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EL DIRECTORIO: NOCIONES GENERALES

Consideraciones Previas

La personalidad, en sentido jurdico, se constituye por un conjunto de
atributos o cualidades que poseen de ciertos seres. Por ello podemos entender
que la persona en sentido jurdico quiere decir ente que tiene funcin jurdica,
cualidades en el derecho y capacidad para poder celebrar negocios y actos
jurdicos dentro del mbito comercial.

Las personas jurdicas son entes que el Derecho crea, con el objetivo que
las personas puedan organizarse de tal forma que puedan alcanzar ciertos fines,
que en la mayora de casos es la finalidad lucrativa la que motiva este tipo de
organizaciones.

Al ser creaciones del Derecho, debemos sealar que se regirn en cuanto
a su existencia, capacidad, rgimen, derechos, obligaciones y fines por las
disposiciones del Cdigo Civil o de las leyes respectivas tal como la Ley General
de Sociedades LGS.

Esto resulta importante, pues las personas jurdicas tienen una vida y
organizacin diferentes a la de las personas naturales. Por ejemplo, la persona
natural es sujeto de derecho desde su nacimiento y su fin se da con la muerte,
mientras que la existencia de la persona jurdica comienza el da de su inscripcin
en el registro correspondiente, lo que constituye su "nacimiento" jurdico, y
termina con la extincin.

La existencia, capacidad, rgimen, derechos, obligaciones y fines de la
persona jurdica, se encuentran determinadas por las disposiciones que el Cdigo
Civil o de las leyes respectivas establecen.




2
La Legislacin vigente, especficamente el Cdigo Civil en su artculo 78
precisa, que la persona jurdica tiene existencia distinta a sus miembros y ninguno
de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a
satisfacer sus deudas.

La empresa es una entidad soci oeconmica cuya razn de ser
es desarrollar actividad mercanti l en busca de utilidades (fin de lucro) para
sus inversionistas en primer trmi no, y para la sociedad, incluyndose en
este segmento al Estado, que atiende con l os recursos que le corresponden,
la educacin, l a salud, el desarrollo, y la seguridad de la poblacin de un
pas.
1
.

En el mundo globalizado y competitivo en el que en nuestros das nos
encontramos, la comunidad empresarial quiere (al igual que en el pasado) saber
que las empresas en las que ha invertido sean solventes y sobre todo que estas
generan beneficios razonables; que quienes dirigen las empresas observen una
conducta eficiente, legal y tica, que permita a la entidad generar dividendos; y
que se desarrollen de tal manera que logre incrementar el producto bruto interno,
para crear nuevos empleos, puestos de trabajo y cumplir con su rol social de
forma efectiva.

Concepto de Directorio

Respecto al tema que nos aborda en este trabajo, debemos empezar
diciendo que el Directorio segn nuestra Ley General de Sociedades en su
Articulo 153 seala que . El Directori o es rgano colegiado elegido por la
junta general. Cuando una o ms cl ases de acciones tengan derecho a elegir
un determinado nmero de directores la eleccin de dichos directores se
har en junta especial..


1
FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analtico,
Cmara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima, p. 175.


3
Este articulo al definir al directorio, adhiere a la teora del rgano, que este
es el rgano de gestin y representacin de la sociedad annima. Cuando nos
referimos a que el directorio es un rgano colegiado significa que debe de estar
conformado por una pluralidad de miembros, en nmero no menor de tres, y que
las decisiones tomadas son en calidad de directorio y no a titulo personal por cada
uno de sus integrantes.
2


De lo sealado en los prrafos precedentes podemos decir que el directorio
es el rgano permanente, esencial y colegiado, que tiene a su cargo la
administracin de la sociedad con las facultades conferidas por la ley y los
estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos peridica y normalmente
por la asamblea de los accionistas
3
.

Por ello, debemos de inferir algunos caracteres del directorio:

- Se trata de un rgano social.
- Es un rgano necesario.
- Es permanente.
- Es un rgano colegiado.

El funcionamiento del Directorio (o tambin llamado Consejo de
Administracin por la legislacin espaola), escasamente regulado en la ley, se
regir por lo establecido por el estatuto, instrumento mediante el cual se
determinan los alcances, atribuciones y facultades que posee el directorio en la
gestin y administracin de la sociedad, as como tambin sus alcances en la
toma de decisiones.

