan el delito y la persona
de su autor.
La constitucin del agraviado como persona del proceso parte civil no
altera esta situacin. Todo delito debe ser castigado y toda vctima indemnizada.
Si no ocurre esto no se restablece el orden jurdico en su plenitud.
La pretensin punitiva del Ministerio pblico concluye con la sentencia. Si es
condenatoria, mantiene su intervencin en la etapa denominada ejecucin de
sentencia. Si es absolutoria, con la sentencia termina su intervencin.

10.-Facultades en la investigacin.
Todos los actos del Ministerio Pblico estn destinados a lograr la
aplicacin de la ley penal en un caso concreto. Colabora con la actividad
jurisdiccional del Juez, pero no la ejerce. Pide la declaracin del derecho, pues no
le corresponde declararlo.
Recibe denuncias sobre la comisin del delito y prepara el informe que
sustentar el ejercicio de la accin penal. En la preparacin de esta denuncia
acta como autoridad administrativa, pudiendo dictar todas las medidas que
considere necesarias para el cumplimiento de sus funciones. Sin embargo, no
ejerciendo jurisdiccin, no puede ordenar la detencin de una persona, pero en
mrito de la Ley N 27394 publicada con fecha 12 de febrero de 2002 sobre
Intervencin de la Polica y el Ministerio pblico en la investigacin preliminar del
Delito, por urgencia o peligro en la demora, podr solicitar, antes de iniciarse
formalmente la investigacin, que el Juez ordene la detencin por no ms de 24
horas del imputado y otras medidas coercitivas. Al igual que la polica, el Fiscal
Provincial puede ordenar el recojo de aquellos instrumentos o medios
relacionados con el delito, con la obligacin de presentarlos al Juzgado
oportunamente. Teniendo la obligacin de reunir datos para formular denuncia
penal, tambin tiene la facultad de recoger todo aquello que sirva como
fundamento a la denuncia a presentar. En esta materia no tiene otro lmite que el
respeto a la persona humana y a su libertad ambulatoria.
La naturaleza de la medida de prohibir la salida al extranjero de persona
sujeta a investigacin, el Fiscal, se limita a pedir que dicho sujeto no deje el pas.
Es acto puramente administrativo que no implica declaracin de derecho, es
medida precautoria para que pueda realizarse la investigacin. Es de la misma
naturaleza que la citacin para declarar, la de sealar domicilio y no cambiarl o ni
dejarlo, sin aviso al Fiscal. La naturaleza de la investigacin exige que la persona
a quien se imputa el delito, est a disposicin del Fiscal. Si se permite que salga
del pas, se frustra la investigacin y se frustra la investigacin y se vuelve
ilusoria la actividad del Ministerio Pblico.

11.-La Ley Orgnica del Ministerio Pblico
La Constitucin de 1979 cambia completamente la estructura del Ministerio
Pblico. Deja de integrar al Poder Judicial y constituye una entidad autnoma,
cuyas funciones especfica la misma Constitucin, y que exceden, en mucho, a
las clsicas atribuciones que sealaba la L.O.P.J.
El Decreto Legislativo N 52 de 16 de marzo de 1981 contiene la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico y seala los contornos de la institucin, dentro de
los parmetros fijados en el art. 250 de la Constitucin del Estado.
Empieza declarando que es organismo autnomo del Estado, sujeto a su
propia ley orgnica, aunque los requisitos, retribuciones y jerarqua guardan
similitud con los de la magistratura.
Su funcin se realiza en los mismos niveles que las instancias judiciales y
por eso la ley los denomina Fiscales ante la corte Suprema, ante los Tribunales
Correccionales en lo Civil de la corte Superior y Fiscales Provinciales que ejercen
su autoridad en primera instancia. Intervienen tambin ante la Polica, cuando
existe denuncia de delito y detencin del presunto responsable.
La Constitucin dedica el Captulo XXI al Ministerio Pblico: el Fiscal de la
Nacin, los Fiscales Supremos, los Fiscales Superiores y los Fiscales Provinciales
que operan ante los Juzgados de Primera Instancia y de Instruccin. Sus
miembros tienen las mismas prerrogativas que los magistrados en su respectiva
categora y les afectan iguales incompatibilidades; para su nombramiento debern
observarse idnticos requisitos y procedimientos que los magistrados.
