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Javier Armaza Galdos

CURSO DERECHO DE LAS OBLIGACIONES


CAPTULO PRIMERO
INTRODUCCIN
! "# IMPORTANCIA
Sin la mnima intencin de pretender maximizar la importancia del derecho de las obligaciones, nadie duda en que esta parte del
derecho civil constituye aspecto medular del derecho privado, a tal punto que durante muchos aos se ha pensado que el tema
relativo a la relacin obligatoria constituye el ms importante del derecho civil. Resultan ms que elocuentes las expresiones vertidas
hace muchos aos por JOSSERAND, al sealar que no es exagerado decir que el concepto obligacional constituye el armazn y el
substratum del derecho, y hasta de un modo ms general, de todas las ciencias sociales!" #o obstante el nivel de las apreciaciones del
gran maestro $ranc%s, entiendo que estamos le&os de aceptar tal a$irmacin, lo que, de modo alguno, restara importancia a este sector
del derecho civil. 'n e$ecto, la obligacin es una relacin &urdica como muchas otras contempladas en nuestro sistema( razn por la
cual, para di$erenciarla de las mismas, resultara apropiado denominarla relacin &urdica patrimonial!, o si se quiere, simplemente,
)relacin obligatoria*. +o que se pretende a$irmar concretamente es que, en todo caso, corresponde a la relacin &urdica general y no
a la obligacin seme&ante atribucin. #uestro sistema &urdico nacional no est estructurado sobre la base de obligaciones, sino de
relaciones &urdicas. Resulta $cil hallar una enorme gama de vinculaciones no patrimoniales en cada uno de los sectores del derecho
civil ,e incluso de otros derechos-, como las relaciones &urdico personales, las relaciones &urdico sucesorias, las relaciones &urdico
$amiliares, e incluso, se pueden hablar de relaciones &urdico reales. 'n todas estas relaciones, el aspecto matrimonial o no existe o
pasa a segundo plano.
.n estudio de las obligaciones o de cualquier otro sector del derecho civil debe ser realizado en consideracin a un sistema, por
lo tanto, la importancia de este sector no es mayor ni menor que la relevancia de los otros mbitos del derecho privado. /odas las
categoras ,como el caso de las obligaciones, los contratos, el acto &urdico, etc.- $orman parte de un sistema con indi$erencia de una
supuesta primaca de una categora sobre las otras( todas cumplen una $uncin de vital importancia para el mantenimiento de nuestro
sistema &urdico civil.
! $# UBICACIN
0on la promulgacin del nuevo 0digo 0ivil ,1234-, sin duda alguna que se han establecido algunos cambios de singular
importancia en nuestro sistema, debiendo resaltarse el hecho que se ha conseguido aglutinar en el libro sexto del actual cdigo toda la
normativa que directamente se re$iere a las obligaciones de naturaleza patrimonial( sin embargo, esto no signi$ica que los cambios
e$ectuados en la actual legislacin sobre materia obligatoria haya determinado un cambio radical de las normas relativas a las
obligaciones. 'n esencia, las instituciones contempladas tanto en el cdigo civil de 1256 como en el actual no di$ieren sino en
aspectos menores, habi%ndose mantenido el sentido de las normas anteriormente legisladas.
'l +ibro de las 7bligaciones legislado en el 0digo 0ivil de 1256 se haba con$ormado sobre la base de cuatro partes
$undamentales del derecho civil ,las obligaciones propiamente dichas relaciones &urdicas de naturaleza patrimonial, las $uentes
de las obligaciones en las que se incluyen a los contratos y a otras $uentes, el acto o negocio &urdico, la prescripcin y la
caducidad-( esta era una de las razones por la cual el cdigo anterior contaba 8nicamente con cinco libros y no con diez como el
actual.
'n el cdigo vigente se legislan las materias, tratadas en el cdigo anterior en el libro quinto, en cuatro grandes libros" el acto
&urdico se legisla en el +ibro Segundo del vigente cdigo civil( obligaciones propiamente dichas, han sido normadas ene libro sexto,
las $uentes de las 7bligaciones se regulan en el +ibro S%ptimo( y, la 9rescripcin y la 0aducidad, tema $undamental del derecho en
general, hoy se hallan legisladas en el +ibro 7ctavo. 's decir, en el nuevo actual cdigo civil se han aglutinado casi exclusivamente a
las normas que ataen a las obligaciones propiamente dichas en un solo libro. Respecto de esta atomizacin, considero que se
&usti$ica plenamente la separacin que se ha hecho del :cto ;urdico( en los dems supuestos, no tiene &usti$icacin su$iciente un
acontecimiento como el denunciado. Slo por razones didcticas en la enseanza universitaria conviene una separacin clara respecto
de las $uentes de las obligaciones ,derecho de los contratos y la responsabilidad extracontractual-. +a prescripcin y la caducidad han
debido ser tratadas en el interior del acto &urdico como normas aplicables a todos los sectores del derecho. 0reemos que no son diez
los temas $undamentales y ms importantes dentro del <erecho 0ivil, pudiendo haber sido su$iciente la elaboracin de = 6 libros en
el nuevo 00. 0on relacin al acto o negocio &urdico, queda una observacin $inal, las normas que lo integran en el libro segundo, en
realidad son normas de carcter general, y es en este entender que nada impeda que el actual cuerpo normativo civil haya consagrado
una parte general como prembulo a los otros libros del derecho civil( parte general que, obviamente deba incluir, con el acto
&urdico a las normas del /tulo 9reliminar.
'l libro materia de estudio del presente curso se denomina De las Obligaciones. 'sta parte del <erecho 0ivil se halla ubicado
en el vigente 00 en el +ibro Sexto( es decir despu%s del libro que legisla los <erechos Reales y antes del +ibro concerniente a las
>uentes de las 7bligaciones ,0ontratos, promesa unilateral, enriquecimiento sin causa y responsabilidad extracontractual-.
! %# ANTECEDENTES LEGISLATI&OS
0onstituyen antecedentes legislativos de las actuales normas sobre obligaciones los siguientes"
"# EL CDIGO CI&IL DE "'($
'ste cdigo dedica el libro tercero a las obligaciones y contratos. 'l /tulo ? muy escuetamente intenta tratar a las obligaciones
en general del artculo 1@12 al artculo 1@@=. +os ttulos ??, ??? y ?A regulan materia estrictamente contractual y el /tulo A retoma
nuevamente la materia obligatoria para re$erirse a las di$erentes obligaciones que provienen de los contratos. Se puede decir que la
regulacin normativa de la obligacin es desordenada, no habiendo sido apropiadamente distinguida de los contratos. 'l artculo
1@@6 sealaba textualmente que 0ontrato es un convenio celebrado entre dos o ms personas, por el que se obligan a dar, hacer o no
hacer alguna cosa!. Sin duda que esta de$inicin del contrato es muy similar a la que se tiene de la obligacin. Su in$luencia sobre la
legislacin posterior ,1256- es indudable( se da una adecuada ordenacin de las instituciones y se supera el asunto relativo a la
con$usin con el contrato
$# EL CDIGO CI&IL DE ")%*
Se ha dicho que las di$erencias entre este cdigo y el actual son mnimas, siendo evidente que las normas sobre las obligaciones
reguladas en el cdigo civil de 1256 han servido de base para la elaboracin del actual cdigo, a tal extremo que muchos de los
artculos tienen exactamente el mismo sentido e incluso la misma redaccin.
%# LOS PRO+ECTOS + ANTEPRO+ECTOS
'l :nteproyecto de la 0omisin Re$ormadora de 123B, as como el 9royecto de la 0omisin Re$ormadora de 1231 y el
9royecto de la 0omisin Revisora de 1234, constituyen las $uentes inmediatas, prelegislativas ms importantes con respecto a la
obligacin patrimonial y a las que, en lo que $uera pertinente, ser necesario acudir a lo largo del presente estudio, pues en muchos
casos, permitir tener una visin ms cercana de la direccin que se pretendi otorgar a cada dispositivo legal, de&ando constancia
que lo que deber primar siempre es lo que el precepto $inalmente proyecta desde su vigencia y no tanto lo que el legislador quiso
programar, pues la norma, por lo general, discurre ms all de lo que el legislador quiso o pretendi $i&ar.
! ,# SUS &INCULACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO
'l <erecho de 7bligaciones se relaciona con otras ramas del derecho privado( sin embargo, sus relaciones con los derechos ms
importantes de nuestro ordenamiento civil se han puesto en evidencia al anotarse una concepcin sistemtica de cada categora
considerada en nuestro ordenamiento &urdico nacional. 9or razones didcticas voy a re$erirme 8nicamente a las relaciones con
algunos de los sectores del derecho civil, sin negar la existencia de relaciones con otras partes del mismo. :simismo, es indudable
que las relaciones del derecho de las obligaciones exceden el mbito civil y se proyectan sobre otras materias ,derecho comercial,
laboral, etc.-.
"# &INCULACIN CON EL ACTO JURDICO
Sin duda que una de las $unciones ms importantes del acto &urdico es la creacin de relaciones &urdicas, entendida a esta
8ltima como una generalidad. Si bien a trav%s del acto &urdico se crean todo tipo de relaciones &urdicas, debe admitirse que una de
estas relaciones &urdicas causadas mediando una mani$estacin de voluntad es la obligacin, entendida como una vinculacin que se
da entre un su&eto denominado acreedor y otro llamado deudor.
?ncluso es posible que mediante un acto &urdico no contractual se generen relaciones &urdicas especiales, como la relativa a los
esponsales, cuyos e$ectos, llegan a ser previstos por las obligaciones ,ine&ecucin de las obligaciones- cuando uno de los promitentes
incumple lo prometido. 's evidente que tambi%n constituyen $uentes de las obligaciones determinados actos &urdicos no
contractuales.
$# &INCULACIN CON EL DERECHO DE -AMILIA
'n el derecho de $amilia se identi$ican, normalmente relaciones &urdicas de naturaleza $amiliar como el matrimonio, el
reconocimiento de un hi&o, etc., todas ellas desligadas del aspecto patrimonial( sin embargo, tambi%n pueden darse relaciones
&urdicas patrimoniales, como en e$ecto se establecen con relacin a los deberes alimentarios que se originan por los vnculos
$amiliares. 'n estos supuestos se establecen derechos sub&etivos ,de cr%dito- y deberes &urdicos concretos( es decir, se atribuyen
derechos sub&etivos al alimentista y en contrapartida, se imponen deberes &urdicos concretos al alimentista. Sin duda alguna que se
habra generado una obligacin.
%# &INCULACIN CON EL DERECHO DE SUCESIONES
'l artculo 66B del 0digo 0ivil seala que desde el $allecimiento de una persona sus bienes, derechos y obligaciones se
transmiten a sus sucesores. Cay en el precepto una indicacin clara sobre la transmisin mortis causa de las obligaciones. 'n realidad
el numeral acotado, utiliza el vocablo obligacin como sinnimo de )deber*, pues lo que parece transmitirse es el deber &urdico
concreto impuesto al su&eto $allecido, salvo que se trate de una obligacin personalsima. #o obstante la observacin e$ectuada, es
incuestionable que el artculo al anotar como componentes de la transmisin a los derechos ,derechos sub&etivos- y obligaciones
,deberes &urdicos concretos- en realidad est aludiendo a una relacin &urdica, la misma que puede tener un componente patrimonial
,en cuyo caso sera una relacin obligatoria- o no patrimonial. +o cierto que tambi%n con el derecho sucesorio se establece una
directa relacin, con mayor razn si el artculo 1@13 del cdigo civil regula la transmisin de las obligaciones por causa de muerte.
,# &INCULACIN CON EL DERECHO REAL
+as relaciones con el derecho real tambi%n son bastante estrechas, dado que, por lo general, es a trav%s de la obligacin que se
genera un derecho real( o si se quiere es la obligacin el vnculo que $inalmente determina la creacin de un derecho real, para ello
basta constatar el contenido de las obligaciones de dar, las mismas que contemplan la entrega de un bien a cargo del deudor, a $avor
del acreedor, para que, en muchos casos, se constituya sobre el mismo un derecho real.
(# &INCULACIN CON EL DERECHO DE LOS CONTRATOS
0on respecto a los contratos, el asunto es paradigmtico, sera inconcebible una nocin de la obligacin sin considerarse al
contrato como una de sus causas ms importantes( en e$ecto, el contrato se erige como la $uente generadora de obligacin ms
signi$icativa. 's a trav%s del contrato que los su&etos generan una o ms obligaciones, entendida la obligacin no como sinnimo de
)deber*, sino como vinculacin, como relacin &urdica de naturaleza patrimonial.
Se ha asistido a una veri$icacin $uncional de las vinculaciones que se dan entre el derecho de las obligaciones con otras ramas
del derecho, sin la mnima pretensin de &erarquizar una supremaca que no existe, que no se da. 'l anlisis que se tuviera que hacer
de cualquier sector del derecho civil sera inadecuado si es que es realizado maximizando una categora sobre las dems. /odos los
sectores derechos contenidos en el cdigo civil cumplen una determinada $uncin y deben ser entendidos en atencin a un
determinado sistema. : este sistema denominados" sistema &urdico civil, el mismo que se halla integrado por derechos personales,
$amiliares, sucesorios, reales, contractuales, etc.
>inalmente, es necesario $i&ar nuestra atencin sobre la ubicacin de determinada categora en el sistema de los derechos( as,
siendo la obligacin la materia de nuestro estudio, deberemos comprender dnde la hallamos y debido a qu% razn aparece en nuestro
sistema. 'l artculo 14B del cdigo civil seala que el acto &urdico es la mani$estacin de voluntad destinada a crear, regular,
modi$icar o extinguir relaciones &urdicas. Resulta innegable sealar que la $uncin primordial del acto &urdico est constituida por la
generacin de relaciones &urdicas. /anto los conceptos de acto &urdico como de relaciones &urdicas, constituyen evidentes
abstracciones( en e$ecto, una abstraccin como lo es el acto &urdico, no puede generar sino otra abstraccin. +o que parece tener una
existencia singular es un determinado acto &urdico ,contractual, $amiliar, sucesorio, real, etc.- o una espec$ica relacin &urdica
,obligatoria, $amiliar, sucesoria, real, etc.-. : su turno, el contrato, como uno de los actos &urdicos ms importantes, tiene como
$uncin, tambi%n primordial, la creacin de relaciones &urdicas espec$icas, de naturaleza patrimonial. Si esquematizados estas dos
$ormas de generacin de relaciones, se puede concluir con la siguiente a$irmacin" el acto &urdico ,como una generalidad- da
nacimiento a una relacin &urdica general, en tanto que el contrato, como $igura singular, genera una obligacin ,entendida como
relacin &urdica patrimonial, espec$ica-.
! (# LA OBLIGACIN + EL DERECHO REAL
"# EL CRITERIO MONISTA
Seg8n este criterio el derecho real es una obligacin pasivamente universal. Siendo as, no habra di$erencia entre el derecho
real y la obligacin, llegando a establecerse una supremaca de la obligacin sobre el otro derecho, debido a que se constituye el
8ltimo en una mera especia de obligacin.
$# EL CRITERIO DUALISTA
9ara el criterio dualista se $i&a una innegable di$erencia entre el derecho de cr%dito y el derecho real. Se han establecido muchos
criterios para di$erencias la obligacin del derecho real. #ormalmente han entendido que las di$erencias se establece en atencin a los
siguientes aspectos"
a. +a obligacin es relativa, el derecho real absoluto ,derecho de pre$erencia y oponibilidad erga omnes-.
/. 'n el derecho real, a di$erencia de la obligacin, el titular se conecta directamente con la cosa.
0. 'l deber de prestacin en el derecho real es siempre negativo e impuesto de manera general.
d. 'n la obligacin no hay posibilidad de adquirir el ob&eto de la misma por prescripcin.
e. 'n la obligacin no es posible que tenga lugar una actitud persecutoria sobre la cosa.
1. +os derechos de cr%dito no son perpetuos, en cambio los derechos reales tienen esta caracterstica.
2. +os derechos de cr%dito no se adquieren por otras causas que no sean las re$eridas a la transmisin por acto entre vivos o
mortis causa, en cambio los derechos reales se pueden adquirir por otras causas.
'sta nocin dualista resulta radical y al igual que la concepcin monista pretende una explicacin mediante la separacin
absoluta entre la obligacin y el derecho real. Duchas de estas di$erencias se diluyen si tenemos presente que, el derecho real puede
ser explicado per$ectamente a trav%s de la existencia de la denominada relacin &urdica real que, obviamente, tiene que ser distinta a
la relacin &urdica obligatoria. Sin embargo, como aut%ntica relacin &urdica participa de los elementos de la misma, los su&etos, el
ob&eto y el vinculado cali$icado normativamente, con la particularidad de que el deber impuesto a los su&etos pasivos es de naturaleza
general( es decir, a los su&etos pasivos ,que no vienen a ser sino los miembros de una determinada colectividad- se les impone el
deber general de no intromisin al derecho real. 'ste deber es siempre negativo y se le describe como una abstencin impuesta de
modo general.
9or lo dems, pueden hallarse en nuestro sistema &urdico nacional supuestos en los que la obligacin y el derecho real parecen
con$undirse. 0aso tpico de estos supuestos lo son las denominadas obligaciones propter ren.
.na aut%ntica distincin entre la obligacin y el derecho real se establece veri$icando las $unciones de cada una de estas
categoras. 'stas $unciones parecen ser halladas en los siguientes aspectos"
"# 'n el derecho real se da una atribucin de bienes. :l titular de un derecho real se le atribuye uno o ms bienes, e&ercitando
sobre el mismo un poder de hecho o de derecho.
$# 'l tr$ico de bienes, mediante la cooperacin recproca constituye la caracterstica $undamental de la relacin obligatoria,
sobre todo de las obligaciones que provienen del contrato.
! *# ALGUNAS DE LAS M3S SIGNI-ICATI&AS MODI-ICACIONES EN EL NUE&O DERECHO DE OBLIGACIONES
Respecto del 0digo 0ivil de 1256, el actual +ibro dedicado a las 7bligaciones contiene las siguientes modi$icaciones"
"# Se legisla la 0esin de <erechos a di$erencia de lo acontecido con el 0digo 0ivil de 1256 que utilizaba la terminologa
0esi45 de 0r6di7os, dando lugar a una singular con$usin, pues la cesin de cr%ditos $orma parte de la enorme gama de supuestos
cesionarios contemplados en nuestro sistema. Sin embargo, debe entenderse que el 0digo 0ivil anterior, al re$erirse a la cesin de
cr%ditos lo haca para re$erirse al traspaso de la posicin del acreedor en una obligacin patrimonial, lo que no impeda que la norma
pueda ser aplicada para solucionar asuntos relativos a la cesin de cualquier otro derecho que no sea necesariamente crediticio. 'n
todo caso, no habra $orma de limitar su aplicacin extensiva para todos los supuestos de cesin no crediticios. :simismo, resultaba
llamativo el hecho que la cesin de cr%ditos se hallara legislada dentro de las $uentes de las obligaciones como una $orma contractual
,una especie de contrato nominado-. Sin embargo, no hallo impedimento para de$ender tal inclusin, pues sin duda la cesin
implicaba un acuerdo de voluntades con innegables e$ectos patrimoniales, con lo que nos acercaramos al contenido de la de$inicin
consagrada ,adecuada o inadecuadamente- en el artculo 15=1 del 0digo 0ivil.
$# 'n el actual 0digo 0ivil, se realiza un en$oque ms amplio de las 7bligaciones de dar sumas de dinero, legislndose, a su
vez, el pago en moneda nacional y en moneda extran&era. 9ara ello se han extrado del mutuo ,contrato- las normas relativas a las
obligaciones de dar sumas de dinero.
%# 'l nuevo 0digo 0ivil regula con mayor e$icacia el asunto re$erido al pago de los intereses legales, respecto del inadecuado
artculo 15@= del 0digo 0ivil de 1256. <evino en inadecuado este dispositivo debido a las constantes devaluaciones de la moneda
,comparndola con el dlar americano-, resultando in&usto un inter%s legal diminuto. /al vez el asunto se hubiera resuelto me&or a
trav%s de la oportuna regulacin monetaria mediantes mecanismos ms e$icientes. 's decir, el problema no era tanto el inter%s legal
$i&ado por la norma, sino las constantes devaluaciones provocadas por una p%sima administracin estatal de los recursos y una mala
gestin econmica.
,# Se realiza, en el nuevo 0digo 0ivil, una inclusin de la mora que resulta ms adecuado, llegando a ser de$inido el inter%s
moratorio de modo expreso en el artculo 1@4@. :dems, se contemplan varios supuestos moratorios haciendo ms equitativo el pago
de los intereses y los e$ectos en el caso del cumplimiento tardo de la obligacin.
! 8# CONCEPTO DEL DERECHO DE OBLIGACIONES
#o se puede con$undir entre derecho de obligaciones y la obligacin propiamente dicha( por tanto, conviene se d% una nocin
de lo que se entiende por derecho de obligaciones o derecho crediticio, como primera premisa para iniciar el desarrollo de los
conceptos ntegramente re$eridos al campo obligacional. Se puede sealar, por ahora, que el derecho de las obligaciones no es sino
aquella parte del derecho civil que regula, de manera sistemtica y lgica, las vinculaciones provenientes de la voluntad de la partes y
de la ley, las $ormas asumidas por aquellas vinculaciones, su transmisin, sus diversos e$ectos, su e&ecucin y su extincin. Se
pretende, por ahora, 8nicamente anotar una nocin de un determinado con&unto normativo, sin que por el momento se proyecte una
de$inicin de la vinculacin misma.
CAPTULO SEGUNDO
CONCEPTO DE OBLIGACIN
! '# ETIMOLOGA DE LA PALABRA OBLIGACIN
+a palabra o/li2a0i45 proviene de la voz latina obligatio( la que a su vez se halla integrada de la proposicin acusativa ob que
signi$ica delante, a causa de, &unto o cerca de, al rededor de, en torno de, etc.( y, del verbo transitivo ligare, que signi$ica atar,
su&etar, amarrar, ligar. 'ntendida desde esta perspectiva, la obligacin romana denunciaba un nexum ,nectare- ,atamiento- del deudor
respecto del acreedor. <ebe entenderse que este atamiento tena lugar, de modo preciso, cuando el deudor no cumpla su deber de
prestacin, a no ser que, desde un inicio hubiese garantizado con su persona el cumplimiento del mismo.
Si bien en el derecho romano el nexum implicaba un atamiento, hoy no existe impedimento para designar a la obligacin como
conexin o como vinculacin, pues se entiende que los su&etos se hallan relacionados sin que se opere una in&usti$icada primaca de
uno de los extremos de la vinculacin, por lo tanto, no se da, en tiempos actuales, el sometimiento al que aluda la signi$icacin
etimolgica del vocablo obligacin. #o se puede imaginar hoy da al deudor sometido al acreedor en t%rminos tan drsticos como lo
estaba en el derecho romano primitivo ,e incluso hasta antes de la Lex Poetelia Papiria)( el hecho que el deudor sea constreido a
cumplir lo prometido no lo coloca por deba&o del acreedor ni es pasible de sometimiento alguno, ni aun en el caso de la e&ecucin
$orzada por incumplimiento de su deber y siempre con intervencin &udicial. :dems, el deudor responde no con su persona, sino con
sus bienes, de tal modo que el acreedor, cuando e&ecuta al deudor lo hace dirigiendo su atencin sobre el patrimonio del mismo,
&ams contra su persona. ?ncluso el deudor, pese a todo, est en la potestad de no realizar la prestacin evitando que el acreedor
alcance el ob&eto de la obligacin, situacin legtima que parece no a&ustarse al pensamiento romano. 'sta a$irmacin, sin embargo,
no ha sido compartida siempre, de este modo, entiende que existe un estado de subordinacin del deudor al poder del acreedor una
corriente del pensamiento &urdico al sealar que 0iertamente, toda nocin, aunque gen%rica y provisoria, del deber &urdico como
quiera que se entienda este concepto y cualquiera que $uera la posicin que se le asigne respecto de la norma con$luye a designarlo
como una situacin de subordinacin en la cual se encuentra el su&eto comprometido a un comportamiento que le es impuesto por el
ordenamiento!. :dems de no evidenciarse un aut%ntico estado de subordinacin, pues por lo general ambos se han vinculado con la
$inalidad de cooperar recprocamente, el deber de prestacin no es impuesto por el ordenamiento, por lo menos en las obligaciones
que nacen del contrato o de otro acuerdo de voluntades( asimismo, en tanto no se haya producido alg8n acontecimiento que
comprometa el deber de prestacin per&udicando el derecho de cr%dito o di$icultando su obtencin, el deudor no se halla propiamente
en estado de su&ecin. 'l denominado estado de su&ecin, por lo dems, constituye $igura $undamental en cualquier concepto que se
tenga de la obligacin, pues %l permitir alcanzar la dimensin que se le atribuye en el sistema de los derechos. #o obstante todo lo
dicho, puede considerarse legtimo establecer un estado de )disparidad &urdica*, con prescindencia de la posible presencia del
denominado desequilibrio en el poder econmico de uno de los su&etos de la relacin, seg8n lo tiene sealado tambi%n una doctrina
italiana( sin embargo, atendiendo a los argumentos esgrimidos por aquella doctrina, debo sealar lo siguiente" ". 'l asunto parece
tener aceptacin en un supuesto de responsabilidad civil aquiliana, la mismo que dara nacimiento a una obligacin legal, en la que
puede no existir una aut%ntica paridad debido a la situacin de privilegio en la que se hallara el propietario por atribucin normativa
,el e&emplo utilizado por aquella orientacin disea una obligacin de resarcimiento del dao por la violacin de la propiedad a&ena-(
por lo tanto, no se veran incluidas el enorme n8mero de obligaciones que nacen de la voluntad de las partes. $. 'ste estado de
disparidad no signi$ica, en $orma alguna, un sometimiento del deudor a expensas del acreedor, de tal modo que no se presentara
propiamente un estado de subordinacin.
:dems de todo ello sera oportuno sealar que, en las obligaciones que nacen del contrato, no existe una su&ecin inmediata
del deudor con respecto al acreedor, debido a que la misma aparece o se presenta 8nicamente cuando lo prometido mediante el deber
de prestacin se hace exigible. Siendo as, deber entenderse que la exigibilidad de aquel deber de prestacin tiene lugar
$undamentalmente en tres situaciones importantes"
"# :l veri$icarse el plazo para el cumplimiento de lo prometido por el deudor. :ntes de ello, las relaciones entre acreedor y
deudor son de entera coordinacin, estando habilitado el deudor, sin provocar un estado de su&ecin, a relacionarse con cualquier
tercero. 0uando se veri$ica el anotado plazo se produce un cambio en la posicin del deudor, quedando automticamente en estado de
su&ecin $rente al acreedor. Se entiende que este estado de su&ecin incide sobre los bienes o el patrimonio del deudor, por cuanto su
responsabilidad se limita a la a$ectacin de parte de su patrimonio y excepcionalmente a todo su patrimonio cuando el cr%dito es
superior al mismo. +os lmites a esta responsabilidad, sin embargo, se dan tambi%n en situaciones especiales, como acontece con la
responsabilidad intra vires hereditatis en el caso de la transmisin de las deudas de un su&eto a sus herederos, estos 8ltimos
8nicamente responden hasta donde alcance el patrimonio de&ado por el de cuius, a no ser que se extienda su responsabilidad al
pretender entorpecer o per&udicar la obtencin del cr%dito del accipiens.
$# 0uando el deudor ine&ecuta su deber de prestacin en las obligaciones con prestaciones peridicas. :qu debe anotarse el
hecho que provocara el incumplimiento de parte de sus deberes de prestacin, por cuanto, a di$erencia del supuesto anterior, se dan
por vencidos todos los plazos pactados. 's cierto que con el vencimiento del primer plazo, se produce la su&ecin del deudor respecto
a sus bienes( sin embargo, constituye e$ecto adicional el hecho que se habran de dar por vencidas las cuotas restantes.
%# 0uando el deudor, realizando determinados actos, per&udica o pone en peligro el derecho de cr%dito del acreedor, di$icultando
su e&ecucin, caso tpico de este supuesto es el relativo a la denominada ine$icacia por $raude, tambi%n llamada accin revocatoria o
pauliana. Situacin de su&ecin provocada por el deudor antes de que el deber de prestacin se haga exigible con normalidad
,vencimiento de los plazos-.
Sin duda que esta no es la idea que se tena de la obligacin en el derecho romano, en el que, se vea al deudor en un aut%ntico
estado de su&ecin desde el momento mismo en que se )conecta* con el acreedor y garantiza el deber de prestacin con su persona,
tal como se percibe el supuesto en el E 2. Coy no sera posible admitir seme&ante situacin cuando el deber de prestacin a cargo del
deudor no es todava exigible, adems de que &ams responde con su persona, la responsabilidad se limita exclusivamente a su
patrimonio, e incluso al patrimonio de otro, en el caso de las garantas reales y personales.
Sobre la )su&ecin*, como momento a presentarse en muchas de las relaciones de cr%dito, sin embargo, quedan pendientes
algunas aclaraciones"
a. 's cierto que la su&ecin es entendida, normalmente, sobre todo por la literatura &urdica italiana, como la situacin pasiva
correspondiente al derecho potestativo. 'lla grava a aquel que se encuentra expuesto al derecho potestativo ajeno y sufre, por ello,
como consecuencia del ejercicio de tal derecho, la creacin, la modificacin o la cancelacin de una situacin jur!dica propia, sin
poderlo impedir". Siendo as, se presenta extraa la idea de su&ecin utilizada en los prra$os anteriores, sin embargo, tambi%n en la
literatura &urdica nacional se ha ampliado el signi$icado de la misma en los t%rminos expuestos en este traba&o, lo que termina
clari$icando el asunto relativo al )estado* en el que se halla en deudor en el momento que el acreedor pretende la reclamacin de su
cr%dito, situacin que slo se presenta en los casos antes anotados y no cuando el deudor 8nicamente )debe*, perodo en el que se
encuentra en e$ectiva coordinacin con el otro su&eto de la relacin obligatoria. Sin duda alguna que, en esta eventualidad, sera
errneo cali$icar de subordinada la condicin del deudor con respecto al acreedor.
/. 'ste estado de su&ecin en el que normalmente se halla aqu%l que se encuentra expuesto al derecho potestativo de otro, es
exactamente igual al estado en el que se halla el deudor cuando se presentan las situaciones a que me he re$erido anteriormente ,por
incumplimiento, incumplimiento parcial o, $inalmente, por impedir o di$icultar la satis$accin del cr%dito de su acreedor-. 'n e$ecto"
". 'n la su&ecin, en su sentido estricto, un su&eto! su$re las consecuencias del e&ercicio de un poder a&eno, sin la mnima posibilidad
de poder evitarlo. <e la misma $orma, el deudor que decide no cumplir su deber de prestacin y, en e$ecto, no lo cumple, su$re las
consecuencias advenidas como consecuencia de su comportamiento omisivo( este tambi%n es un estado de su&ecin pero provocado
por el mismo deudor, y al que se podra denominar )estado de su&ecin inducido*. $. +a circunstancia que en el primer caso la
persona no se halle obligada! $rente a la persona que e&ercita el poder, no constituye razn su$iciente que permita di$erenciar los
e$ectos entre uno y otro caso, pues en ambas hiptesis dos su&etos padecen las consecuencias de determinado acontecimiento. %. Si el
deudor tiene un )deber* en tanto se halle en la posibilidad de elegir entre realizar o no el deber de prestacin, este deber desaparece
cuando decide no e&ecutar su prestacin, en cuya circunstancia, simplemente su$re las consecuencias de su comportamiento, es decir,
provoc un estado de su&ecin, el mismo que ha sido inducido por el mismo deudor. 's como consecuencia de este estado de su&ecin
que el deudor responde! con sus bienes. +a desaparicin del anotado deber acaece sin que, por sus e$ectos, se compare a la
extincin de la obligacin como consecuencia del cumplimiento del deber de prestacin. ,. 'n el estado de su&ecin, a di$erencia del
momento en el que debe!, el deudor autoriza la agresin del acreedor sobre su patrimonio. Resultara in8til negar la existencia de
dos estados claramente di$erenciados, distincin que, por lo dems, $acilita el entendimiento del concepto que se mane&e de la
obligacin en sentido estricto.
'n la doctrina alemana de hace ms de un siglo pueden hallarse las bases de esta orientacin, cuando se seala que :qu se
apoya la opinin que quiere atribuir a la obligacin un dominio visible, y que aprecia la esencia de la obligacin en la su&ecin del
deudor a la e&ecucin $orzada, es decir, en el vnculo de la persona, y del patrimonio del deudor, en el caso de la ausencia de la
prestacin por parte de %ste!. +a doctrina italiana tambi%n se muestra receptiva a una apreciacin como la expuesta en este anlisis,
cuando seala que +a esencia del )deber* ,en todo campo, y no slo en el campo &urdico- puede indicarse sint%ticamente, en una
limitacin de la actividad del individuo, cuya accin est orientada hacia cierto comportamiento. 9uesto que se trata de un lmite
externo, el )deber* es tal slo en tanto y en cuanto el individuo conserve la eleccin entre su observancia o violacin!. +a eleccin se
pierde cuando el deber de prestacin no es e&ecutado, momento en el que el deudor se coloca en estado de su&ecin. >inalmente, no se
podra evitar la posibilidad de que el deudor quede su&eto! al acreedor sin que se haya cumplido el plazo para el cumplimiento del
deber de prestacin, seg8n se tiene anotado ,cuando realiza comportamientos destinados a evitar o entorpecer la satis$accin del
cr%dito de su acreedor-. 9or lo dems, no hay obstculo para que el deudor cumpla lo prometido aun estando en estado de su&ecin
inducido.
! )# ANTECEDENTES HISTRICOS
"# EL DERECHO ROMANO
Se ha comentado mucho la $orma como en Roma, el deudor se hallaba su&eto $rente a su acreedor, llegando a responder, ba&o la
$uerza de un derecho romano muy antiguo, hasta con su vida. +as sanciones eran extremadamente drsticas, al punto que ni siquiera
la muerte del deudor llegaba a satis$acer al acreedor cuando el solvens ine&ecutaba su deber de prestacin, a pesar de haber recado la
responsabilidad sobre la persona misma del deudor. .n pasa&e de la historia del quehacer romano nos muestra la $rialdad con la que
se gobernaban la mayora de las relaciones de cr%dito en aquellos tiempos" implicando la obligacin una atadura ,situacin que se
presentaba $sicamente y no como mera met$ora-, cuando el deudor no cumpla su deber de prestacin era atado a una columna
durante das y noches, expuesto a las inclemencias del tiempo, con la esperanza de que alguien ,tercero-, en actitud solidaria, se
compadezca del mismo y en su lugar cancele sus deudas. Sometido el deudor a estas condiciones extremas, poda $allecer sin que el
acreedor vea satis$echo su cr%dito, situacin que no impeda a este 8ltimo esperar que, tambi%n alguien!, interesado en la
inhumacin el cadver le pague la deuda. 'ste pasa&e gra$ica claramente un estado de sometimiento personal del deudor a manos de
su acreedor. 'l estado de su&ecin se daba desde el inicio contra el mismo deudor o contra el tercero, seg8n alguno de ellos sea el que
garantice el cumplimiento del deber de prestacin.
'l estado de sometimiento en el que se hallaba el deudor con respecto al acreedor se debe $undamentalmente al hecho que,
desde el punto de vista econmicoFsocial, las di$erencias, y por ende el desequilibrio, venan impuestas antes de la vinculacin, razn
por la cual se a$irma con bastante propiedad que :l nexum recuren quienes tiene una posicin social y econmica d%bil, e incluso se
ha llegado a pensar que slo es utilizado entre acreedor patricio y deudor plebeyo!, es &ustamente debido a la presencia de tremendo
desequilibrio que la situacin de nexi en que se encontraban numerosos individuos, llev a un estado de agitacin social, y tal se
cuenta como uno de los captulos de la lucha entre patricios y plebeyos. .na lex Poetelia Papiria #$% a de &. aboli el nexum,
sustituyendo la atadura o vinculacin de la persona del deudor por la de sus propios bienes!.
9or ello se explica el hecho que si bien empezaron a atenuarse progresivamente las sanciones con el pasar de los aos, %stas se
limitaban al deudor mismo, hasta que en el ao @56 antes de 0risto, mediante la anotada lex, se elimina toda sancin personal al
deudor, recayendo la responsabilidad por incumplimiento exclusivamente sobre sus bienes. 'sta norma, sin duda alguna, tiene una
trascendencia enorme en las nuevas concepciones del derecho en cuanto a la responsabilidad del deudor y trae consigo un cambio
radical en el contenido normativo de los e$ectos por el incumplimiento del deber de prestacin, pues se ha de considerar, en adelante
y por in$luencia de aquella disposicin, la eliminacin de toda sancin personal en el solvens para dar paso a la responsabilidad del
deudor con su patrimonio ,no se concibe, en los actuales tiempos, penalizar el incumplimiento de un deber de prestacin de
naturaleza patrimonial-.
'n$ocado el asunto en relacin a la concepcin romana de la obligacin, dos de$iniciones pueden ser su$icientes para revelar la
naturaleza de la obligacin romana o, en todo caso, nos conceden la posibilidad de con&eturar sobre una de las ms representativas
$iguras del derecho romano, la misma que se explicaba a trav%s de la existencia de una vinculacin personal entre acreedor y deudor,
a pesar de que, parte de la doctrina ha puesto de relieve en aquellas de$iniciones romanas el aspecto pasivo de las mismas ,la posicin
del deudor en la relacin-.
a. De1i5i0i45 de J9s7i5ia5o# Seg8n ;ustiniano, +a obligacin es un vnculo &urdico por el que nos obligamos a cumplir algo,
seg8n los derechos de nuestra ciudad!. 'sta de$inicin ve en la obligacin un vnculo &urdico, la misma que incide exclusivamente
sobre la entrega de un bien ,obligacin de dar-, de tal $orma que se veri$ica la ausencia de los otros deberes de prestacin que pueden
$ormar parte del contenido de la obligacin ,obligaciones de hacer y de no hacer-. :simismo, se insin8a en la de$inicin que la
obligacin slo est% regida por el 'us &ivile, lo que no parece ser estrictamente cierto. >inalmente, no hay una indicacin expresa al
acreedor( sin embargo, debe entenderse que el deber de prestacin alude la existencia de un derecho sub&etivo, el mismo que es
atribuido a un su&eto" el acreedor, de tal modo que, aun en esta antigua de$inicin, la obligacin es considerada como un vnculo de
derecho, el mismo que, para ser tenido como tal, requiere de dos su&etos contrapuestos.
/. De1i5i0i45 de Pa9lo# ?ndica 9aulo que +a substancia de las obligaciones no consiste, en que haga alg8n cuerpo nuestro o
alguna servidumbre nuestra, sino en que constrie a otro a darnos algo, o a hacernos o a prestarnos!. : di$erencia del contenido de la
de$inicin anterior, se pone de relieve el aspecto activo de la relacin obligatoria, al darse realce a la actitud por la que se nos habilita
a constreir a alguien! a hacer o prestarnos algo.
<e ambas de$iniciones se obtiene una conclusin innegable" la obligacin implicaba siempre una relacin &urdica. Sin duda que
estas de$iniciones se hallan muy ale&adas de las que posteriormente ha dado la doctrina europea, como aquella que seala" <ase el
nombre de obligacin a la relacin &urdica establecida entre dos o ms personas, por virtud de la cual una de ellas, el deudor, debitor,
se constituye en el deber de entregar a la otra, el acreedor, creditor, una prestacin. 'n$ocada desde el punto de vista del acreedor, la
obligacin implica un cr%dito( para el deudor supone una deuda!( o como aquella otra que a$irma" 9or obligacin, o relacin
obligatoria, debe entenderse, en e$ecto, una relacin entre dos su&etos ,al menos-, en virtud de la cual uno de ellos ,deudor" llamado, a
veces )promitente*- queda )obligado*, esto es, sometido a un deber, o )comprometido* $rente al otro ,acreedor" llamado, a veces,
)estipulante*- a cumplir una prestacin, o sea, a desarrollar una actividad determinada ,comportamiento- patrimonialmente
valorable( y se le atribuye al acreedor un correspondiente poder que consiste en la pretensin a la prestacin!, pues en estas
de$iniciones se pone de relieve el aspecto relacionante, que es caracterstico en las obligaciones, consagrndose la existencia de una
vinculacin personal, teni%ndose como punto de re$erencia un ob&eto y el desarrollo de determinada prestacin o comportamiento.
's &ustamente en m%rito a una incompleta interpretacin de las de$iniciones romanas que la doctrina clsica, a di$erencia de las
dos 8ltimas de$iniciones, ha puesto de relieve, al de$inirse la obligacin, el deber del deudor, y sustancialmente concentraba la
obligacin en el d%bito!. +as apreciaciones de la doctrina clsica, al considerar el lado pasivo de la obligacin como extremo
$undamental en su de$inicin, nos ha legado una nocin restringida de la misma, limitando su contenido a uno de sus componentes
sub&etivos. Sin duda alguna que esta orientacin est le&os de seme&arse a la que, por e&emplo, se ha edi$icado en la d%cada del GB del
siglo pasado, en la que se ha considerado a la obligacin como )deber &urdico*, esta conclusin es sustentada en varios aspectos,
siendo uno de los ms importantes aquel que sostiene que la obligacin es el resultado de un acto de preceptuacin ,de mando-. 's
la norma, observada desde el punto de vista sub&etivo. #o hay veri$icacin posible de la existencia de una obligacin sino a trav%s de
la suposicin o constatacin de un acto mandante!. Seg8n este criterio, tanto la obligacin como la norma estn constituidas por la
misma realidad, tanto la norma como la obligacin inciden sobre la conducta del hombre( el deber &urdico lleva implcito un
comportamiento, una conducta. : pesar de los signi$icativos aportes de esta doctrina a la ciencia &urdica, en esta investigacin la
orientacin es distinta.