En ese sentido, entendemos que el estatuto tiene que contener de manera
casi obligatoria la manera de cmo se va a deliberar y tomar los acuerdos propios
del directorio.

2
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pag. 328-329.

3
RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pg. 513-514.

4
Por tanto, podemos decir que la sociedad annima necesita un rgano
permanente de gestin y representacin. El rgano de representacin es
necesario y permanente, el mismo que se encuentra subordinado respecto de la
junta general, al menos en el sentido que esta sometido a su control y de que en
principio sus miembros son nombrados y destituidos por ella.
4


Composicin del Directorio

El Articulo 155 de la Ley General de Sociedades estipula que ..El
estatuto de la sociedad debe de establecer un numero fijo o un numero de
mximo y mnimo de di rectores. Cuando el numero sea variable, l a junta
general, antes de l a elecci n, debe resolver sobre el numero de directores a
elegirse para el periodo correspondiente. EN NINGUN CASO EL NUMERO
DE DIRECTORES ES MENOR DE TRES

Es esencial cumplir con lo estipulado en el prrafo anterior, debido a que
en caso de no hacerlo se estara incurriendo en lo estipulado por los Artculos 33
y 34 de la Ley General de Sociedades, a travs de los cuales se establecen las
causales de nulidad del pacto social.
5


La norma establece, que el directorio al ser considerado como un rgano
colegiado, el nmero de directores no puede ser inferior a tres miembros. No
debemos olvidar que nos estamos refiriendo al directorio de una sociedad
annima, nada impide que exista un directorio unipersonal, tal como lo estableca
el Cdigo de Comercio.
6



4
J IMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicin, Editecnos, Madrid.2001.
Pg. 224.

5
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 330-331.

6
H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad Annima, Editorial Cangallo,
Primera Edicin, Republica Argentina.

5
De lo anterior podemos decir que, el directorio se encuentra compuesto por
uno o ms directores designados por la J unta General de Accionistas (Asamblea
de Accionistas segn el derecho argentino).

Quines pueden ser directores?

Pueden ser nombrados directores todas aquellas personas con capacidad
de ejercicio, en ese sentido la Ley General de Sociedades es muy claro en su
Articulo 161 al especificar quienes no pueden ser ejercer el cargo de director,
este artculo tiene concordancia con los Artculos 42; 43 y 44 del Cdigo Civil.

El ejercicio del cargo de director debe ser desempeado con la di ligencia
de un ordenado comerciante y de un representante legal, tal como lo estable
la Ley General de Sociedades en el primer prrafo del Artculo 171.

Antes de todo debemos dejar en claro que a lo largo del tiempo se
cuestiona la posibilidad de que una persona jurdica pueda ser nombrada director

Al respecto, existen varias posiciones en relacin a este tema, ya sea en la
legislacin nacional como en la legislacin extranjera, tanto las posiciones a favor
y en contra son razonablemente validas, pero este no es un tema que nos ocupa
en el presente trabajo.

A fin de evitar algn tipo confusin y nos desviemos del tema tenemos que
precisar que en nuestra legislacin se prohbe la posibilidad de nombrar o
considerar a una persona jurdica como director, debido a que se pretende
mantener el carcter personal que posee este cargo.

Por ello nuestra Ley General de Sociedad refiere en su Articulo 159 que
..El cargo de Director, sea titul ar, suplente o al terno, es personal, salvo
que el estatuto autorice la representacin.. (Este artculo es parte del
argumento de mantener el carcter personalsimo del cargo de director dentro de
nuestra ley).

6
El principio general que recoge la doctrina y nuestra ley es que el cargo de
director es indelegable; pero nuestra legislacin permite que el estatuto como
hemos visto en el prrafo precedente autorice la representacin, a manera de
excepcin, ya que por lo general el nombramiento del director tienen la calidad de
intuitu personae, es decir, en atencin a las cualidades personales del
designado o nombrado para que ejerza dicho cargo, tomando en consideracin la
confianza que se le dispensa.
7


De lo anterior el Artculo 160 de la Ley General de Sociedades es claro en
establecer ..No se requiere ser accionista para ser director, a menos
que el estatuto disponga lo contrari o. El cargo de director recae SOLO EN
PERSONAS NATURALES

En otras legislaciones se permite que los administradores
pueden ser personas fsicas o jurdicas, aunque en el segundo caso tendr
que actuar por medio del persona fsica, segn lo estipula el artculo 143
del RRM Espaol; y no tienen que ser acci onistas sal vo que los estatutos
as l o exijan. Ti enen que tener capacidad para obl igarse y capacidad de
obrar de acuerdo con las reglas generales...
8


Como vemos salvo esta diferencia de poder nombrar a una persona
jurdica como director (rgano de administracin), nuestra legislacin es muy
similares a las legislaciones extranjeras.