Tambin son rganos dice la ley la Junta de Fiscales. Los Supremos los
preside el Fiscal de la Nacin y los Superior el ms antiguo. La Ley les concede
atribuciones de consulta y decisin en algunos casos, no siendo instancia con
relacin al parecer individual de los fiscales expresado en sus dictmenes.

12.- Principales Innovaciones que propone el Ante-Proyecto de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico.

Creemos que es importante, transcribir algunas de las ms resaltantes
innovaciones que propone el Ante Proyecto de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico El Proyecto de Ley a diferencia de la Ley Orgnica
vigente, ha variado la denominacin del Fiscal Supremo en lo
Contencioso Administrativo a la de Fiscal Supremo en lo Constitucional y
Contencioso Administrativo diferencindose los asuntos constitucionales
de los contencioso administrativo, ya que la citada Fiscala conoce de
ambos temas al emitir dictamen en los procesos que se ventilan en la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema; igualmente se ha
detallado con mayor precisin en el artculo 15 en qu casos interviene,
a diferencia de lo que ocurra en la actual Ley Orgnica, que solamente
se consigna en forma general lo que corresponde a la citada Fiscala.
En relacin a la Fiscala Suprema Civil se ha establecido en qu casos emite
dictamen, en concordancia con las atribuciones que tiene la Sala Civil de la Corte
Suprema y de otro lado se ha mejorado la redaccin en cuanto a su competencia
en relacin a los nios y adolescentes, incluyendo que igualmente dictamina en
los recursos de casacin en materia civil en donde el Estado es parte, lo que no
estaba contemplado en la Ley Orgnica actual.
El Proyecto ha establecido una sistemtica entre los Organos de Gobierno del
Ministerio Pblico, de tal manera que las atribuciones y responsabilidades estn
claramente determinadas entre sus componentes como son: Fiscala de la
Nacin, Junta de Fiscales Supremos, Presidencia de la Junta de Fiscales
Superiores, Junta de Fiscales Superiores y la Junta de Fiscales Especializados.
A diferencia de la Ley Orgnica actual se ha establecido con precisin en el
artculo 31 cules son las atribuciones de gobierno del Fiscal de la Nacin,
separndola de sus atribuciones referidas a funcin fiscal previstas en el artculo
8 del mencionado proyecto.
Se ha ampliado las atribuciones de la Junta de Fiscales Supremos,
determinando que para los casos de suspensin o separacin de Fiscales
interviene en ltima instancia administrativa; asimismo acuerda la creacin
fusin, supresin o reubicacin de fiscalas a nivel nacional, entre otras.
Se ha establecido que la gestin del Ministerio Pblico en los Distritos
Judiciales est a cargo de un Fiscal Superior elegido por sus pares, al cual se
denomina Presidente de la Junta de Fiscales Superiores, eliminndose en tal
sentido la figura de Fiscal Decano, cargo que se desempeaba no por eleccin
sino por antigedad; Igualmente al Presidente de la Junta de Fiscales Superiores
se le seala en el artculo 37 una serie de atribuciones que contribuyan a la labor
de gestin de la institucin en su mbito de competencia, descentralizndose las
funciones que antes eran exclusivas del Fiscal de la Nacin.
La Junta de Fiscales Superiores tiene como atribucin importante Proyecto,
artculo 41, entre otras, presentar un informe al Fiscal de la Nacin sobre las
necesidades del Ministerio Pblico en el mbito de su competencia, as como
proponer la creacin, fusin, supresin o reubicacin de fiscalas en el Distrito
Judicial de acuerdo a las necesidades.
Otra innovacin en el Proyecto es haberse establecido la creacin de rganos
de control interno descentralizados, encargados de ejecutar las funciones de
control fiscal por delegacin, as, en vez de existir rganos de control interno en
cada Distrito Judicial, se establecer un nmero apropiado que se encargue de
las quejas y denuncias relacionadas con los Magistrados del Propio
Departamento y otros aledaos.
El Titulo IV de la Seccin Primera establece que la Secretara General, el
Gabinete Tcnico de Asesores, la Oficina de Registro y Evaluacin de Fiscales, la
Oficina de Asuntos Internacionales y el Instituto de Investigaciones son rganos
de apoyo de la Fiscala de la Nacin, enfatizndose la misin del Instituto de
Investigacin como instrumento de actualizacin y perfeccionamiento de los
Fiscales y personal administrativo.