$# EL CDIGO CI&IL -RANC:S
'l cdigo civil $ranc%s regula a las obligaciones en la seccin ??? del libro ??? ,<e los contratos o de las obligaciones
convencionales en general- de modo muy peculiar, pues las normas obligatorias aparecen acaso subordinadas al contrato, as lo
entiende tambi%n una connotada doctrina al sealar que" 'l 0digo civil $ranc%s ,/it. ??? del libro ???- presenta las reglas generales
de las obligaciones como un simple accesorio de la teora de los contratos( estas reglas ocupan los artculos 1154 a 15B5. /al es plan
antes seguido por POTHIER, quien lo tom de las ?nstitutas de Hayo y ;ustiniano!. Sin duda que la in$luencia del derecho romano, a
trav%s de POTHIER, $ue enorme en la con$iguracin del cdigo civil $ranc%s. 'stas normas obligatorias estn re$eridas a las
obligaciones que nacen del contrato y otras convenciones. 'n el ttulo ?A del mismo libro, este cdigo, sanciona a las otras $uentes de
las obligaciones ,no convencionales-, considerndose entre ellas a los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos.
'n todas estas normas, el cdigo napolenico no nos brinda una de$inicin general de la obligacin, y aun cuando de$ine ciertas
$ormas obligacionales, guarda silencio con respecto a las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. 'l no haberse de$inido la
obligacin en este cdigo constituye circunstancia que no desmerece la vala del mismo, ha de entenderse que la doctrina $rancesa
que se sustenta en el mismo ha suplido con creces esta omisin, adems de que a los cdigos no les corresponde suplir la labor de la
doctrina y de la &urisprudencia.
%# EL CDIGO CI&IL DE "'($
Si bien el cdigo civil peruano de 13=@ tuvo in$luencia $rancesa, no se puede negar el in$lu&o de otras codi$icaciones. :un
cuando el cdigo de 13=@ en sentido estricto no de$ine a la obligacin, en el artculo 1@@B nos seala en qu% consiste el ob&eto de la
misma, al establecer que ()l objeto de toda obligacin es dar, hacer o no hacer alguna cosa". +o curioso de este cdigo es el hecho
que, en el numeral 1@@6, al de$inir al contrato, lo hace en t%rminos obligacionales, al expresarse que el (&ontrato es un convenio
celebrado entre dos o m*s personas, por el que se obligan a dar, hacer o no hacer alguna cosa". 's $cil percibir en esta de$inicin
del contrato un enorme contenido obligacional( en e$ecto, el artculo 1@@6 de$ine parte del contrato y parte de la obligacin. 'sta
con$usin no debera sorprendernos si se tiene en cuenta que aun hoy el asunto de la distincin no parece tan clara para algunos
sectores de la doctrina, de$ecto que tambi%n reclama su presencia en la actual codi$icacin, por e&emplo, cuando considera a la
obligacin ob&eto del contrato.
,# EL CDIGO CI&IL DE ")%*
'l 0digo 0ivil de 1256 no nos prodiga una de$inicin de la obligacin( sin embargo, del contenido del con&unto de
disposiciones dedicadas a las obligaciones ,libro quinto- se puede entender que la obligacin implica una relacin &urdica, por la que
un su&eto, denominado deudor, se compromete a realizar una prestacin a $avor de otra, denominada acreedor. :s se percibe del
sistema cuando este cdigo, al sancionar las diversas $ormas obligacionales, pone de relieve tanto el lado activo como pasivo de esta
relacin &urdica patrimonial. 'ste en$oque tambi%n ha sido asumido por los comentaristas y estudiosos de anotado cdigo. :dems
de ello, el libro quinto del re$erido cuerpo normativo civil lleva por ttulo <el <erecho de 7bligaciones!, sancionndose en el
mismo todos los aspectos y e$ectos de una relacin &urdica de naturaleza patrimonial( es decir, el t%rmino )obligaciones* utilizado
por el cdigo de entonces signi$ica )vinculacin* o )relacin &urdica* de naturaleza patrimonial y en $orma alguna puede ser
entendida como )deber* de prestacin.
! ";# CONCEPTO DE OBLIGACIN EN EL ACTUAL CDIGO
/al y como aconteci con el cdigo civil de 1256, el actual no ha de$inido a la obligacin( sin embargo, se mantiene aquella
orientacin por la que se considera a la obligacin como una relacin &urdica de naturaleza patrimonial. #o es reprochable la
decisin de los legisladores en cuanto al hecho que este cdigo, como el anterior, no haya de$inido a la obligacin, de&ando que esta
labor sea cumplida por la doctrina y la &urisprudencia. Slo una a$irmacin reiterativa, tanto el libro sexto como el s%ptimo del
vigente cdigo civil, regulan aspectos y e$ectos de una relacin &urdica de naturaleza patrimonial, sin la mnima posibilidad de
involucrar, en esta concepcin, al deber de prestacin, el mismo que coherentemente es considerado como elemento de la relacin
obligatoria.
! ""# NOCIN DE OBLIGACIN
Se ha dicho, con absoluta conviccin, que Si se presta atencin a la historia de la ciencia &urdica, se podra concluir que una
de$inicin de la obligacin es del todo in8til!. Sin duda que la veracidad de la anotada a$irmacin se veri$ica si se hace un examen
del contenido de las codi$icaciones civiles en materia de obligaciones! y se con$irma que, en e$ecto, %stas no de$inen, por lo general,
a la obligacin( sin embargo, resultara arbitrario proclamar la inutilidad de las diversas de$iniciones que se han dado en doctrina(
prueba de ello es que el mismo autor citado, hace uso de lo que las 'natitutas &ustinianeas y PAULO entienden por obligacin,
independientemente de lo que, al de$inir, terminan proyectando aquellas de$iniciones. : pesar de todo ello, en la literatura &urdica
mundial se pueden hallar muchsimas de$iniciones de la obligacin, respecto de las cuales, admitiendo su importancia, omito toda
transcripcin, pues dicha tarea no pareciera tener mayor utilidad, por lo menos en un estudio como el ahora realizado. Sin embargo,
por lo general se percibe que, de modo $recuente, la doctrina ha diseado dos conceptos de obligacin, uno en sentido amplio y otro
en sentido restringido. 'l asunto tiene relevancia si tenemos en cuenta que el cdigo utiliza indistintamente los dos vocablos para
re$erirse unas veces a la obligacin propiamente dicha y otras al deber &urdico, motivo por el que ha de &usti$icarse un anlisis previo
a la nocin de obligacin desde estas dos perspectivas.
"# LA OBLIGACIN EN SENTIDO LATO< EL DEBER JURDICO
+a obligacin en sentido amplio es considerada como deber jur!dico, as nos expresamos, por e&emplo cuando a$irmamos que
los padres tienen la obligacin de alimentar a sus hi&os. 'l cdigo civil se re$iere a este tipo de obligacin!, es decir, como sinnimo
de deber &urdico, en muchsimos artculos ,=1, ==, G6, G3, 21, 1B=, 1@6, 1@3, 151, 15G, 143, 1=4, 164, 1G4, 13@, 13G, 133, @@4, @@G,
@5=, @52, @4B, @42, @3G, @21, 5BB, 5B=, 5B6, 516, 5@@, 5@5, 54G, 5=B, 5GB, 415, 4@4, 4@6, 4@G, 452, 441, 444, 44G, 4=4, 4=6, 4G5,
4G=, 4GG, 4G3, 4G2, 43B, 431, 43@, 435, 434, 436, =1@, =@B, =@=, =@2, =56, =4B, =41, =43, ==1, ==3, =G4, =G2, =26, 6BB, 6B4, 6B=,
6@1, 6@G, 64=, 64G, 66B, 666, 66G, 6G1, GB3, G@3, G5=, G6@, G3G, 35B, 3=3, 3G1, 3G4, 3G3, 3G2, 21B, 25@, 255, 254, 241, 245, 242,
26@, 266, 2G5, 2G6, 23B, 231, 23@, 234, 1BB6, 1BBG, 1B15, 1B24, 1B2G, 1B22, 11B4, 111B, 1111, 1116, 1113, 11@G, 115B, 115@, 1155,
1156, 1153, 1141, 1143, 11=B, 11=1, 11=5, 11=4, 11==, 11=6, 11=3, 1161, 1164, 11G@, 11G4, 113B, 1134, 1133, 112=, 1@B6, 1@B2,
1@1@, 1@15, 1@13, 1@12, 1@@@, 1@@5, 1@5=, 1@5G, 1@4B, 1@46, 1@42, 1@=B, 1@=1, 1@=6, 1@6B, 1@65, 1@63, 1@GB, 1@G@, 1@G6, 1@35,
1@26, 1@14, 151=, 1516, 151G, 1513, 15@1, 15@=, 15@3, 15@2, 1@5B, 1551, 1555, 155=, 1556, 1553, 1552, 154B, 1541, 154@, 154G,
1543, 1542, 1565, 153B, 153@, 1535, 1526, 1414, 1413, 145G, 1453, 144@, 14=G, 1461, 146@, 14GB, 14G1, 14G5, 14G6, 1463, 14G2,
143=, 143G, 1433, 1432, 142=, 142G, 1423, 1=B5, 1=11, 1=1@, 1=12, 1=@4, 1=@3, 1=@2, 1=53, 1=42, 1==3, 1=64, 1=6=, 1=G4, 1=G6,
1=3@, 1=3G, 16B@, 16B4, 161=, 1613, 1612, 16@B, 16@1, 16@G, 164@, 1643, 16=5, 166@, 1666, 16G3, 163B, 1631, 163@, 1625, 1626,
162G, 1GB3, 1GB2, 1G15, 1G@5, 1G@3, 1G55, 1G5=, 1G5G, 1G53, 1G4G, 1G=1, 1G64, 1GG1, 1GG4, 1GG6, 1G31, 1G3@, 1G3G, 1G33, 1G2B,
1G25, 1G24, 1G2=, 1G26, 1G22, 13BB, 13B=, 131B, 1311, 131@, 1314, 13@=, 13@G, 13@3, 134@, 13=B, 13=1, 13=4, 13==, 13=2, 1363,
13G5, 13G6, 13GG, 133B, 1335, 1336, 133G, 1321, 1326, 132G, 1323, 1322, 12B@, 12B5, 12@2, 125G, 1253, 124@, 12=B, 12=@, 12=4,
12=6, 12=G, 12=2, 126@, 1262, 12GB, 12G@, 12G=, 1226 y @112-. Aarios de estos numerales, incluso, regulan aspectos relativos a la
relacin obligatoria. Sin duda alguna que todas las normas anotadas, si bien utilizan los vocablos, obligacin, obligaciones, obligado,
obliga, etc. #o se re$ieren a una relacin &urdica, sino a un estricto deber &urdico!. :simismo, a todos estos deberes se les
contrapone un determinado derecho sub&etivo, el mismo que est re$erido a una enorme diversidad de supuestos, de tal modo que
inciden sobre derechos patrimoniales o no patrimoniales. +o llamativo del asunto es que un buen n8mero de disposiciones se
proyectan sobre la relacin obligatoria contemplada en el libro sexto del 0digo 0ivil, de tal manera que muy bien podran ser
denominados )deberes &urdicos crediticios*, y que, sin duda, son de naturaleza distinta a los deberes &urdicos no patrimoniales.
<e$initivamente que, en este estudio, no se cali$icarn a estos deberes especiales ,patrimoniales- como obligaciones, pues no tienen,
en sentido estricto, la caracterstica de una aut%ntica obligacin, entendida %sta como relacin &urdica de naturaleza patrimonial.
'ste uso signi$icativo de la palabra obligacin! como sinnimo de deber!, no ha impedido al legislador a utilizar tambi%n este
mismo vocablo en varios artculos, como acontece, por e&emplo, entre muchos otros, en los numerales 1B6, @54, @33, @32, @2B, @21,
5@6, 55@, 56B, 413, 4@5, 4GB, =13, =@6, =2B, =22, G24, 241, 24=, 261, 1B1B, 1154, 114@, 116=, 1166, etc. del 0digo 0ivil.
.na de$inicin de la obligacin que soslaye el aspecto activo de la misma y, por lo tanto, se limite a disearla tomando como
base el deber de prestacin ,lado pasivo de la obligacin-, no es sino una obligacin pero entendida como sinnimo de deber
&urdico!( por consiguiente, no se estara de$iniendo propiamente a una relacin obligatoria, sino a una situacin &urdica, la misma
que tiene como centro de atencin la posicin del deudor en la trama obligacional. 'n suma, esta de$inicin no es propiamente una
que concept8e a la obligacin pero entendida como relacin &urdica patrimonial y a la que, sin mayor discusin, se re$iere el libro
sexto del cdigo civil, pues este libro la entiende, de modo general, como una aut%ntica relacin de derecho, pero de naturaleza
patrimonial.
$# LA OBLIGACIN EN SENTIDO ESTRICTO< LA RELACIN JURDICA PATRIMONIAL
'l segundo signi$icado que se le da a la palabra obligacin es de relacin &urdica pero de naturaleza patrimonial. .na revisin
histrica del asunto, nos ha llevado a veri$icar que, en e$ecto, el derecho romano tena a la obligacin como vnculo, como relacin,
establecida entre dos su&etos" el acreedor y el deudor. 'ste es el sentido que nuestro sistema le otorga a la obligacin ,relacin
obligatoria-, razn por la que el libro sexto del 0digo 0ivil, se halla rotulado como +as 7bligaciones!. +a voz utilizada, por el ms
importante cuerpo normativo del derecho privado, para identi$icar esta parte del derecho civil patrimonial es inequvoca, por cuanto
se re$iere a una aut%ntica relacin &urdica. #o poda ser de otro modo, dado que el libro sexto no se limita a proyectar e$ectos
&urdicos sobre uno de los extremos de la relacin obligatoria, sino sobre toda la vinculacin. +o mismo se puede predicar del libro
s%ptimo del 0digo 0ivil ,>uentes de las 7bligaciones-, en razn de que este libro contempla un importante n8mero de $uentes que
causan o dan nacimiento a la relacin obligatoria. +a obligacin a que se re$ieren, de modo general, los libros sexto y s%ptimo del
cdigo, es mucho ms que un deber &urdico!, se incluye tambi%n, en el concepto de obligacin al derecho sub&etivo atribuido al
acreedor( siendo as, implica siempre y en todo momento una vinculacin.
's cierto que, por e&emplo, en el derecho de $amilia se nos muestran un signi$icativo n8mero de deberes &urdicos! impuestos a
una persona, los mismos que se hallan contrapuestos a uno o ms derechos sub&etivos atribuidos a un determinado su&eto!( siendo
as, no hallo impedimento para designar a esta vinculacin especial como )relacin &urdica $amiliar*, absolutamente distinta a la
)relacin obligatoria*( por lo tanto, entiendo que en el derecho de $amilia no hay propiamente )obligaciones* o si se pre$iere
)relaciones obligatorias*. #o obstante lo dicho, en doctrina suelen designarse a estas relaciones &urdicas $amiliares como
obligaciones institucionales!, las que tienen una cali$icacin llamativa para di$erenciarlas de las obligaciones propiamente dichas(
estas obligaciones institucionales tienen una naturaleza propia distinta de las relaciones obligatorias, as, por e&emplo, se pronuncia
una cali$icada opinin cuando seala que la doctrina ha hablado de una di$erenciacin entre obligaciones institucionales y
obligaciones espec!ficas, distincin que es per$ectamente aceptable. +as primeras existen entre personas que se hallan en una
situacin determinada respecto de un con&unto de relaciones &urdicas que se dan dentro de un determinado marco institucional,
entendiendo por institucin la situacin existente entre personas y cosas, destinadas a una existencia duradera, y que el ordenamiento
&urdico regula con$orme a criterios y normas arraigados en la vida social. 7bligaciones institucionales son, por lo tanto, las que
derivan de la razn de ser de la institucin, aunque no se puede decir que tengan carcter imperativo, generalmente, y que no admitan
)pacto en contrario*, pues esto depender 8nicamente de la naturaleza de los intereses que persigan!.
'l asunto en lo tocante a los alimentos es sumamente peculiar, pues es aqu donde toda di$erencia pareciera diluirse( en e$ecto,
se podran pensar que el hi&o asume la calidad de acreedor ,portador de un derecho sub&etivo-, $rente al padre que sera considerado
como deudor ,su&eto al cumplimiento de un deber de prestacin-( por lo tanto, habramos identi$icado una aut%ntica obligacin o
relacin obligatoria. 'ntiendo que el problema tiene solucin y todo parecera indicar que esta relacin &urdica, aunque de naturaleza
patrimonial es estrictamente institucional y, de consiguiente, no es una tpica )obligacin* o )relacin obligatoria*. 'n una
obligacin estricta ,no institucional- se aplican todos los supuestos sobre extincin y otros e$ectos de las obligaciones sin ninguna
limitacin que las que, por la naturaleza de la relacin obligatoria impida su aplicacin ,no por la naturaleza de la materia regulada,
sino por la propia naturaleza de la $igura-( por lo tanto, en t%rminos generales, el cr%dito contenido en una relacin obligatoria es
trasmisible, renunciable, transigible y compensable. 'n cambio, tratndose de una obligacin! institucional ,como el caso de los
alimentos-, por expresa determinacin del artculo 43G del 0digo 0ivil, el denominado cr%dito! alimentario es intrasmisible,
irrenunciable, intransigible e incompensable. Sin duda que, desde una perspectiva prctica, resultara sumamente di$cil pretender
identi$icar un cr%dito estricto ,activo de la obligacin propiamente dicha- con un cr%dito! alimentario ,activo de una relacin
&urdica $amiliar u obligacin institucional-.
Sea como $uere, es decir, entendiendo que en el derecho de $amilia nos podramos hallar $rente a una relacin &urdica $amiliar o
ya $rente a una obligacin institucional, %stas di$ieren claramente de la )obligacin* propiamente dicha o )relacin obligatoria*, aun
cuando, como se ha visto, en el derecho $amiliar se genere una obligacin con incidencia patrimonial como lo es el caso de los
alimentos, supuesto en el que, deber entenderse, no convierte a esta relacin $amiliar en una relacin obligatoria.
%# CONCEPTO DE OBLIGACIN
:sumiendo que 8nicamente la obligacin, considerada como relacin &urdica, satis$ace nuestras expectativas, desde una ptica
estrictamente personal, considero que la obligacin puede ser conceptuada como una relacin o v!nculo jur!dico especial de
naturale+a patrimonial, establecido entre acreedor y deudor, por el cual los sujetos vinculados buscan que el primero alcance un
bien o una utilidad, vali,ndose para ello, de una conducta positiva o negativa a ser desarrollada por el segundo.
Se pueden veri$icar en la literatura &urdica un enorme n8mero de de$iniciones de la obligacin, tal vez la que se presenta
parezca singular si se le compara con todas aquellas otras, pues en la misma se incluyen como componentes de la vinculacin tanto al
ob&eto como a la prestacin lo que, seguramente, podra llamar nuestra atencin, al haberse considerado tradicionalmente al elemento
prestacin como la clave para per$ilar una genuina de$inicin de la obligacin, y que ahora, va acompaada de otro elemento ,ob&eto-
que reclama su inclusin.
! "$# AN3LISIS DE LA NOCIN DE OBLIGACIN
<e la nocin que se ha proyectado de la obligacin se pueden extraer, entre otros, tres ingredientes importantes, pues posibilitan
per$ilar una de$inicin de la obligacin con inclusin de todos sus componentes( sin embargo, debido a su singular orientacin,
resulta oportuno realizar una explicacin de cada uno de ellos"
"# LA OBLIGACIN ES UNA RELACIN JURDICA
+a obligacin es, y esto es de$initivo, una relacin &urdica, la misma que, teniendo la caracterstica de ser patrimonial, se erige
como una relacin &urdica especial. :hora bien, se trata de una relacin &urdica porque en la misma se hallan vinculados dos
su&etos" un su&eto activo denominado acreedor y otro su&eto pasivo llamado deudor. Ca de notarse, en seguida, que el concepto dado
se re$iere a la obligacin en sentido estricto y, en $orma alguna, alude al deber! &urdico, el mismo que ser hallado, al interior de la
relacin obligatoria, como atribucin e$ectuada a uno o a los dos su&etos de la vinculacin. 'n un intento de coherencia
terminolgica, de aqu en adelante, por lo menos en este traba&o, el t%rmino )obligacin* slo es utilizado en sentido estricto. 'l
carcter vinculatorio otorgado a la obligacin es entendido hoy de modo bastante similar a las concepciones romanas de todos los
tiempos, entendida la vinculacin como relacin!. Iueda pendiente de&ar en claro, sin embargo, que si bien la obligacin es una
relacin &urdica, no todas las relaciones &urdicas son obligaciones.
$# EL DEBER DE PRESTACIN
'l deber de prestacin constituye un deber! especial, pero al $in y al cabo deber! &urdico, de tal modo que no viene a ser sino
una de las tantas $ormas como se mani$iesta este concepto general. : nivel normativo pueden hallarse varias $ormas de deber!
seg8n la naturaleza del derecho que se contrapone. 'l deber directamente conectado con el derecho de cr%dito es el denominado
deber de prestacin!, este deber importa, al igual que todos los dems, el desarrollo de un comportamiento, de una conducta a cargo
de la persona a la que se le atribuye dicho deber. 'ste deber se materializa en un elemento de la relacin obligatoria denominada
prestacin!, la misma que es utilizada con la $inalidad de que el acreedor alcance el ob&eto!. Siendo as, desde ya se proyecta una
separacin entre ob&eto y prestacin( elementos que cumplen, cada uno de ellos, una determinada $uncin" a- la prestacin se erige
como el medio hacia la obtencin del ob&eto, en tanto que b- el ob&eto es el resultado buscado por el acreedor. :mbos no
necesariamente desarrollada ,prestacin- o alcanzado ,ob&eto- respectivamente, pudiendo ser considerados como meras posibilidades.
%# EL RESULTADO
'l resultado, es el ob&eto de la obligacin y como tal pretende satis$acer las expectativas del acreedor. 's el punto de re$erencia
obligacional y, por lo tanto, lo que le da dinamismo a la obligacin( esta situacin no compromete la importancia de la conducta
debida, ni la posterga a un segundo plano, en razn de que resultara imposible que el acreedor alcance el ob&eto sin que haya, de por
medio, una prestacin.
! "%# DESDOBLAMIENTO DEL D:BITO
'l asunto relacionado a los elementos internos hallados en el lado pasivo de la obligacin, constituye tema de no pocas
controversias. #o obstante incidir el problema en el lado pasivo de la vinculacin( sin embargo, la importancia de asumir una actitud
incluyente en el anlisis de los elementos internos, obliga a considerarlos en atencin a la existencia de un derecho sub&etivo, el
mismo que permitir, en su momento, materializar un estado de su&ecin. 'stos dos elementos no son sino la deuda y la
responsabilidad, los mismos que, omitiendo una averiguacin histrica, reclaman su presencia en cada una de las relaciones
obligatorias, sin embargo, se ha planteado en doctrina dos situaciones distintas" a- si es que sera posible y se &usti$icara el
desdoblamiento de estos dos elementos( y b- si, siendo esto $actible, pueden prestarse desligados uno del otro ,responsabilidad sin
deuda y, en sentido inverso, deuda sin responsabilidad-.
"# RESPONSABILIDAD SIN DEUDA
Son muchos los e&emplos tericamente utilizados con la intencin de demostrar que es posible se presenten casos en los que una
persona, sin tener la calidad de deudor! termine respondiendo. Relacionados a esta temtica han de utilizarse tres e&emplos
ampliamente conocidos en la literatura &urdica"
a. El 0aso del 1iador. /ratndose del $iador, se dice, que el mismo no tiene la calidad de deudor y sin embargo, responde,
siendo lgico que este podra ser un supuesto de responsabilidad sin deuda. +a doctrina nacional y la &urisprudencia han rechazado
esta conclusin, pues para ambas, el $iador debe! y por lo tanto, al deber tiene la condicin de deudor. +a idea central por la que se
rechazara un posible desdoblamiento de la deuda y la responsabilidad radica en el hecho que el $iador puede llegar a consolidar un
estado de su&ecin, pues normativamente el artculo 1363 del 0digo 0ivil seala expresamente que" (Por la fian+a, el fiador se
obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garant!a de una obligacin ajena, si esta no es cumplida por el
deudor". 'l vocablo obliga! utilizado por el re$erido numeral no puede signi$icar sino )deber de prestacin*, por lo tanto, debe! y
si debe es deudor( la posicin que ocupa el $iador en la relacin &urdica, de consiguiente, no es en calidad de tercero, sino de
aut%ntico deudor!. :simismo, la relacin &urdica material que trasciende al proceso no puede ser otra en la que se hallen
extrapolados un acreedor ,en calidad de demandante- y un deudor ,en calidad de demandado-( pero resulta que el deudor en realidad
no es quien se comprometi a realizar el deber de prestacin, sino el $iador que simplemente garantiz el cumplimiento de aquel
deber( sin embargo, la citada norma le impone un deber de prestacin( en otros t%rminos, el $iador no slo garantiza el )deber de
prestacin* sino que el mismo tiene este deber. 'l problema parece complicarse si es que tenemos en cuenta los e$ectos originados
por el pago realizado por el $iador que, desde el punto de vista del cdigo, parece ser tenido como un tercero! interesado en el
cumplimiento del deber de prestacin ,artculo 1@@@ del 0digo 0ivil- y es por esta razn que se subroga al acreedor, seg8n lo
establece el artculo 1332 del 0digo 0ivil -()l fiador que paga la deuda queda subrogado en los derechos que el acreedor tiene
contra el deudor"). 'l realidad el precepto contenido en la norma ,artculo 1@@@- no cali$ica al $iador de tercero, pues en realidad no
lo es por expresa determinacin del artculo 1363( asimismo, el hecho que opere la subrogacin a su $avor no lo deslegitima como
parte de la relacin &urdica material ,como acontece en los casos de subrogacin acaecidos cuando uno de los varios deudores
solidarios o indivisibles paga la deuda, situacin en la que estos su&etos realizaron el pago en calidad de deudores y no de terceros. 'n
suma, el $iador no es tercero sino deudor, esto en m%rito a la imposicin de un deber de prestacin impuesto por la norma.
'l problema se presenta, sin duda alguna, cuando el pago es realizado por un tercero no interesado. :qu ya no se siente la
presencia del $iador que, por lo dems, ha quedado demostrado, no tiene la condicin de tercero. .n tercero es cualquiera no
vinculado! con el acreedor( es decir, aqu%l que no $orma parte de la relacin obligatoria y por este motivo en momento alguno se
halla en estado de su&ecin con respecto a determinado acreedor( sin embargo, termina cumpliendo un deber de prestacin en
momento alguno acordado con el su&eto activo de la vinculacin. 'sta posibilidad se halla contemplada, sin posibilidad de ob&ecin,
en el anotado artculo 1@@@, incluso dispensando el pago por tercero no autorizado y contra la voluntad del deudor. 0uando ello
acontece, este acto provoca la extincin del deber de prestacin( no obstante esta a$irmacin, del sistema se puede entender que,
tratndose de las relaciones obligatorias simples, el pago e$ectuado por el deudor causa la extincin de la relacin &urdica
patrimonial simple( pero, si la relacin obligatoria es comple&a ,solidaria, indivisible, pago realizado por tercero, etc.- lo que se
extingue no es la relacin obligatoria sino el derecho a la prestacin ,derecho sub&etivo del acreedor-, quedando latente el deber de
prestacin del deudor, con las modi$icaciones que implicaran el paso de una obligacin solidaria o indivisible, a una obligacin
mancomunada. 'n esta circunstancia, consiguientemente, si es posible comprobar la presencia de un supuesto de responsabilidad sin
deuda, lo que no determina la presencia de este elemento desligado de la deuda, porque $inalmente el pago ser absolutamente vlido
y adems proceder, de ser el caso, la subrogacin a $avor del tercero no interesado que pago por el deudor.
/. El 0aso de la o/li2a0i45 5a79ral. 'n las obligaciones naturales tambi%n se presenta discutible en problema relativo a la
posibilidad de darse una obligacin en la que se responda sin deberse. '&emplos tpicos de estas obligaciones son aquellos en los que
una persona creyendo tener el deber moral de cumplir con determinada prestacin ,entregar una limosna a un mendigo, hacer una
contribucin a cierto grupo religioso, etc.-, realiza determinado pago!. Sin ob&ecin alguna que este supuesto pago! es vlido y es
&ustamente por ello que en doctrina se suela a$irmar que esta atribucin producto del cumplimiento de un deber moral de prestacin
constituye una obligacin natural. 'sta obligacin natural es denominada como tal porque aquella entrega voluntariamente realizada
surte todos sus e$ectos, a tal punto que no es viable su recuperacin va devolucin de lo indebidamente pagado. #inguna persona
est legalmente conminada a realizar un pago como el anotado, pero una vez realizado, surte todos sus e$ectos. Se dice, por todas
estas razones, que en estos supuestos estamos $rente a un clarsimo caso de responsabilidad sin deuda. 0reo, sin embargo, que no es
correcta tal conclusin, debido a que lo que ha tenido lugar, en sentido estricto es una atribucin patrimonial a $avor del mendigo o
de la iglesia ,seg8n los e&emplos utilizados-, atribucin patrimonial que tiene la $orma clarsima de un contrato de donacin, por este
motivo, y de modo concluyente, se puede decir que no es que se haya respondido sin deber, sino que se ha plasmado entre las partes
un aut%ntico acto de liberalidad, mediante el cual se materializa una atribucin patrimonial.
0. El 0aso de la de9da =res0ri7a. /ratndose la deuda prescrita, se ha dicho en la doctrina que, quien termina realizando el
pago de una deuda cuya accin para su reclamacin ha prescrito, en realidad est respondiendo sin deber, presentndose un nuevo
caso en el que se habra presentado la responsabilidad sin la deuda. 'sta solucin no se muestra con$orme al sistema en la medida que
no es que el deber de prestacin ,deuda- se haya extinguido, debido $undamentalmente al hecho que la prescripcin, en atencin a
nuestro sistema &urdico ,artculo 1232 del 0digo 0ivil- 8nicamente extingue la accin, de&ando intacto el derecho, situacin esta
que la distingue de la caducidad, hiptesis en la que se ve a$ectado el derecho mismo. Siendo esto as, si alguien realiza el pago de
una deuda cuya accin reclamatoria ha prescrito, en verdad habra realizado un pago y, por lo tanto, respondido! debiendo. 'l
deudor, en este caso, debe y adems estara cumplimiento el deber de prestacin. 9rueba de ello es el hecho que el artculo 1@G= del
0digo 0ivil seale textualmente que (.o hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita/". <icho en otros
t%rminos, quien paga una deuda prescrita no est realizando un pago de lo que no debe y por este motivo no puede solicitar la
repeticin de lo que considera ha sido indebidamente pagado.
$# DEUDA SIN RESPONSABILIDAD
'n sentido inverso al anterior, en doctrina se suele tambi%n a$irmar que, en circunstancias excepcionales, tenga lugar una
obligacin en la que el deudor, estando obligado, sin embargo, no responda. Siguiendo la metodologa utilizada para los supuestos de
responsabilidad sin deuda, se intentar desci$rar la incgnita a trav%s de dos hiptesis"
a. El =a2o de las de9das =res0ri7as. <e modo distinto al re$erido asunto con relacin a los posibles casos de responsabilidad
sin deuda, se podra a$irmar que, cuando ha prescrito la accin del acreedor para reclamar el pago de lo que le debe el deudor y este
8ltimo hace alegacin de la prescripcin de la accin ,proponiendo &udicialmente la excepcin de prescripcin-, $inalmente no se
habra respondido a pesar de que, por disposicin del artculo 1232 del 0digo civil, la prescripcin 8nicamente estropea el e&ercicio
de la accin sin a$ectar el derecho. Si esto es as, sin duda que el deudor estara debiendo! a pesar de haberse liberado del pago al
haber consolidado su reclamacin extintiva.
Si analizamos el contenido del artculo 1232 del 0digo 0ivil, se llega a la conclusin que la prescripcin tiene por exclusiva
$uncin liquidar la accin de una reclamacin determinada. Si esta $uncin es exclusiva, no se podra negar que la prescripcin
extintiva de&a inclume el derecho sub&etivo. :plicando esto al caso convocado, se dira que si el acreedor no hace su reclamacin
,pago de la deuda- en el plazo de 1B aos, si bien prescribe el e&ercicio de la pretensin, sin embargo, se mantiene inalterado su
derecho sub&etivo. 9rueba de ello sera el hecho que el pago e$ectuado por un deudor respecto a una deuda prescrita el absolutamente
e$icaz y no se le considerada como si se hubiera realizado un pago de lo indebido, porque el deudor sencillamente debe!. 'l hecho
que el acreedor tenga un derecho sub&etivo inalterado implica que, en contrapartida, su deudor tiene que tener un deber de prestacin(
de ser as, el e$ecto es inevitable, el deudor debe a pesar de que la deuda se halle prescrita ,incluso puede renunciar a la prescripcin
ya ganada en $orma expresa o tcita- pero est en la potestad de no responder.
:vala lo dicho en el prra$o anterior el hecho que el deudor, en una deuda prescrita, al no renunciar a la prescripcin, ya no se
halla en estado de su&ecin y como consecuencia de ello no responder. 0reo, a mi modo de ver, que se habra producido un supuesto
en el que el deudor, habi%ndose debido, sin embargo, no responde. #o debe olvidarse que nada impide que el acreedor, aun cuando la
deuda se halle prescrita, est en la $acultad de e&ecutar $orzadamente al deudor, el mimo que se halla en la potestad de" 1- pagar la
deuda, @- proponer una excepcin de prescripcin, 5- renunciar expresamente a la prescripcin y ventilar sus di$erencias con el
acreedor en la va &udicial. Jnicamente en el punto @- se presenta el supuesto denunciado" deuda sin responsabilidad.
/. El 0aso del de9dor i5solve57e. 'l asunto relativo al deudor insolvente constituye un hipot%tico caso en el que tendra lugar
la presencia de un deudor sin que responda. Aeamos el supuesto. .n deudor es insolvente cuando no tiene con qu% responder $rente
al acreedor. #o ha de olvidarse que el deudor 8nicamente responde con su patrimonio, &ams con su persona, de tal modo que si no
tiene bienes que acrecientes el activo de su matrimonio, o este es insu$iciente para satis$acer al acreedor, en realidad no responde en
tanto se mantenga el estado de insolvencia. ?ncluso podra hallarse en estado de su&ecin, lo que signi$icara que este estado no
garantiza la presencia del segundo momento" la responsabilidad. 'n suma, el deudor debe! y esta a$irmacin se muestra irrebatible(
sin embargo, y tambi%n la conclusin que sigue se veri$ica concluyente, no responde.
%# LA RESPONSABILIDAD + LA SUJECIN
#ormalmente se ha identi$icado a la su&ecin con la responsabilidad, sin embargo, todo pareciera indicar que nos hallamos
$rente a dos $iguras distintas. 'l deudor se halla en estado de su&ecin, entiendo, en cualquiera de los momentos a los que me he
re$erido en el E 3 de este captulo, con las observaciones all anotadas. :dems de lo que se haya dicho en aquel lugar, completo la
idea con lo que a continuacin se expone"
a. Es7ado de s9>e0i45 0o5 res=o5sa/ilidad. +o normal es que el estado de su&ecin determine la responsabilidad del deudor(
es decir, que el acreedor obtenga la satis$accin de su cr%dito, ya sea porque la prestacin $ue cumplida ,por el deudor o un tercero- o
ya porque la misma $ue sustituida ,por equivalencia- con un pago indemnizatorio. 9or el estado de su&ecin el deudor se coloca a
expensas del deudor, de tal manera que el mismo se ve obligado a responder en proceso. 'ste estado de su&ecin, por lo tanto, puede
ser visto desde dos pticas" ". <esde la ptica del acreedor, %ste se halla habilitado a exigir del deudor el cumplimiento $orzado de su
deber de prestacin( sin embargo, esto no garantiza, de modo pleno, que el acreedor obtenga lo que busca( es decir, que el deudor
responda( lo que s acontece, en la casi totalidad de supuestos, es que el acreedor obtiene lo que busca cuando ha cuidado garantizar
el cumplimiento del deber de prestacin con los bienes del deudor o de otra persona ,con una garanta real o una medida cautelar de
embargo-. $. <esde la ptica del deudor, %ste se encuentra en tal situacin que no tiene ms remedio que someterse a las reglas
legalmente establecidas para los casos en que la prestacin se haya hecho exigible( sin embargo, este sometimiento no
necesariamente concluye con la responsabilidad del deudor, como en el caso de insolvencia.
/. Es7ado de s9>e0i45 si5 res=o5sa/ilidad. #o ha de concebirse ideal un resultado obligacional en el que el acreedor, a pesar
de que su deudor se hallaba en estado de su&ecin, no alcanza la satis$accin de su cr%dito( es decir, que el deudor no responda!. Sin
embargo, en ning8n caso est garantizado al cien por cien que el acreedor obtenga el resultado, el mismo que llega como
consecuencia del cumplimiento del deber de prestacin por el deudor, ya sea voluntariamente o ya por va de e&ecucin $orzada. 's
$actible que el deudor, hallndose en estado de su&ecin termine no respondiendo, esto acaece, por e&emplo, cuando es insolvente. 'l
caso del deudor insolvente merece un detenido anlisis, pues si bien le debe al acreedor, debido a su estado de insolvencia no
responder en tanto se mantenga este estado. 0uando el acreedor demanda al deudor insolvente ,tal vez sin saber que se halla en este
estado- lo hace, seguramente, porque se cumplieron los plazos para el pago sin que el deudor haya satis$echo al acreedor( es decir,
por que el deudor se halla ya en estado de )su&ecin*, situacin en la que no se hallaba antes de que los plazos para el cumplimiento
del deber de prestacin se cumplan. #o obstante hallarse en estado de su&ecin, al materializarse el estado de insolvencia del deudor,
este simplemente no responde( esto no signi$ica que no deba, sino simplemente que no es posible la a$ectacin de su patrimonio por
la sencilla razn que no posee los su$icientes activos como para satis$acer las exigencias de su acreedor.
Sin duda que resultara di$cil negar la existencia de dos situaciones distintas que si bien pueden coincidir, no necesariamente se
hallan presenten en una relacin de cr%dito" el su&eto pasivo de la obligacin puede deber, pero no responder si no tiene con qu%
responder. +a responsabilidad del deudor, por lo tanto, se limita a cierto aspecto de su patrimonio, podemos concluir a$irmando que"
quien no tiene con qu% pagar no responde, sin que ello determine la p%rdida de su calidad de deudor.
CAPTULO TERCERO
DE LAS -UENTES DE LAS OBLIGACIONES
! "# NOCIN DE -UENTES DE LAS OBLIGACIONES
'nti%ndase por $uente en $orma general como el principio, $undamento y origen de alguna cosa. 0omo $uente de las
obligaciones entendemos el origen o procedencia de las obligaciones en su aspecto vincular ,Huillermo 0abanellas-. Se entiende que
no estamos pretendiendo establecer el nacimiento del <erecho de 7bligaciones, sino de las obligaciones en $orma espec$ica, ya que
todas y cada una de las $ormas obligacionales se hallan normadas en nuestro 00.
! $# ANTECEDENTES HISTRICOS
'n el <erecho Romano, ms propiamente en la %poca &ustinianea se haba realizado una clasi$icacin cuatripartita de las $uentes
de las obligaciones, estableci%ndose que son $uentes de la obligaciones" a- los contratos( b- los cuasicontratos( c- los delitos( y, d- los
cuasi delitos. #tese que esta clasi$icacin no incluye, de manera alguna, : +: +'K como $uente de las obligaciones( sin embargo,
la c%lebre clasi$icacin &ustinianea ha pasado a varias legislaciones modernas.
#uestro 00 de 13=@ contena = $uentes de las obligaciones, era la misma clasi$icacin cuatripartita &ustinianea, incluyendo
adems, a la +ey como $uente de las obligaciones. 'l indicado 0digo ha tomado del 0digo #apolenico las mismas $uentes de las
obligaciones.
9laniol ha atacado con toda $uerza la $orma como se han establecido las $uentes de las obligaciones en las legislaciones como en
la romana, $rancesa, peruana de 13=@, y otras similares. 9ara Darcelo 9laniol slo existe una $uente de las obligaciones" +a +ey. : su
entender todas las obligaciones provienen de la +ey, sin de&ar de desconocer la vol957ad de las partes como creadora de las
obligaciones pero porque la ley as lo permite.
#o comprende al desarrollo del curso atender a los conceptos de delito, cuasidelito, contrato, cuasicontrato y la +ey, porque su
estudio corresponde a otras ramas del <erecho. Sin embargo, conviene, aunque sea someramente, conceptuar lo que se entiende por
0.:S?<'+?/7 K 0.:S?07#/R:/7. 'n el artculo @12B del 00 de 13=@ encontramos una de$inicin de 0.:S?<'+?/7, como
&uasidelitos son unos hechos il!citos cometidos slo por culpa y sin dolo ,se trata de hechos cometidos por imprudencia, impericia,
negligencia y $alta de previsin-. 'l cuasicontrato es un concepto con contenido vaco, se le ha denominado as para sealar a los
actos &urdicos similares al contrato y que generan obligaciones. 'n la legislacin $rancesa se tiene como cuasicontratos la gestin de
negocios, las estipulaciones en $avor de tercero, el pago de lo indebido y en algunas $ormas de copropiedad.
'n consideracin a todo ello se tiene que las corrientes y legislaciones modernas tienen como $uentes de las obligaciones a la
A7+.#/:< de las partes y a la +'K, porque los delitos, cuasidelitos y cuasicontratos originan obligaciones sustentadas en la
convivencia social, por lo tanto, nacen de la +ey. #uestra legislacin actual y la de 1256 han aceptado como 8nicas $uentes de las
obligaciones a la A7+.#/:< de las partes y a la +ey.
a. La vol957ad 0omo 19e57e de las o/li2a0io5es
+a voluntad contratante de una o ms personas, obviamente engendran obligaciones muchas veces recprocas. 'sta voluntad se
mani$iesta $undamentalmente mediante los contratos, por lo tanto, es evidente que el contrato general 0R': 7L+?H:0?7#'S, la
+ey slo interviene para sancionar lo pactado o acordado entre las partes y slo interviene para sancionar lo pactado o acordado entre
las partes y garantizar su cumplimiento. <ebe tenerse en cuenta que una sola voluntad puede generar obligaciones, como en el caso
de estipulaciones en $avor de tercero, las liberalidades, los testamentos, etc. 'sta voluntad no es arbitraria y debe ser considerada en
atencin a las normas pertinentes contenidas, para tal e$ecto, en el :0/7 ;.RM<?07 ,artculos 14B al @5@ del 00 vigente-.