Con respecto al nombramiento de los directores:

..El nombramiento de l os directores surte sus efectos para la
sociedad desde que estos lo aceptan de modo expreso, o desde que
desempean o ejerzan el cargo, pero deben i nscribirse en el Registro

7
FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analtico,
Cmara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pg. 117.

8
J IMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicin, Editecnos,
Madrid.2001.Pg. 225


7
Mercantil por le merito de copia certificada de la parte pertinente del acta
donde conste el acuerdo validamente adoptado por el rgano social
competente..
9


Una vez que dicho nombramiento ya se encuentre debidamente inscrito,
este surte plenos efectos frente a terceros, los cuales consideran como director
hbil a aquel que aparece en el Registro.

Por otro lado, es importante indicar que, el cargo de director es remunerado
tal como lo establece el Articulo 166 de nuestra norma LGS, el mismo que
precisa ..la participacin de utilidades para el directorio solo puede ser
detrada (separada o tomada) de las util idades liquidas y, en su caso,
despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al ejercici o .
10


No es lgico ni recomendable que un director trabaje sin una retribucin
econmica.
11


Esta posicin es afirmada por los tratadistas J oaqun Garrigues y Rodrigo
Uria es su comentario a la ley espaola:

..en la realidad viva de las sociedades annimas ningn
administrador desempeaba sus funciones si n obtener, bajo una u otra
forma, una compensaci n econmica .
12


La retribucin puede consistir en un sueldo fijo, dietas por asistencia o
cualquier otra modalidad prevista en el estatuto o por la junta general.


9
FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analtico,
Cmara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pg. 115.

10
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 341.

11
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 348.

12
GARRIGUES, J oaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley Espaola. Tomo II. Pg.91

8
Encontramos otro ejemplo en la legislacin argentina, la misma que es muy
similar a la nuestra, debido a que en el artculo 261 de la LSC establece que
.El estatuto podr establ ecer l a remuneracin del directorio y del
consejo de vigilancia; en su defecto, l a fi jara la asamblea o consejo de
vigilancia en su caso.. . Asimismo, en el segundo prrafo del mismo artculo
se establece un monto mximo para las retribuciones que pueden recibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia, incluyendo sueldos y otras
remuneraciones por el desempeo de sus funciones, los mismos que no podrn
exceder del 25% de las ganancias.
13


De lo expuesto, podemos decir que:

- La remunerabilidad del cargo de director no reconoce excepcin. Slo
los directores pueden renunciar voluntariamente a su retribucin,
siempre y cuando se trate de honorarios, mas no del sueldo fijo que
este tiene.
- El monto de las remuneraciones debe ser fijada en el estatuto social, en
el caso de que el estatuto no lo establezca ser responsabilidad de la
junta general establecer dicho monto.
14



Finalmente, es de vital importancia tener en cuenta lo estipulado en el
Artculo 163 de la Ley General de Sociedades, en el cual se establece el plazo de
duracin del directorio.

..Los accioni stas tienen la facultad de determinar la duracin del
di rectorio en el estatuto. Si n embargo esta libertad no es irrestricta, debi do a
que la l ey impone un periodo mnimo de un ao y un mximo de tres, con la

13
RICHARD, Efrain y MUII, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pg. 537.

14
H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad Annima, Editorial Cangallo,
Primera Edicin, Republica Argentina.

9
finalidad de que el directorio pueda renovarse con cierta perioci dad, en caso
los resultados de su gestin no seas sati sfactorios..
15


Debido a que el cargo de director es temporal, es preciso recordar que
segn lo establecido en el segundo prrafo del citado artculo, cabe la posibilidad
de que los directores puedan ser reelegidos sin determinar lmite alguno.