En el Ttulo V , se trata el tema marco del sistema administrativo, con nfasis
en el nivel de gestin administrativa: La Gerencia General y el rgano de
Auditora Interna. De igual manera contiene las normas referidas al Organo de
Auditora Interna, la del Instituto de Medicina Legal y la Gerencia Tcnica
responsable de este ltimo.
Se intenta poner en marcha sistemas gerenciales modernos con herramientas
legales eficaces para que las decisiones se tomen en el lugar y momento
oportuno.
De igual manera se ha determinado las responsabilidades y atribuciones de los
funcionarios de alto nivel en el rea administrativa a efecto de evitar dualidad de
funciones y que no se diluya la responsabilidad.
Por otro lado, se ha determinado las funciones y competencias del Instituto de
Medicina Legal Leonidas Avendao Ureta, rgano desconcentrado del
Ministerio Pblico que brinda el apoyo tcnico especializado pericial y cientfico
que requiere la funcin fiscal y judicial, as como tambin las funciones y
responsabilidades de su Gerencia Tcnica. El Reglamento establecer los
mecanismos requeridos para que el sistema administrativo marche
adecuadamente.
Otra innovacin del Proyecto de Ley descansa en la creacin de las Fiscalas
de Prevencin del Delito, determinndose que cuando en su intervencin
adviertan que el hecho constituye delito debern remitir lo actuado a la Fiscala
Especializada en lo Penal en la opcin de contribuir al logro de una sociedad
justa, donde armonicen el bien comn y la seguridad jurdica.
El Ministerio Pblico, en su misin de Defensor de la Legalidad y para
contribuir con eficacia al mantenimiento del orden jurdico, acta preventivamente
para cautelar los intereses pblicos tutelados por el Derecho y lo hace a travs de
las Fiscalas de Prevencin del Delito que trabajan para el futuro, evitando no
solo la comisin del delito, sino tambin la infraccin administrativa, a
diferencia de las Fiscalas Especializadas o Mixtas cuyo actuar tiene que ver con
acciones del pasado y no hacen desaparecer el injusto cometido.
La actuacin de los Fiscales de Prevencin es planificada y dirigida a cada
individuo para que tome conciencia de la ilicitud de determinadas conductas,
como tambin a los grupos sociales de modo que la prevencin tenga efecto
multiplicador y la comunidad cambie sus actitudes y conductas. Se ha previsto
resolver las apelaciones contra resoluciones de archivo de denuncias que
hubieran emitido los Fiscales de prevencin de delito.
Es pertinente resaltar la novsima funcin de la conciliacin extrajudicial
considerada en el artculo 25 del Proyecto de Ley, dentro de las atribuciones de
los Fiscales Especializados en el rea civil, en razn a que este importante
mecanismo alternativo de solucin de conflictos comenz su aplicacin en forma
obligatoria en los distritos judiciales de Lima y Callao a partir de marzo del
presente ao.
El hecho que el Ministerio Pblico emprenda una funcin conciliadora
extrajudicial repercutir positivamente, ya que propiciar acuerdos armnicos y
fomentar una cultura de paz, haciendo participar a la comunidad en general,
descongestionando la labor jurisdiccional y propiciando el ahorro de tiem po y
dinero a los ciudadanos.
El Proyecto de Ley incorpora el reconocimiento a los derechos de las
personas menores de edad, el denominado inters superior del nio, y la
observancia del debido proceso, con lo cual se legitima la actuacin de los
Fiscales de Familia, a efectos de que conduzcan desde el inicio las
investigaciones policiales en los casos de infraccin a la ley penal.
Asimismo corresponde a los Fiscales de Familia la carga de la prueba,
asignndoseles la obligacin de visitar los establecimientos donde se encuentren
nios y adolescentes albergados y/o con mandato de internacin, a fin de vigilar el
respeto a sus derechos o el exceso de detencin, y de acuerdo a las modernas
tendencias, en los casos de violencia familiar, el Fiscal de Familia acta en
calidad de conciliador dictando medidas de proteccin adecuadas a la naturaleza
y gravedad de los hechos denunciados.
El Proyecto de Ley establece que la carrera fiscal se inicia con la
incorporacin al cargo de Fiscal Titular, pudiendo acumularse los servicios
prestados en calidad de Fiscales Provisionales, y seala que los fines de dicha
carrera estn orientados a reconocer a los Fiscales su desempeo funcional,
otorgndoseles derechos y garantas con la finalidad de asegurar su
permanencia al servicio de la institucin y un sistema remunerativo justo.