/. La le? 0omo 19e57e de las o/li2a0io5es
Se considera como $uente de las obligaciones a la +ey, cuando la obligacin no deriva de otra $uente, en nuestra legislacin,
cuando no deriva de la voluntad de las partes. 'n las obligaciones nacidas de la +ey, la voluntad de las partes no &uega ning8n papel
ni es tenida en cuenta para su nacimiento. +a +ey establece su nacimiento y necesariamente su cumplimiento. : este tipo de
obligaciones se les denomina tambi%n obligaciones legales. #o podemos olvidar que hay estipulaciones voluntarias en las que los
contratantes nada hubieran convenido respecto a las situaciones previstas por la +ey, obviamente con intervencin voluntaria de las
partes o parte. 'n nuestro <erecho encontramos varios tipos de obligaciones legales, como" las nacidas de la responsabilidad
extracontractual, las que provienen de la patria potestad, las nacidas del matrimonio ,con ciertas limitaciones-, las obligaciones de
ciertas personas a suministrar o prestar alimentos, etc.
'n suma, se tiene que nuestra legislacin slo conoce dos $uentes de las obligaciones" +a +ey y la Aoluntad, sin de&ar de
considerar que tomamos a las $uentes de la obligacin 0omo 0a9sas de es7a ,de la obligacin-, como su hecho generador. #o es
nuestra pretensin establecer el nacimiento del <erecho de 7bligaciones, estudio que corresponde a otra parte del <erecho.
CAPTULO CUARTO
ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIN
! "'# NOCIONES PRELIMINARES
"# M:TODO PARA LA ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIN
'l contrato suele ser estructurado en atencin a presupuestos y elementos, debiendo los requisitos ser analizados al veri$icarse cada
presupuesto y cada elemento. 'sta $orma metdica utilizada en el examen de la estructura del contrato, ser empleada, en el estudio de la
obligacin, al practicarse la construccin de la misma( es decir, al procederse a la edi$icacin de la relacin obligatoria( en todo caso, se
pretende esbozar una estructura de la obligacin en m%rito a presupuestos y elementos. 'sto no signi$ica, sin embargo, que el contrato y
la obligacin tengan, necesariamente, los mismos presupuestos. Se busca, simplemente, disear una estructura de la obligacin acorde
con el contrato, mxime si el contrato se erige como la $uente generadora ms importante de la obligacin. :dems, todo parece
indicarnos que a la obligacin nacida del contrato 8nicamente se le puede atribuir presupuestos y no as elementos, dado que, en m%rito a
la $uera trascendente del contrato, inclusive los elementos del contrato se trasladan a la obligacin pero como presupuestos.
Aarios de los presupuestos y elementos del contrato se identi$ican plenamente con los de la obligacin( sin embargo, no se da una
coincidencia plena. :dvertir que la obligacin y el contrato no tienen exactamente los mismos presupuestos y elementos no constituye
una a$irmacin aventurada( ha de anotarse, en cuanto a los presupuestos, que el contrato carece de vnculo &urdico( y, en cuanto a los
elementos, la obligacin no tiene causa $in. /al vez por este motivo la doctrina se haya inclinado a estructurar la obligacin 8nicamente
delineando para ella elementos!.
$# -UER@A TRASCENDENTE DEL CONTRATO
+a $uerza trascendente del contrato no signi$ica sino que varios de los presupuestos y elementos del mismo deben! trasladarse a la
obligacin que genera. 'n nuestro sistema, como en cualquier otro, se materializa el anotado traslado. :l sealar que varios de los
presupuestos y elementos del contrato se traslada a la obligacin que genera el contrato signi$ica, en cuanto a los presupuestos, que la
obligacin deber tener, normalmente, el mismo punto de re$erencia ob&etivo y los mismos su&etos que acordaron su nacimiento ,con
rarsimas excepciones-( asimismo, respecto a la prestacin, teniendo la condicin de elemento del contrato, se traslada a la obligacin
pero asume, en %sta, la condicin de presupuesto ,se trata, por lo tanto, de la misma prestacin y no de otra-. 'n el nimo de verter una
idea comprensible, podemos echar mano al siguiente e&emplo" el contrato de arrendamiento( en este contrato se identi$ican claramente
los presupuestos ,arrendador y arrendatario en calidad de su&etos y, el inmueble arrendado en calidad de ob&eto- y, entre otros,
el elemento ,prestacin-( la obligacin generada por este contrato de arrendamiento tiene como su&etos de la obligacin exactamente a los
mismos que contrataron y el bien ob&eto del contrato de arrendamiento tambi%n exactamente el mismo que sirvi de punto de re$erencia a
los su&etos del contrato( asimismo, la obligacin en re$erencia tiene como contenido una prestacin, la que tambi%n, sin orientarse otra
posibilidad, es id%ntica a la considerada en el contrato de arrendamiento. Siendo el panorama tan evidente, slo podramos explicarnos
esta situacin de traslado, admitiendo la plena vigencia de la anotada mxima re$erida a la trascendencia de la $uerza del contrato, por el
que los presupuestos y elementos del mismo se han desplazado a la obligacin.
>rente a este pequeo panorama debidamente e&empli$icado, seguramente, no se sern a&enas las siguientes interrogantes" N9or
qu% se trasladan 8nicamente ciertos elementos y no otrosO, asimismo" N9orqu% aparece en la obligacin un presupuesto no incluido en el
contratoO +as respuestas a estas interrogantes, por razones de m%todo, sern consideradas en m%rito a dos aspectos"
a. 'n relacin al contrato, se identi$ican dos elementos, como son la causa y la mani$estacin de voluntad que no se han de incluir
como elementos de la obligacin. Se debe ello a dos circunstancias simples" 1- /anto la causa como la mani$estacin de la voluntad
constituyen dos elementos exclusivos del contrato, en tal sentido, inciden directamente sobre el contrato y no sobre la obligacin
generada por aquel. 0uando se tiene un problema sobre la posible $alta de mani$estacin de voluntad del agente, el vicio provoca no la
nulidad de la obligacin, sino la nulidad del contrato nulidad que a su turno $omentara e$ectos restitutorios pero &ams la nulidad de la
obligacin ( lo mismo se puede predicar de la causa. @- <e otro lado, existe un enorme n8mero de obligaciones que se generan por
hechos distintos a la voluntad de las partes, como aquellas obligaciones que emergen del acto ilcito y de otros hechos o actos idneos
para producir obligaciones de con$ormidad con el ordenamiento &urdico ,enriquecimiento sin causa, etc.-. 9or lo dems, sobre el asunto
concerniente a la causa!, remito al lector a lo expuesto en otro lugar.
/. 'n sentido inverso, se identi$ica un presupuesto, como es el vnculo &urdico, que no es incluido en la edi$icacin del contrato. +a
razn por la cual el vnculo de derecho no puede constituir elemento del contrato obedece a que el contrato no es una relacin &urdica y
lo que se busca por medio del mismo es &ustamente la generacin de una relacin &urdica. #o sera dable que el contrato tenga como
elemento a un vnculo &urdico y al mismo tiempo pretenda generarlo. <e este modo, el vnculo de derecho puede ser considerado
,aunque la designacin es discutible- como un presupuesto de la obligacin pero no del contrato. :hora bien, es cierto que la obligacin
tiene una connotacin legal porque el ordenamiento &urdico le da la calidad de &urdica( sin embargo, esto no se aplica al contrato, el
mismo que tiene por $uncin establecer las vinculaciones necesarias con la $inalidad de $acilitar el intercambio de bienes o propiciar la
cooperacin recproca( en suma, el contrato no puede tener como elemento a algo que busca generar( por consiguiente, la relacin de
derecho, aparece como presupuesto exclusivamente en la obligacin generada por el contrato o por cualquier otro de los acontecimientos
ya re$eridos en desarrollar el asunto concerniente a las $uentes de la obligacin.
'stos e$ectos trascendentes tienen lugar, obviamente, en las obligaciones que nacen del contrato o de otras $uentes convencionales
,como en el caso de los esponsales, por e&emplo para utilizar un caso que proviene del derecho civil no patrimonial-, por cuanto se
dan un signi$icativo n8mero de relaciones &urdica patrimoniales que tienen como antecedente un hecho absolutamente distinto al
contrato o a cualquier otro acuerdo de voluntades. #o obstante ello, es posible que tambi%n, algunos presupuestos, presentes en aquellos
eventos distintos al contrato, se trasladen a la obligacin que le han dado nacimiento( sin embargo, esta circunstancia no tiene el e$ecto
trascendente que se le atribuye al contrato ,u otro acuerdo de voluntades- y que opera casi plenamente cuando se genera una o ms
obligaciones, por este motivo se pone de relieve, $undamentalmente, la $uerza trascendente del contrato y de otros actos convencionales.
%# ASPECTOS GENERALES
/odos los presupuestos, que son esenciales y que permiten la con$iguracin de una obligacin, son de tal importancia que sin ellos
no es posible estar $rente a una relacin &urdica de naturaleza patrimonial u obligacin en sentido estricto. 'n este punto, obviamente,
resulta intrascendente una distincin entre las obligaciones en razn a su origen, pues lo que se pretende disear es una serie de
presupuestos y elementos que se aplique, indistintamente, tanto a las obligaciones convencionales como a las que tienen por origen otro
hecho. 'stos compontes de la relacin obligatoria son" a- el vnculo cali$icado normativamente( b- +os su&etos( c- 'l 7b&eto( y, d- la
prestacin. +os indicados ingredientes deben ser advertidos re$lexionando en la siguiente distincin" las obligaciones que se generan del
contrato u otro acuerdo de voluntades, solamente pueden hallarse integradas de presupuestos( en cambio, las obligaciones que nacen de
otros actos o hechos no convencionales, podran estructurarse en m%rito a presupuestos y elementos.
: esta altura de la exposicin, son oportunas dos aclaraciones" a- +a calidad de presupuesto atribuido tanto a la relacin de derecho,
como a los su&etos y al ob&eto se &usti$ica si se tiene presente que, al igual que en contrato, estos componentes preexisten a la obligacin,
incluyendo la prestacin diseada en el contrato, de all que la misma es entendida en la obligacin como presupuesto y no con la calidad
tenida en el contrato ,elemento-. b- .na desventa&a, para elaborar una teora de la estructura de la obligacin, constituye la circunstancia
especial en la que se ve la obligacin, a di$erencia del contrato ,acto &urdico especial-, en la que no se halla una norma que le sirva de
gua y en m%rito a la misma se pueda edi$icar la composicin de la relacin obligatoria( en cambio, el contrato, siendo el acto &urdico por
excelencia, encuentra en el artculo 14B del 0digo 0ivil, la norma de mayor utilidad en el diseo de cada uno de los elementos o
presupuestos( incluso, un intento destinado a suministrar varios componentes al contrato exige la observacin de las normas que han
permitido estructurar al acto o negocio &urdico. +legado a este punto se puede proyectar una teora de la estructura de la obligacin en
los siguientes t%rminos"
I# &NCULO CALI-ICADO NORMATI&AMENTE
! ")# ASPECTOS ATINENTES AL &NCULO JURDICO
'ste presupuesto tiene una inclusin de mucho relieve en la con$iguracin de la relacin obligatoria. /al vez en razn de ello, una
reconocida doctrina ib%rica se re$iere al vnculo &urdico como el elemento ms importante de la obligacin. ?ncluso por la denominacin
misma pareciera con$undirse con la relacin obligatoria. 'l vnculo &urdico hace que una determinada relacin sea cali$icada de &urdica,
otorgando plena e$icacia a los e$ectos de la anotada vinculacin. 0uando dos personas se saludan con apretn de manos, el e&ercicio de esta
regla social, no se halla reconocida por el derecho, de tal modo que no de&a de ser una mera relacin social!( ahora bien, las relaciones
sociales no siempre son de cortesa, pueden tener un cariz absolutamente distinto, cuando el comportamiento de los miembros de una
colectividad lleva consigo cierto grado de reproche ,social-. 0uando el grado de reproche es menor, es probable que no sobrepase la calidad
de relacin social( pero, cuando el grado de censura es mayor o grave y el supuesto de hecho se halle contemplado en el ordenamiento
&urdico, aquel comportamiento ilcito habra dado nacimiento a una relacin &urdica. +as relaciones &urdicas, por consiguiente, no son sino
aquellas relaciones abstractamente consideradas en el sistema normativo.
'l vnculo cali$icado normativamente, no es sino la cali$icacin normativa de la vinculacin ,social-, de tal modo que es la norma
&urdica la que contempla o reglamenta la relacin vital. 's la labor normativa que liga &urdicamente a una persona con otra, generalmente de
manera recproca, garantizando la $uncionalidad de la relacin. 'n algunas concepciones ,como en la de DOM:NICO BARBERO- parece no
hallarse este elemento, pues no se hace re$erencia expresa al mismo( sin embargo, es evidente que este ingrediente se de&a entrever en la
con$iguracin de la relacin de derecho, de tal manera que bastaran re$erir slo a tres de dichos componentes ,contando como uno solo el
ob&eto y la prestacin-( no obstante ello, no cabe la menor duda que la norma &urdica es esencial para cali$icar de &urdica a una relacin
cualquiera. +a vinculacin es de tipo normativo, el contenido de la relacin &urdica est regulado por la ley ,en muchos casos con la ayuda
del contrato-, con o sin in&erencia de la autonoma de la voluntad de los vinculados.
Siendo la obligacin una relacin &urdica, lo re$erido para esta 8ltima es de aplicacin a la primera, de tal manera que puede
identi$icarse al vnculo &urdico como la cali$icacin normativa de la vinculacin social. 'sta a$irmacin no debe llevarnos a
concepciones comparativamente equivocadas si pretendemos equiparar el vnculo &urdico del derecho romano antiguo con lo que hoy se
entiende por vinculacin normativa. 'n el derecho romano, a di$erencia de la concepcin actual de la obligacin, el vnculo! ligaba de
manera implacable al deudor a su acreedor( esta vinculacin!, este nexo era de ndole $sico no legal, motivo por el que sera errneo
atribuirle una calidad estrictamente &urdica ,de modo general el acreedor tena respaldo gubernamental y esto le daba una dosis de
seguridad( pero no es este el sentido que nos interesa resaltar-( por esta razn ha diseado la doctrina romanista una $orma peculiar de
&usti$icar el paso de una a otra etapa para explicar cmo es que 9oco a poco pierde su vie&o carcter de vnculo $sico, para convertirse
en vnculo &urdico ideal!( es sumamente ilustrativa la idea que se mane&a del derecho romano antiguo, por aquella doctrina, cuando se
a$irma que +a obligatio es una atadura de la propia persona, un sometimiento personal al poder manus del acreedor propio o a&eno.
+a su&ecin de la persona, en un mismo corpus, deriva de un deber del deber, nacido con libertad, de observar una determinada
conducta respecto de otro individuo, pero es lo primero, y no lo segundo, lo que la conciencia social trae a relieve. 'l signi$icado de
los t%rminos re$erente a la responsabilidad o su&ecin obligare de ob0ligare, adstringi, necti y a la liberacin del vnculo liberare,
solvere, y en general, la $orma de realizarse el nexo personal en que se sustancia la obligatio, nos prueban una cosa" que la obligatus
no es un deudor en el sentido que hoy damos a la palabra, sino una persona sometida al acreedor, y sobre la cual le es dable satis$acerse
en el caso de que no se observe el comportamiento debido. 9oco importa, por lo dems, que quien de&a de satis$acer la prestacin sea el
propio deudor o un tercero que se o$reci a mediar por %l, como obligatus!.
>inalmente, respecto a este presupuesto, debe rati$icarse el aserto por el cual, quedando &urdicamente constreido el deudor en
m%rito a la calidad de &urdica de la relacin generada, esta vinculacin, en $orma alguna disminuye la libertad del deudor tal como lo
re$iere cierta doctrina( sin embargo, no debe compartirse la idea de$initivamente contradictoria esgrimida a continuacin en el
sentido de que como este vnculo deriva, a trav%s del contrato y de las otras $uentes de las obligaciones del propio ordenamiento
&urdico, al establecer una limitacin de la libertad, lo hace en virtud de un inter,s jur!dico digno de proteccin, y slo en la medida
su$iciente y necesaria para satis$acer el inter%s protegido!. +a libertad del deudor, mediante la generacin de una relacin obligatoria, no
puede considerarse limitada, en razn a que simplemente padece los e$ectos de un comportamiento que bien podra considerarse
reprochable. 'l deudor, por e&emplo, aun cuando lo haga dolosamente ,es decir, con la intencin de per&udicar el derecho de cr%dito-,
puede! disponer sus bienes sin ninguna limitacin, lo que signi$ica, al resaltarse el poder! del deudor para realizar actos de disposicin,
que aquellos actos de disposicin del deudor son absolutamente vlidos! y e$icaces para un enorme n8mero de miembros de
determinada colectividad. +a ine$icacia se limita, por disposicin del artculo 12= del 0digo 0ivil, al inter%s del acreedor. Iuedara
demostrado, en m%rito al anlisis de e&emplo utilizado, que no hay tal disminucin de la libertad del deudor como lo re$iere aquella
doctrina en tipo obligacional alguno( en nuestro medio no ha $altado quien comparta la idea de que en las relaciones obligatorias,
debido al vnculo &urdico se ve limitada la libertad del deudor.
II# DE LOS SUJETOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA
! $;# CONCEPTOS PRELIMINARES
'l presupuesto sub&etivo de la obligacin est integrado por su&etos de derecho. Se puede decir, por lo tanto, que los su&etos de la
relacin obligatoria son aquellas personas que se hallan &urdicamente vinculadas, ya sea porque esta vinculacin proviene de un acuerdo
de voluntades, de un acto ilcito o de cualquier otro hecho o acto idneo para generar obligaciones seg8n el ordenamiento &urdico.
+as personas, &urdicamente vinculadas, pueden ser naturales o &urdicas, pudiendo estas 8ltimas ser personas &urdicas de derecho
privado o de derecho p8blico. #o existe impedimento para que un particular se relacione con el 'stado. 0uando tiene lugar una relacin
obligatoria entre un particular y el estado, cualquiera que sea la ubicacin de los su&etos de derecho en la vinculacin, para que se d% una
tpica relacin obligatoria, de derecho privado, el particular con el 'stado tendran que hallarse convocados en una relacin de
coordinacin, sin la mnima posibilidad de permitirse un estado de sometimiento del particular con respecto al 'stado, pues cuando ello
acontece la relacin de&a de ser de coordinacin y se con$igura una relacin de subordinacin, cualidad que le es a&ena a la relacin
&urdica obligatoria.
+os su&etos que integran una relacin &urdica obligatoria, por lo general, se hallan debidamente determinados, y corresponden a los
que, de una u otra $orma tuvieron alguna participacin en el acto o hecho que determin el nacimiento de la obligacin( as, un contrato
de arrendamiento genera una obligacin ,entendida siempre en sentido estricto- en la cual hallamos dos su&etos contrapuestos" el
arrendador y el arrendatario los que, como su&etos de la obligacin, se han impuesto derechos y deberes de manera recproca( por lo tanto
y com8nmente, los su&etos de la relacin creada por el contrato de arrendamiento se hallaban, ab initio, debidamente determinados.
Situacin distinta es aquella en la que los su&etos de la vinculacin no se hallan plenamente identi$icados, como acontece en los casos de
las obligaciones nacidas de un ttulo al portador ,artculo @@ de la +ey de /tulos y Aalores- o en la promesa de recompensa ,artculo 255
del 0digo 0ivil-, en las que uno de los su&etos de la conexin, debido a su relativa indeterminacin, ha de hacerse determinado en el
$uturo.
+a posicin que ocupan cada uno de los su&etos de la relacin obligatoria determina el cumplimiento de determinados deberes.
'stos deberes pueden tener la calidad de deberes primarios de actuacin o simplemente secundarios. :simismo, correlativamente a los
anotados deberes se establecen una serie de derechos sub&etivos, los que, obviamente, se hallan contrapuestos a los primeros.
! $"# DEL SUJETO ACTI&O DE LA OBLIGACIN AACREEDOR.
'l su&eto activo de la obligacin no es sino el )acreedor*, llamado tambi%n accipiens, creditor, reus credenai. 's el titular del
cr%dito. 's el su&eto $acultado por la ley para exigir el cumplimiento del deber de prestacin, con independencia de la causa que le dio
origen a la obligacin que la contiene. 'n una relacin obligatoria puede hallarse conectado un slo su&eto activo o pueden concurrir
pluralidad de acreedores, como en el caso de las obligaciones divisibles, indivisibles, mancomunadas o solidarias. 'n suma, el su&eto
activo de la obligacin integra la parte crediticia de la obligacin y como tal es el portador de un derecho sub&etivo, el mismo que le
otorga el poder de exigir el cumplimiento del deber de prestacin en determinadas circunstancias. +o normal es que el deudor realice el
comportamiento prometido y con ello el acreedor alcance la satis$accin de su cr%dito( cuando ello acontece, el acreedor no ha necesitado
e&ercitar su poder, a pesar de tenerlo. 'n cambio, si el deudor de&a de cumplir lo prometido, y la obligacin es exigible, el acreedor queda
habilitado para e&ercer su poder, pues es titular del derecho sub&etivo.
+a calidad de acreedor puede ser atribuida a los dos su&etos &urdicamente conectados, situacin que se presenta, com8nmente, en
las obligaciones sinalagmticas, en razn de haberse dispuesto el cumplimiento de )deberes primarios* de actuacin a ambos su&etos de
la vinculacin( esto implicara, desde luego, que ambos su&etos de la conexin tendran la condicin de acreedores y deudores de manera
recproca. 9ara que la relacin obligatoria sea considerada sinalagmtica, es necesario que los deberes atribuidos a los su&etos vinculados
tengan la condicin de )primarios*, pues si a uno de ellos simplemente se le impone un deber )segundario* de actuacin, su condicin
es siempre activa, es decir, es un exclusivo )acreedor*. 0aso singular de la imposicin de un deber constituye el hecho que, al no haber
realizado la eleccin del bien incierto el deudor, %sta pasa o le corresponde al acreedor ,artculo 1144 del 0digo 0ivil-( cuando ello
sucede, la norma contenida en el artculo 1145 del 0digo 0ivil, impone un deber al acreedor, cual es" tendr que escoger un bien de
calidad que no sea superior a la media. +a norma contenida en el numeral re$erido es clara, y seala $irmemente que el acreedor debe!.
'l e&emplo utilizado sirve para identi$icar la existencia de )deberes secundarios* de actuacin que son impuestos al acreedor, deberes
que, por su condicin de secundarios, no cambian la condicin de acreedor en el su&eto a desarrollar aquel )deber secundario*.
! $$# DEL SUJETO PASI&O DE LA OBLIGACIN ADEUDOR.
'l su&eto pasivo de la obligacin es el )deudor*, llamado tambi%n, solvens, debitor, reus debendi. 's la persona a la quien se le
encarga el deber de cumplir la prestacin a $avor del acreedor. 'l deber de prestacin se genera como consecuencia de un acuerdo de
voluntades, o por la realizacin de determinados acontecimientos, normalmente ilcitos ,cuando se causa dao, por e&emplo-. <e este
modo, el deudor lo es porque se comprometi voluntariamente $rente al acreedor ,un contrato- o porque se presentaron ciertos eventos
que el ordenamiento considera idneos para generar una relacin &urdica obligatoria. +a condicin de deudor en un su&eto, determina
que el mismo debe realizar una conducta con la $inalidad de que el acreedor obtenga la satis$accin del cr%dito, es por ello que,
$recuentemente, se denomina al deudor" su&eto pasivo de la relacin obligatoria. 'sta designacin no lo coloca en situacin de
sometimiento, ni limita su libertad seg8n se tiene anotado anteriormente. 'l deudor simplemente asume un deber! ,de prestacin- como
consecuencia de haberse dado nacimiento a una o ms obligaciones por las razones oportunamente anotadas. 9rueba de que no se ha
visto limitada la libertad del deudor lo constituye el hecho que est en la potestad de cumplir o no el deber de prestacin( la eventual
circunstancia de que como consecuencia de su incumplimiento se vean a$ectados sus bienes no signi$ica una a$ectacin a su libertad.
'l lado pasivo de la relacin obligatoria puede hallarse integrada por un solo su&eto o por varios, seg8n la obligacin sea simple,
mancomunada, divisible, solidaria o indivisible, variando el cumplimiento del deber de prestacin seg8n la $orma! como se vincule
pluralmente con el acreedor.
'l deudor lo es porque se le impone un deber )primario de actuacin*, lo que no impide que adems se le impongan algunos
deberes )secundarios de actuacin* como lo sera el de conservar el bien a ser entregado al acreedor mientras lo mantenga en su poder y
hasta el momento de su entrega de$initiva. #o sera deudor, por consiguiente, sino acreedor si es que a este 8ltimo se le impone deberes
secundarios de actuacin, adems de ser portador de un derecho sub&etivo, seg8n se tiene sealado y e&empli$icado en el E anterior.
III# DEL OBJETO DE LA OBLIGACIN
! $%# CONCEPTOS -UNDAMENTALES
#o se podra negar la pro$usa variedad de pareceres sobre el ob&eto de la relacin obligatoria construidos por la doctrina. #o
obstante ello, y atendiendo a la imprecisin con que ha sido tratado el asunto en el derecho civil, no es di$cil hallar apreciaciones
complacientes con cualquier idea precariamente concebida. +a variedad de criterios ha sido re$erida de modo persistente por la
doctrina en general, prueba de ello es, por e&emplo, aquella estimacin personal que agrupa las opiniones en cuatro rubros di$erentes"
a- los que entienden que el ob&eto de la obligacin es la voluntad del deudor, b- los que consideran que el ob&eto de la obligacin es
una cosa, c- aquellos que comprenden que el ob&eto de la obligacin es la $inalidad misma ,esencia de la obligacin-, y c- los que
perciben que el ob&eto de la obligacin es la prestacin. Se podra agregar aqu un quinto criterio, el mismo que considerara que la
obligacin propiamente no tiene ob&eto. 'sta variedad de puntos de vista han sido ampliamente desarrollados sobre todo a lo largo
del siglo pasado, siendo claro que, cuanto menos como ente material, el ob&eto no puede ser ignorado al abordarse una teora sobre la
estructura de la relacin obligatoria, ya sea como elemento de la misma o ya como parte de la prestacin. 'n tiempos actuales se
muestra apropiado, aunque la decisin parezca arbitraria, clasi$icar los criterios sobre el ob&eto de la obligacin 8nicamente en tres
direcciones" a- la corriente de pensamiento &urdico que considera a la prestacin como ob&eto de la relacin obligatoria( b- el punto
de vista que entiende que el ob&eto no se halla en la relacin obligatoria propiamente dicha sino en la prestacin( y, c- la opinin que
incide sobre el )bien* o la )utilidad* como ob&etos de la relacin obligatoria. :unque es necesario hacer una re$erencia sobre el
per$il de aquel razonamiento que niega la posibilidad de que la obligacin tenga ob&eto, sin embargo, no se mani$iesta apropiado
considerarla como uno de los modelos actuales, pues incide en la adopcin de una posicin nihilista que debe ser rechazada de plano.
:unque, debe reconocerse, al a$irmarse que el ob&eto de la obligacin es la prestacin y es %sta la que propiamente tiene ob&eto, se
estara asumiendo una postura esc%ptica, de la que este traba&o se aparta tambi%n decididamente.
.n anlisis histrico de la cuestin podra hacernos recordar y pensar equivocadamente que, en sus orgenes, la obligacin
propiamente dicha habra tenido por ob&eto a un su&eto y que, por tanto, el poder del acreedor va dirigido contra la persona del deudor
,obviamente es el deudor a quien se le imputa el cumplimiento de su deber de prestacin-. Sin embargo, ello no signi$ica, en $orma
alguna, que el deudor se constituya en el ob&eto de la obligacin, pues aun cuando %ste no realice el deber de prestacin, el ob&eto
perseguido por el acreedor, al no ser alcanzado por %ste pese a desplegar todo su poder contra el solvens, no es la persona! del
deudor sino sus bienes. Se tenga por ob&eto de la obligacin al )bien debido* o a una conducta del deudor ,dar, hacer o no hacer-, de
todos modos el poder del acreedor va dirigido siempre en contra de una persona ,8nica contra quien puede dirigirse una pretensin-"
el deudor, y este hecho no determinar que %ste sea ob&eto de la obligacin en caso de incumplimiento.
Se debe a SA&IGN+, el haber entendido que el derecho sub&etivo no recae sobre una persona, al sealar que la obligacin es el
seoro del acreedor sobre un acto del deudor como separado de la libertad del agente ,concepcin esta que ha sido pasible de severas
crticas por la doctrina italiana, pues al analizase la de$inicin de la obligacin dada por el &urista alemn se a$irma que es una
de$inicin hbrida e incorrecta, porque empare&a conceptos que se repugnan entre s" de una parte, los conceptos de seoro y de noF
libertad que son atinentes al aspecto de la responsabilidad( de otra parte, el concepto de acto que se re$iere al aspecto del d%bito, y
que escapa tanto al dominio como a la coaccin $sica!-. 9or otro lado, seg8n DE LOS MO@OS, R# SOHN ,con su teora de la potencia
e impotencia- y, BRUNETTI ,con su teora del deber libre- han llevado el concepto de obligacin, en esta misma direccin, hasta las
8ltimas consecuencias. 'n estos tiempos no podramos negar un retorno a la teora tradicional al considerarse, por un signi$icativo
sector de la doctrina, como ob&eto de la obligacin a la conducta del deudor ,prestacin- y que ms o menos corresponde al punto de
partida de SA&IGN+, a pesar de que los posteriores estudios de NICOLBC BARBERO y TONDO sobre la teora del )bien debido*,
&usti$ican una posicin distinta, y que desde nuestro punto de vista marcan el sendero por donde deben transitar las concepciones que
ven en el )bien debido* a la entidad ob&etiva de la obligacin.
'l problema es mayor a8n, pues BRIN@, pretendiendo retomar una concepcin pasada, ob&etando los extremados puntos de vista
de SOHN y BRUNETTI, considera que el ob&eto de la obligacin es la persona del deudor, como persona econmica( por lo dems, hoy
nos mantenemos le&os de admitir que la persona humana, quien crea, regula, modi$ica o extingue, relaciones &urdicas, pueda ser,
adems de su&eto, ob&eto de una relacin &urdica ,dislocando el principio de identidad-. 'l derecho y las normas que se encargan de
regular las conductas humanas permitiendo, en lo posible, el e&ercicio de la autonoma privada, normalmente estn al servicio del
hombre, no pudiendo aquella entidad suprema, denominada persona!, entendida como el centro! de las imputaciones y
atribuciones normativas, constituir simple ob&eto de derecho, debe rechazarse una opinin en sentido contrario y por ahora se
abandona mayores comentarios al respecto, de&ndose expresa constancia que hoy, las atribuciones normativas se han visto
extendidas, creo que con mucho criterio y todava de modo insu$iciente, hacia otros mbitos de la existencia no necesariamente
humana.
! $,# TEORAS SOBRE EL OBJETO DE LA OBLIGACIN
"# EL OBJETO DE LA OBLIGACIN ES LA PRESTACIN
Seg8n esta teora, el ob&eto de la relacin obligatoria est constituido por la conducta debida del deudor ,este comportamiento
puede ser de dar, hacer o no hacer-, normalmente acordada por los su&etos de la obligacin( es decir, por la prestacin ,actuacin
personal del deudor-.
Resulta llamativa aquella persistente a$irmacin de la doctrina en considerar que la relacin obligatoria no puede tener otro
ob&eto que no sea la prestacin ,entendida %sta como puro comportamiento- y que, por tanto, lo perseguido por el acreedor es
simplemente un dare o un facere ,desci$rado este 8ltimo como un acto que puede ser positivo o negativo una abstencin- del
deudor en bene$icio de aqu%l( de tal modo que el )bien*, vital para el derecho real, tendra una importancia secundaria para la
obligacin. ?mporta, esencialmente, el comportamiento del deudor, lo contrario, se a$irma, deshumaniza la obligacin. 'sta teora ha
sido expuesta con mucha $recuencia por la doctrina en todas latitudes, constituyendo el criterio mayoritariamente aceptado.
: pesar de que un sector de la civilstica $rancesa, al abordar el estudio del elemento ob&etivo de la relacin obligatoria lo hace
sealando que" 'l ob&eto de la obligacin es aquello que el deudor debe!, seguidamente terminan a$irmando que" Ka sabemos que
%ste puede obligarse a hacer o a no hacer( en el primer supuesto el ob&eto consiste en una prestacin, en el otro, en una abstencin!.
'l criterio de los autores citados es clarsimo, pues se incluye en %l tanto al comportamiento positivo , dare y prestare- como al
negativo -non facere), de tal modo que el ob&eto de la obligacin podra estar constituido por un dar, por un hacer o por un no hacer.
Iuedando establecido, por lo tanto, que para aquellos &uristas, citados en esta primera orientacin, slo la conducta debida puede ser
ob&eto de la obligacin, no siendo correcto considerarse como tal a ente material alguno. 'l hecho que para esta doctrina la
prestacin, a su turno, tenga un ob&eto material no cambia el rumbo trazado por esta tendencia, en la que se muestra a la conducta! o
comportamiento del deudor como el e&e central de la obligacin, como el punto de re$erencia de la misma, es decir, como su ob&eto.
Siendo este el criterio mayormente aceptado por la doctrina, por ahora, ser necesario 8nicamente e$ectuar las siguientes
apostillas" a- siendo la prestacin el ob&eto de la obligacin para quienes discurren en esta direccin terica, no sera de inter%s
inmediato y primordial al acreedor la materia de la misma, pues el deber &urdico particular del deudor importa un comportamiento y
sobre %ste debe centrarse la obligacin( y, b- la prestacin, seg8n esta teora, dada su &erarqua, no podra haber sido considerada
como un medio, pues se halla $undada por el resultado establecido y querido por las partes. 'stas dos observaciones repercutirn
valiosamente en el momento de veri$icarse cada una de las $ormas asumidas por la obligacin en su dinamismo( as, se veri$icar, por
e&emplo, cuando se tenga la necesidad de e$ectuar un anlisis detallado de las obligaciones alternativas, o de las obligaciones de dar
bienes inciertos, en las que ha de repararse sobre la presencia de una entidad material ,independiente de la conducta prestacin-
que se delinea como lo querido por los su&etos de la obligacin y que, por tal razn, determina el punto de re$erencia que ha ligado a
los su&etos de la relacin obligatoria en determinado sentido.
#o obstante revestir mucho inter%s las apreciaciones de una doctrina espaola, insiste el autor de la misma en sealar que el
ob&eto de la obligacin es la prestacin, llegando a elaborar una nocin, aunque signi$icativa, equivocada sobre la misma al sealar"
por un lado se puede hablar de prestacin entendida como una e$ectiva conducta del deudor. 'n el segundo sentido, cabe hablar de
prestacin cuando el comportamiento o la conducta del deudor ha sido, en el momento inicial de la constitucin de la relacin
obligatoria, ideal o intelectualmente contemplada o pre$igurada. <esde el primer punto de vista, la prestacin, entendida como
conducta e$ectiva y ya realizada del deudor, es ya cumplimiento. <esde el segundo punto de vista, sin embargo, la prestacin en
cuanto comportamiento simplemente proyectado, posee un relieve distinto y puede ser considerada como ob&eto de la obligacin!. Se
entiende que el autor citado ,a pesar de considerar a la prestacin en atencin a dos momentos distintos uno en que ya no hay
ob&eto porque se ha cumplido con el pago y otro en el que la prestacin, como proyecto, constituye, slo en este caso, ob&eto de la
relacin obligatoria-, no hace re$erencia alguna a la materia de la obligacin y considera como ob&eto de la misma a un
comportamiento debido, e incluso a un $uturo comportamiento. ?mporta el punto de vista anotado porque con %l se llega al extremo
de ignorar por completo al )bien* ,entre otros- como posible ob&eto de la relacin obligatoria.
'n el 9er8, el criterio mayormente di$undido es aquel que considera que el ob&eto de la obligacin es la prestacin, as lo a$irma
una conocida doctrina nacional al a$irmar" #osotros seguimos en esta materia a ALBALADEJO, para quien la prestacin es el
contenido u ob&eto de la obligacin, y est constituida por una conducta en cuya observancia estriba el deber del obligado!,
seguidamente se seala" 'sta conducta, a trav%s de la cual el deudor satis$ace un inter%s del acreedor, puede consistir en entregar un
bien, prestar un servicio o abstenerse de realizar una accin. Aale decir que las prestaciones son de dar, de hacer o de no hacer!. :
pesar de que por la conducta se puede llegar al )bien*, sin embargo, %ste no es el ob&eto de la obligacin, el elemento ob&etivo est
constituido por una o ms conductas a ser desarrolladas por el deudor en bene$icio del acreedor.
Sin que por ahora se asuma una postura personal sobre el tema, se pueden emprender, contra los criterios que consideran a la
prestacin como ob&eto de la relacin obligatoria, los siguientes reparos" ". Se con$unde el ob&eto con el contenido de la relacin
obligatoria. 'l contenido de la obligacin est dado por un comportamiento, pero el ob&eto de la misma es su materia. :l extremo va
la con$usin que un autor llega a duplicar la conducta del deudor en una distincin, mal acogida, entre ob&eto mediato e inmediato. 's
insostenible una teora que pretenda &usti$icar este derrotero. Se entiende que una conducta al respecto debera considerar que el
ob&eto inmediato est constituido por las obligaciones que crea el contrato, y el mediato es propiamente el ob&eto de la obligacin( a
su vez, este ob&eto mediato puede ser" a- directo, cuando nos re$erimos a la conducta del deudor, a la prestacin( y, b- indirecto,
cuando la re$erencia se hace respecto del )bien* o la )utilidad* perseguidos por el acreedor. 9or lo tanto, no sera pertinente
desdoblar la conducta del deudor para considerar dos tipos de ob&etos ,mediato e inmediato-. $. #o slo el derecho de cr%dito puede
monopolizar el concepto prestacin como si $uera un ente de su exclusiva pertenencia. /ambi%n hay prestaciones en los dems tipos
de relaciones &urdicas particulares, en las que a las partes de las re$eridas vinculaciones ,distintas a la relacin de cr%dito- estn
obligadas a realizar un determinado comportamiento. <icho de otro modo, hay prestaciones tambi%n en el derecho de $amilia, en el
derecho de sucesiones, en el derecho real, etc. Si se considera a la prestacin como ente que caracteriza a una relacin obligatoria de
naturaleza patrimonial, se entendera que, para quienes as opinan, solamente la obligacin tendra prestacin, siendo %sta a&ena a
toda relacin &urdica distinta. 'sta apreciacin evidentemente es $alsa porque aun las relaciones &urdicas no patrimoniales tienen
entre sus elementos un contenido y %ste es un comportamiento, es decir, una prestacin o conducta a ser desarrollada por alguno de
los su&etos de la re$erida relacin. /odas las relaciones &urdicas, pues, tienen una prestacin cuanto menos, as como tienen un
ob&eto. #o se puede llegar a la conclusin a la que llega cierta doctrina al considerar que el ob&eto slo es elemento esencial para los
negocios patrimoniales, como si los negocios no patrimoniales carecieran de dicha entidad material. /odas las relaciones &urdicas
,de las varias existentes- tienen un ob&eto y una prestacin, y ninguna relacin &urdica puede tomar como exclusivo alguno de estos
elementos estructurales. %. +as partes, en el interior de la relacin obligatoria, no buscan propiamente un comportamiento, sino un
)bien* o una )utilidad* en su bene$icio( por lo tanto, el comportamiento no estara con$ormado sino por el medio del que se valen los
su&etos de la obligacin para satis$acer el inter%s del acreedor. ,. 'l comportamiento del deudor nunca es el resultado de lo querido
por las partes dentro de una relacin de cr%dito, pues slo los )bienes* y las )utilidades* ,buscadas por el acreedor- pueden ser
considerados como resultado de aquella vinculacin patrimonial. 'llo no signi$ica que el comportamiento del deudor no sea
importante y exigible por el acreedor, lo es, pero lo que las partes $inalmente esperan es un resultado, este resultado es el ob&eto de la
obligacin, el mismo que nunca se con$igura como )pura conducta*. (. 'l comportamiento puede ser realizado por un tercero a&eno a
la relacin obligatoria y no obligado $rente al acreedor al cumplimiento del deber &urdico particular. :simismo, cuando el deudor
reh8sa el cumplimiento de la obligacin, puede el acreedor recurrir a la autoridad &udicial exigiendo el cumplimiento de la obligacin
mediante la e&ecucin $orzada. <e esta manera, el comportamiento del deudor! no es necesariamente indispensable, pudiendo
prescindirse de %l, pues constituye un simple medio en pro de algo!. 'n cambio, el ob&eto de la obligacin es de vital importancia, a
tal punto que la obligacin no tendra sentido sin %l. 'l ob&eto es el t%rmino de re$erencia ms importante y sobre el que incide la
conducta del deudor y las aspiraciones del acreedor. #o se pretende con ello insinuar que la obligacin no requiere de una prestacin,
en lo absoluto, sin embargo, lo que podra ocurrir sin mayores inconvenientes es que la obligacin, en e$ecto, no precisando
exclusivamente de la prestacin del deudor, pueda ser realizada vlidamente por otro.
.n autor espaol, apoyndose en las concepciones de una consagrada literatura italiana, considera que el ob&eto de la obligacin
no puede ser otra cosa que la prestacin o conducta debida por el deudor, rechazando la posibilidad de que otro ente! asuma esta
$uncin( revisemos brevemente el punto de vista en cuestin.