En otros cuerpos normativos, como por ejemplo se establece que..
los admi nistradores, sin distincin ejercern el cargo durante el plazo que
sealen l os estatutos sociales, el cual no podr exceder de cinco aos
. Si los estatutos nada dicen, se entiende que el nombramiento se
produce por el plazo mximo. .
16


Por la naturaleza de la persona jurdica, los directores mantienen su
legitimacin hasta que sean sustituidos, por ello deben asegurar la convocatoria
de la junta general que elegir a su reemplazante.
17

.

Facultades del Directorio

El Articulo 172 de la LGS establece que: .El di rectorio tiene las
facultades de gestin y de representacin legal necesari as para la
administracin de la soci edad dentro de su objeto, con excepci n de los
asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general..

Este artculo no impone obligaciones sino que concede facultades
suficientes al directorio para poder administrar, las mismas que deben ser
ejercidas de manera conjunta, es decir, el directorio como rgano colegiado, no se

15
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 341.

16
J IMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicin, Editecnos,
Madrid.2001.Pg. 226.

17
RICHARD, Efrain y MUIO, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004. Pg. 528-529.

10
permite que algn director pueda atribuirse a si mismo el cargo y ejercerlo
individualmente.
18


Las facultades del directorio deben de ser las suficientes para poder
administrar las sociedad, pero tambin es importante tener en cuenta que la ley lo
excluye de la toma de decisiones en determinados asuntos que son reservados
exclusivamente para la junta general.

Estas facultades de gestin y de representacin legal son necesarias para
la administracin de la sociedad siempre que se encuentren dirigidas a la
realizacin de su objeto.
19


Las atribuciones de los integrantes de los rganos de gobierno de una
sociedad se encuentran estrechamente vinculadas a su posicin como socios de
la misma en la mayora de casos, pero como ya hemos visto anteriormente no
necesariamente un accionista tiene o se encuentra en la obligacin de ser
director.
20


Por lo que hemos visto podemos considerar que el directorio, ya no es
considerado como un solo mandatario de l a sociedad o de los socios, sino
uno de l os rganos legales instituidos dentro de la estructura de tipo
societario.
21


Nuestra legislacin no determina de manera exacta cuales son las
atribuciones que posee el directorio, como lo hace con respecto de la junta
general de accionistas.


18
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 358-359.

19
FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio
analtico, Cmara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pg. 121.
20
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. (1996), Los rganos societarios; Buenos Aires:
Editorial Heliasta. Pg. 198
21
H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad Annima, Editorial Cangallo,
Primera Edicin, Republica Argentina.

11
En ese sentido, nos atrevemos a decir que desde el aspecto funcional del
directorio estamos ante una gran variedad y amplitud de atribuciones que este
puede tener, debido a que todas las atribuciones son determinadas por la junta
general.

Por lo tanto, debemos entender que el directorio tiene una serie
innumerable de atribuciones, salvo las que son exclusivamente asignadas por ley
a la junta general.

Otro aspecto que tenemos que tener en cuenta en relacin a la gestin de
la empresa es en la toma de decisiones, teniendo como base a la informacin
financiera que proporciona el Directorio que conforme es precisado por el artculo
175 de la Ley General de Sociedades -LGS debe "ser suficiente, fidedigna, y
oportuna con respecto a la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad".

Con respecto a la informacin suficiente, fidedigna y oportuna; es preciso
sealar que en virtud de ello el directorio debe evaluar en cada uno de los casos
la necesidad y conveniencia de la divulgacin de la informacin, cuidando los
intereses sociales, de manera que estos no se vean perjudicados con la
divulgacin de dicha informacin.

Cabe sealar que este articulo nos da a entender que los
di rectores son responsabl es por los daos y perjuicios que ocasionen al
proporcionar i nformes que carezcan de esos atributos, lo cual puede llegar
a configurar un del ito en el campo legal, segn los artculos 198 y 199 del
Cdigo Penal.
22


En el ordenamiento societario vigente, la Gerencia de una sociedad, es
particularmente responsable por "la existencia, regularidad y veracidad de los
sistemas contables y por el establecimiento de una estructura de control interno".


22
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 360-361.

12
As est sealado por el artculo 190 de la Ley General de Sociedades.

Con relacin a las cuentas anuales, estas comprendern el balance, la
cuenta de ganancias y pedidas y la memoria, estos documentos forman una
unidad que deben de ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del
patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la sociedad, siguiendo
las disposiciones contenidas en la ley.