Con relacin a las vacantes que pudiera producirse en plazas presupuestadas,
se ha indicado que stas debern cubrirse preferentemente con el personal del
Ministerio Pblico, considerndose las expectativas de promocin de sus
trabajadores, a efecto de aprovechar su calificacin y experiencia.
Finalmente el Proyecto de Ley tiende a dar atribuciones al Fiscal con la
finalidad de adecuar su accionar al nuevo modelo acusatorio garantista
implantado en el Cdigo Procesal Penal, siendo importante su puesta en vigencia.
Este modelo se caracteriza por la excepcionalidad de la detencin procesal, la
presuncin de inocencia, la publicidad del juicio y la cabal proteccin de los
derechos del procesado entre otros aspectos.
Respecto a la Fiscalas Penales, el Proyecto de Ley mejora el texto de la
actual Ley Orgnica, precisando entre las atribuciones del Fiscal Supremo en lo
Penal, el formalizar denuncia contra los Magistrados de segunda instancia por la
comisin de delitos en el ejercicio de la funcin, que tambin extiende frente a los
miembros del Consejo Supremo de Justicia Militar, Consejos de Guerra y
Consejos Superiores de Justicia de la Polica Nacional.
En lo concerniente a la Fiscala Superior Penal, se ha incluido como
atribuciones resolver la apelacin que archiva la denuncia, variando la
denominacin contenida en la actual Ley Orgnica del Ministerio Pblico que lo
denomina recurso de queja. Igualmente se ha incluido como atribucin resolver
las apelaciones contra resoluciones de archivo de denuncias que hubiera emitido
los Fiscales de prevencin de delito.
Asimismo, en adecuacin del proceso penal sumario, se ha otorgado al Fiscal
Superior Penal la facultad de absolver la consulta del Juez Especializado cuando
el Fiscal Especializado no formula acusacin. Por otro lado es importante resaltar
que cuando se absuelvan estas consultas mandando formular acusacin, se
deber remitir el proceso a otro Fiscal de igual nivel.
En el caso de Fiscales Superiores Penales se ha establecido las atribuciones
de formalizar denuncia contra magistrados de primera instancia del Poder
Judicial y Fiscales Especializados y jueces instructores de la Justicia Militar por
delitos de funcin.
Dentro del inters de proteger los derechos del ciudadano comn, se faculta al
Fiscal poner en inmediata libertad al detenido cuando su detencin sea violatoria
de la Constitucin, implique una medida desproporcionada o no prevista en la ley.
Tambin se precisa que slo procede promover accin penal cuando el hecho
constituye delito, se ha individualizado al presunto autor y la accin penal no ha
prescrito.
Como medida innovadora, se ha facultado al Fiscal Especializado, que pueda
disponer la conduccin bajo mandato compulsivo de las personas que no
concurran a una citacin formulada por su despacho. Se faculta asimismo a
archivar la investigacin de manera definitiva, cuando el hecho no constituya
delito o la accin penal haya prescrito, y de manera provisional cuando no se
haya individualizado al agente, precisndose que ambas resoluciones pueden ser
apeladas en el trmino de tres das.
Finalmente, cabe sealar que el presente Proyecto de Ley ha sido elaborado
con una visin de futuro, considerndose prioritariamente las autenticas funciones
y atribuciones que corresponden al Ministerio Pblico y que se encuentran
consagradas en la Constitucin Poltica del Estado.
BIBLIOGRAFIA
1. GARCIA RADA, Domingo, MANUAL DE DERECHO PROCESAL PENAL, Editorial: Libros
S.A. , Lima 1998.
2. CUBAS VILLANUEVA, Pedro, EL PROCESO PENAL Editores: Palestra, Lima 1997.
3. MANZINI, VICENZO, EL DERECHO PROCESAL PENAL 3 vols. Buenos Aires. 1962.
4. CUBAS VILLANUEVA, Pedro, ob. p. cit.
5. SAN MARTN CASTRO, Csar, Artculo El Perfil del Fiscal en el Sistema de Justicia Penal
Peruano", Lima - Junio 2001.
6. Constitucin Poltica del Per 1979 y 1993
7. Ley Orgnica del Ministerio Pblico Decreto Legislativo N 052
8. Cdigo de Procedimientos Penales y Cdigo Procesal Penal