Lasndose tambi%n este autor hispano, en una doctrina italiana indica que el principio, seg8n el cual, el derecho sub&etivo
consiste en un poder sobre el mundo exterior, ning8n obstculo existe para que el comportamiento del deudor constituya por s
mismo un bien!. Sin duda alguna se pretende establecer un punto de conciliacin entre un comportamiento y una entidad ob&etiva,
como lo sera un )bien*. 'xplica, por otro lado, que el caso de la e&ecucin $orzada, cuando medie el incumplimiento del deudor, no
es sino una simple subrogacin del cumplimiento, mediante la actuacin de la tutela &urisdiccional. Subrogacin tomada de una
concepcin italiana y expuesta magistralmente por este autor a lo largo de su 1eor!a 2eneral de las Obligaciones. 0ontin8a
a$irmando el &urista bero que" el ob&eto de la obligacin, aunque no supone una dominacin directa o inmediata sobre la persona del
deudor, como pudo suponerse en los derechos primitivos ,as en el <erecho romano arcaico el venire in fidem, a trav%s del nexum),
donde, por otra parte, no se distingua entre derechos reales y derechos de obligacin, organizndose %stos a imagen de aqu%llos y a
trav%s de la proteccin penal de los primeros -furtum, etc.), sigue recayendo sobre la voluntad del deudor, hasta el lmite de la
coaccin. <e modo que se traduce en un derecho del acreedor ,cr%dito- a exigir el comportamiento debido ,deuda-, y libremente
determinado por ambas partes, o deducido de la ley!. 0on la imposicin de una determinada diligencia, mora, culpa, dolo, etc.
<ice, entre otras cosas, el connotado &urista espaol que el acreedor no tiene una dominacin directa e inmediata sobre el
patrimonio del deudor, pudiendo ser posible que se pacte sobre la venta de lo a&eno o sobre bienes $uturos. 'ste pacto sobre bienes
a&enos o $uturos hoy no importa mayores inconvenientes( as, con respecto a la venta de bienes a&enos, la sancin de nulidad ha
quedado descartada casi mayoritariamente por la doctrina nacional, aun cuando nuestros tribunales a8n siguen entendiendo que en el
caso de la venta de lo a&eno, el acto &urdico es nulo por $altar mani$estacin de voluntad en el agente, porque el ob&eto es
&urdicamente imposible o porque la $inalidad es ilcita ,esta es la direccin proyectada en las '&ecutorias Supremas recadas en la"
0asacin #P 556F@BB6F+ima. <. ;. #P 1B@, p. 12, 0asacin #P @313F@BBBF+ambayeque. B@QBGQ@BB1. <. ;. #P 54, p. @26, 0asacin #P
@GF23. <. ;. #P 53, p. @4=, 0asacin #P 5B1GF@BBBF+ima. <ata 5B,BBB. H;, 0asacin #P 5=4F/F2G. <. ;. #P 53, p. @4=, 0asacin #P
G13F1222F+ambayeque. <ata 5B,BBB. H;, 0asacin #P @@GF@BB@F:requipa. <ata 5B,BBB. H;, 0asacin #P 534F@BB1F+ima. <ata
5B,BBB. H;, 0asacin #P 1B1GF2G. <. ;. #P 53, p. @4=, 0asacin #P @51@F@BB1F+ima. <ata 5B,BBB. H;, 0asacin #P @@56F23F?ca. <.
;. #P 56, p. 1@B-, soluciones que entendemos deben ser abandonadas, pues resultan insostenibles en nuestro actual sistema. +a
sancin, en la venta de bien a&eno, no puede ser &ams la nulidad, pues nos hallamos $rente a un supuesto de ine$icacia del acto por la
sencilla razn de que el vendedor, en realidad, carece de legitimacin, de tal $orma que el acto de venta realizado, no produce los
e$ectos traslativos que se persiguen en los contratos de compraventa. +a orientacin asumida en este volumen se muestra tambi%n
coherente con las nuevas orientaciones de la 0orte Suprema, al entenderse que en la venta de bien a&eno no estamos $rente a un caso
ms de nulidad sino de ine$icacia.
Se percibe con mucha $acilidad que el autor espaol ba&o comentario mantiene una actitud tradicional. #o admiti%ndose la
interesante concepcin desarrollada, podra ob&etarse a la construccin crtica del autor hispano lo siguiente" ". 'n principio, se
reproducen las ob&eciones que en los puntos anteriores se han e$ectuado a la teora que considera a la conducta o al comportamiento
del deudor como ob&eto de la obligacin. $. 'l hecho que el derecho sub&etivo consista en un poder sobre el mundo exterior, no
signi$ica que podamos coger cualquier ob&eto externo y los hechos exteriores para hacerlos ob&eto del derecho( adems, el
comportamiento del su&eto, por s, no puede ser considerado un bien en sentido &urdico. 'l comportamiento de un pintor, por
e&emplo, tiene un valor en tanto se ve plasmado en algo!, ese algo es lo que en este texto denominamos ob&eto. %. 'l caso de la
e&ecucin $orzada no se trata de una simple subrogacin, pues el vnculo entre el acreedor y el deudor se mantiene intacto, tanto as
que el deudor sigue siendo el centro de la imputacin del deber &urdico. ,. +a imposicin de una determinada diligencia al deudor no
altera, en lo ms mnimo, el resultado buscado por el acreedor. 'l deudor est obligado a realizar determinado comportamiento en
diversas $ormas, ello, pese a la modalidad impuesta, no a$ecta ni trastoca en lo ms mnimo el ob&eto de la obligacin o )bien
debido*. (. <e la misma $orma, por la simple circunstancia de que el deudor deba un )bien* que no le pertenece ,o se trate de un
bien $uturo-, no relega a segundo plano a la re$erida entidad ob&etiva como ob&eto de la obligacin porque" a. el ob&eto, tal como ser
indicado ms adelante, incluso puede ser considerado como una posibilidad al no conseguirse el resultado querido, que dicho sea de
paso, no siempre es alcanzado( /. de no estar el )bien* ba&o el dominio del deudor, no motiva sea desplazado a segundo plano, basta
que conste en el ttulo de la obligacin, pues el resultado es una posibilidad y no hay certeza de que el acreedor lo alcance( 0.
$inalmente, no se trata de tener dominacin directa o inmediata sobre el patrimonio del deudor, pues, si bien el deudor responde con
su patrimonio, lo que realmente debe no es su patrimonio, sino un )bien* o una )utilidad* en bene$icio de su acreedor, los que
pueden plasmarse mediante el desarrollo de una conducta positiva o negativa del solvens. *. 9or lo dems, el resto corresponde a la
crtica que a la teora de la 3chuld y la 4aftung, que tanto apego ha tenido en la doctrina alemana, que podemos hacerle por haber
separado la deuda de la responsabilidad en la relacin obligatoria.
$# EL BIEN COMO OBJETO DE LA PRESTACIN
Seg8n esta teora el ob&eto de la obligacin no tiene signi$icacin alguna, pues la relacin obligatoria tiene una prestacin ,o
varias- y es esta prestacin la que tiene un ob&eto que podra ser un )bien* o una )utilidad* que ha de bene$iciar al acreedor. 'n cierta
medida esta solucin de la doctrina puede llegar al extremo ,y llega, como ha sucedido con una prestigiosa concepcin di$undida en
nuestro medio- de considerar que la relacin obligatoria propiamente no tiene ob&eto y que %ste $orma parte de la prestacin, dicho de
otro modo, la prestacin se halla integrada por un ob&eto, que no es patrimonio de la obligacin, la que se reduce a tener 8nicamente
prestaciones, comportamientos.
'n el seno de esta corriente del pensamiento &urdico el )bien* o la )utilidad*, al igual que la prestacin, son de vital
importancia para estructurar la relacin obligatoria, pues si por un lado hay un ob&eto inmerso en la prestacin, %ste es el que resulta
de inter%s al acreedor o, en todo caso, el resultado de la actividad del deudor ,utilidad- se constituye en el ob&etivo de los su&etos de la
obligacin.
Son muchas las posiciones en torno a esta primera orientacin, de tal domo que se tomarn de la doctrina 8nicamente tres
posiciones enmarcadas dentro de esta teora ,el ob&eto de la prestacin-, distintas, en algunos aspectos, entre s pero coincidentes
sobre el meollo, estas tres orientaciones son de$endidas por"
a. U5a 7eorDa i7alia5a# Sin re$erirse siquiera el ob&eto de la relacin obligatoria, considera que la prestacin constituye un
elemento de la re$erida vinculacin en la que se pueden distinguir dos momentos ,en la prestacin-" uno sub&etivo, re$erida a la
conducta o cooperacin requerida al deudor y, otro ob&etivo, concerniente a la )utilidad* que la prestacin debe proporcionar al
acreedor. 'ntendemos, seg8n el criterio del gran &urista italiano, que la prestacin se desdobla" ". en la prestacin propiamente dicha
,momento sub&etivo-, y que determina slo una conducta o comportamiento del deudor( y $. el ob&eto ,momento ob&etivo-, que se
identi$ica con la )utilidad* a conseguirse en bene$icio del acreedor, )utilidad* de carcter tpica y que debe coincidir con la conducta
del deudor. 'xpresando sus ideas muy elocuentemente el autor italiano, al di$erenciar los dos momentos, distingue con suma claridad
entre comportamiento ,prestacin- y resultado ,bien o utilidad-, y que es &ustamente la di$erencia existente entre ambos conceptos la
que nos permitir, en este captulo y en los siguientes, llegar a la conclusin de que lo que el acreedor demanda realmente es el
resultado, es decir, el momento ob&etivo, y para que ello acontezca se hace necesaria la presencia de un momento sub&etivo, es decir,
de la prestacin propiamente dicha. 9arecen patentizarse en esta apreciacin los g%rmenes de la teora del bien debido, pues lo que
realmente ha motivado a los su&etos a entrar en contacto es un )bien* o una )utilidad* y, para ello, han tenido que utilizar un
determinado comportamiento ,una prestacin-, el mismo que, sin duda alguna, podra ser extraordinariamente relevante y, sin
embargo, se reduce a simple medio dirigido a la obtencin de una entidad ob&etiva y que permitir al acreedor ver satis$echo su
cr%dito.
/. U5a do07ri5a alema5a# 'ntiende que corresponde propiamente a la prestacin tener un ob&eto, y %ste es un algo! que el
deudor, mediante su comportamiento, debe procurar al acreedor. 0on mucha propiedad, el &urista alemn distingue entre ob&eto y
prestacin( hay en la edi$icacin de su pensamiento una idea clara, el ob&eto de la obligacin es la prestacin, teniendo %sta a su vez
un ob&eto, por lo tanto, a cada uno de los conceptos le da una signi$icacin o $uncin determinada dentro de la relacin obligatoria.
+a prestacin no es sino una conducta o un comportamiento, pero este comportamiento es a su vez un medio para conseguir un
resultado en $avor del acreedor( en cambio, al ob&eto lo entiende como resultado de la conducta debida. Sin embargo, es claro para %l
que el ob&eto queda sometido, ms que a la relacin obligatoria, a la prestacin o conducta debida ,dicho en otros t%rminos, la
obligacin cuenta con un ob&eto en la medida que la prestacin lo tenga-. 'stas ideas tambi%n pueden ser halladas en su Derecho de
Obligaciones, cuando seala que" 0ada una de las partes puede esperar de la otra que tenga en cuenta sus intereses en lo posible y
en lo que pueda serle exigido seg8n las circunstancias. 'n la preparacin y en el cumplimiento de la prestacin debe, p. e&., el deudor
utilizar la diligencia necesaria para alcanzar el ob&eto de la prestacin!. Se veri$ica, por lo dems, en las apreciaciones del notable
civilista alemn, que la conducta del deudor ,prestacin- est destinada a la obtencin del ob&eto a $avor del acreedor.
0. U5a 0o50e=0i45 ar2e57i5a# :nalizado el ob&eto del negocio &urdico y re$iri%ndose a la relacin obligatoria, ha dicho"
#osotros entendemos que el contenido del derecho sub&etivo del acreedor es el mbito del poder que se concede al su&eto en orden
al ob&eto, aunque son di$erentes convergen. 'l contenido es el c8mulo de $acultades que el ordenamiento &urdico dispensa al
acreedor sobre el ob&eto de la relacin &urdica obligacional ,singular o simple se entiende-. 'l ob&eto es el quid enmarcado en el
contenido!. Se hace visible en el punto de vista del autor argentino, respecto del contenido de la relacin obligatoria, que su posicin
di$iere de aquellas que tienen por contenido de la relacin obligatoria a una prestacin( por lo tanto, la prestacin se halla sometida al
c8mulo de $acultades otorgadas al acreedor, siendo %stas el ob&eto de la obligacin desde el punto de vista sub&etivo, pues
ob&etivamente reconoce que el inter%s, con&untamente con la conducta del obligado, con$orman el ob&eto de la obligacin. Callamos
en esta inteligente concepcin un ente mayor denominado contenido ,c8mulo de $acultades otorgadas por la ley al acreedor- y dentro
de %l, como ob&eto de la obligacin" ". la conducta debida del deudor( y, $. el inter%s ,ob&eto o ente material- del acreedor.
<istinguimos en esta orientacin, por tanto" un contenido, una conducta ,que no es sino la prestacin- y el ob&eto de la relacin
obligatoria.
Se evidencia en estas apreciaciones que el contenido ,prestacin- se halla visiblemente di$erenciado del ob&eto. Se han
materializado varios puntos de vista en este sentido ,con algunos matices particulares-, siempre someti%ndose o supeditndose el
ob&eto al contenido( concepciones como %sta o muy similares abundan en la doctrina.
0ontra las opiniones vertidas por los tres autores considerados como de$ensores de cada uno de los criterios, se pueden hacer las
siguientes observaciones" ". 'l hecho que la relacin obligatoria tenga un ob&eto no signi$ica que con ello se pretenda un
acercamiento hacia el derecho real. 'l negocio &urdico tambi%n tiene un ob&eto y ello no lo hace dependiente del derecho real ni lo
acerca, todas las relaciones &urdicas tienen un elemento material ,ob&eto-. /ratndose de la relacin obligatoria, su ob&eto es
normalmente un )bien* y con ello no se pretende identi$icar a la obligacin con el derecho real. +o que s es innegable es que en
muchos casos debe coincidir el ob&eto de la obligacin con el ob&eto del derecho real( es ms, los su&etos de la obligacin pudieron
haberse puesto de acuerdo para constituir un derecho real, como acontece, por e&emplo, en las obligaciones de dar. $. 'l ob&eto de la
relacin obligatoria existe independientemente de la conducta del deudor, por esta razn no puede considerrsele como parte de la
re$erida conducta. Si bien el ob&eto ,bien o utilidad- ha de ser, generalmente, producto de la conducta del deudor ello no signi$ica que
en el interior de esta conducta haya de alinearse el ob&eto. <ebe reconocerse la importancia de la conducta del deudor, pues ella
podra dar nacimiento al ob&eto crendolo ,como en la labor del pintor notable con respecto al cuadro pintado- pero $inalmente esta
conducta dar nacimiento a ese algo! que debe denominarse ob&eto y que se eleva a tal nivel que lo convierte en el resultado de la
obligacin, dado que es este producto el que $inalmente pretende ser alcanzado por el acreedor. %. Supeditar el elemento ob&etivo a la
prestacin podran arrastrarnos contingentemente hacia concepciones que niegan que la obligacin tenga un ob&eto, en el $ondo, aun
sin percatarse de ello, pisan terreno nihilista. 0omo lo hemos hecho notar, esto ha ocurrido con un sector de nuestra doctrina nacional
al negar expresamente que la obligacin tenga ob&eto. ,. 'l ob&eto ,bien o utilidad- de la relacin obligatoria puede ser satis$echo sin
la conducta del deudor, pudiendo suceder que un tercero no interesado ,incluso contra la voluntad del deudor- cumpla con realizar el
pago( o, ante la negativa del deudor de cumplir el deber, pida el acreedor la e&ecucin $orzada ,con la necesaria intervencin de un
tercero- y de esta manera vea satis$echo su cr%dito. <icho en otros t%rminos, la conducta del deudor ,su prestacin- puede ser
desarrollada por otra persona, llegndose con este comportamiento a satis$acer plenamente los requerimientos del acreedor por haber
alcanzado lo que quera" el ob&eto. (. +a intencin del acreedor, y por tanto lo que lo motiva a con$igurar un negocio &urdico, no es
tanto la conducta del deudor en s misma, sino el )bien* o la )utilidad* que pretende conseguir" el resultado, es decir, ver satis$echo
su cr%dito( y, cuando el cr%dito haya sido satis$echo signi$icar que el ob&eto ha sido obtenido, es decir, que la obligacin habra sido
cumplida. 0laro est, esto tiene aplicacin tratndose de las obligaciones que nacen del contrato o de cualquier otro acuerdo de
voluntades ,convenios-.
%# EL BIEN O LA UTILIDAD COMO OBJETOS DE LA OBLIGACIN
Seg8n esta teora, el ob&eto de la relacin obligatoria no sera sino el )bien* o la )utilidad* que ha de bene$iciar al acreedor ,en
casos excepcionales a un tercero-. 'n esta concepcin, se marca una distincin radical y clara entre el ob&eto y la prestacin como
elementos de la relacin obligatoria. Sin embargo, siempre existir la necesidad de desarrollarse una conducta ,prestacin- para que
el ob&eto llegue a manos del acreedor. <e$initivamente que esta propuesta nos exige comprender que la obligacin se halla integrada,
entre otros elementos, por el ob&eto y por la prestacin.
+a obligacin tiene un ob&eto y tambi%n tiene un contenido, tanto uno como el otro asumen la condicin de elementos
esenciales y coincidentes de la relacin de cr%dito o, como lo ha a$irmado cierta doctrina argentina" aunque son ,nociones-
di$erentes convergen!. 'n este punto, es preciso anotar un hecho importante" el ob&eto no puede estar ausente, pues la obligacin no
existe sin %l( el contenido tampoco puede ser postergado, pero podra suceder ,y se da en muchos casos- que el ob&eto sea obtenido
por el acreedor sin mediar la conducta debida del deudor, cuando la obligacin es cumplida por un tercero o sea e&ecutado el pago
mediante la e&ecucin $orzada si el deudor reh8sa cumplirla seg8n se tiene ya indicado. :un en este caso, es decir, as la prestacin
sea desarrollada por persona a&ena al deudor, la obligacin la tendr como elemento, pues no habra $orma de que el acreedor alcance
el ob&eto sin que se haya desplegado un determinado comportamiento.
'ntre muchas otras ,tal como se irn siendo anotando en los puntos siguientes-, se pueden considerar como seguidoras de esta
postura, con algunas particularidades a las concepciones de$endidas, entre otras, por una doctrina $rancesa e italiana.
a. U5a do07ri5a 1ra50esa# Sin desarrollar una teora sistemtica sobre esta materia, ha entendido que" #o puede haber
obligacin sin que haya alguna cosa que sea debida y que por lo tanto constituya su ob&eto y materia!. 's evidente que en el concepto
que nos otorga el &urista galo las cosas! seran ob&eto de la relacin obligatoria ,su materia-( sin embargo, ya en la concepcin del
citado autor se hallan los g%rmenes de aquella tendencia que tiene a la conducta del deudor como ob&eto de la relacin obligatoria,
pues seguidamente a$irma categricamente que" ob&eto de la obligacin puede ser una cosa propiamente dicha , res- que el deudor se
obliga a dar, o un hecho ,factum- que el deudor se obliga a hacer o no hacer!. #o niega, el autor citado, que la conducta debida del
deudor ,sin re$erirse expresamente a la prestacin- o factum sea ob&eto de la obligacin, pero vemos como decididamente el gran
&urista $ranc%s orienta sus investigaciones en un determinado sentido, entendiendo que el ob&eto de la obligacin est constituido, en
gran medida, por una res ,cosa-. 0omprendemos que son cosas! aquellas entidades materializadas y las utilidades ,estas 8ltimas
tienen que materializarse en alguna $orma-. 0uando se habla de cosas en la concepcin del autor $ranc%s, deben entenderse a %stas en
sentido amplio, de tal modo que se vean incluidas tanto las cosas corporales como las incorporales.
/. U5a 0o50e=0i45 i7alia5a# : pesar de que el autor del 3istema del Derecho Privado parece amparar sus puntos de vista en la
concepcin de ROSARIO NICOLB, elabora una doctrina independiente y, aunque simple, inteligente. <istingue el &urista italiano entre
el ob&eto de la relacin obligatoria y la prestacin de la misma, considerando a esta 8ltima como el contenido de la relacin, pero
&ams como elemento ob&etivo, pues no puede tener tal calidad. 'l ob&eto de la relacin obligatoria vendra a ser el )bien debido*
,desarrollo del pensamiento de NICOLB respecto a la teora del )bien debido*-( y, la )utilidad* buscada por el acreedor como
consecuencia del cumplimiento en las obligaciones de hacer y sobre todo de no hacer. 'n este segundo caso la )utilidad* es
valorable, ciertamente, como un )bien*( entendi%ndose, en esta construccin &urdica, que la )utilidad* por cierto no es propiamente
un )bien*, sin embargo puede ser valorizado como si lo $uera ,se recurre a una $iccin-. Aeremos ms adelante que la )utilidad* es,
en sentido estricto, un )bien*, de esta $orma, no puede ser tratada como si lo $uera, sino que, siendo un )bien* peculiar en todo el
sentido del vocablo, puede ser ob&eto de la relacin obligatoria y obviamente de una relacin &urdica general. #o olvidemos que lo
)8til* es un valor y como tal pertenece al campo de las ontologas regionales y consiguientemente es ob&eto no slo de la $iloso$a
sino tambi%n del derecho y por ende de la relacin &urdico obligatoria. +a calidad de )bien* atribuida a la )utilidad*, sin embargo,
no impide que puedan ser consideradas de manera separada para di$erenciar de manera clara cada una de las $ormas como el acreedor
alcanza el ob&eto.
Se ha desarrollado esta tesis en :rgentina por EDUARDO @ANNONI, ATILIO ANIBAL ALTERINI y ERNESTO EA+AR entre
otros. : pesar del tiempo transcurrido desde la aparicin de dichos traba&os, hoy todava no se ha llegado a un criterio uni$orme y si
bien en su momento se marc el inicio del itinerario por donde habran tenido que discurrir aquellas concepciones sobre el ob&eto de
la relacin obligatoria, hoy la tendencia parece haberse mantenido igual, aunque su desplazamiento puede ser veri$icado en otras
es$eras del derecho civil. Respecto del negocio &urdico, en la doctrina argentina tambi%n se entiende que el ob&eto es la entidad
material e inmaterial sobre la cual recae el inter%s implicado en la relacin( es mediato y constituye, por lo tanto, la cosa, el hecho, la
utilidad, o el bien a que se re$iere el acto o negocio!. Seguidamente seala esta orientacin los parmetros de lo que, en este
volumen, denominamos prestacin.
'n nuestro medio, en alguna medida, un sector de la doctrina entiende que el ob&eto de la obligacin son bienes, as se de&a
establecido al sealarse" Iueda por decir que los elementos )caracterizantes* de la relacin obligatoria son la prestacin
,comportamiento activo u omisivo de connotacin patrimonial al que se encuentra obligado el deudor $rente al acreedor-, el inter%s
del acreedor, es decir, el $actor $uncional de desenvolvimiento de dicha relacin obligatoria, la situaciones de contraposicin cr%ditoF
debito, en las que el acreedor tiene la legitimacin para pretender, incluso coactivamente, del deudor la actividad instrumental
necesaria para conseguir el bien debido ,a propsito de lo cual se habla de simetra en las situaciones recprocas que se plantean en
las relaciones obligatorias-( y el ob&eto ,bien sobre el cual se e&ercen las pretensiones del acreedor-!. ?ndependientemente de que el
ob&eto sea considerado como el )bien* sobre el cual se e&ercern las pretensiones del acreedor, resulta llamativo en nuestra actual
circunstancia que la idea del )bien debido* haya tenido alguna acogida en medio de la abrumadora corriente que se empea en
considerar a la prestacin como ob&eto de la obligacin. 'mpezamos a sumar quienes entendemos que el ob&eto de la obligacin es el
)bien debido*, el mismo que slo ser alcanzado mediando un determinado comportamiento ,generalmente desarrollado por el
deudor-. :gregamos, adems, que la )utilidad* tambi%n importa un concepto a ser considerado como ob&eto de la relacin obligatoria
que, a pesar de ser contemplada como un )bien*, tiene ciertas caractersticas que ameritan un tratamiento especial, sobre todo cuando
permite establecer una di$erencia clara entre las diversas categoras obligatorias respecto a su contenido ,dar, hacer y no hacer-.
'n este estudio se parte de esta corriente de pensamiento ,cuyos antecedentes, parecen remontarse a las ideas que sobre el tema
han dado, entre otros POTHIER, NICOLB y BARBERO-. Se ha ob&etado a esta teora el hecho que, al poner en primer plano a un ente
patrimonial como ob&eto de la relacin obligatoria ,como lo son los bienes y las utilidades-, se estara propiciando la
deshumanizacin de la obligacin, pues sin duda alguna desplaza a un segundo plano a la conducta debida del deudor. 'sta crtica es
$cilmente superable si consideramos que, aun entendi%ndose a la prestacin como el medio para que el acreedor obtenga el
resultado, la conducta del deudor es de extraordinaria importancia, tanto as que, en muchos casos, el acreedor no tendra ning8n
inter%s en el ob&eto si el mismo no es alcanzado mediando una conducta desarrollada por el mismo comprometido ,como en el caso
de las obligaciones intuito personae, en las que la labor del obligado es relevante en grado sumo-.
:l $inalizar el E @3, analizando el punto de vista de un cali$icado autor espaol, se haba indicado con alg8n detalle las
ob&eciones que hace el re$erido autor ,apoyndose en GIORGIANNI- a la teora del bien debido, para luego sumirse en la corriente
tradicional. : continuacin del en$oque de aquel &urista ib%rico, se han ob&etado las crticas hechas por el &urista espaol a la teora
del )bien debido*, por lo que remitimos al lector a las observaciones all e$ectuadas. Sin embargo, en el punto de vista tambi%n de
una autorizada doctrina espaola, en el intento de $undamentar sus ataques contra la teora del )bien debido*, ha llegado a a$irmar,
adems de cali$icar a esta concepcin como materialista y at%cnica, que" si el ob&eto de la misma pueden ser cosas, servicios,
abstenciones, etc., no slo respecto a uno de los elementos de la obligacin nos estamos colocando $uera de su estructura &urdica, al
remitirnos meramente a las vivencias de la prctica, sino que, lo que resulta mucho ms grave, atentamos contra la idea misma de
obligacin, en cuanto di$cilmente cabr un concepto de ella re$erido a una multiplicidad de situaciones ob&etivas $cticas, y
di$cilmente cabr tener una visin unitaria cuando uno de sus elementos integrantes no se contempla conceptualmente, sino tan slo
a trav%s de su remisin a una catica variedad de supuestos de hecho. Sin ob&eto unitario y sin una contemplacin dogmtica del
mismo, resulta imposible y absurdo abordar la $ormulacin conceptual de la relacin obligatoria!.
Se $undan estos ataques, sobre todo en que, entender que el ob&eto de la obligacin es el )bien debido* es atentar contra la idea
misma de obligacin. 'sto obviamente no es cierto, pues, sin patentizar una desesperada idea en el a$n de edi$icar una nueva nocin
de obligacin, %sta tambi%n puede ser conceptuada como una relacin o v!nculo jur!dico especial, establecido entre acreedor y
deudor, por el cual los sujetos buscan que el primero alcance un bien o una utilidad, utili+*ndose para ello, una conducta positiva o
negativa del segundo. 0omo no podra ser de otro modo, este concepto de obligacin no es menos e$iciente y completo que el
tradicionalmente establecido, y obviamente con %l $cilmente de&amos de lado las crticas del connotado autor espaol, pues el bien y
la utilidad $ormaran parte de la nocin misma que se tiene de la obligacin. 's pues innegable que la crtica comentada no resiste el
menor anlisis, bastando para ello $ormularse una nueva nocin de obligacin para superarla, entendiendo que todo lo dems
,esencial en la con$iguracin de la obligacin- brota del concepto mismo de obligacin que se haya dado.
! $(# CARACTERES DEL OBJETO DE LA OBLIGACIN
9ara que el ob&eto pueda ser considerado como presupuesto ob&etivo de una obligacin debe ser su$iciente o e$icaz, adecuada o con
condiciones para el caso ,debe ser idneo-( por lo tanto, para que aquel componente sea ob&eto de una relacin obligatoria, el mismo
debe reunir los siguientes caracteres"
"# DEBE SER POSIBLE
Se dice con $recuencia que el ob&eto, sea del contrato, del negocio &urdico o de la obligacin, debe ser posible. 'sto signi$icara
que el ob&eto de la obligacin o de cualquiera de las otras categoras indicadas, debe tener un requisito $undamental" la posibilidad.
0reo entender, que no es correcto atribuirle al ob&eto de la obligacin, como requisito, tremenda exigencia, pues la posibilidad,
cualquiera que ella sea ,$sica o &urdica-, slo puede estar re$erida a la conducta de uno o ms su&etos que con$orman sub&etivamente
la relacin obligatoria. 'l reto asumido es enorme, pues urge la necesidad de $undamentar razonablemente un criterio en $ranca
colisin con algunos dispositivos legales que la re$ieren desde dos perspectivas ,inciso @P del artculo 14B del 0digo 0ivil, desde el
punto de vista de la con$ormacin del negocio &urdico, e inciso 5P del numeral @12 desde una perspectiva nuli$icante-.
'n e$ecto, el negocio &urdico, para ser vlido, requiere, seg8n lo seala, con aparente claridad, el inciso @P del artculo 14B del
0digo 0ivil, de un ob&eto $sica o &urdicamente posible. Se desprende de esta disposicin que para la validez del negocio &urdico es
necesario" a- que haya un ob&eto para poder estructurarlo, entre los otros varios presupuestos y elementos requeridos ,consentimiento,
su&etos capaces, causa $inal, etc.-( y, b- que el re$erido ob&eto sea $sica o &urdicamente posible. :qu debemos detenernos un
momento, pues el tenor de la norma es novedoso si la relacionamos con el 0digo 0ivil de 1256, en el que se exiga, a di$erencia del
actual, que el ob&eto sea lcito. +a atingencia es importante porque, podremos comprobar cmo es que cierta doctrina, sin indicarlo
expresamente, retoma la lnea legislativa del abrogado cdigo, al considerar que la prestacin es ob&eto del negocio &urdico.
.n acto es posible cuando $sicamente, o desde un aspecto &urdico, es viable, puede concretizarse, plasmarse, es decir, puede
ser vlidamente estructurado. Se ha dicho que la posibilidad est re$erida al ob&eto( sin embargo, se presentan sobradas razones para
entender que la posibilidad slo puede ser vista en consideracin a un acto humano y no en m%rito a un ob&eto( y, en este punto debe
compartirse plenamente el criterio de una corriente italiana en tanto sostiene que" #o se puede hablar, como se lee demasiado a
menudo, de ob&eto lcito e ilcito, posible o imposible, a menos de con$undir entre el ob&eto y el contenido ,prestacin- de la
obligacin, ya que es claro que las valoraciones de lcito e ilcito, de posible e imposible, no se puede hacer en orden a un dato
ob&etivo, sino solamente en orden a un hecho sub&etivo!. :un adecuando esta apreciacin a la norma positiva peruana, es indudable
que al ob&eto no se le podra atribuir la cali$icacin de posible o imposible. 9rueba de ello es que, en sentido parcialmente distinto, el
0digo 0ivil, en el artculo 14B5 ,@P prra$o- seala que la prestacin en qu% consiste la obligacin y el bien que es ob&eto de la
prestacin deben ser posibles. +a solucin legislativa no parece concordar con el sistema en esta parte, sobre todo si es que
aceptamos como correcta la orientacin del legislador al abandonar el contenido del artculo 1BG= del 0digo 0ivil de 1256. +o
de$initivo es que el 0digo 0ivil, en materia contractual, ha contemplado la imposibilidad ,en t%rminos generales- tanto para el caso
de la prestacin como para el supuesto del bien que sera ob&eto de la misma. +a $alta de coherencia se hace patente y, en todo caso,
mediando una labor hermen%utica es imperioso llegar al aut%ntico signi$icado de la norma, revelacin que de manera perturbadora
puede conducirnos en una direccin distinta de la que aparece textualmente del precepto, lo que no debe preocuparnos, pues una
apreciacin literal no siempre es aconse&able, es ms, siempre es conveniente interpretar la norma a pesar de parecernos claro el
sentido del dispositivo por examinarse y, en todo caso, se llega a determinar la claridad de la norma por medio de una labor
hermen%utica, operacin de la que no se puede prescindir en caso alguno.
'n suma, la posibilidad puede ser entendida" a- atendiendo a la direccin asumida por el cdigo, en razn del ob&eto ,la que
debe ser descartada- y, b- en atencin de la conducta de los su&etos de la obligacin o del negocio &urdico ,8nica aceptable desde la
perspectiva de la presente indagacin-( a su vez, la conducta ,prestacin- puede ser $sica o &urdicamente posible. 9or lo tanto, la
posibilidad del )acto* nos lleva a plantear el problema de la )imposibilidad*, en cuya parte re$erimos el problema de manera global.
'mposibilium nulla est obligatio ,nadie puede obligarse a lo imposible- se suele invocar el a$orismo romano en cualquier
supuesto de imposibilidad. Coy puede decirte que la imposibilidad ,en general- es la ineptitud en la que se encuentran las partes de
cumplir con una prestacin ya sea porque el comportamiento es irrealizable, o ya porque el ob&eto se hace inalcanzable ,en ambos
casos lo relevante se pone de mani$iesto en el hecho innegable que todo depende de la conducta del su&eto del negocio, incluyendo el
no poder alcanzarse el ob&eto-. Se viene evidenciando en el desarrollo de la presente exposicin que la distincin entre ob&eto y
prestacin es de enorme importancia no slo para comprender la naturaleza de la obligacin en todos sus aspectos, sino tambi%n para
advertir los atributos del negocio &urdico. Se repara tambi%n de modo inmediato que, deliberadamente, no se est tomando el
concepto de imposibilidad &urdica, ya que, aunque no puede negarse su existencia, la misma se muestra, ms que como un supuesto
de imposibilidad &urdica, como un evento ataedero a la ilicitud por verse a$ectada la norma o el sistema normativo con el acto
imposible!. 9or lo tanto, el concepto que para este estudio se ha tomado de la imposibilidad ,sin descartar la presencia del otro tipo
de imposibilidad- est reducido a un comportamiento $sicamente imposible. 9or lo dems, la imposibilidad no puede ser con$undida
con la mera di$icultad, pues la di$icultad no debe ser de tal magnitud que haga ineptas a las partes para cumplir con la prestacin.
+os alcances de la imposibilidad han sido establecidos en el artculo 14B del 0digo 0ivil para incluir tanto los aspectos
relativos a la materialidad del ob&eto como a las orientaciones &urdicas idneas para la con$ormacin del acto ,hipotecar un bien
mueble-. 's por esta razn que la imposibilidad legislada en nuestro derecho llega incluso a abrazar los dominios de la ilicitud,
alcanzando los actos no permitidos por la ley. #o todo lo que no est permitido est prohibido( se suelen abusar de las situaciones no
previstas por la ley con la $inalidad de que se ampare un pedido ,alegndose la existencia de un derecho sub&etivo- basado en la no
prohibicin de la ley. +o cierto es que los alcances de la imposibilidad, al legislarse en relacin a los aspectos &urdicos, son tan
amplios que no slo estn re$eridos a la imposibilidad material sino que se desplaza hacia los mbitos de la ilicitud. 'n de$initiva
puede decirse que la imposibilidad &urdica se sostiene sobre los pilares edi$icados para la ilicitud, convirti%ndose en una de las
$ormas como se muestra esta 8ltima ,sin que con ello se pretenda establecer una inexistente equiparacin entre ambas-. 'sta
conclusin que parece desarticulada con el orden normativo no lo es en absoluto, muy por el contrario, adems de mostrarse
coherente, responde a las exigencias del sistema y $acilita la comprensin del mismo, por lo menos con respecto a muchos de los
aspectos signi$icativos del derecho civil patrimonial.
Se ha a$irmado en la doctrina espaola que" a- respecto de las cosas la posibilidad es un )poder ser* o un )poder existir*( y, b-
respecto de los servicios ,para nosotros prestaciones- el requisito de posibilidad es un )poder hacer*. 'stas apreciaciones podran
muy bien aplicarse a nuestro sistema, pues parece que el mismo asume las dos $unciones, sin embargo, es evidente que, pese a la sutil
distincin, ese )poder ser* o )poder existir* estn supeditados siempre a la conducta del su&eto deudor ,y en algunos casos del
acreedor-( es decir, si el ob&eto no es o no puede existir, esto hace, en de$initiva, que la conducta devenga en imposible( de este modo
la aclaracin distintiva que se hace por aquella doctrina deviene en irrelevante. #o es tanto que el ob&eto no pueda existir, sino que la
conducta del su&eto no puede darle existencia. #o obstante lo dicho, el tema no se mani$iesta tan sencillo, as, podra ser ob&eto de un
contrato la venta de un semental, el mismo que, adoleciendo de impotencia relativa, es decir, de un obstculo que le impide procrear
,por padecer, por e&emplo, de azoospermia-, se dira que, en el supuesto colocado como hiptesis, la $alta de idoneidad se presente en
el ob&eto ,el semental- y no en la conducta del deudor. <e$initivamente que es cierta la observacin, pero $inalmente el deudor no
puede realizar el comportamiento debido en la $orma estipulada en el contrato, por lo tanto, siempre en la imposibilidad la a$ectacin
incide sobre una conducta, con mayor razn si es el deudor el centro de la imputacin en el cumplimiento del deber &urdico concreto,
pues slo %l debe realizar el comportamiento, salvo pacto distinto establecido en el ttulo de la obligacin. 'n el e&emplo colocado,
sin lugar a dudas que el ob&eto ,semental- no es idneo para satis$acer los requerimientos del acreedor, trayendo consigo la a$ectacin
del deber de cumplimiento( sin embargo, no estamos ante un supuesto de imposibilidad absoluta, ni el acto podra sancionarse con
nulidad, pues el ordenamiento ha establecido otros mecanismos para solucionar el con$licto, dado que nos acercamos ms a una
hiptesis en la que el bien vendido adolece de vicios ocultos. 'l e&emplo sirve, no obstante, para aclarar el concepto de imposibilidad
con re$erencia al comportamiento del su&eto obligado al cumplimiento de la obligacin, debido a que es %l quien $inalmente deber
realizar el comportamiento destinado a la obtencin del resultado.
:dems de considerarse una distincin entre la imposibilidad $sica y la &urdica, la imposibilidad, en t%rminos generales, puede
ser entendida en m%rito a muchas situaciones" a- imposibilidad absoluta y relativa, b- imposibilidad total y parcial, y c- imposibilidad
originaria y derivada.
a. Cay )imposibilidad absoluta* cuando la prestacin no puede ser cumplida por persona alguna. Si la prestacin puede ser
realizada por cualquier otra tercera distinta al deudor, la imposibilidad de&a de ser tal y consiguientemente puede exigirse su
cumplimiento, para lo que tendra que apelarse a la tantas veces sealada cooperacin subrogada( es decir, la prestacin puede
patentizarse a trav%s de la e&ecucin $orzada o por medio del cumplimiento por un tercero. :simismo y desde otra ptica, esta
imposibilidad de cumplimiento )por nadie* no puede ser alterada por el tiempo, es decir, no puede ser realizada por su&eto alguno en
ning8n momento( dado que si hay un momento en el que es posible, aun cuando la imposibilidad $uese respecto de todas las
personas, de&a de ser imposible, pudiendo exigirse el cumplimiento de la obligacin. : este tipo de imposibilidad ,absoluta- se le
denomina tambi%n )ob&etiva*, estando re$erida exclusivamente a la prestacin y en $orma alguna al ob&eto, a pesar de que la
designacin de ob&etiva pretenda presentarnos una importancia mayor del ob&eto con respecto a la prestacin.
/. +a )imposibilidad relativa* exige que cuanto menos una persona pueda realizar la prestacin o ser realizada en un momento
determinado. Sin embargo, debe reconocerse que para resolver el problema de la imposibilidad relativa hay que preguntarse por el
grado de recognoscibilidad que para el promitente tena su propia imposibilidad de cumplir!( esto implicara que si hubo un
desconocimiento del contratante de su propia imposibilidad, podramos estar $rente a una hipot%tica re$erencia al error ms que de
imposibilidad. 'n suma, en t%rminos generales es posible la prestacin en la imposibilidad relativa, con la excepcin anotada por la
doctrina, pues ms que imposibilidad ,relativa- entramos al campo de la imprevisin o en el del error sobre la base del negocio. .na
muy autorizada opinin de la doctrina nacional halla, por e&emplo, en la venta de lo a&eno un caso de imposibilidad relativa, pues si
bien un sinn8mero de personas no pueden vender el bien ,por carecer de legitimacin-, el propietario puede hacerlo ,&ustamente por
hallarse premunido de legitimacin-. : pesar de que el criterio de la anotada doctrina, entendiendo el caso de la venta de lo a&eno
como uno con imposibilidad relativa, es evidente que no slo por ello es vlido el negocio. 'n la venta de bien a&eno, en sentido
estricto, no se produce la transmisin de la propiedad, porque, simplemente, el acto es ine$icaz, de tal modo que no produce e$ectos
traslativos( la persona que vende un bien a&eno no podra causar la transmisin de la propiedad porque no tiene la calidad de
propietario, siendo as, carece de legitimacin para vender lo que no le pertenece. <e lo dicho se puede concluir que, tratndose de la
venta de bien a&eno, no se sanciona el acto con la nulidad del mismo( sin embargo, la &urisprudencia peruana se proyecta,
equivocadamente, en sentido distinto, es ilustrativa la siguiente '&ecutoria Suprema" (5nica y exclusivamente el propietario por s!
mismo o por intermedio de tercero est* facultado para enajenar el inmueble, de tal modo que la privacin de un derecho de
propiedad por acto de tercera persona, quien sin autori+acin de aquel, lo enajena actuando y declarando ser propietario del bien
ajeno, configura principalmente la causal de nulidad prevista en el art!culo #67 inc. $ del &digo &ivil vigente, adem*s de la
prevista en el inc. 6 del mismo art!culo8 toda ve+ que es jur!dicamente imposible, esto es, contrario al ordenamiento jur!dico, que un
tercero venda como propio un bien ajeno, pues tal conducta est* tipificada como delito de estelionato en el &digo Penal". 'sta
direccin ha sido mantenida posteriormente por nuestros tribunales, as, se ha sealado escuetamente que (4ay imposibilidad
jur!dica del objeto en ra+n de que ninguna persona puede transferir a otro un derecho del que no es titular". 'l asunto no se
resuelve va nulidad, sino ine$icacia, pues &ustamente el acto por el que se vende un bien a&eno, no adolece de una causal de nulidad
,menos de la causal de imposibilidad &urdica del ob&eto, debido a que la imposibilidad no es absoluta-, sino de ine$icacia debido a
que el acto de venta )no produce e$ectos traslativos*, es ine$icaz, &ams el comprador de un bien a&eno se convertir en propietario de
la cosa vendida por e$ecto de la venta del bien a&eno, pues el vendedor carece de legitimacin. Coy nuestro Supremo /ribunal, en
notable actitud, parece orientarse en esta direccin.