Al respecto es preciso resaltar que junto al informe de gestin y la
propuesta de aplicacin del resultado, han de ser formulados por los
administradores, ya que como hemos entendido estos son los responsables para
la realizacin de esta gestin.

Cabe sealar que parte de la doctrina internacional sostiene que los
administradores tambin responden por la culpa leve en sus actos daosos
23
.

Las atribuciones de cualquier gerente pueden consignarse en el estatuto o
ser establecidas en el acto mismo del nombramiento o en acto posterior, tal como
lo establece el artculo 188 de la Ley General de Sociedades.

Los estados financieros que solventan la gestin del Directorio y la
Gerencia, se deben preparar y presentar, tal como los seala el artculo 223 de la
Ley General de Sociedades, "de conformidad con las disposiciones legales y con
los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados en el Per".

As el Directorio de la Sociedad, en mrito al artculo 177 de la Ley
General de Sociedades, tiene responsabilidad civil y penal por los daos que
causen los directores por negligencia grave o actitud dolosa en su accionar y en
las tomas de sus decisiones.


23
J UYENT BAS RODRIGUEZ DE LA PUENTE, Responsabilidad de los Administradores
Societarios, ponencia al I Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, V
Congreso de Derecho Societario Cordoba, 1992, Tomo II. Pag. 709

13
El gerente, conforme al artculo 96 tiene responsabilidad civil que no
enerva de ninguna forma la responsabilidad que a este le pueda corresponder
cuando su actuar es de forma dolosa, lo cual generara una afectacin a los
intereses de la sociedad.

Con anterioridad a las disposiciones establecidas en la Ley General de
Sociedades, el Cdigo Civil, consign responsabilidades por inejecucin de
obligaciones y responsabilidad penal por fraude en la administracin de personas
jurdicas (articulo 198 Cdigo Penal). El mismo que seala . el sujeto
activo puede ser cualqui er persona que tenga la condicin que fundador,
miembro del directorio, del consejo de admini stracin o del consejo de
vigilancia, gerente, admini strador. ; en el aspecto subjetivo se requiere
indubitablemente de dolo.
24


Respecto a los caracteres de la responsabilidad de los directores,
consideramos que cuando el artculo 171 de la Ley General de Sociedades en su
primer prrafo establece que los directores desempean el cargo con
la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante l eal.. ,
tal como lo hemos mencionado anteriormente, est sentando las bases para una
responsabilidad subjetiva.

Tambin en lo concerniente a los daos y perjuicios causados, cuando en
el artculo 177 de la LGS se seala que los directores responden ilimitada y
solidariamente ante la sociedad, accionistas y terceros por acuerdos o actos
contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades y
negligencia grave, se alude a una relacin de causa-efecto reafirmando con ello el
sistema subjetivista.

Y es por ello una condicin para el nacimiento mismo de la
responsabilidad de los administradores, la existencia de un nexo causal entre los

24
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. (1998),
Manual de Derecho Penal. Parte especial, Cuarta edicin, Editorial San Marcos, Lima.


14
actos y acuerdos de los administradores, y la existencia efectiva de daos y
perjuicios.

La estructura econmica, los resultados de los beneficios dados por el
comportamiento econmico del ente empresarial, los flujos de dinero que maneja,
como la situacin patrimonial de la empresa, se aprecian a travs de la
informacin financiera. Con base en esta informacin, se manejan los negocios y,
por ello, su preparacin est sujeta a responsabilidades legales.

Por el carcter colegiado que caracteriza el funcionamiento del directorio
de las sociedades annimas, el legislador ha impuesto a todos sus integrantes
una responsabilidad solidaria e ilimitada, hacia la sociedad, accionistas y terceros
por el mal desempeo de su cargo, conducta que queda configurada tanto por la
participacin activa de cada director en los hechos generadores de
responsabilidad como por una conducta omisiva o negligente.

Sin embargo, la responsabilidad de los directores de las sociedades
annimas tiene un lmite, el cul delimita la responsabilidad de dichos miembros
de las sociedades annimas, a que las consecuencias perjudiciales de los actos
de las mismas hayan sido el resultado del mal desempeo en su cargo, la
violacin de la ley, estatuto o reglamento, y por cualquier dao producido por dolo,
abuso de sus facultades o culpa grave.

Directorio vs. Gerencia General

Una de las principales diferencias con el directorio es que el gerente
general no es un rgano social colegiado sino, por el contrario, es un ejecutivo de
las decisiones del directorio.