0. Se presenta la )imposibilidad total* cuando con ella se ve a$ectada la totalidad del ob&eto ,destruccin del bien-, provocando
ello que la conducta del deudor no pueda realizarse. 'n realidad, y con absoluta propiedad, todo parece indicar que la imposibilidad
no recae en el ob&eto sino en la prestacin, y como consecuencia ello es que dicha entidad ob&etiva deviene en inalcanzable. 'n
e$ecto, si el ob&eto es inalcanzable ,por la conducta humana- y, por tanto, la obligacin no tiene ob&eto, nos hallamos $rente a un
supuesto de nulidad de la relacin obligatoria por $alta de su elemento material. 0onviene sin embargo e$ectuar la siguiente
distincin" ". Si la imposibilidad de la conducta humana para alcanzar el ob&eto es originaria ,antecede al acto-, la obligacin es nula
por carecer de dicho presupuesto. $. Si, desde otra ptica, la imposibilidad de la conducta humana para alcanzar el ob&eto es derivada
,sobreviene al acto-, estamos ante un caso de resolucin o extincin de la obligacin, situaciones claramente distintas a la anterior. +a
obligacin se resuelve por varias causales, pudiendo ser algunas de ellas las re$eridas en los artculos 1153, 11=4, 11==, 11=6, 116=
,inciso 1P-, 1166 ,inciso 1P-, etc. del 0digo 0ivil( asimismo, la obligacin se extingue tambi%n por varias causales, pudiendo ser
algunas de ellas las indicadas en los artculos 116= ,inciso 5P-, 1166 ,inciso 4P-, 1516, etc. del 0digo 0ivil.
d. /iene lugar la )imposibilidad parcial* cuando se ve a$ectado parte del ob&eto ,destruccin parcial de un bien-, debiendo ser
el menoscabo originario o derivado( pero, siempre con relacin a la conducta debida. 'n el caso de la imposibilidad parcial se dan
nacimiento a otros supuestos y se establecen soluciones espec$icas para aquellas $ormas previstas por la +ey. 'stas soluciones
establecen que la obligacin se resuelve sin per&uicio de que pueda imputarse responsabilidad civil por daos, u originarse una
responsabilidad penal( por lo tanto y en sentido estricto, no se hace presente un evento imposible como el anotado en los artculos
14B y @12 del 0digo 0ivil. #o se descarta la probabilidad incluso de que el su&eto activo de la relacin obligatoria acepte el bien
parcialmente destruido, consolidndose el cumplimiento cabal de lo debido, con probable reduccin de la contraprestacin.
0on respecto a la )imposibilidad originaria*, solamente queda anotarse que %sta requiere, antes de celebrarse el negocio
&urdico, que la prestacin imposible en s o la conducta en imposibilidad de alcanzar un ob&eto ya se hallen presentes y que, por lo
tanto, no sobrevengan al acto o negocio. #ada impide que puedan combinarse esta imposibilidad con cualquiera de las antes re$eridas
,absoluta o total-.
#os hallamos $rente a una eventual )imposibilidad derivada* cuando la prestacin o la conducta su&eta a imposibilidad de
alcanzar un ob&eto sobrevienen despu%s de celebrado el negocio &urdico( es decir, la imposibilidad deviene y es aplicable a cualquier
otro tipo de imposibilidad. 0uando ello acontece, no puede o no debe resolverse la hiptesis entendiendo que la sancin es la nulidad,
debido a que en realidad podramos hallarnos ante un eventual caso de extincin o resolucin de las obligaciones, sin per&uicio de la
responsabilidad civil por los daos ocasionados al acreedor ,o deudor-. Si la prestacin deviene en imposible sin culpa de las partes,
como consecuencia inmediata se produce la extincin de la relacin obligatoria, pero, si la imposibilidad de la prestacin se debe a
dolo o culpa de alguna de las partes, adems de resolverse la relacin de cr%dito, el acreedor o deudor responsable queda obligado al
pago resarcitorio por los daos que hubiera irrogado a otro su&eto de la relacin obligatoria.
9ara resolverse el problema de la imposibilidad en cuanto a sus sanciones, es necesario combinar todas aquellas hiptesis
proyectadas en este captulo, de este modo, se puede concluir sealando que de todos los eventos con imposibilidad como los
indicados, slo la imposibilidad absoluta0total0originaria puede ser considerada como imposibilidad propiamente dicha y,
consiguientemente, contemplada en los artculos 14B y @12 del 0digo 0ivil. +os dems eventos, aparentemente imposibles, no son
sino situaciones contingentes, presentes generalmente para el caso del incumplimiento de las obligaciones, extincin o resolucin de
las mismas. 'sta imposibilidad ,$sica- est condicionada siempre al comportamiento que debe ser realizado por los su&etos de la
relacin obligatoria. 's importante poner de relieve la $uncin de la conducta de los su&etos de la obligacin, debido a que en la
imposibilidad ,en general- el quid del asunto incide sobre un comportamiento que, por varias razones Runa de ellas puede ser el
ob&etoF, no puede ser desarrollado, causando la nulidad del negocio y obviamente la nulidad de las consecuencias del mismo.
$# DEBE SER DETERMINADA O DETERMINABLE
'l 0digo 0ivil hace una distincin entre bienes ciertos y bienes inciertos ,artculos 115@ y siguientes y 114@ respectivamente-,
a los primeros podemos denominarlos bienes determinados y a los segundos determinables. <e esta $orma, el ob&eto de la relacin
obligatoria ,los bienes o utilidades-, ya sea con re$erencia a las obligaciones de dar, hacer o no hacer, debe hallarse determinado por
los su&etos de la obligacin o por lo menos debe ser susceptible de determinacin, es decir, ser determinable. 's preciso entender que
no puede darse vida a )obligaciones indeterminadas*, la indeterminacin implicara una obligacin sin ob&eto y la obligacin siempre
debe hallarse estructurada de dicho presupuesto ob&etivo. 'sta exigencia estara acreditando una vez ms que el ob&eto como
presupuesto, ya de la obligacin o ya del negocio &urdico, es imprescindible. +a determinacin incide casi exclusivamente sobre una
entidad ob&etiva y es %sta la que constituye el punto de re$erencia para los su&etos que han integrado una obligacin, es decir, es la
razn por la cual dos o ms personas deciden con$igurar una relacin de derecho. 'sta re$erencia ob&etiva no puede identi$icarse sino
a trav%s de un bien o de una utilidad, ambos, ob&etos de la relacin obligatoria.
%# DEBE TENER &ALOR PATRIMONIAL
's cierto que el bien ,ob&eto- que el deudor ha de entregar al acreedor tiene un valor econmico, como lo tienen la mayora de
los bienes( sin embargo, hay intereses que no son valorables, y que son satis$echos cuando el acreedor ,generalmente- alcanza la
utilidad deseada, por lo tanto, urge realizarse o por lo menos intentarse una distincin entre inter%s y bien.
Siendo este nuestro ob&etivo, deber aclararse si, en e$ecto, el ob&eto es, en la mayora de los casos, econmicamente valorable(
sin embargo, la prestacin debe ocupar una situacin especial en la relacin obligatoria, porque el deudor al momento de pactar da un
valor! a su conducta, este valor! no es sino la suma" a- del valor! del ob&eto en s( con, b- el valor! de su comportamiento en s.
<esde esta ptica el aspecto patrimonial se presenta como ineludible, pues llegaramos a la conclusin que todas las relaciones
obligatorias llevaran implcitas un aspecto patrimonial innegable.
Se ha a$irmado por una cali$icada doctrina que la patrimonialidad slo es requerida para la prestacin y no para el ob&eto ni para
el inter%s. Respecto de esta apreciacin es necesario denotar tres conceptos sobre los que incidira el requisito relativo a la
patrimonialidad" a- el inter%s, b- el ob&eto y c- la prestacin. 'sto no signi$ica que el ob&eto no tenga valor, lo tiene y este valor es
independiente de la relacin obligatoria( en cambio, la conducta del deudor slo vale en la medida que se halle ligada a una
obligacin. <e&amos el tema para ser abordado en el E 63 de este captulo.
Respecto de la patrimonialidad de la prestacin, cuatro son los puntos de vista que han suscitado la mayor atencin en la
doctrina y que, aunque con cierta carga histrica, aun hoy resultan imprescindibles en un anlisis sobre la patrimonialidad del ob&eto
o de la prestacin"
a. SA&IGN+ y los pandectistas consideraron que la obligacin siempre debe tener un valor patrimonial o econmico, pues en
caso contrario el acreedor no podra, mediante la e&ecucin $orzada, conseguir el cumplimiento de la misma. Se preguntan Ncmo
estimar el valor de la condenaO Seg8n las 'nstitutas de GA+O, el magistrado condenaba al deudor por el )valor pecuniario de la
cosa*( por lo tanto, suponen, SA&IGN+ y los pandectistas ,BRIN@, PUCHTA, ARNDST, FELLER, etc.-, que incluso el sustento de la
patrimonialidad de la obligacin ,prestacin- se sostiene en que la misma haya sido hallada en Roma. 'n de$initiva, lo que se
de$iende con esta posicin es la patrimonialidad de la obligacin, no se concibe una obligacin que no tenga un valor patrimonial.
/. EINDSCHEID y &ON IHERING, reaccionan contra las opiniones de SA&IGN+ y los pandectistas. Can indicado que no es
cierto lo alegado por la teora de la patrimonialidad, llegando a a$irmar que hay casos en los que el inter%s del acreedor no siempre
tiene un valor econmico. 'ste criterio ha repercutido y ha sido sostenido con mucho mpetu por una doctrina argentina, la que
incluso evoca los e&emplos puestos por el notable &urista alemn para demostrar la no patrimonialidad de la prestacin. +a in$luencia
de esta teora alemana no ha llegado 8nicamente a ciertos sectores &urdicoFintelectuales, sino que se ha re$le&ado en algunas
codi$icaciones, como, en e$ecto, ha sucedido con el 0digo 0ivil &apon%s al sealar, en su artculo 5=2, que (9un cuando una
prestacin puede no ser avaluada en dinero, es susceptible de constituir objeto de obligacin". 'n nuestro medio las apreciaciones
de un connotado autor, son de mucho inter%s ,independientemente de que para el &urista nacional la prestacin sea ob&eto de la
obligacin-, pues para el re$erido tratadista la prestacin no necesariamente tiene un contenido de carcter econmico.
0. SCIALOJA, por su parte, trata de conciliar ,as lo hace notar- entre una y otra teora ,la de la patrimonialidad de la prestacin
y la del inter%s-. 's claro que no puede con$undirse la prestacin con el inter%s del acreedor, o el ob&eto con el re$erido inter%s. 's
cierto que la prestacin debe tener un valor econmico pero tambi%n lo es que el inter%s del acreedor puede no tener dicho valor,
pudo haber pactado simplemente motivado por intereses de tipo moral, cultural, de esparcimiento, etc., motivaciones que no se hallan
impedidas. +a prestacin ,o a su turno el ob&eto- tiene un valor patrimonial, y desde esta perspectiva se de$iende una posicin
patrimonialista( pero el inter%s del acreedor queda liberado de dicha exigencia patrimonial, debido a que puede obedecer a otros
$actores sin ninguna incidencia econmica.
d. 7tras posiciones no han de&ado de mostrarse en la literatura &urdica, como aquella en la que, considerndose los elementos
,en el interior de la obligacin- deuda! y responsabilidad!, depender de estos componentes para cali$icar el contenido de la
obligacin como patrimonial. Seg8n esta actitud, la deuda puede tener una signi$icacin no patrimonial mientras que la
responsabilidad siempre debe hallarse impregnada de una dimensin patrimonial. Sobre este singular parecer ha de a$irmarse lo
siguiente" ". ?ndependientemente de que la responsabilidad! sea tenida como elemento de la obligacin, orientacin sumamente
cuestionada y sobre lo que no pretendo pronunciarme por no ser el lugar oportuno( sin embargo, ya sea por va de e&ecucin de la
misma obligacin o ya porque el concepto de responsabilidad! sea considerado como un instrumento de tutela del inter%s del
acreedor!, en ambos casos, la prestacin a cargo del deudor debe tener necesariamente un valor econmico. $. +a posibilidad de una
obligacin sin prestacin econmicamente valorable se limitara 8nicamente a las obligaciones en las que slo se hallara deuda sin
responsabilidad, orientacin esta tambi%n controvertible ,esto si admitimos como cierta la teora comentada, pues, al igual que las
otras teoras, ha con$undido el valor patrimonial de la prestacin con el inter%s del acreedor-. %. >inalmente, resulta di$cilmente
sostenible o de$endible la teora de la deuda y responsabilidad tal y como tradicionalmente ha sido considerada.
,# DEBE CORRESPONDER A UN INTER:S DEL ACREEDOR
0onstituyen criterios tendiente a respaldar una radical distincin, desde el punto de vista patrimonial, entre el ob&eto de la
relacin obligatoria, la prestacin y el inter%s del acreedor, los siguientes" 'l ob&eto est constituido por el bien o la utilidad que
pretende conseguir el acreedor( la prestacin es la conducta del deudor ,valorable-, incluso en las obligaciones ) de medio* el pago es
realizado por la pura conducta desplegada por el deudor ,aunque $inalmente no se haya alcanzado el ob&eto-. 'l inter%s, en cambio, es
lo que el deudor desea ver satis$echo. .n e&emplo puede sernos sumamente 8til y darnos mayores explicaciones sobre la distincin
entre estos tres conceptos. .na persona pacta con un pintor notable a $in de que %ste pinte un cuadro y pueda ser exhibido en el saln
de artes ubicado en su domicilio( en este e&emplo deben distinguirse tres aspectos que pueden verse separados sin que se vean
a$ectados uno con respecto a los otros, estos tres aspectos separados son" a- la labor del pintor ,deudor-, y que no es sino la
prestacin( b- el cuadro pintado, es decir, el resultado obtenido, o sea, el ob&eto de la relacin obligatoria( y, c- el ser exhibido el
cuadro pintado en el saln de artes se constituye en el )inter%s* del acreedor. 'ste 8ltimo aspecto, obviamente no implica, para el
acreedor, un inter%s de naturaleza patrimonial. +a separacin de los tres aspectos es de mucha importancia y permite, sobre todo,
establecer una lnea de separacin entre el inter%s del acreedor con el ob&eto que pretende alcanzar. 'l cuadro pintado es el ob&eto de
la obligacin ,en el e&emplo tomado-, el mismo que ha sido alcanzado por el acreedor, pues el deudor ha cumplido con pintarlo y
entregrselo ,ha desarrollado el comportamiento debido-( sin embargo, el inter%s del acreedor no se agota all, pues lo que pretende el
mismo es exhibirlo, situacin esta que pueda traer como consecuencia un bene$icio de naturaleza patrimonial, o simplemente intenta
adornar! un saln destinado a la exhibicin de obras de arte, sin que persiga de por medio pretensiones patrimoniales, ambicionando
simplemente la obtencin de una $inalidad enteramente cultural.
'l asunto del inter%s no queda aqu, es necesario enlazarlo con el ob&eto y espec$icamente con el bien como uno de los
elementos que integran a dicho elemento ob&etivo. 'l inter%s es entendido como la tensin de la voluntad hacia el bien mismo. :s se
ha pronunciado una acreditada doctrina italiana al sealar que el su&eto que advierte el estado de necesidad y es consciente de la
idoneidad de un bien que lo va a satis$acer, se coloca en un estado de aspiracin o, me&or, de tensin de la voluntad del bien mismo".
'videntemente que se da una relacin! de tipo $sico ,con un ingrediente adicional" una aspiracin destinada a superar un estado de
insatis$accin- entre el su&eto y el bien, pero no una relacin &urdica, pues las relaciones &urdicas se dan 8nicamente entre su&etos,
siendo imposible que la relacin &urdica se establezca entre el su&eto ,necesitado- con el bien que ha de satis$acer una aspiracin( o,
dicho de otro modo, un bien que probablemente termine con el estado de insatis$accin. 9or esta razn en el texto citado se re$iere a
una relacin pero en sentido muy amplio, para no motivar una apreciacin equvoca. 'l su&eto pretende, a trav%s de un )bien* superar
un estado de insatis$accin, de tal modo que, normalmente, es otro su&eto ,con el que tendr que vincularse- el que deber hacer
entrega del bien para que de este modo el acreedor se imponga al estado de insatis$accin. 's claro, por lo tanto, que el inter%s se
identi$ica con aquella )tensin de la voluntad*, de tal modo que no puede ser considerado como ob&eto de la obligacin y, de este
modo, se distingue claramente de %l. Se establece una relacin de convergencia entre el inter%s del acreedor y el ob&eto de la
obligacin, relacin que tambi%n se da entre el inter%s y la prestacin, entendida esta como el comportamiento a ser desarrollado por
el deudor a $in de que el acreedor obtenga el ob&eto y de este modo supere un estado de insatis$accin.
:hora bien, el inter%s puede ser de diversa ndole" puede ser individual o colectivo, espiritual o material, dependiendo del tipo
de necesidad que se pretende eliminar, de tal modo que si se proyecta extinguir una necesidad material, obviamente el inter%s es
patrimonial ,econmico-( pero si lo que se pretende anular es una necesidad enteramente espiritual ,por e&emplo, la presentacin de
una orquesta sin$nica que habr de interpretar la sexta sin$ona de BEETHO&EN-, el inter%s ser, obviamente, de naturaleza espiritual
,entendido el vocablo espiritual como una cualidad que le correspondera a una persona con mucha sensibilidad y poco interesada en
los aspectos materiales, de tal manera que desligada de toda es$era )espiritualista* indebidamente ligada a cualquier concepcin
teolgica, que tan perniciosa se ha mostrado, en todos los terrenos, a lo largo de la historia universal-.
<e una interpretacin global se puede a$irmar que nuestro sistema &urdico civil se orienta correctamente hacia una concepcin
en la que se propugna una nocin de la obligacin que enlace entre sus varios elementos a la prestacin. 'ste comportamiento es
valorable por la especial naturaleza del vnculo obligatorio( por lo tanto, la prestacin no podra tener la calidad de elemento no
patrimonial. 'sto no implicara, en lo absoluto, es decir, con independiente de esta conducta, que haya un )inter%s* del acreedor que
puede no tener una connotacin econmica o patrimonial, sino que obedezca a circunstancias no patrimoniales( es decir, que el
inter%s del acreedor, al pactar patrimonialmente con el deudor, puede ser cultural, moral, espiritual etc., sin embargo, la obligacin
tendr existencia y ser vlida.
I&# LA PRESTACIN
! $*# CONCEPTO -UNDAMENTALES
+a prestacin es el contenido de la obligacin y comprende una conducta o comportamiento que el deudor debe realizar, ya sea
positivo o negativo a $avor del acreedor.
'l concepto de prestacin tiene un contenido muy amplio ya que comprende a las obligaciones de dar con las diversas especies de
obligaciones de entregar y las obligaciones de hacer y no hacer. 9or tanto, podemos conceptuar a la prestacin como el contenido de la
obligacin que consiste en dar, hacer y no hacer alguna cosa por lo general!.
! $8# CARACTERES DE LA PRESTACIN
9ara que la prestacin pueda ser considerada como contenido de una obligacin determinada debe ser su$iciente o e$icaz, adecuada
o con condiciones para el caso ,debe ser idnea-. Cabiendo sealado los caracteres del ob&eto de la obligacin con relacin al ob&eto,
pudiendo aplicarse los mismos a la prestacin, en este punto me remito a lo all expuesto( debiendo realizarse, simplemente una
adecuacin de aquellos caracteres o requisitos a la prestacin.
CAPTULO GUINTO
DE LAS OBLIGACIONES DE DAR
! "# CONCEPTO
+a obligacin de dar es aquella que tiene por ob&eto la entrega de un bien, ya sea para constituir sobre %l un <erecho Real,
trans$erir su uso, su tenencia o restituirlo a su dueo. 'ste concepto se halla contenido en el artculo =G4 del 00 argentino.
'n Roma implica un praestare y dare, de tal manera que se consideraba dentro de las obligaciones de dar a las obligaciones de
hacer.
+a obligacin de <:R comprende tanto el derecho propiedad como otros derechos.
+as obligaciones de <:R no se limitan a una simple entrega del bien en $avor del acreedor, sino que tambi%n supone ciertas
obligaciones complementarias de hacer y de no hacer. 'l artculo 1B24 del 00 espaol establece el obligado a dar alguna cosa lo
est* tambi,n a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia. 'n el artculo 1154 del 00 peruano encontramos la
obligacin de dar comprende tambi,n la de conservar el bien hasta su entrega.
9ara determinar la preponderancia de lo principal sobre lo accesorio, hay que estimar el valor econmico de cada una de las
obligaciones ,la =ri50i=al y la a00esoria-, en consideracin al criterio de :l$redo 0olmo.
'n Dessineo encontramos una interesante di$erencia entre obligacin de entregar! y obligacin de dar! ,Danual de <erecho
0ivil y 0omercial-, habiendo la legislacin italiana pre$erida la terminologa de entregar! en lugar de la de dar!. Seg8n Dessineo 9
la obligacin de dar le es extra:a toda manifestacin de la obligacin de entregar, que se refiere ;nicamente a la actividad por la
cual se procura a otro la posesin.
#uestra legislacin ha tomado la terminologa tradicional de dar!, la misma que asimila la de entregar!.
! $# CLASES DE OBLIGACIONES DE DAR
'n este tipo de obligaciones se puede presentar el caso de entrega de bienes determinados, debidamente identi$icados o elegidos
o el caso de entrega de bienes a determinarse, pero &ams bienes indeterminados, por lo que las obligaciones de dar pueden ser
clasi$icadas en obligaciones de dar bienes ciertos y obligaciones de dar bines inciertos"
! %# OBLIGACIONES DE DAR BIENES CIERTOS
a. Co50e=7o
'stas obligaciones son aquellas que tienen por ob&eto la entrega de un bien determinado, individualizado, elegido, por parte del
deudor en $avor del acreedor.
/. As=e07os ese50iales
'n este tipo de obligaciones de dar encontramos una serie de aspectos que le son aplicables por su peculiar naturaleza"
F +a prestacin, en las obligaciones de dar bienes ciertos se halla per$ectamente i57e2rada#
H 'l deudor tiene la obligacin de i51ormar sobre el estado del bien o bienes cuando as se lo exige, con la normalidad del caso,
el acreedor ,artculo 1155 del 00-. 'nti%ndase que la peticin del acreedor no queda a su arbitrio, pues las peticiones maliciosas e
in&usti$icadamente constantes no pueden ser amparadas
H +a obligacin de dar un bien cierto, implica, antes de su entrega la 0o5serva0i45 del mismo ,artculo 1154 del 00-. Se asimila
a estas obligaciones de dar, una obligacin accesoria que puede ser de hacer o no hacer.
H +a obligacin de dar obliga al deudor a e57re2ar el /ie5 0o5 s9s a00esorios ,artculo 1154 del 00-, salvo pacto en contrario,
disposicin de la +ey o circunstancias del caso. 'l acreedor no puede ser obligado a recibir una bien sin sus accesorios.
'n las obligaciones provenientes de un delito o $alta, el deudor no puede eximirse de pagar el valor del bien, aunque %ste se
hubiera perdido sin su culpa. 'sta regla es inaplicable si el acreedor hubiera sido constituido en mora ,artculo 114B del 00-.
H 'l acreedor de un bien cierto no puede ser obligado a recibir en su lugar otro bien aunque el bien que se pretende entregar en
lugar del primero sea de mayor valor, por lo tanto, no se cumple la obligacin realizando la entrega con un bien distinto al de la
obligacin ,artculo 115@ del 00-.
H +os gastos de conservacin del bien son de cargo del propietario desde que se contrae la obligacin hasta que se produzca la
entrega ,artculo 1141 del 00-.
0. P6rdida ? de7erioro del /ie5
H Co50e=7o# 'l bien ob&eto de la obligacin puede perderse o deteriorarse. +a =6rdida del bien se produce" a- 9or perecer o ser
in8til para el acreedor por dao parcial( b- 9or desaparecer, de modo que no se tengan noticias de %l o, aun teni%ndolas, no se pueda
recuperar( y, c- 9or quedar $uera del comercio ,artculo 115G del 00-. Cay deterioro del bien cuando %ste se estropea, se menoscaba
poni%ndose en in$erior condicin. Se entiende que el deterioro implica inutilidad parcial de la cosa, porque si la cosa o bien se
estropea o menoscaba y se hace in8til este se pierde y ya no podemos hablar de deterioro sino de 9SR<?<: y seg8n las reglas del
artculo 115G del 00.
H Pres950i45# +a p%rdida o deterioro del bien en poder o posesin del deudor presupone que se ha debido a culpa del deudor.
'sta presuncin es 'uris 1antum" por cuanto puede probarse lo contrario ,artculo 1152 del 00-.
H Re2las a o/servarse e5 las o/li2a0io5es de dar /ie5es 0ier7os =ara el 0aso de =6rdida o de7erioro del /ie5# 9ara el caso de
p%rdida o deterioro del bien, nuestra legislacin civil ha previsto una serie de casos tratndose de la culpa o $alta de culpa en las
partes contratantes o su&etos de la obligacin, estas reglas son"
". C9a5do el /ie5 se =ierde =or 09l=a del de9dor# Su obligacin queda resuelta y el acreedor queda eximido de la
contraprestacin si la hubiere( asimismo, el deudor queda obligado al pago de los daos y per&uicios. Si el deudor adquiere una
indemnizacin o un derecho de un tercero en sustitucin a la prestacin debida, el acreedor puede exigir la entrega de la
indemnizacin o asumir la titularidad del derecho contra el tercero.
$. C9a5do el /ie5 se de7eriora =or 09l=a del de9dor# 'l acreedor puede optar por resolver la obligacin o recibir el bien en el
estado que lo encuentren y exigir la reduccin respectiva de la contraprestacin y el pago de la indemnizacin correspondiente. 's
aplicable la sustitucin del acreedor como en el punto a.
%. C9a5do el /ie5 se =ierde =or 09l=a del a0reedor# +a obligacin queda resuelta, pero el deudor conserva el derecho y exige
la contraprestacin, Si el deudor obtiene un bene$icio con la resolucin de la obligacin, la contraprestacin se reduce en los montos
correspondientes.
,. C9a5do el /ie5 se de7eriora =or 09l=a del a0reedor# 'l acreedor se obliga a recibir el bien en el estado en que lo
encuentra, sin reduccin de la contraprestacin si hubiere.
(. C9a5do el /ie5 se =ierde si5 09l=a de las =ar7es# +a obligacin del deudor queda resuelta con p%rdida de la
contraprestacin.
*. C9a5do el /ie5 se de7eriora si5 09l=a de las =ar7es# 'l deudor su$re las consecuencias del deterioro, e$ectundose una
reduccin proporcional de la contraprestacin.
d. El =ro/lema de la 0o509rre50ia de dere0Ios
+a venta de bienes inmuebles se consolida, entre las partes, con el simple consentimiento, para e$ectos $rente a terceros se
requiere de la inscripcin en los Registros 98blicos. 'n cambio, la venta de bienes muebles se consolida i convalida con la
/R:<?0?T#, es decir, no basta el consentimiento, requiri%ndose de la tradicin.
'n la legislacin alemana, para la invalidez de la trans$erencia se requiere de su inscripcin.
9ueden presentarse varios acreedores reclamando un mismo bien al deudor. +a pre$erencia al respecto vara seg8n se trate de
bienes muebles o inmuebles.
H Res=e07o de /ie5es m9e/les# Cabiendo varios acreedores que reclaman un bien mueble al deudor que se oblig a entregarlo
independientemente a ellos, ser pre$erido el acreedor que act8o de buena $e y que se le hizo la tradicin del bien, aunque su ttulo
sea posterior al de los otros. Si el deudor no hizo entrega del bien a ninguno, ser pre$erido el acreedor que tenga el ttulo de $echa
anterior ,el documento de $echa cierta ms antiguo-.
H Res=e07o de /ie5es i5m9e/les# Cabiendo varios acreedores a quienes el deudor se habra obligado a entregar un bien
inmueble, ser pre$erido el acreedor de buena $e cuyo ttulo se haya inscrito primero, de no estar inscrito ning8n ttulo ser pre$erido
el acreedor que tenga ttulo que conste de documento de $echa cierta ms antigua.
9odemos considerar documentos de $echa cierta los siguientes"
a- +os documentos p8blicos(
b- +os instrumentos privados reconocidos, correspondiendo la $echa cierta desde el da en que $ueron reconocidos(
c- +os documentos privados desde el da en que $ueron inscritos en los Registros 98blicos con$orme a las leyes especiales( y,
d- +os documentos privados desde el da en que a alguno de los otorgantes le sobreviene la muerte o incapacidad $sica tal que
le impida suscribir nuevos documentos ,Rosenbusch-.
#uestro cdigo 9rocesal civil seala en el artculo @4= que un documento privado adquiere $echa cierta y produce e$icacia
&urdica como tal en el proceso desde"
F +a muerte del otorgante.
F +a presentacin del documento ante $uncionario competente.
F +a presentacin del documento ante el notario p8blico, para que certi$ique la $echa o legalice las $irmas.
F +a di$usin a trav%s de un medio p8blico de $echa determinada o determinable.
F 7tros casos anlogos.
! ,# OBLIGACIN DE DAR BIENES INCIERTOS
a. Co50e=7o
+as obligaciones de dar bienes inciertos son aquellas re$eridas al sealamiento de las partes, cuanto menos a la especie y
cantidad. Son obligaciones a determinarse, razn por la cual estn re$eridas de manera general, cuanto menos, por su especie y
cantidad ,artculo 114@ del 00-.
/. Ele00i45 del /ie5
+a eleccin es el acto mediante el cual el deudor, el acreedor o un tercero identi$ican el bien determinado slo en su especie y
cantidad. +a eleccin corresponde al deudor, salvo pacto contrario o de la naturaleza de la obligacin.
0. Diversas ele00io5es
H Ele00i45 del de9dor# Si la eleccin le corresponde al deudor debe de escoger bienes de calidad no in$erior a la media.
F Ele00i45 del a0reedor# Si la eleccin le corresponde al acreedor tiene la obligacin de escoger bienes de calidad no superior a
la media.
H Ele00i45 de 95 7er0ero# Si la eleccin le corresponde a un tercero, tiene la obligacin de escoger bienes de calidad media.
d.# -orma de la ele00i45
+a eleccin puede hacerse" mediante la e&ecucin o mediante la comunicacin a la otra parte.
e# Plazo =ara la ele00i45
'l plazo para la eleccin puede ser $i&ado en el ttulo de la obligacin, si el plazo no es $i&ado en el contrato, corresponde al ;uez
$i&arlo. Si una de las partes omite la eleccin en el plazo establecido, corresponde a la otra parte la eleccin. Si la eleccin
corresponde a un tercero y no la hace en el plazo establecido, corresponde al ;uez e$ectuarla, sin per&uicio de la indemnizacin de
daos y per&uicios por el incumplimiento del tercero.
1# Co5se09e50ias de la ele00i45
+a eleccin es irrevocable una vez e&ecutada la prestacin, si se ha comunicado a la otra parte o a ambos si la eleccin
corresponda a un tercero o al ;uez. :simismo hecha la eleccin la obligacin se determina.
2# P6rdida si5 09l=a
0on anterioridad a la individualizacin del bien, el deudor no puede eximirse de su entrega invocando p%rdida sin su culpa del
deudor, %ste puede eximirse de la entrega invocando la p%rdida de todos los bienes de la misma especie.
.na vez e$ectuada la '+'00?T#, es evidente que se individualiza el bien materia de la obligacin, se le determina, por lo
tanto, la obligacin se convierte en una obligacin de <:R L?'#'S 0?'R/7S, consiguientemente, se aplican las normas o reglas
establecidas para las obligaciones de dar bienes ciertos ,artculo 114G-.
CAPTULO SEJTO
DE LAS OBLIGACIONES DE HACER
! "# CONCEPTO
+a obligacin de hacer constituye, esencialmente, una actividad del deudor, prescindi%ndose, casi en lo absoluto de las cosas!,
cuya existencia no es enteramente indispensable para la existencia de la obligacin. 'sta actividad del deudor puede ser material o
intelectual, seg8n su comportamiento est% dirigido a una obra intelectual o una actividad manual.
Se incluyen dentro de este tipo de obligaciones a la obligacin de 09s7odiar, como en el contrato de suministro( y, la obligacin
de des=lazar como en el transporte. 9or lo tanto, no hay razn para impedir que estas obligaciones sean consideradas como $ormas
especiales de las obligaciones de hacer.
+as obligaciones de hacer pueden ser 0o57i59adas o =eri4di0as, seg8n su e&ecucin se haga con un solo acto del deudor o,
como en el arrendamiento, en varios perodos.
! $# ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES DE HACER
"# EL MODO
Iue $orma parte del hecho mismo ,'l $in econmico, la calidad de los materiales, la calidad de la mano de obra, etc.- si el
deudor hiciera el servicio de D7<7 distinto se tendra que tener por no hecho, por lo tanto no puede exigir la destruccin de lo mal
hecho.
$# EL PLA@O
'l plazo viene a ser el hecho $uturo y cierto que media entre los t%rminos para el cumplimiento de la obligacin. Si no se ha
$i&ado el plazo en las obligaciones de hacer, cuya importancia es mayor que en otras obligaciones, ser exigido seg8n la naturaleza de
la obligacin o las circunstancias del caso.
! %# DI-ERENCIAS CON LAS OBLIGACIONES DE DAR
'n principio, ambas obligaciones son positivas. +a obligacin de dar implica una e57re2a, obviamente de un bien, en la
obligacin de hacer se contrata 95a a07ividad del deudor. 'n una las cosas &uegan un papel preponderante y en la otra se puede
prescindir de las mismas.
! ,# SITUACIONES PRESENTES EN ESTE TIPO DE OBLIGACIONES ACIRCUNSTANCIAS + NORMAS.
a# De la e>e090i45 =or 7er0ero
9or regla general, la obligacin de hacer debe ser cumplida por el mismo deudor, sea o no la obligacin personalsima. 0uando
la obligacin es personalsima, slo el deudor puede cumplirla, de la misma $orma, slo el deudor puede cumplir con la obligacin si
en el ttulo se establece la e&ecucin del mismo deudor. 0uando la obligacin no es personalsima o en el ttulo de la obligacin no se
obliga directamente al deudor, la obligacin puede ser cumplida por un tercero a cuenta del deudor.
/# I509m=limie57o de la o/li2a0i45 =or 09l=a del de9dor
Si hay incumplimiento de la obligacin por entera culpa del deudor o %ste reh8sa deliberadamente cumplir con lo pactado, el
acreedor puede optar, en contra del deudor, las siguientes medidas"
F 'xigir la e&ecucin $orzada del hecho prometido, siempre que no se pretenda limitar la libertad del deudor. Se entiende que
tendra que instar la accin civil respectiva.
F 'xigir que la prestacin sea e&ecutada por un tercero a cuenta del deudor.
F <e&ar sin e$ecto la obligacin.
F 'n cada una de las medidas adoptadas por el acreedor, puede adems solicitar la indemnizacin por los daos y per&uicios
ocasionados, instando la accin acumulativamente.
0# C9m=limie57o =ar0ialC 7ardDo o de1e079oso =or 09l=a del de9dor
'n este caso, el acreedor puede optar en contra del deudor, las siguientes medidas"
F 'xigir la e&ecucin $orzada del hecho prometido, siempre que no emplee la violencia en contra de la persona del deudor.
F 'xigir que la prestacin sea e&ecutada por persona distinta a la persona del deudor, a cuenta de %ste.
F <ar o no considerar como e&ecutada la prestacin si resultase sin utilidad para el acreedor.
F Si lo hecho por el deudor resulta per&udicial al acreedor, puede exigir al deudor su destruccin o destruirlo el acreedor por
cuenta del deudor.
F :ceptar la prestacin as e&ecutada y exigir la reduccin en la contraprestacin si la hubiera.
F 'n cada una de las medidas adoptadas el acreedor puede exigir la indemnizacin de los daos y per&uicios ocasionados,
instando la accin &udicial acumulativamente.
d# C9m=limie57o =ar0ialC 7ardDo o de1e079oso si5 09l=a del de9dor
'n este caso el acreedor puede optar por las siguientes medidas"
F 0onsiderar no e&ecutada la prestacin si resultase sin utilidad alguna al acreedor.
F Si lo hecho por el deudor resulta per&udicial al acreedor puede exigir al deudor su destruccin o destruirlo el acreedor por
cuenta del deudor.
F :ceptar la prestacin as e&ecutada y exigir la reduccin de la contraprestacin si la hubiere. 'l criterio es &usto e impide un
aprovechamiento indebido por uno de los su&etos de la obligacin.
e# Im=osi/ilidad de la =res7a0i45
+a prestacin puede resultar imposible por culpa del deudor, del acreedor o sin culpa de ambos, aplicndose di$erentes reglas
para cada caso"
H im=osi/ilidad de la =res7a0i45 =or 09l=a del de9dor# +a obligacin queda resuelta, el acreedor de&a de estar obligado a la
contraprestacin sin per&uicio de conservar el derecho de exigir el pago de la indemnizacin por los daos y per&uicios irrogados.
+a misma regla se aplica si la imposibilidad de la prestacin sobreviene despu%s de que se le ha constituido en mora al deudor.
H Im=osi/ilidad de la =res7a0i45 =or 09l=a del a0reedor
+a obligacin del deudor queda resuelta, pero conserva el derecho a la contraprestacin.
?gual regla se aplica cuando, dependiendo el cumplimiento de la obligacin de una prestacin previa del acreedor, al presentarse
la imposibilidad, el acreedor ha sido constituido en mora.
Si como consecuencia de la resolucin de la obligacin, el deudor obtiene alg8n bene$icio, la contraprestacin se reduce
proporcionalmente. #o es dable que el deudor se bene$icie en detrimento de los derechos del acreedor.
H Im=osi/ilidad de la =res7a0i45 si5 09l=a de las =ar7es
+a obligacin queda resuelta con p%rdida de la contraprestacin, asimismo, si el deudor haya recibido parte est obligado a
devolverlo. Sin embargo, el acreedor conserva los derechos y acciones que hubieran quedado relativos a la prestacin no cumplida.
Si como consecuencia de la ine&ecucin de la obligacin por culpa del deudor, %ste adquiere un derecho u obtiene una
indemnizacin en cambio de la prestacin que se deba al acreedor, %ste puede exigir la entrega de la indemnizacin o sustituir al
deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. 'n este caso la indemnizacin de los daos y per&uicios correspondientes se
reducen en los montos respectivos.
CAPTULO S:PTIMO
DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
! "# CONCEPTO
+as obligaciones de no hacer son obligaciones negativas, las mismas que tienen por ob&eto la abstencin del deudor, que de otro
modo podra realizarse, y en $avor del acreedor. +os romanos la denominaban obligaciones facere.
'n nuestra legislacin se han asimilado a estas obligaciones las obligaciones de no dar, que se presentan aunque no muy
$recuentemente, habi%ndose tomado slo la denominacin de obligaciones de #7 C:0'R.
'l artculo @41 0digo civil alemn seala" )n virtud de la relacin obligatoria el acreedor est* autori+ado para exigir del
deudor una prestacin. La prestacin puede consistir tambi,n en una omisin.
7misin" 9uede consistir"
a- #o realizacin de actos materiales
b-:bstencin de la realizacin de negocios &urdicos ,pactum de non pretendo-
>acere F inactividad del deudor
9ati F tolerancia
! $# LAS SER&IDUMBRES + LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
/odos sabemos que las servidumbres pueden ser =osi7ivas o 5e2a7ivas, seg8n la naturaleza de la servidumbre con relacin al
predio sirviente. : su vez, las servidumbres negativas pueden ser legales o 0o5ve50io5ales, seg8n sean establecidas por la +ey o por
el com8n acuerdo de las partes.
: nuestro entender, slo cuando hablemos de servidumbres 5e2a7ivas y adems 0o5ve50io5ales podemos asimilarlas a las
obligaciones de 5o Ia0er. 'n e$ecto, en las dems servidumbres existe un derecho real oponible a cualquier poseedor, el poseedor
del predio dominante tiene un poder de hechos sobre la servidumbre obtenida del predio sirviente, interesando poco o nada la
titularidad del predio sirviente. 'n cambio, en las obligaciones de no hacer y las servidumbre negativas convencionales existe una
relacin in personam en las que el ob&eto es secundario( como, verbigracia, la servidumbre establecida por el usu$ructuario y que
dura mientras dure el usu$ructo, su incumplimiento origina una actio in personam y &ams una actio in rem como en el caso de los
derechos reales.
Si bien las servidumbre tienen una naturaleza unitaria, es posible encontrar entre ellas rasgos reales en unas y personales en
otras.
! %# CLASI-ICACIN PECULIAR DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
a# O/li2a0io5es de 5o Ia0er i5s7a57K5eas
0uando la abstencin del deudor debe realizarse en un slo acto.
/# O/li2a0io5es de 5o Ia0er =erma5e57es
0uando la abstencin del deudor deben realizarse en varios actos, ya sean continuos o peridicos.
! ,# MODALIDADES DOCTRINALES DE ESTAS OBLIGACIONES
a# A/s7e50i45 =9ra ? sim=le
0onsiste en un solo acto o varios del deudor que tienen la misma condicin de negativos, vendra a ser la clsica obligacin de
no hacer sin combinacin alguna de otro tipo de obligacin, como la de no revelar una $rmula qumica.
/# De/er de a/s7e50i45 0om/i5ada 0o5 95a o/li2a0i45 =osi7iva o/>e7o de 95 0o57ra7o
:qu la obligacin de no hacer se presenta asimilada a otra obligacin positiva de dar o hacer algo o un comportamiento, sobre
todo. +a obligacin de no hacer aparece en un contrato cualquiera combinada con una de hacer, las mismas que deben ser cumplidas
por el deudor de manera con&unta y en el mismo acto. +as obligaciones, por lo general se hallan combinadas, es di$cil encontrarlas
puras.
0# De/er se095dario de a/s7e50i45 0o5sis7e57e e5 la omisi45 de a07os L9e =9eda5 =er>9di0ar la o/li2a0i45
+a obligacin en este caso es secundaria y va asimilada a una obligacin positiva, la misma que requiere de la abstencin del
deudor cumplimiento.
d# De/er de 7olera50ia de 5o 0rear o/s7K09lo al a07o le2D7imo del s9>e7o 7er0ero a la o/li2a0i45
9uede establecerse, en la constitucin de una obligacin positiva cualquiera, o en una obligacin simple negativa, la obligacin
de no perturbar la actividad de un tercero que, obviamente, tenga relacin con la obligacin misma entre el acreedor y el deudor.
! (# DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
'l cumplimiento en las obligaciones negativas tienen ciertas peculiaridades que no se presentan en otros tipos de obligacin, sin
embargo, le son aplicables las normas que sobre el cumplimiento se han regulado respecto de las obligaciones de hacer.
a# El 7iem=o =ara s9 09m=limie57o
'l tiempo para el cumplimiento en las obligaciones de no hacer no siempre es $i&o, siendo aconse&able conste en el ttulo de la
obligacin. 'n las obligaciones de no hacer es evidente que, al haberse pactado una abstencin como la de no revelar secretos
industriales, la abstencin del deudor debe durar el tiempo necesario hasta que el acreedor se haya bene$iciado con la abstencin, el
tiempo, en este caso, se tiene como convenido en $orma tcita.
/# De las o=0io5es del a0reedor =or i509m=limie57o del de9dor
F EMi2ir la E>e090i45 -orzada. Siempre y cuando no se e&erza la violencia en contra del deudor ni se atente contra su libertad
personal. Cay obligaciones de no hacer, como el caso de no revelar una $rmula qumica, cuyo incumplimiento, por su naturaleza,
impide su cumplimiento por la va de la e&ecucin $orzada, pues al haber revelado el deudor la $rmula ya incumpli la obligacin y
slo le cabe el acreedor solicitar la indemnizacin por los daos y per&uicios.
F Des7r9ir lo L9e se I9/iera e>e097ado. Si el deudor, estando obligado a no e&ecutar una prestacin o un hecho, si lo hiciera en
contra de lo convenido por las partes, $aculta al acreedor exi&a la destruccin de lo e&ecutado o destruido por cuenta del deudor.
F De>ar si5 e1e07o la o/li2a0i45. 7bviamente ya no habra obligacin del acreedor de entregar la contraprestacin a la que
estuviere obligado.
F 'n todos los dems casos anteriores el acreedor puede solicitar la indemnizacin por los daos causados en su agravio( por lo
tanto, habra que entablar la accin &udicial en $orma acumulada.
! *# DE LA IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACIN
+a prestacin puede hacerse imposible por culpa del deudor o del acreedor o sin culpa de las partes, aplicndose diversas reglas
para cada caso.
a# Im=osi/ilidad de la =res7a0i45 =or 09l=a del de9dor
+a obligacin queda resuelta, el acreedor de&a de estar obligado a la contraprestacin sin per&uicio de conservar el derecho a
exigir el pago dela indemnizacin por los daos y per&uicios.
Si como consecuencia de la ine&ecucin de la obligacin por culpa del deudor, %ste adquiere un derecho u obtiene una
indemnizacin a cambio de la prestacin que se deba al acreedor, %ste puede exigir la entrega de la indemnizacin o sustituir al
deudor en la titularidad del derecho contra el tercero, en este caso la indemnizacin por los daos y per&uicios correspondientes se
reducen proporcionalmente.
/# Im=osi/ilidad de la =res7a0i45 =or 09l=a del a0reedor
+a obligacin del deudor queda resuelta pero este conserva el derecho a la contraprestacin.
?gual regla se aplica cuando, dependiendo el cumplimiento de la obligacin de una prestacin previa del acreedor, al presentarse
la imposibilidad, el acreedor ha sido constituido en mora.
Si como consecuencia de la resolucin de la obligacin, el deudor obtiene alg8n bene$icio, la contraprestacin se reduce
proporcionalmente.
0# Im=osi/ilidad de la =res7a0i45 si5 09l=a de las =ar7es
+a obligacin queda resuelta con p%rdida de la contraprestacin, asimismo, si el deudor ha recibido parte en pago est obligado
a devolverlo. Sin embargo, el acreedor conserva los derechos y acciones que hubieran quedado relativos a la prestacin no cumplida.
! 8# DE LA MORA E INEJECUCIN EN ESTE TIPO DE OBLIGACIONES
'n las obligaciones de no hacer no puede existir mora del deudor ba&o $orma alguna. +a legislacin brasileira la acepta cuando
su cumplimiento es parcial, de la misma opinin es Ra8l >errero( sin embargo, nosotros consideramos que de ninguna manera puede
hablarse de mora en este tipo de obligaciones, pues su incumplimiento, aun cuando $uese parcial, signi$ica una ine&ecucin de la
obligacin. Se ha con$undido el incumplimiento parcial con la constitucin en mora que, como volvemos a repetir, no puede
presentarse en estas obligaciones.
CAPTULO OCTA&O
DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATI&AS
! "# NOCIONES
+as obligaciones, por el ob&eto, pueden ser clasi$icadas en simples, disyuntivas y su&etas o no a divisibilidad.
+as obligaciones simples no dependen, en $orma alguna, de una supuesta actitud $acultativa o alternativa, ni siquiera tratamos el
caso de las obligaciones gen%ricas en las que opera una previa eleccin.
+as obligaciones disyuntivas provienen de las obligaciones compuestas ,estas pueden ser con&untivas o disyuntivas- y a su vez
estn supeditadas a una actitud $acultativa o alternativa de lo su&etos de la relacin obligatoria, dando nacimiento, por tanto, a las
obligaciones $acultativas y alternativas.
! $# CONCEPTO
:un cuando las obligaciones alternativas pueden ser re$eridas a la conducta de uno de los su&etos de la relacin, en de$initiva el
medio determina un resultado ,bien o utilidad-, haciendo, aun en la alternatividad de las prestaciones, varios ob&etos.
+as obligaciones alternativas son aquellas en las que habiendo pluralidad de ob&etos y prestaciones, el deudor se libera
cumplimiento con la entrega de uno de los varios ob&etos debidos o realizando una de las varias prestaciones.
! %# NATURALE@A JURDICA
Se han elaborado varias teoras para explicar la naturaleza &urdica de las obligaciones alternativas, seg8n nos tengamos que
re$erir al vnculo o al ob&eto. Respecto del vnculo existen tres teoras"
a- +a primera teora considera que hay un solo vnculo con pluralidad de ob&etos y prestaciones.
b- +a segunda considera que hay pluralidad de vnculos con pluralidad de ob&etos y prestaciones.
c- +a 8ltima, que corresponde a una teora intermedia, considera que si la eleccin corresponde al acreedor, hay pluralidad de
vnculos, pero si la eleccin corresponde al deudor hay un solo vnculo.
'n cuanto al ob&eto, existen dos teoras"
a- .na que considera que el ob&eto es m8ltiple ,evidentemente con pluralidad de prestaciones-.
b-+a otra que considera que el ob&eto es uno solo pero que es inicialmente indeterminado.
9or nuestra parte, en cuanto al vnculo, creemos que hay uno solo ,una relacin obligatoria por tanto- con pluralidad de ob&etos
y prestaciones ,el ob&eto y la prestacin marchas &untos-. 'n cuanto al ob&eto, creemos que este es m8ltiple.
! ,# CARACTERES
'stas obligaciones, desde nuestro punto de vista deben tener las siguientes caractersticas"
a- 's una obligacin con pluralidad de ob&etos y prestaciones. /anto los ob&etos como las prestaciones son exigibles, son
debidos.
b- +os ob&etos y las prestaciones deben ser independientes entre si, deben ser principales, concretos. #o deben depender uno de
otro ob&eto( lo mismo en cuanto a las prestaciones.
c- +a causa que adviene con el contrato es 8nica. 'n cuanto a la causa, debe quedar claro que ella $orma parte integrante del
contrato, de tal modo que, a di$erencia de los dems elementos no trasciende a la obligacin.
d- +os ob&etos y las prestaciones deben ser distintos entre si y se encuentran en un mismo plano de igualdad.
e- +os ob&etos y las prestaciones deben estar su&etos a una eleccin posterior.
$- +a obligacin se cumple entregando uno de los ob&etos y realizando una de las conductas prometidas.
g- +levada a cabo la eleccin, el vnculo obligatorio se concreta al ob&eto y la prestacin elegidos.
! (# DE LA ELECCIN DE LA PRESTACIN
a. Co50e=7o
+a eleccin ,en las obligaciones alternativas- es el acto &urdico mediante el cual el deudor, el acreedor o un tercero, determinan
cual de los ob&etos y prestaciones debidos alternativamente ha de producir el cumplimiento de la obligacin.
+a eleccin tiene la caracterstica de ser recepticia, es decir, es ine$icaz si no se comunica a uno de los su&etos de la relacin.
/. 1orma#
+a eleccin, dentro de las obligaciones alternativas, no est su&eta a $orma alguna ,se entiende $ormalidad-, por tanto, puede
hacerse incluso tcitamente. 's expresa si el su&eto de la eleccin la comunica al otro su&eto de la relacin de cualquiera de las $ormas
permitidas por la ley ,una carta notarial por e&emplo-. 's tcita cuando uno de los su&etos dan a entender que se est eligiendo el bien
o la prestacin, por e&emplo, el deudor coge el bien debido y lo entrega al acreedor
0. La ele00i45 e5 las =res7a0io5es =eri4di0as
+a eleccin hecha para un perodo, en las obligaciones alternativas, obliga para los siguientes, salvo que lo contrario resulte de
la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso ,artculo 1164-.
d. Omisi45 e5 la ele00i45
+a eleccin en las obligaciones alternativas corresponde al deudor, si es que no se ha estipulado que esta $acultad corresponda
al acreedor o a un tercero ,artculo 116@-.
'l plazo para la eleccin debe ser $i&ado en el ttulo de la obligacin por las partes, a $alta de plazo corresponde al &uez $i&arlo
,artculo 1144-.
Si el deudor omite la eleccin en el plazo convenido o $i&ado por el &uez, la eleccin pasa al acreedor. ?gual regla se aplica
cuando la eleccin le ha correspondido al acreedor y %ste omite realizarla ,artculo 1144-. Si la eleccin le ha correspondido a un
tercero y este la omite en el plazo sealado o $i&ado por el &uez, la eleccin ser hecha por el &uez, pudiendo las partes exigir el pago
de la indemnizacin respectiva en contra del tercero por los daos ocasionados como consecuencia de la omisin a la eleccin.
e. Co5se09e50ias de la ele00i45
+a eleccin tiene tres consecuencias $undamentales"
F 0omunicada la eleccin a los su&etos de la relacin obligatoria, se hace irrevocable.
F Cecha la eleccin la obligacin se convierte en una obligacin simple, por cuanto el deudor tiene que entregar el ob&eto
elegido o determinado. +a eleccin se realiza con la eleccin de alguno de los ob&etos debidos o con la declaracin de la eleccin
comunicada a la otra parte o a ambas si la eleccin la ha practicado un tercero o el &uez.
F Iuien practica la eleccin no podr elegir parte de un ob&eto y prestacin y parte de otro ob&eto y prestacin ,artculo 116@-.
! *# IMPOSIBILIDAD + OBLIGACIONES ALTERNATI&AS
Respecto a la imposibilidad del ob&eto o la prestacin, es indudable que slo la imposibilidad sobrevenida es la que determina
las consecuencias en el presente punto, la originaria nos es a&ena.
9ara establecerse las con secuencias de la imposibilidad, debe determinarse si la eleccin ha correspondido al deudor, al
acreedor o a un tercero.
a. C9a5do la ele00i45 0orres=o5de al de9dor
'n este caso deben aplicarse las siguientes reglas"
F 'mposibilidad de todos los objetos por culpa del deudor. +a obligacin queda resuelta, debiendo el deudor devolver la
contraprestacin si la hubiera recibido, conservando el acreedor el derecho de reclamar la indemnizacin por los daos y per&uicios
irrogados, tomndose como base el 8ltimo ob&eto que $uera imposible.
F 'mposibilidad de todos los objetos sin culpa del deudor. +a obligacin se extingue.
F 'mposibilidad de algunos objetos con o sin culpa del deudor. 0omo la eleccin corresponde al deudor, poco importa que sea
por su culpa o sin ella, pues en este caso el deudor escoge cualquier ob&eto entre los subsistentes.
/. C9a5do la ele00i45 0orres=o5de al a0reedorC 7er0ero o >9ez
'n este caso deben aplicarse las siguientes reglas"
0 'mposibilidad de todos los objetos por culpa del deudor. +a obligacin queda resuelta, debiendo el deudor devolver la
contraprestacin si la hubiera recibido, conservando el acreedor el derecho de reclamar la indemnizacin por los daos y per&uicios
irrogados, tomndose como base cualquiera de los ob&etos que se hicieran imposibles, pues la eleccin le corresponde.
0 'mposibilidad de todos los objetos sin culpa del deudor. +a obligacin se extingue por $alta de ob&eto.
0 'mposibilidad de algunos objetos por culpa del deudor. 'l acreedor puede reclamar cualquiera de los ob&etos subsistentes
cuando la eleccin le corresponda. 'xigir que el &uez o el tercero esco&an cualquiera de las prestaciones subsistentes cuando la
eleccin les corresponda. <e&ar sin e$ecto la obligacin, en este caso, puede exigir el pago de la indemnizacin por los daos y
per&uicios irrogados, tomndose como base cualquiera de los ob&etos a eleccin del acreedor.
0 'mposibilidad de algunos objetos sin culpa del deudor. +a eleccin se practica sobre cualquier ob&eto entre los subsistentes,
por el acreedor, el tercero o el &uez.
CAPTULO NO&ENO
DE LAS OBLIGACIONES -ACULTATI&AS
! "# CONCEPTO
+as obligaciones $acultativas son aquellas obligaciones en las que se debe una sola prestacin, pero el deudor tiene la $acultad
de liberarse de la obligacin entregando una prestacin distinta.
'n realidad se trata de una obligacin simple con $acultad alternativa ,del deudor-, pues que slo hay una prestacin y un
ob&eto. 's as que en este tipo de obligacin slo existe una $acultad alternativa del deudor para poder cumplir con la obligacin,
entregando, haciendo o absteni%ndose respecto a una prestacin ,y un ob&eto- distinta, digamos" accesoria.
Ca dicho :mael" )l objeto de la obligacin facultativa es plural y contiene una prestacin principal y una prestacin
accesoria.
! $# NATURALE@A JURDICA
+a naturaleza &urdica de estas obligaciones est re$erida a la naturaleza &urdica de la prestacin u ob&eto principal, pues el otro
ob&eto ,accesorio- en realidad no es debida ni el acreedor puede exigir su cumplimiento en $orma alguna, por constituir una $acultad
exclusiva del deudor.
! %# CARACTERES
'stas obligaciones tienen las siguientes caractersticas"
a- 'xiste una sola prestacin y un solo ob&eto y que es &ustamente el ob&eto principal, por lo tanto, se trata de una obligacin
simple.
b- 'xiste una prestacin o un ob&eto subsidiario ,accesorio- que no es debido ni puede ser exigido por el acreedor.
c- 'l acreedor slo puede exigir la entrega del ob&eto ,o el cumplimiento de la prestacin- principal y que constituye el 8nico
que se le debe.
d- Si desaparece o se hace imposible la prestacin debida ,principal-, se extingue la obligacin, pues lo accesorio debe seguir la
suerte de lo principal.
e- Cay unidad de vnculo, existe una sola obligacin con simple $acultad del deudor.
! ,# DI-ERENCIAS CON LAS OBLIGACIONES ALTERNATI&AS
+as obligaciones simples con $acultad alternativa di$ieren de las obligaciones alternativas en lo siguiente"
a- 'n las alternativas existen varias prestaciones y varios ob&etos, todos exigibles( en las $acultativas slo hay una prestacin y
un ob&eto principal, el otro es accesorio, no se puede exigir.
b- 'n las alternativas la eleccin puede ser practicada por el acreedor o por un tercero, en las obligaciones $acultativas, en
cambio, la eleccin siempre le corresponde al deudor.
c- 'n las obligaciones alternativas la imposibilidad de alguna prestacin de&a subsistente a las dems para su cumplimiento, en
las $acultativas, en cambio, la imposibilidad de la prestacin principal extingue la obligacin.
d- 'n las obligaciones alternativas, cuando la eleccin le corresponde al acreedor, puede exigir la entrega de cualquiera de las
prestaciones, pues todas son principales, en las $acultativas el acreedor slo puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal,
por ser la 8nica debida. +o mismo sucede en los supuestos de imposibilidad de algunas prestaciones correspondi%ndole la eleccin al
acreedor.
e- 'n las obligaciones alternativas hay independencia entre cada una de los ob&etos, en las $acultativas, en cambio, el ob&eto
accesorio depende del principal.
! (# CONSECUENCIAS
Son consecuencias en las obligaciones simples con $acultad alternativa las siguientes"
a- Si el ob&eto accesorio es nulo o imposible, el principal se convierte en simple. 9ropiamente la obligacin se convierte en una
simple.
b- Si el ob&eto principal deviene en imposible, la obligacin se extingue.
c- Si el deudor cumple la obligacin con el ob&eto accesorio, se extingue la obligacin.
d- 9uede suceder que no se distinga en una obligacin la calidad de $acultativa o alternativa de una obligacin, en este caso,
habiendo duda, se tiene a la obligacin por $acultativa, pues las alternativas con ms onerosas.
CAPTULO D:CIMO
DE LAS OBLIGACIONES DI&ISIBLES
! "# JUSTI-ICACIN
Ca dicho :mael, y la doctrina lo ha reiterado in$inidad de veces, que tratndose de obligaciones divisibles e indivisibles, la
importancia ,tambi%n la di$icultad- de ellas se origina por la pluralidad de su&etos dentro de la relacin obligatoria. 9or lo tanto, aun
cuando la calidad de divisible o indivisible corresponda al o/>e7o ,hay una determinacin ob&etiva-, su re$erencia est supeditada a la
pluralidad de acreedores yQo deudores. 9or esta razn, estas obligaciones cobran importancia debido a la di$icultad que genera la
pluralidad de su&etos en la relacin obligatoria.
+a clasi$icacin de las obligaciones en divisibles e indivisibles se debe a la naturaleza o carcter de la prestacin o del ob&eto( es
decir, seg8n el ob&eto de estas obligaciones sea susceptible de cumplimiento total o parcial con relacin a la esencia misma del ob&eto
debido. +o mismo puede decirse con respecto a la prestacin, pues esta es susceptible de ser dividida.
! $# CONCEPTO
.na obligacin es divisible cuando el ob&eto de la misma o la prestacin pueden ser cumplidos por partes sin que se altere la
esencia de los mismos.
'n las obligaciones divisibles cada uno de los deudores slo puede ser obligado a pagar la parte de la deuda que le incumbe, y
cada uno de los acreedores slo puede reclamar la parte del cr%dito que le corresponda.
! %# NATURALE@A JURDICA
+a esencia de este tipo de obligaciones se encuentra en la posibilidad de poder $raccionarse el pago, ya sea entregndose parte
del ob&eto o realizndose parte de la prestacin. 'n ambos casos sin alterarse la esencia del ob&eto o la prestacin.
's evidente que la divisibilidad est re$erida al ob&eto ,de all la clasi$icacin realizada de las obligaciones en divisibles e
indivisibles-, es decir, al bien o la utilidad y al contenido, por tanto, al comportamiento del deudor ,en este 8ltimo caso, el
comportamiento parcial est determinado por un ob&eto divisible-. 'l resultado puede ser parcialmente conseguido mediante una
conducta $raccionada.
/ratndose de obligaciones divisibles o indivisibles en que hay un solo su&eto activo y un solo su&eto pasivo, el deudor debe
cumplir siempre con la prestacin en su totalidad, independientemente de la divisibilidad o indivisibilidad del ob&eto.
Sin embargo, en las obligaciones divisibles con un slo deudor y un solo acreedor, si %ste lo desea puede recibir un pago
parcial, por lo tanto, si bien el deudor est obligado a cumplir con la prestacin en su totalidad, el acreedor puede recibir un pago
parcial, sin que ello signi$ique pueda ser obligado a recibirlo.
'n suma, la obligacin debe ser cumplida en su totalidad, esto quiere decir que no puede darse por cumplida la obligacin si se
pretende realizar un pago parcial. Sin embargo, si el acreedor decide recibir un pago parcial, este es vlido ,habi%ndose $raccionado
el ob&eto por ser divisible-.
! ,# DI-ERENCIA CON LAS INDI&ISIBLES
'n principio estas obligaciones se deben a la naturaleza del ob&eto. +as obligaciones divisibles y las indivisibles se di$erencian
en que, en las primeras el pago puede $raccionarse sin alterarse la esencia del ob&eto, en las segundas el pago no se puede $raccionar
so pena de alterarse la naturaleza del ob&eto de la obligacin. +a posibilidad de partirse el ob&eto en una obligacin divisible y la
imposibilidad de partirse el ob&eto indivisible en relacin a la esencia del mismo es lo que las di$erencia.
'n estas obligaciones la divisibilidad es la regla y la indivisibilidad la excepcin.
! (# R:GIMEN DE LAS OBLIGACIONES DI&ISIBLES
9or disposicin expresa del artculo 113@ las obligaciones mancomunadas y las divisibles, siempre que estas no sean solidarias,
se rigen por las mismas reglas, por esta razn el cdigo dedica a la mancomunidad un solo artculo y 8nicamente para remitirnos a la
divisibilidad.
9areciera que, seg8n nuestro cdigo, no existe di$erencia alguna entre las obligaciones divisibles y las mancomunadas( sin
embargo, no pueden ser con$undidas, pues las primeras deben su razn de ser a al ob&eto o a la prestacin, en cambio las segundas se
deben a los su&etos. <e esta manera podemos hablar de obligaciones divisibles cuando hay un deudor y un acreedor, pero no
podemos re$erirnos a la mancomunidad en este supuesto, pues esta requiere, como condicin necesaria, la existencia de ms de un
su&eto en alguno de los extremos de la relacin.
'videntemente que en las obligaciones divisibles importa la existencia de pluralidad de su&etos en cualquiera de los extremos de
la relacin ,motivo por el que el artculo 11G@ resalta esta calidad-( sin embargo, muchos casos con unidad de deudor o acreedor son
o pueden constituir obligaciones divisibles.
! *# BENE-ICIO DE DI&ISIN
0uando la prestacin es divisible y la obligacin no es solidaria, se aplica el principio de la divisin de las deudas y de los
cr%ditos. 0omo quiera que cada deudor slo responde de la parte de la deuda que le corresponde, se presumen que los cr%ditos y las
deudas estn divididos en tantas partes iguales como acreedores y deudores hubieran, siendo cada uno de estos cr%ditos o deudas
independientes y distintos. 9or lo tanto, no siempre un acreedor puede ser bene$iciado en la misma medida con respecto a otro
coacreedor y un deudor no siempre debe pagar la misma cantidad a que est obligado otro de los codeudores. en ambos casos hay una
presuncin iuris tantum de la divisin de los cr%ditos y las deudas.
Sin embargo, este bene$icio de la divisin no puede ser alegado en los siguientes casos"
F 9or el heredero del deudor que sea al mismo tiempo el encargado de cumplir la prestacin.
F 9or quien se encuentra en posesin de la cosa debida.
F 9or quien adquiere el bien que sirve para garantizar la obligacin.
>inalmente, la divisibilidad vara seg8n estemos $rente a una obligacin de dar, hacer o no hacer.
1- 'n las obligaciones de dar, la divisibilidad se re$iere propiamente al ob&eto de la obligacin, el mismo que puede ser partido
sin que se altere su esencia. '&emplo, dar un quintal de maz.
@- 'n las obligaciones de hacer, la divisibilidad tambi%n est re$erida al ob&eto, el mismo que, incluso, corresponde a un
resultado parcial, e&emplo, tres pintores se comprometen pintar un cuadro, cada uno de ellos a $avor de tres acreedores( aqu el ob&eto
es claramente partible, pues cada deudor debe entregar un cuadro y no tres, pudiendo $raccionarse el pago en aplicacin al principio
de divisin. #o dudamos que puede hablarse de una conducta parcial, es cierto, pero %sta est supeditada a un ob&eto o a una utilidad.
5- 'n las obligaciones negativas ocurre lo mismo que en las de hacer, pues la utilidad suple al bien y en de$initiva el
comportamiento determina un resultado, dado que cada deudor slo puede ser obligado a la abstencin prometida y no a todas, con
su&ecin al principio de divisin.
CAPTULO D:CIMO PRIMERO
DE LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
! "# CONCEPTO
0om8nmente se entiende que una obligacin es indivisible cuando su ob&eto no puede ser $raccionado sin alterarse su esencia o
naturaleza. #o obstante esta de$inicin, el 0digo 0ivil ha de$inido a las obligaciones indivisibles en el artculo 11G= de la siguiente manera"
(La obligacin es indivisible cuando no resulta susceptible de divisin o de cumplimiento parcial por mandato de la Ley, por la naturale+a
de la prestacin o por el modo en que fue considerada al constituirse", de esta manera, ha ampliado las causas por las que se exige un pago
indivisible, aun cuando el ob&eto, materia de la obligacin, pueda ser $raccionado.
'n sentido estricto, la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin est re$erida a la naturaleza del ob&eto, a su esencia( sin embargo,
legislativamente se entiende que tambi%n pueden $i&arse supuestos de indivisibilidad cuando la ley as lo disponga ,en el derecho de
sucesiones, por e&emplo- o cuando las partes as lo acuerden ,pacto de indivisibilidad-. 'n estos dos 8ltimos casos el ob&eto es $sicamente
partible pero la ley o las partes impiden que pueda partirse, estableci%ndose un supuesto de indivisibilidad impropia. : pesar de haberse
establecido estas dos excepciones, creo entender que es siempre el ob&eto el que acusa relevancia para establecerse una posible
indivisibilidad( as en el primer supuesto, el ob&eto es impartible por su naturaleza( en el segundo y tercer supuestos, lo es por disposicin de
la ley o de las partes. /anto en la segunda como en la tercera suposicin, no estamos $rente a una $iccin, pues no se est aparentando una
indivisibilidad del ob&eto, sino se est disponiendo, de modo e$ectivo, que el ob&eto es indivisible, aunque no se vea alterada su estructura
misma si es que $uera $raccionado. 9or lo tanto, ampliando el concepto provisionalmente diseado, se puede decir que una obligacin es
indivisible cuando el ob&eto materia de la misma no es partible porque su naturaleza lo impide, la ley lo prohbe o las partes establecieron una
indivisibilidad convencional.
! $# NATURALE@A JURDICA
Se lleg a la conclusin, intentando dar un concepto de la indivisibilidad, que %sta se halla determinada, esencialmente, por el ob&eto,
pues %ste no puede ser partido, ya sea porque su naturaleza lo impide, porque la ley lo veda o porque las partes as lo acordaron en el ttulo de
la obligacin.
+as obligaciones indivisibles, a di$erencia de las solidarias, se transmiten por herencia( por lo tanto, su cualidad ,la indivisibilidad- no
se extingue con la muerte de alguno de los su&etos de la relacin obligatoria, permanece intacta y as debe ser cumplida por los sucesores del
su&eto $allecido.
#ada impide para que, en una obligacin indivisible, se establezca una modalidad con respecto a uno de los deudores indivisiblemente
conectados. :l imponerse la modalidad, %sta no trae como consecuencia la extincin del estado de indivisibilidad, pues aquella, como
elemento accidental ,como e$ecto propiamente dicho-, es a&ena a la con$iguracin y consiguiente expiracin de la obligacin indivisible. +a
modalidad no es extraa a la pluralidad de relaciones &urdicas establecidas con re$erencia a un ob&eto impartible, de tal modo que podran
establecerse todo tipo de modalidades sin que %stas a$ecten la naturaleza de la obligacin.
9ueden adherirse a las obligacin indivisibles ,combinarse- las obligaciones solidarias( es decir, no hay obstculo para que una
obligacin, adems de ser indivisible, pueda ser solidaria ,segunda parte del artculo 1131-. 0uando ello acaece, se aplican las normas de la
solidaridad y adems hay una transmisin de las obligaciones indivisibles a los sucesores ,indivisibilidad-. Seg8n lo establece el artculo
1131 del cdigo civil al sealar que" (3i la obligacin indivisible es solidaria, se aplican las normas de la solidaridad, as! como lo dispuesto
en el art!culo 66<<". 's decir, la solidaridad se hace transmisible por herencia, rompiendo la regla establecida 8nicamente para las
obligaciones solidarias no combinadas con las indivisibles, en las que la solidaridad no se transmite por herencia.
! %# IMPORTANCIA DE LOS SUJETOS
Seg8n lo establece el artculo 1@@B del cdigo civil, las obligaciones, independientemente de la naturaleza del ob&eto y habiendo slo
un acreedor y un deudor, son indivisibles, pues, en t%rminos generales, no se puede obligar al acreedor a recibir un pago parcial, de tal
manera que, si se pretende extinguir la obligacin con el pago, deber pagarse al acreedor el ntegro de la deuda, para lo cual es necesario que
se disponga la entrega total del bien debido. 'l pago parcial puede ser rechazado o impugnado, seg8n los casos, pues el acreedor est
$acultado para ello si se pretende hacerse entrega parcial del ob&eto debido, o se ha consignado slo parte de su cr%dito. 'xcepto, claro est,
cuando el pago parcial se &usti$ique o el rechazo a un pago incompleto implique el e&ercicio abusivo del derecho del acreedor, operando el
principio al que me he re$erido al $inal del E 1BB de este volumen.
0uando se da la pluralidad de su&etos, la indivisibilidad motiva mayor atencin, ya que son varios los problemas y di$icultades que se
suscitan como consecuencia de la re$erida aglomeracin de acreedores yQo deudores. 'n los casos de pluralidad de su&etos vinculados, el
acreedor o cada acreedor, est en la potestad de exigir el ntegro del cr%dito a cualquiera de los deudores indivisibles, por lo tanto, cada
deudor responde de manera total por el ntegro de la deuda ,es decir, responde por todos los deudores-( para que posteriormente, de manera
interna ,relaciones internas- se produzca un arreglo entre los deudores y acreedores, pero ahora de modo divisible. 0on el pago se extingue la
obligacin indivisible, aunque el mismo haya sido realizado 8nicamente por uno de los deudores, debido a que el mismo estaba legalmente
obligado a e$ectuar un pago total. 0on el pago realizado por uno de los deudores indivisibles se bene$icia a los dems deudores
indivisiblemente vinculados, pues la obligacin est destinada a su extincin.
: di$erencia de lo que acontece con la indivisibilidad, la pluralidad de su&etos constituye la causa esencial para que las obligaciones se
clasi$iquen en solidarias. 'sta pluralidad, obviamente, importa muchsimo en las obligaciones indivisibles, pero no es a ella a la que se debe
su condicin. +a cualidad de indivisible se debe a razones enteramente ob&etivas, de tal modo que una obligacin puede ser indivisible as no
haya pluralidad de su&etos( a su turno, no es dable la existencia de una obligacin solidaria sin que existan varios su&etos, por lo menos en uno
de los extremos de la relacin obligatoria. 'l hecho que se den muchos aspectos similares entre ambas $iguras obligatorias no signi$ica que
los su&etos de los dos tipos de obligaciones se hallen en posiciones iguales, la naturaleza del ob&eto y los e$ectos de las obligaciones
indivisibles y las solidarias terminan por distinguirlas.
! ,# DI-ERENCIAS -UNDAMENTALES CON LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Sin lugar a dudas que existe una enorme seme&anza entre las obligaciones indivisibles con las obligaciones solidarias. +a seme&anza se
muestra en todo su esplendor cuando se veri$ican los e$ectos de la pluralidad de deudores yQo acreedores pues, en ambos casos, cada deudor
,indivisible o solidario- responde por el ntegro de la deuda y cada acreedor ,indivisible y solidario- puede exigir el ntegro del cr%dito a
cualquiera de los deudores ,indivisibles o solidarios-. 9ese a esta innegable seme&anza, nos hallamos $rente a dos $iguras distintas. Son
di$erencias que las distinguen las siguientes" ". +a indivisibilidad deriva de la naturaleza del ob&eto o de la imposibilidad material de partirse
ya sea por disposicin de la ley o por acuerdo de las partes( en cambio, la solidaridad tiene su origen o se $unda, generalmente, en el ttulo de
la obligacin, pues se pueden hallar casos de solidaridad legalmente establecidos, como en la responsabilidad extracontractual ,artculo
1235-. $. +a indivisibilidad es de carcter ob&etivo ,se debe a su ob&eto-, la solidaridad de carcter sub&etivo ,se debe a la pluralidad de
su&etos-. %. 9resentndose los casos de novacin, compensacin, condonacin o transaccin, en las obligaciones indivisibles, %stas no se
extinguen respecto de los dems codeudores( en cambio, tratndose de las obligaciones solidarias, %stas se extingue por completo. ,. +a
indivisibilidad se transmite por herencia, pasa a los sucesores, en cambio la solidaridad es intransmisible por herencia, se extingue con la
muerte del su&eto ,debe entenderse que entre los herederos no se puede establecer un estado de solidaridad( pero, en con&unto responden
solidariamente, as se de&a entrever de lo establecido en el artculo 113G del 0digo 0ivil, porque seg8n dicho dispositivo, si muere uno de
los deudores solidarios, la deuda! se divide entre los herederos en proporcin a sus respectivas participaciones en la herencia )igual regla se
aplica en el caso de muerte de uno de los acreedores solidarios*. 's evidente que el artculo en re$erencia hace clara mencin a la deuda, es
decir a aquella entidad ob&etiva contenida en el ttulo de la obligacin, la misma que es solidaria entre los acreedores-. (. 'n las obligaciones
indivisibles ning8n acreedor es titular absoluto de todo el cr%dito( en cambio, en las obligaciones solidarias cada acreedor ostenta la
titularidad absoluta del ntegro del cr%dito. *. 'n las obligaciones indivisibles, cuando uno de los deudores paga el ntegro de la deuda a uno
de los acreedores, slo queda liberado de sus deberes si es que garantiza el reembolso a $avor de los otros coacreedores( en cambio, en las
obligaciones solidarias, el deudor no necesita garantizar el reembolso, quedando liberado si paga la deuda a cualquiera de los acreedores,
indistintamente de si ha sido demandado por determinado acreedor. Aeri$icamos, pues, dos $iguras que si bien tienen algo en com8n ,la no
divisibilidad del ob&eto de la obligacin-, di$ieren en muchos de sus aspectos, motivo por el que, legislativamente, se les ha dado un
tratamiento distinto.
! (# PRINCIPIOS DE PROPAGACIN + PRE&ENCIN
9or el primero, los hechos suscitados entre un acreedor y un deudor ,ambos indivisiblemente ligados- relacionados con re$erencia a un
ob&eto producen e$ecto entre ellos y se extienden o desplazan a los otros su&etos de la obligacin indivisible. 9or el segundo, el acreedor que
conmina a un deudor a cumplir con el pago de la deuda, determina que solamente este deudor debe pagar la deuda, establecida
indivisiblemente, al acreedor que previno.
'n la legislacin civil se han acogido los dos principios, pero con ciertas limitaciones. 'l principio de propagacin se halla contenido
en los artculos 11G6, 11G3, 11G2, 1133, 1124, 1126, 1123 y 1122 del 0digo 0ivil. 'n nuestro sistema &urdico civil a este principio se le ha
impuesto algunas limitaciones, con la $inalidad de que no se propaguen todos los e$ectos, como en el caso de las modalidades, las mismas
que tienen e$icacia 8nicamente entre los su&etos de la obligacin que la impusieron. 'l principio de prevencin no se halla claramente
contenido en nuestro ordenamiento &urdico, de tal $orma que lo podemos hallar muy peculiarmente diseado en el artculo 11G6 del 0digo
0ivil, presentndose en el caso de que alguno de los deudores, pagando el ntegro de la deuda a uno de los acreedores, garantice a los dems
acreedores el reembolso de la parte que les corresponda en la obligacin. +a norma comentada liquida la aut%ntica naturaleza de las
obligaciones indivisibles, pues se exige, para que el deudor quede liberado de sus deberes, que garantice el reembolso, situacin que no
parece a&ustarse a este tipo de obligacin.
! *# CASOS DE INDI&ISIBILIDAD
+a indivisibilidad vara seg8n el tipo de obligacin estipulada y puede darse de manera muy variada, veamos"
"# INDI&ISIBILIDAD EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
Si se trata de un bien cierto o determinado, la obligacin es siempre indivisible, independientemente de la pluralidad de los su&etos que
intervienen en la relacin obligatoria. 9ero si el bien es materialmente partible y la ley o las partes determinan una indivisibilidad, estamos
ante otro caso de indivisibilidad pero establecido por disposicin de legal o por acuerdo de las partes. Si el bien es determinable la solucin
es la misma, salvo que la entidad ob&etiva ,entre los varios existentes- a elegirse sea partible y no haya disposicin legal o convencional en
sentido contrario.
$# INDI&ISIBILIDAD EN LAS OBLIGACIONES DE HACER
'n la misma $orma que el ob&eto, se ha re$erido que la conducta del deudor tambi%n puede ser divisible o indivisible( pero, esta
conducta siempre est re$erida a un ob&eto, el mismo que constituye el resultado querido o deseado por el acreedor. 'l bien obtenido o la
utilidad que se buscan se hacen indivisibles cuando la labor del deudor, material o intelectual, deben realizarse en un solo acto, pues cabe la
posibilidad de que dicha labor se realice por perodos ,levantar una pared, slo por arte de magia se podra exigir que el constructor levante la
pared en un solo acto Rsin considerarse el caso de las construcciones pre$abricadasF-, existe, pues, la posibilidad de que la labor del deudor se
realice en un solo acto, como lo sera, por e&emplo, cuando el deudor se compromete a la suscripcin de una minuta de compraventa.
%# INDI&ISIBILIDAD EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
9or regla general, las obligaciones negativas son indivisibles( sin embargo, al igual que en las obligaciones de hacer, puede promoverse
su divisibilidad cuando las abstenciones prometidas sean varias. <e&ando de lado la excepcionalidad, siempre a ser considerada, una
obligacin negativa es indivisible cuando la conducta del deudor, destinada para que el acreedor obtenga, generalmente, una utilidad, debe
realizarse en un solo acto, por e&emplo, no revelar una $rmula qumica. 7bviamente que esta abstencin debe durar en el tiempo un perodo
determinado, situacin que no cambia la naturaleza de la abstencin, pues no se podra revelar la $rmula qumica parcialmente, la
abstencin es una sola sin posibilidad de poder ser $raccionada.
,# INDI&ISIBILIDAD EN EL DERECHO SUCESORIO
:l $allecimiento de una persona, los herederos del causante asumen el activo y pasivo de la herencia de&ada por el de cuius como
nuevos titulares de la misma. Cabiendo varios causahabientes, se $orma un estado de indivisin de los bienes entre todos ellos( asimismo, las
calidades de acreedores y deudores que nacen o se originan como consecuencia de la transmisin sucesoria ,deudas o cr%ditos- son
indivisibles. 'sta indivisibilidad es impuesta por la ley y corresponde a un tipo de indivisibilidad muy peculiar, debido a la aplicacin de
cierto tipo de normas sucesorias que, no siendo estrictamente de naturaleza patrimonial ,pues hay implicancias hereditarias de por medio-,
inciden sobre esta parte del derecho civil.
(# INDI&ISIBILIDAD POR INTENCIN DE LAS PARTES
Cabiendo previsto la norma la posibilidad de que la indivisibilidad pueda estar re$erida a la naturaleza del ob&eto o a la disposicin de
la ley( tambi%n ha autorizado a las partes establecer un estado de indivisibilidad muy especial, pues siendo el ob&eto partible por acuerdo de
los titulares de la obligacin se llega a un estado de indivisibilidad. 'sta $igura ha sido establecida con la $inalidad de que las partes, pactando
una suerte de indivisibilidad, lo hacen para constituir una es$era de actuacin especial y amplia a $avor de los acreedores, sin la posibilidad de
que alguno de los deudores se vea liberado alegando el beneficium divissionis. Sin duda alguna que los acreedores hallan me&ores
posibilidades de alcanzar el cr%dito estableci%ndose un estado de indivisin, con mayor razn si el deudor, al pretender pagar a un acreedor,
se ve obligado a garantizar el reembolso a los dems coacreedores, situacin esta que hace a las obligaciones indivisibles muchsimo ms
$avorables al acreedor que las obligaciones solidarias, en las que es inaplicable aquel deber de garanta $i&ado 8nicamente para las
obligaciones indivisibles.