Es decir, el gerente general no requiere de nadie ms para tomar las
decisiones diarias de la sociedad, sin embargo debe tener como objetivo la
obtencin de rentas para los accionistas.


15
Asimismo, podemos sealar que el gerente general ejerce su poder o
mandato de una delegacin especfica o general del directorio o de la junta
general.

Podemos decir que existe una diferencia jerrquica dentro de la empresa
ya que los directores participan en varios niveles internos de decisin.

En este sentido, el gerente tiene un marco de actuacin determinado por el
directorio y las facultades encargadas a ste por los rganos sociales.

El gerente general, a diferencia del directorio, no tiene voluntad propia en
aspectos en los cuales el directorio ha decidido sobre un aspecto, el cual deber
ser ejecutado por el gerente general.
25


..En la sociedad annima, la gerencia no es un rgano de la
sociedad, como l o es el comit ejecutivo, sino un cargo con una
competencia sectorial, origi nada en delegacin parcial de atribuciones del
di rectorio.
26

El directorio tiene indelegables funciones de direccin y de control de la
administracin, y se le permite hacer delegables funciones de ejecucin de las
decisiones administrativas, las mismas que puede encomendar a gerentes,
directores o no.
Compete a los gerentes en la sociedad annima, funciones de ejecucin de
las directivas emanadas del directorio.
Se puede distinguir entre el director que conserva sus indelegables
funciones de direccin y de control de la administracin en un directorio que ha
delegado sus funciones de ejecucin en alguno de sus integrantes o en un
tercero.

25
En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/11/10/el-gerente-general/

26
H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad Annima, Editorial Cangallo,
Primera Edicin, Republica Argentina

16
Este puede ser el "director-gerente", quien adems de conservar aquellas
funciones lo cual lo diferencia del gerente no director.
El gerente asume concretamente, por especfica delegacin del directorio o
del resto de los directores, las funciones ejecutivas de la administracin, alguna o
algunas de ellas.
..El directori o, como titular y responsabl e de la
administracin, solo puedo delegar en uno o mas gerentes, generales o
especiales, funciones ejecutivas, lo cual excluye toda atribucin de
funciones representativas o directivas propiamente dichas.
27

De lo expuesto podemos decir que, en principio, "el directorio tiene las tres
funciones" de direccin, control y ejecucin, aun que esta ultima es delegable en
algn o algunos directores, o en un tercero no director. La funcin ejecutiva suele
delegarse en gerentes, directores o no, de modo de asignar esas tareas a
terceras personas con conocimientos especiales en la materia de que se trate, la
delegacin de las tareas de ejecucin o la concreta designacin de un gerente, es
un acto "formal".
28


Por qu en las Soci edades Annimas Cerradas el Directori o es facultativo?

El Articulo 247 de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr establ ecer
que la sociedad no tiene di rectorio. Cuando se determine la no existencia
del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para este rgano
societario sern ejercidas por el gerente general..

Esta es una de las principales innovaciones de la nueva Ley General de
Sociedades con respecto de las Sociedades Annimas Cerradas, que puedan
funcionar sin directorio, si as lo establece el pacto social o el estatuto.

27
H. MASCHERONI, Fernando (1978), El Directorio en la Sociedad Annima, Editorial Cangallo,
Primera Edicin, Republica Argentina.

28
En: http://ar.vlex.com/vid/34753102


17
Esto es consecuencia lgica de los caracteres esenciales de las
Sociedades Annimas Cerradas SAC, pues en la prctica entraa una
injerencia mucho mayor de los accionistas en la administracin. Es muy comn
que el cargo de Gerente General sea desempeado por uno de los accionistas.
29


Siguiendo la lnea, que la sociedad debe ajustar su organizacin a sus
propias necesidades, es que la Ley General de Sociedades ha considerado la
posibilidad de incorporar o no al directorio en la estructura de la sociedad annima
cerrada.
En este sentido y si el pacto social o estatuto establecen que la sociedad
annima cerrada, funcionar sin directorio, las funciones establecidas en la Ley
General de Sociedades para este rgano, sern ejercidas por el gerente general.
De all la necesidad de evaluar la conveniencia o no de la existencia del
directorio, pues la centralizacin de la gestin y representacin social solo ser
eficiente en la medida que se logren los objetivos sociales y que la dimensin de
la empresa lo permita.
30