'n la indivisibilidad podemos ubicar los siguientes e$ectos"
"# EJTENSIN DEL DEBER DE CUMPLIMIENTO
: todos los deudores se les impone el deber &urdico concreto de entregar el bien debido y realizar la prestacin prometida en su
totalidad, estando el acreedor en la potestad de demandar a cualquiera de los deudores sin limitacin alguna, e incluso podra e&ecutar
simultneamente a todos los deudores. +as posibilidades son enormes, a tal punto que el acreedor est $acultado para demandar, si lo desea,
al deudor respecto del cual no se ha a$ectado ,medida cautelar- alguno de sus bienes. /ambi%n es posible que la demanda recaiga en contra
de un deudor, a pesar de que, con anterioridad, se ha demandado a otro de los codeudores. 'n todos estos supuestos no existe medio de
de$ensa alguno que pudiera alegar el deudor indivisible en contra de su acreedor, a no ser que se haya cumplido la obligacin y se haya
garantizado el cr%dito de los dems coacreedores.
$# DI&ISIN DE LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
7pera esta divisin como consecuencia del cumplimiento de la obligacin y est re$erida a las relaciones internas entre codeudores y
coacreedores. 'sta divisin de las porciones se desencadena de la siguiente manera" a. ?nternamente los deudores se dividen la deuda y se
reintegra al deudor que pag la parte correspondiente a cada uno de ellos. 'l deudor que cancel la deuda indivisible se subroga al acreedor
,o acreedores- pero tiene lugar una conversin de la obligacin indivisible en divisible. Se exteriorizada una clara modi$icacin de la relacin
obligatoria en el caso de la subrogacin, pues de indivisible se convierte en divisible, pese a la modi$icacin, la situacin interna se resuelve
mediando la subrogacin del acreedor por el deudor que pag ntegramente la deuda. /. <e la misma $orma, tiene lugar la divisin del
cr%dito entre los acreedores de manera interna, de tal modo que, el acreedor que recibi el cr%dito debe reintegrar ,divisiblemente- a los
coacreedores la parte que les corresponda a cada uno de ellos. 'n esta relacin interna entre coacreedores, obviamente, no se impone
subrogacin alguna, porque es el acreedor quien ha recibido el pago, limitndose a reintegrar la parte que correspondera a cada uno de sus
coacreedores, para lo que debe tenerse por concluido el estado de indivisin.
/ratndose de las relaciones internas, las porciones de cada uno de los deudores y acreedores se presumen! iguales. 'sta es una
presuncin iuris tantum, debido a que podra demostrarse lo contrario, es decir, que haya di$erencia entre los montos de las deudas y de los
cr%ditos establecidos de manera interna, ya sea porque la ley as lo establezca o, en todo caso, se haya establecido en el ttulo de la obligacin
o las circunstancias del caso determinen una apreciacin distinta.
%# EJCEPCIONES SUSTANCIALES E INDI&ISIBILIDAD
'l t%rmino excepcin en el sistema de nuestros derechos tiene una signi$icacin sumamente amplia, de tal modo que abarca varios
sectores del derecho en general. #o obstante ello, es $recuente identi$icar el vocablo con el derecho procesal en general, para re$erir a las
excepciones procesales( as, en el derecho procesal civil, por iniciativa del artculo 446 del cdigo procesal civil hallamos un n8mero
signi$icativo de excepciones ,incompetencia, incapacidad del demandante o de su representante, representacin de$ectuosa o insu$iciente del
demandante o del demandado, oscuridad o ambigUedad en el modo de proponer la demanda, $alta de agotamiento de la va administrativa,
$alta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado, litispendencia, cosa &uzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del
proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva y convenio arbitral-. Sin embargo, tambi%n en el derecho
sustantivo, estos medios de de$ensa ,como excepciones sustanciales con denominacin distinta a las procesales-, hallan su consagracin
legislativa( y, como quiera que por su naturaleza las excepciones procesales se muestras distintas de las contempladas en el derecho civil, se
les denomina a estas 8ltimas" excepciones sustanciales. 'l cdigo civil las contempla en varios lugares ,artculos 1523, 14@6, 14@G, 1453,
1462, 1=@G, 133=, 1324, 132=, 122G, etc.- otorgndoles diversas denominaciones como" excepcin de saneamiento, excepcin de
incumplimiento, excepcin de caducidad del plazo, etc. Sin embargo, no son estas las excepciones que motivan la atencin del discurso, sino
aquellas que tengan implicancia con las obligaciones indivisibles ,las que tambi%n inciden sobre las obligaciones solidarias-. 'n el artculo
112@ del cdigo civil se hace re$erencia expresa a las excepciones personales y comunes, lo que signi$icara que las obligaciones sustantivas
podran ser clasi$icadas en personales y comunes, las mismas que pueden ser propuestas por los su&etos de la relacin obligatoria,
esencialmente ,no exclusivamente-, en las obligaciones indivisibles con pluralidad de acreedores yQo deudores. 's necesario, por la
importancia del asunto tratado, veri$icar la e$icacia y operatividad de las excepciones sustanciales en sus dos mani$estaciones"
a. EM0e=0io5es =erso5ales# +as excepciones sustanciales personales, son aquellos medios de de$ensa que le son propios a
determinado deudor, con exclusin de los dems( por lo tanto, no pueden ser opuestas por cualquier deudor, sino por el deudor a quien le es
propia la excepcin, debido a la $orma como se estableci el vnculo obligatorio con relacin a los otros codeudores. Son excepciones
personales, por e&emplo" ". los vicios de consentimiento de alguno de los deudores( y, $. cualquier supuesto de anulabilidad, entre otros. 9or
su calidad de personales. 'stas excepciones acarrean consecuencias slo para el su&eto a$ecto por alguna de las causales que vicia su
consentimiento o determinara la nulidad por anulabilidad del acto, de tal modo que no pudran hacerlas suyas los dems codeudores.
0onsiguientemente, la excepcin personal debe ser propuesta ,alegada- por el deudor correspondiente en el proceso que sobre cumplimiento
de obligacin o cobro de daos y per&uicios que se interpuso en su contra.
/. EM0e=0io5es 0om95es# 'stas excepciones no tienen una incidencia personal, en el sentido que no se re$ieren a los extremos de la
relacin obligatoria, sino que repercuten directamente sobre el vnculo establecido entre los deudores y acreedores ligados indivisiblemente.
<ebido a ello, estas excepciones, pueden ser opuestas por cualquiera de los deudores sin limitacin alguna. 0onstituyen supuestos tpicos de
este tipo de excepciones las siguientes" la $alta de ob&eto, la imposibilidad, el cumplimiento, etc.
'l tema de las excepciones sustanciales, en general, importan una invitacin a plantear el problema que emana de la aplicacin y
validez de la sentencia &udicial! expedida en un proceso &udicial sobre cumplimiento de una obligacin ,entrega del bien debido- seguida
por uno de los varios acreedores en contra de uno de entre los varios deudores, ligados indivisiblemente. +a pregunta que corresponde a la
situacin planteada es la siguiente" N+os e$ectos de la sentencia se desplazarn hacia los otros su&etos de la relacin &urdica obligatoria que
no participaron en el procesoO, de ser la respuesta a$irmativa, debemos tambi%n responder a la siguiente interrogante" N'n aplicacin al
principio res inter alios acta, las resoluciones &udiciales slo surten e$ecto entre los que son parte en el procesoO +as respuestas a las dos
preguntas parecen ser de$initivas, en e$ecto, la sentencia recada en el proceso sobre entrega del bien debido ,cumplimiento de obligacin-
produce tales e$ectos que los mismos se desplazan hacia los otros su&etos de la obligacin indivisible, pero en los siguientes t%rminos" ". 'l
principio res inter alios acta no tiene una aplicacin absoluta, en el sentido de que la sentencia &udicial expedida en un proceso slo surte
e$ectos entre las partes. 'n e$ecto, las consecuencias no estn destinadas a impedir la tramitacin de otro proceso &udicial ,entre otros
su&etos-, de tal modo que si se siguiera otro trmite &udicial id%ntico ,entrega del bien debido- pero con distintos su&etos, no podra ampararse
la excepcin de cosa &uzgada que se propusiera por el deudor demandado ,pues no se dan todas las exigencias requeridas por el artculo 4=@
del 0digo 9rocesal 0ivil Rno habra identidad de proceso porque si bien el petitorio y el inter%s para obrar son los mismos, ello no sera
su$iciente, pues no habra identidad de su&etos, y que es vital en este tipo de obligaciones si tenemos presente que en las obligaciones
indivisibles se da una pluralidad de relaciones &urdicas en las que todos los deudores no se hallan relacionados con todos los acreedores en la
misma mensura o dimensin, pudiendo establecerse situaciones y hasta modalidades especiales en las vinculaciones entre algunos deudores
y algunos acreedores, lo que no hace viable la solucin del problema a trav%s de una excepcin de cosa &uzgada que podra resultar
contraproducente, razn por la que no debe considerarse a este el medio idneo-. $. +a imposibilidad de poder promover la excepcin de
cosa &uzgada ,excepcin tpicamente procesal-, no podra entenderse como un sometimiento ilimitado del deudor demandado por uno de los
acreedores indivisibles. 0iertamente que el segundo deudor demandado no est habilitado para proponer la excepcin procesal re$erida, pero
se halla autorizado a oponer la excepcin de cumplimiento, si es que en el primer proceso se ha llegado a dicho resultado, por cuanto no
podra ampararse una demanda con la que se pretende conseguir lo que ya $ue obtenido al haberse amparado una demanda anterior. <e no
proponerse la excepcin de cumplimiento podra motivarse un nuevo pronunciamiento sobre lo mismo, e incluso ser conminado el segundo
deudor demandado a realizar, indebidamente, un pago tal vez ya e&ecutado. Sobre esta cuestin resulta interesante el punto de vista contenido
en el artculo 14= del cdigo civil suizo, en el que se obliga al deudor a oponer la excepcin. >inalmente, la excepcin com8n propuesta se
tramita como de$ensa de $ondo al contestarse la demanda y no como una excepcin procesal ,en cuerda separada o de modo incidental-, de
tal modo que la misma debe ser resuelta en la sentencia. <e otro lado, es evidente que si el acreedor $ue vencido por un deudor indivisible,
intentando la accin de cumplimiento de la obligacin en contra de otro de los codeudores, es probable que la sentencia, $inalmente a
expedirse en este segundo proceso, ampare la demanda, pues no sera procedente la excepcin de cosa &uzgada, salvo que el deudor
demandado hago uso de una excepcin com8n ,imposibilidad, $alta de ob&eto, cumplimiento etc.-. 'l asunto es de vital importancia, pues
parecen con$undirse las soluciones al caso concreto entre optar por una excepcin procesal ,cosa &uzgada- y una excepcin sustancial com8n
,como la de cumplimiento Rsi es que el deudor anteriormente demandado cumpli con el pago de la deudaF-.
,# RECONOCIMIENTO DE LA DEUDA INDI&ISIBLE
'l reconocimiento de la deuda e$ectuado por alguno de los deudores su&etos a una obligacin indivisible no produce e$ecto respecto de
los dems codeudores de la relacin obligatoria. Sin embargo, en sentido inverso, el reconocimiento $ormalizado por uno de los deudores
$avorece no slo al acreedor ante quien se realiz el reconocimiento de la deuda, sino que el bene$icio se extiende hacia los dems
coacreedores.
(# MORA DE LOS DEUDORES + ACREEDORES INDI&ISIBLES
Si uno de los deudores o acreedores su&etos a una obligacin indivisible incurre en mora, debido a su cumplimiento tardo, %sta
circunstancia no per&udica a los dems deudores o acreedores( pero, la mora obtenida por uno de los deudores o acreedores $avorece a los
dems.
*# PRESCRIPCIN GANADA POR UN DEUDOR INDI&ISIBLE
+a prescripcin ganada por un deudor su&eto a una obligacin indivisible la aprovechan los dems( en sentido contrario, la prescripcin
ganada por el deudor per&udica a todos los acreedores. : pesar de que no se ha normado de manera expresa en el 0digo 0ivil, sin embargo,
sera correcto a$irmar que la interrupcin de la prescripcin provocada contra uno de los deudores por uno de los acreedores, interrumpe la
prescripcin contra el deudor com8n y $avorece a todos los acreedores( es decir, sus e$ectos se desplazan hacia los otros deudores y
acreedores. 'n cambio, la suspensin de la prescripcin slo trae consecuencias o e$ectos respecto del deudor o acreedor respectivo, sin
extenderse hacia los dems.
Si uno de los deudores ,que a8n no se ha visto liberado por prescripcin- realiza el pago al que est indivisiblemente obligado, as sus
codeudores hayan sido liberados por prescripcin puede repetir contra ellos. <e la misma $orma, si el acreedor cobra ,recibe el pago-
respecto de quien se suspendi la prescripcin, debe entregar a sus coacreedores la parte que les corresponda. :simismo, la renuncia de la
prescripcin por uno de los deudores no per&udica ni se extiende a los dems codeudores, no pudiendo repetir el deudor renunciante contra
los deudores liberados por prescripcin. Sin embargo, la renuncia de la prescripcin en $avor de uno de ellos acreedores su&eto a una
obligacin indivisible $avorece a los dems.
8# TRANS-ORMACIN DE LA OBLIGACIN INDI&ISIBLE
Si hay incumplimiento del deber &urdico concreto, la obligacin indivisible se podra tornar en una divisible dirigida a la obtencin del
pago por los daos causados en consideracin a lo siguiente" ". 0ada deudor queda obligado al ntegro de la indemnizacin( y, $. +os
deudores que hubieran estado en condiciones y dispuestos a cumplir su deber pagarn ,divisiblemente- seg8n el monto de la cuota que les
corresponda. <e este modo, si bien el pago de una suma de dinero por concepto de indemnizacin por los daos ocasionados contiene una
obligacin divisible, los deudores responsables por el incumplimiento respondern indivisiblemente. <e$initivamente que el resarcimiento en
dinero implica un ob&eto naturalmente divisible, sin embargo, la calidad de impartible es impuesta por la ley en contra de los deudores que no
se hallaron dispuestos a cumplir el pago de la obligacin indivisible.
'# EJTINCIN DE LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
a. +a 0o5solida0i45# /eniendo lugar la consolidacin entre uno de los deudores y un acreedor, la obligacin no se extingue respecto a
los dems. 9ero el acreedor slo puede exigir la entrega del ob&eto y la realizacin de la prestacin entregando a los codeudores el valor de la
parte de la prestacin que le correspondi o garantizando el reembolso ,artculo 11G3 del cdigo civil-. +a norma es ob&etable porque hubiera
bastado que se disponga que el acreedor exi&a la entrega del bien debido y de la prestacin prometida, con la reduccin de la parte de la
prestacin que le correspondi y relativa a la consolidacin.
/. La 5ova0i45C 0om=e5sa0i45C 0o5do5a0i45 ? 7ra5sa00i45# 'n estos supuestos extintivos, la obligacin no se extingue respecto de
los dems su&etos de la obligacin indivisible aplicndose la segunda parte del punto anterior, re$erido a la con$usin( de tal modo que los
dems deudores responden indivisiblemente, no se da la extincin de la obligacin ,artculo 11G2 del cdigo civil-.
CAPTULO D:CIMO SEGUNTO
DE LAS OBLIGACIONES MANCOMUNADAS
! "# CONCEPTO
+as obligaciones mancomunadas son aquellas en las que habiendo pluralidad de acreedores o de deudores y un solo cr%dito,
cada deudor est obligado slo al pago de una cuota y cada acreedor no puede exigir sino la suya.
:l respecto de estas obligaciones debe considerarse lo establecido en el artculo 113@, el que establece que las obligaciones
mancomunadas se rigen por las reglas de las obligaciones divisibles. 's decir, se han asimilado las obligaciones mancomunadas a las
divisibles.
+a prestacin en la obligacin mancomunada debe ser siempre divisible, pues de lo contrario nos encontraramos ante una
obligacin indivisible. Sin embargo, el artculo 1152 del cdigo civil espaol regula el caso de las obligaciones mancomunadasF
divisibles como una de las categoras de combinacin entre las obligaciones divisibles e indivisibles con las mancomunadas y las
solidarias. +o cierto es que nuestra legislacin no admite la combinacin de las obligaciones mancomunadas con las divisibles.
'n la doctrina se conocen tambi%n las obligaciones en mano com;n, cuando habiendo pluralidad de acreedores, el cr%dito
mismo no corresponde sino a todos ellos con&untamente, no dirigi%ndose en el supuesto de pluralidad de deudores sino contra todos
los deudores con&untamente y no contra el deudor singular como persona individual.
! $# NACIMIENTO DE LA MANCOMUNIDAD
Su nacimiento se debe, $undamentalmente, a la concurrencia, ipso facto, de varios acreedores o varios deudores, es decir, desde
su origen. /ambi%n pueden originarse como consecuencia de la trans$ormacin de una obligacin simple en mancomunada, como
cuando el acreedor vende su cr%dito a varios su&etos.
! %# DI&ISIN DE LA DEUDA ENTRE LOS DEUDORES
<ado que cada deudor slo est obligado a cumplir parte de su cuota, si en el ttulo de la obligacin existe silencio al respecto,
se entiende que la deuda se divide en partes iguales.
'sto no es limitativo, por cuanto en el ttulo de la obligacin puede acordarse una distribucin de la deuda di$erente entre los
deudores, en este caso cada deudor responde de la parte que le corresponda, la misma que puede ser mayor o menor que la de otro
codeudor. +a mancomunidad no lleva siempre a una distribucin id%ntica de la deuda entre los deudores.
! ,# CONSECUENCIAS DE LA MANCOMUNIDAD
Son consecuencias de la mancomunidad
a- 'l acreedor slo puede exigir la parte del cr%dito que le corresponde.
b- 'l deudor slo est obligado a pagarla cuota o parte de la prestacin que le corresponde.
c- +a interrupcin de la prescripcin que $avorezca a uno de los acreedores no $avorece a los dems, ni la que opera en contra
de un deudor per&udica a los dems.
d- +a constitucin en mora de uno de los deudores no produce la mora de los dems. ?gual regla se aplica habiendo uno de los
acreedores incurrido en mora.
e- +a cuota del deudor insolvente no grava la cuota de los dems.
$- +a nulidad, rescisin o resolucin declarada entre uno de los acreedores con uno de los deudores mancomunados no a$ecta las
relaciones entre los dems coacreedores yQo codeudores.
! (# REGLA GENERAL
'n este tipo de obligaciones, existiendo pluralidad de deudores, de acreedores o de ambos, la regla es que se tengan por
mancomunadas. +a solidaridad no se presume, por lo tanto, se tendrn por mancomunadas las obligaciones con pluralidad de su&etos,
salvo prueba en contrario, se trata, pues, de una presuncin iuris tantum.
CAPTULO D:CIMO TERCERO
DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
! "# CONCEPTO
Son aquellas en las que habiendo o existiendo pluralidad de acreedores, deudores o de ambos a la vez, cada acreedor est
$acultado a exigir la totalidad del cr%dito y cada deudor est obligado a cumplir con la totalidad de la deuda.
+a solidaridad no se presume, debe ser probada, caso contrario se le tiene por mancomunada, para ello, quien alegue solidaridad
debe hacer uso de los medios que $ranquea la ley procesal para demostrarla.
'n la doctrina se ha pretendido distinguir, con gran es$uerzo ,sobre todo en la doctrina alemana- entre obligaciones solidarias y
las obligaciones correales. #uestra legislacin slo regula las obligaciones solidarias.
'n el derecho romano una obligacin es correal cuando, aun tratndose de prestacin divisible, la ley o las partes establecan
que dada uno de los deudores se considerara obligado a que cada uno de los acreedores $uera tenido como acreedor por la prestacin
ntegra. 'n el derecho alemn la obligacin correal es una obligacin unitaria, que se re$iere a varios acreedores o varios deudores, y
que precisamente por la unidad del vnculo obligatorio, pueda extinguirse o modi$icarse por ciertas circunstancias que se produzcan
en las personas de un acreedor o deudor. +a 95idad de vD509lo en la obligacin correal se mani$iesta por" a- slo poda ser
constituida contractualmente( b- los acontecimientos que extinguen la obligacin son no en razn de que determinada persona no
pueda o no deba ser ya acreedor o deudor sino porque ya no puede o no debe existir en absoluto la obligacin( y, c- la interrupcin de
la prescripcin $avorece a todos los acreedores y per&udica a todos los deudores.
'n las obligaciones de hacer, cuando una persona es elegida por su arte, su o$icio o cualidades personales, resulta di$cil
entender que pueda presentarse la solidaridad, la que creemos no se &usti$ica.
+a doctrina pretende establecer la existencia de un mandato en las obligaciones solidarias, tanto entre los deudores como entre
los acreedores. Sin embargo, de ninguna manera puede hablarse de mandato o representacin dentro de la solidaridad ,mandato
tcito-, porque, adems de constituir una $igura completamente distinta, los e$ectos entre la solidaridad y el mandato son, por
naturaleza, distintos. 's ms, en el mandato no se establece una relacin plural de deudas, sino un encargo sobre determinados
asuntos.
! $# CARACTERES DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
+as obligaciones solidarias, en las que haya pluralidad deudores, de acreedores o de ambos a la vez, deben tener las siguientes
caractersticas"
a- 9luralidad de acreedores, deudores o de ambos.
b- .nidad de prestacin. +a obligacin debe contener una sola prestacin, la misma que debe ser pagada o exigida en su
totalidad.
c- 9luralidad de relaciones &urdicas entre los su&etos de la obligacin. 9luralidad que se hace patente, por e&emplo, cuando la
obligacin solidaria adems es modal.
9ara algunos autores, como 0astaeda, adems la obligacin solidaria debe ser divisible. 0ontrariamente consideramos que
cabe la posibilidad de que se de una obligacin solidaria e indivisible. 's ms el artculo 1131, en su segunda parte, prev% el caso de
la solidaridad cuando el ob&eto es indivisible. 9or lo tanto, no consideramos la divisibilidad o indivisibilidad del ob&eto como una
caracterstica de la obligacin.
! %# NACIMIENTO DE LA SOLIDARIDAD
+a solidaridad puede deber su origen o nacimiento debido a una disposicin legal ,solidaridad legal- o al convenido de las
partes ,solidaridad convencional-.
a. Solidaridad =or dis=osi0i45 de la le?
0uando el derecho positivo establece normas sobre la solidaridad en un caso determinado, como lo hace en los supuestos de
responsabilidad extracontractual.
/. Solidaridad =or 0o5ve5ido de las =ar7es
+as partes, en un contrato determinado, pueden establecer la calidad de solidaria de una obligacin, sobre todo en bene$icio de
uno o ms acreedores. +a solidaridad constituye una interesante garant!a en $avor del acreedor, motivo por el que, por convenio de
partes puede tener una mayor e$icacia.
! ,# CLASI-ICACIN DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
+as obligaciones solidarias pueden ser clasi$icadas en " a- activas, b- pasivas y c- mixtas.
! (# DE LA SOLIDARIDAD ACTI&A
a. Co50e=7o
Cay solidaridad activa cuando, existiendo pluralidad de acreedores, cualquiera de ellos puede exigir el cumplimiento total de la
obligacin a cargo del deudor.
/. Na0imie57o
+a solidaridad convencional, no puede deber su nacimiento a una disposicin legal( su nacimiento siempre se debe a la voluntad
de las partes, ya sea porque as se pacto en el ttulo de la obligacin o porque ha devenido en solidaria posteriormente al pacto entre
acreedor y deudor.
0. Cara07eres
+a solidaridad activa tiene las siguientes caractersticas"
H 0ada acreedor puede exigir el ntegro de la deuda.
F 'l pago hecho a un acreedor cualquiera extingue la obligacin.
F 'l pago puede ser hecho a cualquier acreedor a eleccin del deudor.
F +a solidaridad activa no se transmite a los herederos del acreedor $allecido, cada heredero slo puede exigir la cuota que le
corresponda.
d. E1e07os
'n este tipo de solidaridad se presentan los siguientes e$ectos"
'$ectos entre deudor y acreedor"
F :unque el deudor $uera demandado por un acreedor determinado, puede hacer el pago a otro acreedor, extinguiendo la
obligacin.
F 'l pago hecho a cualquier acreedor solidario, por parte del deudor, extingue la obligacin.
'$ectos entre coacreedores"
F Si la obligacin se extingue como consecuencia de la novacin, compensacin, transaccin y condonacin hecha entre el
deudor y un acreedor, %ste responder ante los dems de la parte que les corresponda como consecuencia de la obligacin original.
F Si el deudor paga la deuda a un acreedor, %ste responde a los dems en la parte que les corresponda.
e. M9er7e de 95 a0reedor solidario
+a solidaridad subsiste respecto de los dems sobrevivientes y el deudor, sin embargo, los herederos del acreedor $allecido no
pueden reclamar sino en la proporcin que les corresponda, es decir, la solidaridad no se transmite a su $avor.
! *# DE LA SOLIDARIDAD PASI&A
a. Co50e=7o
's aquella en la que concurriendo pluralidad de deudores cada uno de ellos est obligado a cumplir con el ntegro de la
prestacin.
/. Im=or7a50ia
+a solidaridad pasiva es de gran importancia sobre todo cuando su nacimiento se debe a un contrato ,sin desmerecer la
importancia de la solidaridad pasiva derivada de una disposicin legal-. 0onstituye un verdadero derecho de garanta a $avor del
acreedor, pues puede exigir el cumplimiento de la deuda al deudor ms solvente o a cualquiera de ellos e incluso a la totalidad de
deudores. 'ste tipo de solidaridad puede llegar a ser ms e$icaz que la $ianza.
0. Cara07eres
+a solidaridad pasiva tiene las siguientes caractersticas"
F 9resupone la pluralidad de deudores.
F 'l pago e$ectuado por un deudor extingue la obligacin.
F 0ualquier deudor puede ser demandado.
F +a novacin, compensacin, condonacin y transaccin extingue la obligacin de los dems deudores.
F +a con$usin presente en un deudor determinado con respecto a la acreencia, no extingue la obligacin de los dems
codeudores.
F #ing8n deudor puede invocar el beneficium divisionis, es decir, no puede alegar el deudor que slo habr de pagar la parte de
la deuda que le respecte.
F #ing8n deudor puede alegar la excusin, es decir, no puede alegar el deudor que previamente se veri$ique la solvencia de los
dems codeudores.
F +a demanda no puede limitarse en contra de un deudor, pues aun cuando haya sido demandado uno de ellos, puede el acreedor
instar otra accin, a la par, en contra de otro deudor u otros deudores.
d. E1e07os
Son e$ectos de la solidaridad pasiva los siguientes"
'$ectos entre acreedor y deudores solidarios"
F Se puede demandar a cualquier deudor, aunque ya se hubiera demandado a otro codeudor.
F :unque el acreedor hubiera obtenido embargo en los bienes de un deudor solidario, puede instar demanda en contra de otro u
otros codeudores.
'$ectos entre deudores solidarios"
F '$ectuado el pago por un deudor, internamente cada deudor tiene que reintegrar al deudor que e$ectu el pago en la
proporcin que le corresponda.
F +a cuota del deudor insolvente grava la cuota de los dems deudores, los mismos que deben prorratearse la insolvencia de la
cuota del deudor insolvente.
e. Im=osi/ilidad e5 el 09m=limie57o de la o/li2a0i45
Si la prestacin deviene en imposible por culpa de alguno de los codeudores, es evidente que todos los deudores mantienen su
responsabilidad por el ntegro de la prestacin. 9ero, el pago de los daos y per&uicios slo corre a cargo del deudor o deudores
culpables en la imposibilidad de la prestacin.
1. Re5950ia de la =res0ri=0i45
+a renuncia de la prescripcin slo produce e$ectos personales, es decir, slo per&udica al deudor que lo hizo, de tal manera que
los e$ectos perniciosos no se extiende a en per&uicio de los dems codeudores, quienes, al haber operado la prescripcin quedan
liberados del acreedor aunque uno de ellos la haya renunciado.
2. EM0e=0io5es ded90i/les
'l t%rmino eM0e=0i45 en nuestro derecho civil es bastante amplio, implicando a8n las procesales. 'n el artculo 112@ se hace
re$erencia expresa a las excepciones personales y comunes. 'n e$ecto, hay dos tipos de excepciones substanciales que pueden ser
deducidas en una relacin obligatoria con pluralidad de su&etos obligados solidariamente.
F 'xcepciones personales. Son aquellos medios de de$ensa que le son propios a determinado deudor( por lo tanto, no pueden ser
opuestas por cualquier deudor, sino por el deudor a quien le es propia la excepcin. Son excepciones personales" 1- los vicios de
consentimiento en alguno de los deudores, @- cualquier caso de anulabilidad, etc. 'stas excepciones surten e$ecto slo para el su&eto
a$ecto de alguna de las causales que vicia su consentimiento o anula el acto, no pudiendo hacerlas suyas los dems codeudores. Ca de
entenderse que la excepcin personal debe ser deducida por el deudor correspondiente en el proceso que sobre cumplimiento de
obligacin o cobro de daos y per&uicios se interpuso en su contra.
F 'xcepciones comunes. 'stas excepciones son aquellos medios de de$ensa que a$ectan directamente al vnculo mismo. Siendo
as, se extienden hacia todos los su&etos de la obligacin solidaria, por lo tanto, pueden ser opuestas por cualquiera de los deudores.
Son estas excepciones, por e&emplo, la $alta de ob&eto, la imposibilidad, el pago, etc.
! 8# DE LA SOLIDARIDAD MIJTA
a. Co50e=7o
Cay solidaridad mixta cuando, habiendo pluralidad de deudores y acreedores, cualquier deudor puede ser obligado al
cumplimiento total de la obligacin por cualquier acreedor.
/. Cara07eres
+os caracteres de las obligaciones solidarias mixtas son la suma de los caracteres ya considerados para las obligaciones
solidarias activas y pasivas.
0. La mora e5 las o/li2a0io5es solidarias
Si uno de los deudores o uno de los acreedores incurre en mora, esta no surte e$ecto respecto de los dems codeudores o
coacreedores respectivamente. Sin embargo, si un acreedor constituye en mora a un deudor, la mora $avorecer a los dems
codeudores, de la misma $orma $avorece a los dems coacreedores. +a suspensin de la prescripcin slo opera respecto del acreedor
o deudor respectivo, no surtiendo e$ecto con relacin a los dems.
d. La =res0ri=0i45 e5 las o/li2a0io5es solidarias
+a prescripcin ganada por un deudor la aprovechan los dems, aun cuando no haya norma expresa en nuestro cdigo. +a
interrupcin de la prescripcin hecha por un acreedor en contra de un deudor surte e$ectos y per&udica a los dems codeudores, de la
misma $orma $avorece a los coacreedores. +a suspensin de la prescripcin slo opera respecto del acreedor o deudor respectivo, es
decir, no surte e$ecto para los dems.
e. La se57e50ia >9di0ial e5 las o/li2a0io5es solidarias
#os lleva el tema de las excepciones comunes ,re$erida en un punto anterior- a plantear el problema en atencin a la aplicacin
y validez de la sentencia &udicial expedida como consecuencia de un supuesto de solidaridad. 'n aplicacin al principio res inter
alios acta, las resoluciones &udiciales slo surten e$ecto entre los que integran el proceso &udicial, por tanto, habiendo obtenido
sentencia $avorable uno de los deudores en un determinado proceso, al ser demandado otro codeudor no puede hacer suyos los
e$ectos de la resolucin de$initiva expedida en el proceso anterior, en consideracin al principio re$erido ,no podra deducir una
excepcin FprocesalF de cosa &uzgada-.
9areciera que, de ser as, el deudor demandado en un segundo proceso &udicial no podra sino someterse a las consecuencias del
nuevo proceso. #o es as, pues el segundo demandado puede deducir en el proceso una excepcin com8n, ya sea porque el pago ya
$ue realizado o ya porque hay $alta de ob&eto o el acto es simulado( pues de no deducir la excepcin, podra motivar se haga nuevo
pronunciamiento sobre lo mismo e incluso ser obligado indebidamente a un pago tal vez ya e&ecutado.
1. La modalidad e5 las o/li2a0io5es solidarias
Son modalidades del acto &urdico la condicin ,suspensiva o resolutoria-, el plazo y la carga.
'n una obligacin solidaria determinada se puede establecer una modalidad cualquiera entre uno de los acreedores con alguno
de los deudores. 's ms, se pueden establecer varia modalidades distintas entre varios acreedores con varios deudores. 'sta
modalidad slo tiene e$ecto entre las partes que las establecen, pues se tratan de elementos accesorios al acto &urdico.
Se ha colocado como una de las caractersticas de las obligaciones solidarias la pluralidad de relaciones &urdicas. +as
modalidades existentes en una relacin &urdica solidaria rea$irma dicha caracterstica, pues al permitirse que una obligacin solidaria
cualquiera contenga modalidades diversas, determina la existencia de pluralidad de relaciones &urdicas entre los acreedores y los
deudores.
2. La eM7i50i45 de las o/li2a0io5es solidarias
+as obligaciones solidarias, cualquiera sean ellas, se extinguen $undamentalmente"
F 9or muerte de un acreedor o un deudor solidario. Se entiende que la solidaridad permanece vigente respecto de los dems
acreedores o deudores sobrevivientes, pero se extingue respecto de los herederos del deudor o acreedor $allecidos.
F 9or renuncia de la solidaridad de uno de los acreedores. Se entiende que la solidaridad subsiste respecto de los dems
acreedores.
F 9or el cumplimiento de la obligacin por uno o ms deudores.
F 0uando se presentan los supuestos de condonacin, transaccin, novacin o compensacin entre alg8n deudor con alg8n
acreedor.
CAPTULO D:CIMO CUARTO
DEL RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
! "# CONCEPTO
'l reconocimiento de las obligaciones es el acto &urdico mediante el cual una persona determinada reconoce o admite tener una
deuda $rente a un acreedor cualquiera.
'ste reconocimiento admite la existencia de una relacin obligatoria anterior y que &ustamente es convalidada mediante el
reconocimiento practicado por el deudor. 'l reconocimiento se practica porque no hay documento en el que conste la obligacin del
deudor o se ha deteriorado, perdido, sustrado o prescrito.
'l reconocimiento constituye un acto unilateral, por cuanto basta la actitud o proceder del deudor para su nacimiento, operando,
ms bien, en $avor del acreedor. 'l reconocimiento, de este modo, no exige acuerdo entre el deudor y el acreedor, su$iciente la
declaracin unilateral del solvens.
! $# IMPORTANCIA DEL RECONOCIMIENTO
'l reconocimiento constituye una $igura &urdica de gran importancia, pues permite se restablezca una relacin &urdica existente
con anterioridad y que de otro modo podra quedar sin e$ecto.
'l reconocimiento permite, en otros t%rminos, se haga $actible el cumplimiento de la obligacin, constituyendo un medio de
=r9e/a en $avor del acreedor para garantizar su cr%dito $rente al deudor.
! %# NATURALE@A JURDICA DEL RECONOCIMIENTO
'l reconocimiento constituye un acto personal del deudor. Salleilles, respecto de la naturaleza &urdica del reconocimiento, ha
indicado lo siguiente"
a- 'l reconocimiento puede ser entendido como una con$esin que hace el deudor y que otorga al acreedor un medio probatorio.
<esde este punto de vista, el reconocimiento puede hacerse mediante un acto &udicial o extra&udicial, siendo, en ambos casos,
declarativo.
b- 9uede ser entendido el reconocimiento como un acuerdo de voluntades en que quien reconoce se obliga a no ob&etar el ttulo,
sin que se constituya uno nuevo. Se trata de un acto declarativo y adems negativo.
c- como una causa o $uente diversa de la obligacin, equivalente a la promesa de deuda. Aiene a ser un reconocimiento
constitutivo y est re$erido, por tanto, al nacimiento de la obligacin.
! ,# -ORMAS DEL RECONOCIMIENTO
'l reconocimiento puede hacerse mediante un acto mortis causa, evidentemente mediante la utilizacin de un testamento,
pudiendo utilizarse cualquiera de los testamentos regulados por el cdigo civil. 9or lo tanto, es el testador quien, mediante un acto de
8ltima voluntad, reconoce la existencia de una relacin obligatoria a $avor de una persona cualquiera.
/ambi%n puede hacerse Fy es el ms com8nF mediante un acto inter vivos, como sera la utilizacin de un contrato determinado,
pudiendo ser mediante un instrumento p8blico o privado, salvo que la ley haya establecido una $ormalidad determinada para el acto
original y que motiva su reconocimiento.
! (# CLASES DE RECONOCIMIENTO
#uestra legislacin reconoce 8nicamente el reconocimiento declarativo, sin embargo no existe prohibicin respecto a la posible
utilizacin del reconocimiento constitutivo. 9or lo tanto, los reconocimientos pueden ser de dos clases"
a. Re0o5o0imie57o de0lara7ivo
<enominado tambi%n reconocimiento prueba, presupone la existencia de una obligacin anterior la que &ustamente debe ser
ob&eto del reconocimiento, por lo tanto, con el reconocimiento declarativo no se constituye ninguna obligacin nueva ni distinta a la
primigenia, sino simplemente se prueba la existencia de una relacin anterior. 'l reconocimiento declarativo est enteramente
supeditado a la existencia de una relacin obligatoria.
/. Re0o5o0imie57o 0o5s7i797ivo
's el denominado reconocimiento ttulo, no admite la existencia de una relacin obligatoria anterior, por si mismo constituye o
crea una relacin &urdica obligatoria. 's por ello que mediante el reconocimiento constitutivo se origina el ttulo de una obligacin
determinada, es decir, nace una obligacin, la que no tiene relacin con ninguna otra.
! *# DI-ERENCIAS DEL RECONOCIMIENTO CON OTRAS -IGURAS JURDICAS
'l reconocimiento puede ser con$undido con otras $iguras &urdicas que no tienen relacin siquiera con nuestro concepto, de all
la conveniencia de re$erir las di$erencias.
a. Re0o5o0imie57o ? 5ova0i45
Cay entre el reconocimiento y la novacin existen las siguientes di$erencias"
F Dediante el reconocimiento no se crea una nueva obligacin, simplemente se constituye un medio de prueba que garantice el
cumplimiento de una obligacin anterior, someti%ndose el reconocimiento a las estipulaciones $i&adas en el primer contrato. 'n la
novacin, en cambio, se crea u origina una nueva obligacin.
F 'n el reconocimiento no se altera la relacin obligatoria, en la novacin se altera a tal punto que se crea una nueva.
/. Re0o5o0imie57o ? 0o51irma0i45
Cay entre el reconocimiento y la con$irmacin existen las siguiente di$erencia"
Dediante el reconocimiento se obtiene un medio de prueba para exigir su cumplimiento, la obligacin es $irme y no le a$ecta
ning8n vicio de anulabilidad. 'n la con$irmacin, en cambio, se renuncia a obtener la validez del ttulo de la obligacin que se
hallaba a$ectada de alg8n vicio de anulabilidad.
0. Re0o5o0imie57o ? =r9e/a a57i0i=ada
+a prueba anticipada tiene mucho del reconocimiento, por cuanto mediante aquella se da valor de instrumento p8blico a uno
privado, de tal manera que tambi%n constituye un medio para conseguir una prueba.
<ebemos distinguir entre la absolucin de posiciones y el reconocimiento de documento en prueba anticipada para poder
entender las di$erencias que a su vez existen con el reconocimiento.
Cay entre el reconocimiento y la prueba anticipada existen las siguientes di$erencias"
F +a prueba anticipada no da lugar a la interrupcin de la prescripcin, en cambio el reconocimiento declarativo interrumpe la
prescripcin que vena corriendo a $avor del deudor.
F 'l reconocimiento se hace a $alta de instrumento, en cambio la prueba anticipada de reconocimiento de documento el
instrumento existe y es sobre el que ha de hacerse el reconocimiento.
F 'l reconocimiento declarativo tiene e$ectos dentro de una relacin obligatoria, en cambio la prueba anticipada de absolucin
de posiciones puede tener e$ectos no patrimoniales.
! 8# E-ECTOS DEL RECONOCIMIENTO
0ontemplando nuestra legislacin slo el reconocimiento declarativo, son sus e$ectos los siguientes"
a- 0onstituye un medio de prueba su$iciente para que se exi&a su cumplimiento.
b- Rea$irma la validez de la obligacin anterior.
c- interrumpe la prescripcin que vena corriendo a $avor del deudor.
CAPTULO D:CIMO GUINTO
DE LA CESIN DE DERECHOS
! "# CONCEPTO
'n el artculo 1@B6 nuestro cdigo civil de$ine la cesin como el acto de disposicin en virtud del cual el cedente transmite al
cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un t!tulo distinto.
:nteriormente el cdigo de 1256 haba regulado a la cesin de cr%ditos, $igura que no constituye sino una subespecie de la
cesin de derechos. 's claro que el legislador anterior habra con$undido una con otra $igura, pues se ha llegado a conceptuar la
cesin de cr%ditos como si se tratase de la cesin de derechos.
0omo quiera que la cesin de derechos es un acto &urdico, este puede ser unilateral o bilateral. +a cesin de derechos puede ser
una renuncia o transmisin ,ena&enacin- gratuita u onerosa que se hace de un cr%dito, accin o derechos, en $avor de una o varias
personas ,cesionarios- por parte del cedente, sin que haya intervencin obligatoria del deudor.
+a cesin de derechos no es sino una de las diversas $ormas de transmisin de los derechos y que puede operar mediante un
acto mortis causa ,transmisin- o intervivos ,ena&enacin-, seg8n los casos.
! $# DE LA CESIN DE CR:DITOS + LA CESIN DE DERECHOS
+a cesin de cr%ditos no es sino una de las $ormas de la cesin de derechos. +a cesin de cr%ditos es la especie de un g%nero
mayor al que denominamos cesin de derechos, de tal $orma que la cesin de derechos comprende tambi%n a la cesin de cr%ditos.
! %# DI-ERENCIAS CON OTRAS -IGURAS
a. Co5 la 7ra5smisi45 0o57ra079al
+as di$erencias entre la cesin de derechos y la transmisin contractual son las siguientes"
F Dediante la cesin de derechos se cede el activo de la obligacin, en cambio, mediante la transmisin contractual se cede el
activo y el pasivo.
F Respecto del consentimiento, en la cesin de derechos es bilateral, en la transmisin contractual es trilateral.