Podemos concluir que una particularidad importante para la sociedad
annima cerrada, que consiste en la posibilidad de no contar con un directorio,
por lo que el directorio es facultativo. En este caso las atribuciones de
representacin legal y de gestin de la sociedad recaern en el gerente general;
es decir, el gerente general asumir las funciones del directorio a falta de ste.
Antes de la vigencia de la Nueva Ley General de Sociedades, se
constituan sociedades con directorios ficticios, que en la realidad nunca
sesionaban ni acordaban nada, ya que siempre se haca lo que ordenaba la junta
de accionistas. Esta norma tiene por finalidad evitar los directorios ficticios e
innecesarios.

29
ELIAS, Enrique (2001), Derecho Societario Peruano Ley General de Sociedades, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pg. 534-535.
30
En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/09/22/la-sociedad-anonima-cerrada/


18
Cabe adems la posibilidad de que las convocatori as a juntas de
accionistas convocadas por el directorio o por el gerente general, se hagan sin
necesidad de la publ icacin de avisos en el peridico y hacerlas mediante
esquelas con cargo de recepcin, por facsmil, correo electrnico u otro medio de
comunicacin siempre y cuando se tenga la seguridad de que ser recepcionada,
dirigidas al domicilio del accionista o a la direccin que ste seale para tal efecto.
En esta modalidad de sociedades la junta general de accionistas
constituyen el rgano supremo de la sociedad porque controla la marcha social
mientras que el directorio se encarga de ejecutar los acuerdos adoptados por la
junta.
Es ms cabe la posibilidad de establecer en el estatuto la necesidad de ser
accionista para ser director.
31

Refl exiones Finales
A lo largo del desarrollo del presente trabajo hemos visto de manera
general cual es el concepto, facultades e importancia que posee el directorio
dentro de una sociedad.
Es importante que tengamos en cuenta los aspectos que se han venido
desarrollando, de manera que podamos tener de manera mas clara y precisa
como es que se desarrolla este rgano de administracin de una sociedad.
En ese sentido, tampoco debemos de dejar de lado los dems rganos de
la sociedad tal como la J unta General de Accionistas (rgano supremo de la
sociedad) y la Gerencia (dependiendo del tipo societario) que son fundamentales
en el desarrollo y ejercicio de la sociedad en el mundo empresarial y de mercado
en el que se desarrollan las sociedades.



31
En: http://www.asesor.com.pe/teleley/TrabajoSACcaracteristicas.htm


19
BIBLIOGRAFA

ABANTO VSQUEZ, Manuel. (1997), Derecho penal econmico.
Consideraciones jurdicas y econmicas, Lima
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCA CANTIZANO, Mara
del Carmen. (1998), Manual de Derecho Penal. Parte especial, Cuarta
edicin, Editorial San Marcos, Lima.
CASTILLO ALVA, J os Luis,Apuntes sobre la responsabilidad penal de las
empresas y las personas jurdicas, en: Normas Legales, Mayo 1999, T. N
276, Lima.
ELIAS LAROZA, Enrique (2003), Derecho Societario Peruano. La Ley
General de Sociedades del Per, Editora Normas Legales. Trujillo.
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. (2001) Derecho de las personas.
8va Edicin. Grijley. Lima.
FLORES POLO, Pedro (1998), Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Estudio analtico, Cmara de Comercio de Lima, Cultural
Cuzco, Lima.
MEINI MENDEZ, Ivn Fabio. (1999), La responsabilidad penal de las
personas jurdicas, Gaceta J urdica. Lima.
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. (1996), Los rganos
societarios; Buenos Aires: Editorial Heliasta.
J UYENT BAS Rodrguez de la Puente, Responsabilidad de los
Administrados Societarios, ponencia al I Congreso Iberoamericano de
Derecho Societario y de la Empresa, V Congreso de Derecho Societario,
Cordoba, 1992, Tomo II. Pag. 709.
RICHARD, Efran y MUII, Orlando, Derecho Societario, 5ta reimpresin,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.
J IMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicin,
Editecnos, Madrid.2001 (Pg. 224-229)
H. MASCHERONI, Fernando, El Directorio en la Sociedad Annima,
Primera Edicin, J unio de 1978. Editorial Cangallo S.A.C.I.
GARRIGUES, J oaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley Espaola.
Tomo II. Pg.91