F 'n la cesin de derechos el cesionario no tiene obligacin alguna $rente al deudor cedido( en cambio, en la transmisin de
posicin contractual hay obligacin de cumplir con la prestacin si la hubiere.
/. Co5 la s9/ro2a0i45
+as di$erencias entre la cesin de derechos y la subrogacin son las siguientes"
F +a subrogacin puede ser legal o convencional, la cesin de derechos siempre es convencional.
F +a subrogacin siempre es onerosa, la cesin de derechos puede ser gratuita.
F +a cesin de derechos puede producirse antes del vencimiento del cr%dito, la subrogacin se produce una vez que el cr%dito es
exigible.
F Dediante la cesin de derechos, como es $recuentemente una operacin especulativa, permite se exi&a el ntegro del cr%dito,
mediante la subrogacin slo se puede exigirla parte que se hubiera pagado por el subrogado.
0. Co5 la da0i45 e5 =a2o
+as di$erencias entre la cesin de derechos y la dacin en pago son las siguientes"
F +a dacin en pago tiene por ob&eto extinguir la obligacin, en cambio mediante la cesin de derechos slo se cambia al titular
del derecho sub&etivo sin que se extinga la obligacin.
d. Co5 la 5ova0i45
+as di$erencias entre la cesin de derechos y la novacin son las siguientes"
F +a dacin en pago tiene por ob&eto extinguir la obligacin, en cambio mediante la cesin de derechos slo se cambia al titular
del derecho sub&etivo sin que se extinga la obligacin.
F +a novacin requiere del acuerdo entre el acreedor y el deudor, mientras que en la cesin no es necesaria la intervencin del
deudor.
! ,# -ORMA DE LA CESIN DE DERECHOS
9or disposicin expresa del artculo 1@BG, la cesin de derechos debe constar por escrito ba&o sancin de nulidad, lo que
signi$ica que se trata de un negocio ad solemnitatem, el mismo que, por tanto, requiere de una $ormalidad para que tenga e$icacia,
para que exista no solamente para e$ectos probatorios.
'l inciso 4 del artculo 14B seala que para la validez de un negocio &urdico ,$ormal- se requiere de una solemnidad, pues de lo
contrario, de con$ormidad con lo sealado en el inciso 6to. del artculo @12, el acto &urdico celebrado es nulo por $alta de $orma.
Siendo la cesin un contrato, debe considerarse lo sealado en el artculo 15=@ respecto a la $orma de la cesin, pues la ley, en
este caso, exige una $ormalidad, la que debe cumplirse obligatoriamente ba&o sancin de nulidad( se trata de una exigencia ad
solemnitatem.
+a ley exige que la cesin simplemente conste por escrito, es decir, mediante instrumento, el mismo que puede ser p8blico o
privado, no se exige ms.
! (# CASOS + CARACTERES DE LA CESIN DE DERECHOS
+as cesin de derechos puede ser conmutativa o aleatoria, es decir, el contenido de la obligacin y su prestacin puede ser cierta
o puede depender de un riesgo al que se someten las partes que integran la relacin obligatoria.
a. De la 0esi45 de dere0Ios li7i2iosos
9ueden cederse derechos litigiosos, los mismos que pueden estar re$eridos o contenidos en una controversia de tipo &udicial,
arbitral o administrativa.
+a cesin de derechos litigiosos es un acto &urdico aleatorio, pues el resultado del proceso no puede ser determinado por las
partes que intervienen en la cesin. 's lgico que la parte que adquiere el derecho litigioso mediante la cesin, se somete a su
resultado, no pudiendo hacer reclamo alguno si obtiene sentencia des$avorable en el proceso en que interviene, pues el cesionario
asume el riesgo sobre el $uturo resultado del proceso.
/. De la 0esi45 del =a7rimo5io Ieredi7ario
'l patrimonio de&ado por una persona $allecida, puede ser cedido por cualquiera de los herederos del causante. 's indispensable
que se haya producido la apertura de la sucesin y obviamente que hayan herederos, quienes tendrn la calidad de titulares del
patrimonio hereditario de&ado por el de cuius.
+a cesin del patrimonio hereditario opera, por tanto, una vez aperturada la sucesin. +a ley prohbe todo pacto sucesorio
estando vivo el causante o posible causante. 'l artculo 14B= indica claramente que es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder
en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora.
'n consecuencia, es posible la cesin del patrimonio de un heredero al $allecimiento de su causante y de ninguna manera puede
practicarse un acto sobre bienes de una persona que todava no ha $allecido.
0. ProIi/i0i45 de la 0esi45
+a cesin puede darse en cualquier relacin &urdica patrimonial, sin embargo, est prohibida cuando se oponga a la norma, a la
naturaleza dela obligacin o al pacto entre el acreedor y el deudor.
0uando la cesin es contraria a la norma no puede ser e$icaz, pues constituira un acto ilcito y como tal es nulo.
+a cesin sera nula tambi%n si por su naturaleza est prohibida, como sera el caso de pretender ceder el derecho alimentario o
la renta vitalicia, pudiendo el deudor oponerse a ello.
Cabiendo un pacto por el que se prohbe la cesin, las partes deben someterse a su cumplimiento, es decir, de ninguna manera
puede permitirse la cesin si en el ttulo de la obligacin se ha establecido la prohibicin de la cesin. ?ncluso el deudor, si el
acreedor ha cedido su derecho, puede oponer al cesionario de buena $e tal prohibicin. 0on mayor razn podra oponerla el deudor si
el cesionario tena conocimiento de la existencia de una prohibicin de la cesin.
'l pacto por el que se prohbe o se restringe la cesin es oponible al cesionario de buena $e en los siguientes casos"
F Si consta por instrumento p8blico.
F Si el cesionario conoca del pacto al momento de la cesin.
d. Privile2ios ? 2ara57Das de la 0esi45
'$ectuada la cesin se entiende que la transmisin de los derechos comprende tambi%n los accesorios, los privilegios y las
garantas, sean estas reales o personales, salvo que se hubiera pactado en contrario.
9or la cesin slo opera el cambio del acreedor, es decir, el cesionario reemplaza al cedente $rente al deudor cedido( sin
embargo, el cr%dito o el derecho permanece intacto, por lo tanto, conserva el cesionario los privilegios, garantas reales o personales,
porque slo se ha alterado la parte sub&etiva de la obligacin, sin que se haya alterado el cr%dito.
+a prenda constituye una garanta para el pago de una deuda determinada. Si en el negocio &urdico opera una cesin la prenda,
si estuviera en poder del cedente, habr de entregarla al cesionario, pero si la tuviera en su poder un tercero permanecer en poder de
%ste.
e. De las o/li2a0io5es del 0ede57e
's obligacin del cedente garantizar la exigibilidad del cr%dito, es decir, que el cr%dito est% vigente y que no adolezca de vicio
alguno. #o podemos con$undir la calidad aleatoria que pueda tener la cesin con su exigibilidad, por cuanto un cr%dito puede ser
aleatorio pero sometido a un hecho, como el proceso &udicial, que le da la calidad de aleatorio.
1. De la solve50ia del de9dor
'l cedente no est obligado, $rente al cesionario a garantizar la deuda del deudor cedido. Sin embargo, puede haberse
comprometido a garantizar dicha solvencia, en este supuesto el cedente responder $rente al cesionario hasta la cantidad que hubiera
recibido por la cesin( quedar obligado adems al pago de los intereses, al reembolso de los gastos de la cesin y de los que el
cesionario haya realizado para e&ecutar al deudor, salvo que hubiera pacto distinto.
'l cedente no tiene la obligacin de garantizar la solvencia del deudor cedido $rente al cesionario, pero puede pactarse lo
contrario en el contrato de cesin.
2. De la 0esi45 =or mi5is7erio de la le?
+a cesin no puede provenir por ministerio de la ley, sin embargo, curiosamente el artculo 1@14 prev% el caso de la cesin por
disposicin legal.
0uando la cesin es por disposicin de la ley, el cedente no responde por la realidad de la prestacin ni por la solvencia del
deudor.
I. Com95i0a0i45 de la 0esi45
+a cesin no produce e$ectos inmediatamente de producida %sta, por lo tanto, los e$ectos empiezan a producirse cuando la
cesin es aceptada por el deudor o se le comunica.
+a $alta de comunicacin al deudor no produce la ine$icacia de la cesin, dado que el conocimiento de la cesin slo le
permitir oponerse a la misma alegando que es contraria a la norma, a la naturaleza de la obligacin o al pacto celebrado entre el
cedente y el cesionario.
Si no se ha comunicado la cesin al deudor cedido y la cesin es per$ectamente compatible ni es aplicable el artculo 1@1B es
insigni$icante la no comunicacin al deudor, surtiendo todos sus e$ectos. ?ncluso la cesin puede hacerse sin el consentimiento del
deudor cedido.
i. Co509rre50ia de 0esio5arios
9uede presentarse el caso en el que el cedente trans$iera el mismo derecho a varias personas. 'n este caso, prevalece la cesin
que primeramente se hubiera comunicado al deudor o la cesin que el deudor cedido hubiera aceptado si se hubieran comunicado
varias de ellas o ninguna.
'ste supuesto no debe con$undirse con la cesin con pluralidad de cesionarios, lo que, evidentemente, no es prohibido por la
ley, siendo completamente distinto el caso en el que un mismo derecho $ue cedido a varios cesionarios de manera indistinta, sin que
se haya con$igurado una obligacin mancomunada o solidaria.
>. Pa2o al 0ede57e
'l deudor que paga la deuda al cedente antes de la comunicacin o aceptacin no queda liberado $rente al cesionario si %ste
prueba que dicho deudor conoca de la cesin realizada.
CAPTULO D:CIMO SEJTO
DE LOS E-ECTOS DE LA OBLIGACIN
! "# CONSIDERACIONES GENERALES
'l 0digo 0ivil regula legislativamente los e$ectos de las obligaciones en dos artculos, en el primero ,artculo 1@13 del 0digo
0ivil- para sancionar la transmisibilidad de la relacin &urdica obligatoria en los siguientes t%rminos"
(La obligacin se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la persona, lo proh!be la ley o se ha
pactado en contrario".
'n el segundo ,artculo 1@12 del 0digo 0ivil- para re$erirse espec$icamente a los e$ectos de las obligaciones en los siguientes
t%rminos"
()s efecto de las obligaciones autori+ar al acreedor para lo siguiente=
1. )mplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que est* obligado.
2. Procurarse la prestacin o hac,rsela procurar por otro, a costa del deudor.
3. Obtener del deudor la indemni+acin correspondiente.
4. )jercer los derechos del deudor, sea en v!a de accin o para asumir su defensa, con excepcin de los que
sean inherentes a la persona o cuando lo proh!ba la ley. )l acreedor para el ejercicio de los derechos mencionados
en este inciso, no necesita recabar previamente autori+acin judicial, pero deber* hacer citar a su deudor en el
juicio que promueva.
)s posible ejercitar simult*neamente los derechos previstos en este art!culo, salvo los casos de los incisos 6 y
#".
's sobre las normas contenidas en estos dos artculos que centramos nuestra atencin en el presente captulo, por lo tanto,
importa indagar sobre la $orma como se produce la transmisin de las obligaciones por causa de muerte y sobre los e$ectos
propiamente dichos que advienen como consecuencia de la con$iguracin de la obligacin.
Son muchos los e$ectos presentes en las obligaciones, los mismos que varan seg8n el tipo de obligacin que los produce. 9or
e&emplo los e$ectos, en general que se presentan en las obligaciones solidarias, di$ieren de los otros tipos obligacionales, como el
caso de las relaciones internas entre acreedores y deudores como consecuencia del pago realizado por uno de los deudores solidarios.
Sin embargo, no son estos los e$ectos materia del presente estudio, pues lo que importa es qu% debe hacer el acreedor con la $inalidad
de obtener la satis$accin de su cr%dito. 9or lo tanto, urge revisar el contenido de las normas que el sistema ha colocado a los
particulares con la $inalidad de que el acreedor pueda conseguir que el deudor cumpla el deber de prestacin.
's importante recordar, de otro lado, que el e$ecto de las obligaciones materia del presente estudio, se halla en estricta relacin
con el estado de su&ecin! en la que se halla el deudor en la relacin &urdica obligatoria y sobre el que nos hemos pronunciado en la
primera parte del curso. 'ste estado de su&ecin visto a la luz de determinados acontecimientos, lo que implicara que se haya visto al
deudor su&eto a este estado 8nicamente cuando se ha cumplido el plazo para el cumplimiento del deber de prestacin o ciertos
comportamientos del deudor, tendientes a per&udicar el cr%dito del acreedor, lo coloca de inmediato en el re$erido estado de su&ecin.
'n doctrina se suelen distinguir los e$ectos de modo muy peculiar, haciendo una clasi$icacin de los mismos en atencin a
parmetros muy generales. 'sta clasi$icacin es per$ectamente aplicable a la enumeracin de los e$ectos consignados en el artculo
1@12 del 0digo 0ivil, de consiguiente per$ectamente acorde con nuestro sistema.
<e modo general los e$ectos de las obligaciones se clasi$ican en dos grandes categoras"
"# E-ECTOS PRINCIPALES
0onciernen directamente a la satis$accin del derecho del acreedor( es decir, a trav%s de los e$ectos principales el acreedor
directamente persigue alcanzar lo que el deudor le debe o, en todo caso, que sus expectativas hayan sido satis$echas, por lo tanto, el
acreedor da por cumplida la obligacin si, por e&emplo, el deudor le paga por exigencia &udicial o el &uez dispone el pago de una
indemnizacin. 'n ambos casos, la satis$accin del acreedor es producto de la aplicacin de un e$ecto principal. 'stos e$ectos
principales, a su vez pueden ser divididos en dos"
a. Normales o 5e0esarios. Son aquellos que corresponden a toda obligacin seg8n su naturaleza. : trav%s de los e$ectos
principales y normales, el acreedor obtiene lo que buscaba en la obligacin, es decir, el cumplimiento exacto del deber de prestacin,
aun cuando no sea el mismo deudor el que desarrolle el comportamiento debido destinado al cumplimiento de lo que se debe.
+os e$ectos principales 5ormales pueden ser alcanzados de trav%s de los siguientes tipos de cumplimiento" 1- el
cumplimiento voluntario( @- el cumplimiento $orzado( 5- el cumplimiento por el mismo acreedor( y, 4- el cumplimiento por tercero.
/odos estos e$ectos, se hallan considerados en el artculo 1@12 del 0digo civil.
/. A5ormales# Son aquellos que tienen lugar cuando el acreedor no puede vencer la resistencia del deudor y tiene que
con$ormarse con el valor de la prestacin y la indemnizacin por el dao causado. /ratndose de las obligaciones personalsimas, las
prohibidas por ley o aquellas en las que se ha pactado la intrasmisibilidad, el acreedor llega alcanzar, de alguna $orma, el
cumplimiento del deber de prestacin, sustituyendo lo que se le debe. 'n e$ecto, si por e&emplo el deudor pact con un pintor notable
para que le pinte un cuadro y %ste no cumple el deber de prestacin, no es posible que el cumplimiento del mismo sea e&ecutado va
e&ecucin $orzada, correspondiendo al acreedor simplemente alcanzar el pago de una indemnizacin. 'ste es sin duda un e$ecto
principal pero anormal.
'n suma, los e$ectos anormales son aquellos que permiten al acreedor ver satis$echo su cr%dito a trav%s de la obtencin del
valor de la prestacin o el pago de una indemnizacin correspondiente por el dao causado. :l igual que el caso de los e$ectos
principales normales, los e$ectos anormales hallan su regulacin en el artculo 1@12 del 0digo 0ivil y en otras normas, como en
aquellas que disponer la restitucin del valor de la prestacin.
$# E-ECTOS SECUNDARIOS
>acilitan la concrecin de los e$ectos principales, redunda en la me&or realizacin de los e$ectos principales. 0aso tpico de
estos e$ectos lo constituye el e&ercicio de la accin oblicua consignada tambi%n en el artculo 1@12 del 0digo 0ivil. Sin embargo,
tambi%n pueden hallarse otros e$ectos secundarios en el 0digo 0ivil y otros cuerpos normativos, como el caso de las medidas
cautelares, establecidas para que el acreedor pueda garantizarse la viabilidad de los e$ectos principales. 's por ello que se a$irma que
los e$ectos secundarios ayudan a la concrecin de los e$ectos principales.
! $# CONCEPTO
0onstituye e$ecto de las obligaciones, por el simple hecho de su constitucin, el poder exigir el acreedor el cumplimiento del
deber de prestacin a cargo del deudor( pero para este e$ecto tenga lugar es necesario que se haya cumplido el plazo para el
cumplimiento del deber de prestacin. Se seala en la doctrina italiana que" <e la constitucin de la obligacin deriva, como e$ecto
inmediato el deber de prestacin, o sea, de cumplimiento exacto, al que, como se ha dicho, corresponde sim%tricamente el derecho
del acreedor a la prestacin!. +a cita debe ser entendida en el sentido que, para que el acreedor pueda e&ecutar al deudor, este 8ltimo
debe hallarse en estado de su&ecin, por lo tanto, no puede pensarse que el acreedor puede exigir el cumplimiento del deber de
prestacin en cualquier momento.
Sin duda alguna que el e$ecto de la obligacin se halla ya contenido en el concepto mismo de o/li2a0i45, considerada como
una relacin &urdica integrada por un cr%dito y un d%bito, atribuible e impuesto al acreedor y al deudor respectivamente. Ca de
entenderse que la prestacin debe ser de/ida, pues si el deudor no debe la prestacin y lo cumple a $avor del supuesto acreedor, tiene
todo el derecho de exigir lo indebidamente pagado.
9ara e$ectos de cumplimiento deber tomarse en cuenta la naturaleza de la relacin obligatoria, en relacin a la $orma como se
presenta, es decir, en atencin a si se trata de una obligacin de dar, hacer o no hacer. :simismo, es importante considerarse las
diversas $ormas como se presentan las obligaciones por el ob&eto o el su&eto, en relacin al tiempo, su determinacin y los posibles
modos.
! %# DE LA TRANSMISIBILIDAD DE LA OBLIGACIN
:l sealar el artculo 1@13 del 0digo civil que la obligacin se transmite a los herederos, salvo que sea personalsima, su
transmisibilidad se halle prohibida por ley o esta intransmisibilidad haya sido pactada. 9or lo tanto, en sentido contrario, si una
obligacin determinada no es personalsima, no se halla prohibida por la ley su transmisibilidad, o simplemente no se ha pactado su
intransmisibilidad, puede pasar a los herederos.
+a norma se re$iere, espec$icamente a los supuestos de transmisibilidad mortis causa, sin embargo, no se puede obviar un
tratamiento de la transmisibilidad de las obligaciones inter vivos.
9ara intentar una interpretacin correcta del artculo 1@12 del 0digo 0ivil, es necesario, como primer paso, otorgar un
signi$icado preciso al t%rmino obligacin! de acuerdo al contexto en el que se halla redactado el anotado artculo. Son dos las
alternativas que tendran que considerarse"
"# EL T:RMINO OBLIGACIN COMO DEBER JURDICO CONCRETO
Si el artculo 1@13 del 0digo 0ivil utiliza el vocablo para re$erirse a un deber &urdico concreto, estara limitando los alcances
de la transmisin 8nicamente al lado pasivo de la obligacin, por lo tanto, no sera posible que se produzca la transmisin del cr%dito,
situacin que colisionara con lo dispuesto en el artculo 66B del 0digo 0ivil al sealar el mismo que tambi%n se produce la
transmisin de los activos, siendo el derecho de cr%dito una de las $ormas como se mani$iesta aquella transmisin de los derechos
re$eridos en el artculo 66B del 0digo 0ivil.
$# EL T:RMINO OBLIGACIN COMO RELACIN JURDICA
Si, por el contrato, el 0digo 0ivil utiliza el vocablo para re$erirse a una relacin &urdica, la indicacin no tendra ms lmites
que los establecidos en el anotado dispositivo. 9or lo tanto, nada impedira en considerar como aspecto transmisible la posicin
activa en la que se hallan los su&etos de la obligacin.
0on esta 8ltima apreciacin nos hallamos de acuerdo, de tal modo que la transmisin a que se re$iere la norma ba&o comentario
se extiende a los activos y pasivos de la obligacin. Siendo as, aquellas limitaciones impuestas expresamente por la norma ,la no
transmisibilidad por el carcter personal de la misma, prohibida por la ley o acordada por las partes- si bien inciden directamente
sobre el paso pasivo de la obligacin, tambi%n repercuten sobre el paso activo de la anotada relacin de derecho.
#o slo ello, pues muchas veces la obligacin su$re mutaciones por cambio de acreedor o de deudor, mediante un acto inter
vivos, por lo tanto, podemos tambi%n hablar de transmisin de las obligaciones por actos inter vivos. Aeamos muy sucintamente estas
dos $ormas de transmisin de las obligaciones"
a. De la 7ra5smisi/ilidad inter vivos# Cemos aclarado que la transmisibilidad de una obligacin puede operar por cambio de
uno de los su&etos de la obligacin mediante un acto inter vivos.
Si se revisan muchas de las instituciones reguladas por nuestro 0digo 0ivil, veri$icaremos que por disposicin de la ley parte
activa de la obligacin puede ser ob&eto de transmisin mediante un acto inter vivos, tal es el caso de la 0esi45 de dere0Ios en todas
sus $ormas, la 7ra5smisi45 0o57ra079alC y el =a2o =or s9/ro2a0i45# 9or lo tanto, vemos claramente que se da el caso de la
transmisin de las obligaciones pero slo en el lado activo.
#uestra legislacin no contempla el caso de la transmisin de las obligaciones en el lado pasivo, es decir, de la de9da#
'ncontramos si $iguras &urdicas como la novacin en la que se puede presentar el cambio del deudor ,novacin sub&etiva pasiva-, sin
embargo, hemos de considerar que no se trata de una transmisin de la parte pasiva de la obligacin sino de la extincin de la
obligacin y la constitucin de una nueva obligacin. Dediante la novacin no se transmite la deuda sino, extingui%ndose una
anterior se da nacimiento a una obligacin distinta a la precedente. Situacin distinta es el caso de la cesin de la posicin
contractual, la misma que tiene operatividad incluso en el lado pasivo del contrato, de tal $orma que viene a constituirse en una $orma
de transmisin del lado pasivo de la obligacin, pues el anotado contrato, normalmente, deber dar nacimiento a una o ms
obligaciones.
7tras legislaciones como la alemana y la suiza contemplan la $igura de la cesin de deuda, como una de las $ormas de
trasmisin de la parte pasiva de la obligacin. 'n nuestra legislacin no se ha aceptado la institucin de la cesin de la deuda, por lo
tanto, no podemos sino concluir rea$irmando que no es posible la transmisin inter vivos del lado pasivo de la obligacin en nuestra
codi$icacin, con la excepcin anotada, respecto a la cesin de la posicin contractual.
/. De la 7ra5smisi/ilidad mor7is 0a9sa
<i$erencindose claramente de la transmisibilidad por acto entre personas vivas, la transmisibilidad por acto mortis causa se
presenta sin problema alguno tanto respecto del activo como del pasivo de la obligacin( es decir, puede trans$erirse una obligacin
en su activo ,calidad de acreedor- como en su pasivo ,calidad e deudor- al $allecimiento de una persona.
'sta transmisibilidad mortis causa puede originarse mediante una transmisin a ttulo universal o a ttulo particular, seg8n se
trate de la transmisin de la herencia o de un legado. /ratndose de la transmisin de la herencia, como sabemos, el heredero asume
el activo y el pasivo que hubiera de&ado el causante porque recibe o hereda todo el patrimonio, el mismo que comprende los activos y
pasivos del acervo hereditario. /ratndose de la transmisin de un legado, el legatario slo asume las deudas o cargas re$eridas al
bien que recibe como legado de manera limitada.
9ero no todas las obligaciones son transmisibles por acto mortis causa, as, el derecho a los alimentos, al uso, al usu$ructo, a la
habitacin no son susceptibles de transmisin hereditaria ba&o ning8n punto de vista. <e la misma $orma, las obligaciones en las que
el deudor $ue elegido debido a sus cualidades personales, de arte u o$icio, no puede trans$erirse por acto mortis causa. 'n los
primeros supuestos la obligacin es intransmisible por disposicin legal y en el 8ltimo caso la obligacin es personalsima.
! ,# DE LOS E-ECTOS PROPIAMENTE DICHOS DESTINADOS AL CUMPLIMIENTO DEL DEBER DE PRESTACIN
0omo consecuencia de una obligacin determinada, el titular del cr%dito tiene la $acultad de exigir su cumplimiento. 'n caso de
que el deudor haya incumplido la obligacin o no tenga intencin alguna para e&ecutar el cumplimiento de la misma, el acreedor debe
exigir su cumplimiento, instando la accin &udicial respectiva.
+a accin &udicial que debe instar el acreedor en contra del deudor no es sino la denominada e>e090i45 1orzadaC pues la ley por
medio del 'stado, garantiza el empleo de la $uerza del derecho en contra del deudor y en $avor del acreedor.
'$ectos son todas las consecuencias &urdicas derivadas de ella. 9ara LLAMBAS los e$ectos constituyen los medios que el
ordenamiento &urdico pone a disposicin del acreedor para que %ste consiga la satis$accin del cr%dito.
+as consecuencias de una obligacin slo alcanzan a las partes y no a terceros, excepto los casos en que el tercero, interesado o
no interesado cumple la obligacin del deudor, en cuya circunstancia se extienden los e$ectos de la misma a los terceros, incluyendo
a los terceros no interesados que cumplen el deber de prestacin por el deudor contra su voluntad.
'n el art, 1@12 del cdigo encontramos las $acultades que tiene el acreedor para hacer cumplir la obligacin a cargo del deudor.
'stos son siempre &udiciales, dado que no es permitido por el derecho que las partes de una relacin &urdica material se hagan
&usticia por sus propias manos, salvo casos excepcionales contemplados en la ley de manera expresa. 'stos medios que tiene el
acreedor para exigir el cumplimiento de la obligacin son los siguientes"
"# EMPLEAR LAS MEDIDAS LEGALES A -IN DE GUE EL DEUDOR LE PROCURE AGUELLO A GUE EST3 OBLIGADO
'stos medios legales no son sino las acciones &udiciales que tendra que instar el acreedor en contra del deudor, seg8n la
naturaleza de la obligacin. <e tal modo que tendr que recurrir a la autoridad &udicial a trav%s del e&ercicio de la pretensin. 'n este
caso la e&ecucin es $orzada y por medio del rgano &urisdiccional respectivo.
9ero esta e&ecucin $orzada vara seg8n se trate de obligaciones de dar, hacer o no hacer y su cumplimiento no siempre es
e$ectivo y $actible en todos los casos, as"
a. O/li2a0io5es de dar. 0omo la obligacin de dar tiene por ob&eto la entrega de un bien determinado o a determinarse, si el
bien desaparece o se trata de un bien no $ungible individualizado o irremplazable, ya no se puede exigir el cumplimiento de la
obligacin, pues no es $actible la entrega de un bien de $orma alguna. 'n los dems casos de dar bienes son de $cil e&ecucin
$orzada. 0uando el bien desaparece slo cabe la restitucin de la contraprestacin si hubiera sido entregada al deudor y el pago de
una indemnizacin por los daos causados.
/. O/li2a0io5es de Ia0er. 0omo las obligaciones de hacer estn re$eridas a la realizacin de una actividad $sica o intelectual
del deudor en $avor del acreedor, cuando esta es personalsima ,pactada por las calidades personales del deudor-, su arte o su o$icio-,
no puede exigirse su cumplimiento $orzado, salvo que el acreedor renuncie a la calidad de personalsima de la obligacin y utilice
otro medio. /ampoco puede exigir el cumplimiento $orzado de la obligacin si con ello se ha de emplear la violencia en contra de la
persona del deudor. /ampoco es transmisible por causa de muerte.
0. O/li2a0io5es de 5o Ia0er. 0omo la obligacin de no hacer tiene por ob&eto una abstencin del deudor cuando esta
abstencin no se hubiera cumplido o se hubiera incumplido irremediablemente la obligacin, siendo imposible volverse o retrotraerse
al estado anterior, la obligacin de no hacer no puede ser e&ecutada por la $uerza &udicial. Sin embargo, en otros supuestos ,no
levantar una pared- cabe la e&ecucin $orzada por incumplimiento del hecho prometido-.
'ste primer medio, es decir, la e&ecucin $orzada, podemos denominarla e>e090i45 dire07a por medio de la va &udicial. <ebe
tenerse presente que la peticin sobre indemnizacin por daos y per&uicios no persigue el cumplimiento de la obligacin sin
embargo le corresponde al acreedor. :simismo, la accin subrogatoria es limitada y en la parte que consigue la satis$accin o el
cumplimiento de la obligacin puede considerarse como una e&ecucin directa.
+o curioso se presenta en el primer caso del inciso @do. del artculo 1@12, sin embargo, ha de considerarse que no se trata de
una e&ecucin &udicial, de lo contrario sera repetitivo el medio otorgado al acreedor y de$initivamente id%ntico al del inciso 1P del
mismo artculo. +o que ocurre es que en el caso del inciso @P el acreedor se procura la prestacin de una u otra $orma mediante la
intervencin de un tercero ,e&ecucin indirecta-.
/. Pro09rarse la =res7a0i45 o Ia06rsela =ro09rar =or o7ro a 0os7a del de9dor
'n este caso puede el acreedor obtener el cumplimiento de la obligacin con la intervencin de un tercero. 0omo quiera que es
imposible la e&ecucin $orzada, el acreedor tiene la $acultad de conseguir el cumplimiento de la obligacin de manera i5dire07a. 'ste
cumplimiento vara seg8n las diversas clases de obligaciones o categoras ,al decir de MESSINEO-.
F 'n las obligaciones de dar. Si la prestacin consiste en la entrega de un bien $ungible, es per$ectamente aplicable que la
entrega se haga por parte de otra persona a cuenta del deudor.
F 'n las obligaciones de hacer. Si la obligacin es personalsima o inherente a la persona lgicamente no puede realizarla un
tercero, salvo que el acreedor renuncie a la calidad de personalsima de la obligacin. 'n este caso puede ser e&ecutada por un tercero
a cuenta del deudor y siempre y cuando no sea ms onerosa para el mismo. 'n caso contrario slo se podra reclamar el pago de una
indemnizacin por los daos y per&uicios irrogados en per&uicio del acreedor.
F 'n las obligaciones de no hacer. 'n este tipo de obligacin no puede el acreedor conseguir su cumplimiento de manera
indirecta, es decir, por medio de otra persona, siempre que pueda destruirse lo e&ecutado o cuando el incumplimiento pueda
remediarse. 'n otros casos no, como sera el supuesto contenido en la obligacin de no revelar una $rmula qumica.
'n estos tres casos, cuando su cumplimiento no es posible, el acreedor puede demandar el pago de los daos y per&uicios, tal
como se ver a continuacin.
0. O/7e5er del de9dor la i5dem5iza0i45 0orres=o5die57e
Si el deudor no cumple con lo que estaba obligado, o la obligacin es inherente a la persona ,personalsima- o se trata de
obligaciones de dar un bien no $ungible individualizado e irremplazable ,tambi%n en las obligaciones de hacer personalsimas- o
$inalmente el supuesto de una obligacin de no hacer que ante su incumplimiento resulta irremplazable, el acreedor puede instar la
accin &udicial solicitando la indemnizacin por los daos y per&uicios irrogados.
+a accin de cobro por daos para que se indemnice al acreedor se interpone cuando hay incumplimiento de la obligacin por
parte del deudor. 'n cierto sentido podemos establecer que el pago de los daos y per&uicios por indemnizacin no es sino una $orma
de la e>e090i45 i5dire07a, que se viabiliza mediante la entrega de una suma de dinero en lugar de la prestacin que deba cumplirse
por el deudor.
d. A079ar a 5om/re del de9dor
#o es este medio sino el de la subrogacin, o como se llama t%cnicamente la accin oblicua.
Sin embargo debe tenerse presente lo siguiente" puede ocurrir que el deudor de manera negligente, siendo insolvente, no
reclame los derechos que le corresponda o no se de$ienda en el proceso &udicial en el que sea parte y de&e de perseguir la prestacin
reclamada. 'n este caso, el acreedor pude subrogarse al deudor y e&ercitar las acciones a su nombre o asumir su de$ensa &udicial de la
manera ms amplia.
Dediante la accin subrogatoria, el acreedor insta una accin &udicial sin que se exi&a previa autorizacin del &uez, en contra del
tercero y en lugar del deudor, debiendo, necesariamente, citar con la demanda al mismo deudor para que los e$ectos de la sentencia
sean completos, con el ob&eto de que ingrese al patrimonio del deudor lo que &urdicamente le pertenece. Sin embargo, el acreedor no
podr administrar los bienes, ni ena&enarlos ni podr instar acciones no patrimoniales.
e. So/re es7os 09a7ro =957osC 1i5alme57e
'l acreedor puede e&ercitar simultneamente los derechos ,o medidas- previstos en los cuatro puntos anteriores ,a, b, c y d-, sin
embargo, no podr instar simultneamente el primer ,a- y el segundo ,b- puntos. 's lgico, pues la indemnizacin por los daos y
per&uicios ocasionados, como consecuencia del incumplimiento o la e&ecucin indirecta puede reclamarse sola o de manera
acumulada con las dems acciones. <e la misma $orma en el caso de la accin oblicua.
CAPTULO D:CIMO S:PTIMO
DEL PAGO
! "# CONCEPTO
#o puede permanecer existente, de manera inde$inida, una obligacin determinada, pues de una u otra manera tiene que
extinguirse, siendo &ustamente mediante el pago que las obligaciones se extinguen de la manera ms $recuente.
#uestra legislacin utiliza la terminologa del =a2o no para re$erirse solamente al pago en moneda o en dinero, sino para incluir
todas las dems $ormas de extincin de la obligacin mediante el cumplimiento.
+a legislacin alemana habla de 09m=limie57o o sol97io como una $orma de extincin de la obligacin en virtud de realizarse
la prestacin debida y se habla de pago slo respecto del cumplimiento de las obligaciones dinerarias.
'l pago no es sino el acto por el que el deudor cumple con la prestacin a $avor del acreedor en una obligacin cualquiera, sea o
no de naturaleza dineraria, extinguiendo la obligacin.
! $# REGUISITOS PARA LA &ALIDE@ DEL PAGO
9ara que el pago surta sus e$ectos de manera plena requiere de ciertos requisitos, los mismos que $undamentalmente son"
a- 's necesaria la preexistencia de una obligacin, no se puede realizar pago alguno donde no hay un deber &urdico concreto
que obligue al deudor a cumplirlo. Si una persona paga una deuda sin estar obligado, puede reclamar la devolucin de lo
indebidamente pagado.
b- Iue el deudor tenga la intencin de pagar la deuda con el ob&eto de extinguir la obligacin. /iene que existir una ntima
relacin entre la existencia de la obligacin y la intencin del deudor de e$ectuar el pago.
c- <ebe cumplirse la obligacin con la prestacin debida. 'l ob&eto de la obligacin no puede ser cambiado, el deudor debe
entregar el mismo bien ob&eto de la obligacin y que la origin. :simismo, el deudor debe cumplir con el pago total de la deuda, no
es $actible obligarse al acreedor a recibir un pago parcial.
d- Iue haya, cuando menos, una persona que e$ect8e el pago, llamado deudor o solvens.
e- Iue haya, cuanto menos, una persona que reciba el pago, llamada acreedor o accipiens.
! %# DE LA CARACTERSTICA -UNDAMENTAL DEL PAGO
'l pago necesariamente debe ser total, es decir el deudor debe cumplir con su deber &urdico en su totalidad, as se establece del
artculo 1@@B del cdigo
'l deudor no puede exigir al acreedor a recibir un pago parcial. 'l pago parcial no extingue la obligacin, siendo caracterstica
$undamental del pago el que debe e$ectuarse de manera total.
Sin embargo, cabe que el pago se e$ect8e parcialmente. 'sto puede suceder 8nicamente en los siguientes casos"
F Si en el ttulo de la obligacin as se establece.
F Si el acreedor muestra su con$ormidad con recibir un pago parcial.
F 0uando la deuda contiene una parte lquida y otra ilquida.
'n suma, la obligacin se extingue slo cuando el deudor ha e$ectuado un pago sobre el ntegro de lo debido y, tratndose de un
pago parcial aceptado por el acreedor, la obligacin se extingue una vez que se ha completado el pago.
! ,# PERSONAS GUE PUEDEN E-ECTUAR EL PAGO
+a persona que debe e$ectuar el pago es el deudor o cualquiera de los deudores tratndose de obligaciones solidarias o
indivisibles, extingui%ndose la obligacin a $avor de todos los deudores solidarios o indivisibles, sin embargo, el deudor que pag la
deuda habr de repetir en contra de los dems deudores o se habr de subrogarse al acreedor. 'n las obligaciones mancomunadas o
divisibles con pluralidad de su&etos, la obligacin se extingue una vez que se haya cancelado la totalidad de la deuda, sin embargo, el
deudor que haya pagado su cuota queda liberado de la obligacin, manteni%ndose la obligacin, por tanto, respecto de los deudores
que no pagaron la deuda.
9ese a estar obligado a pagar la deuda el mismo deudor o los deudores, sin embargo, el pago puede ser hecho por una persona
distinta al deudor.
a. Pa2o =or 95 7er0ero i57eresado e5 el 09m=limie57o de la o/li2a0i45
.n tercero interesado puede e$ectuar el pago de la obligacin en lugar del deudor, extingui%ndola. /al sera el caso del 1iador,
el mismo que, con el ob&eto de no verse per&udicado con el incumplimiento del deudor, decide pagar la deuda liberando al deudor y
quedando tambi%n liberado de la $ianza. 'n este caso, es indudable que el tercero tiene inter%s en realizar el pago y por esta razn
realiza el pago en lugar del deudor.
Si el tercero interesado paga la deuda a la que estaba obligado el deudor tiene la $acultad de"
F Repetir lo pagado al acreedor en contra del deudor a $in de que %ste le haga entrega de lo que hubiera pagado al acreedor.
F Subrogarse al acreedor, tomando su lugar e&ecutando la obligacin, manteni%ndose cualquier garanta que el deudor hubiera
podido constituir a $avor del acreedor, con el ob&eto de recuperar lo que hubiera pagado por el deudor.
/. Pa2o =or 95 7er0ero 5o i57eresado e5 el 09m=limie57o de la o/li2a0i45
#o siempre el tercero que paga la deuda tiene inter%s en el cumplimiento de la obligacin, podra un tercero, a&eno a la
obligacin cumplir con el pago en lugar del deudor. Si el tercero e$ect8a el pago el acreedor no puede negarse a recibirlo, salvo los
casos de obligaciones que deban cumplirse por el mismo deudor ,como las instuito personae-, en las que deben ser cumplidas por el
mismo deudor.
Sin embargo, pueden presentarse varias situaciones que complican el pago y cuyas reglas no son iguales debido a la diversidad
de posibilidades"
F 9ago del tercero con el consentimiento del deudor. 'n este caso, el acreedor recibe el pago y el tercero que e$ectu el pago con
autorizacin del deudor se subroga al acreedor en todos los derechos. 'l consentimiento del deudor puede ser expreso o tcito.
F 9ago del tercero con ignorancia del deudor. 'n este caso el tercero no interesado no se subroga al acreedor, debiendo reclamar
slo la parte que hubiera pagado al acreedor, por lo que habr de repetir en contra del deudor para recuperar la parte que hubiera
pagado.
F 9ago del tercero contra la voluntad del deudor. 0omo el deudor ha sido liberado de la obligacin por accin de un tercero no
interesado evidentemente ha tenido que bene$iciarse. 'n este caso el tercero no se subroga, teniendo el derecho de repetir lo pagado
en contra del deudor y slo hasta el monto en que se haya bene$iciado el deudor con el pago hecho por el tercero. +a prueba del
bene$icio le corresponde al tercero no interesado que hizo el pago, no se trata sino de una accin de enriquecimiento sin causa.
Si el tercero hizo un pago mayor al que estaba obligado el deudor, al haberse inmiscuido en asuntos que no le incumben, no
puede repetir lo indebidamente pagado, per&udicndose.
! (# PERSONA A LA GUE DEBE HACERSE EL PAGO
'l pago e$ectuado por el deudor o un tercero debe ser hecho al mismo acreedor, al designado por el &uez, por la ley o por el
propio acreedor. Slo en estos casos, con las excepciones anotadas a continuacin, el pago se tiene por bien hecho y surte e$ectos.
+as excepciones son las siguientes"
a. Pa2o a =erso5a 5o a97orizada
'n este caso el pago no es legal y no surte e$ectos, por lo tanto, no extingue la obligacin. Sin embargo, si el acreedor lo rati$ica
o se aprovecha de el, el pago es vlido y surte todos sus e$ectos.
/. Pa2o Ie0Io a la =erso5a L9e es7K e5 =osesi45 del dere0Io de 0o/rar
'n este caso el pago es vlido aunque despu%s se le quite la posesin, como el caso del heredero aparente. Si el deudor o el
tercero saban que el su&eto en posesin del derecho de cobrar, en realidad no tena dicho derecho, el pago no surte e$ecto legal
alguno.
0. Pa2o Ie0Io al =or7ador de 95 re0i/o
+a ley reputa autorizado para cobrar o recibir el pago al tercero que tenga en su poder el recibo aun cuando este hubiera sido
robado. 'n este supuesto, el pago hecho por el deudor o un tercero es vlido, pero si el recibo es $raguado o las circunstancias se
oponen a admitir esta presuncin, el pago no es vlido y por tanto no se extingue la obligacin.
d. Pa2o a 95 i50a=az
Si el pago se hace a un incapaz, la obligacin no se extingue, pues el pago debi hacerse a su representante legal. Sin embargo,
si el menor se bene$icia con el pago, %ste ser vlido en todo lo que le hubiera sido 8til al incapaz. +a carga de la prueba corresponde
al deudor. 'l menor, de otro lado, una vez llegada a la mayora puede rati$icar el pago hecho por el deudor o un tercero,
extingui%ndose la obligacin.
e. Pa2o 0o57ra dis=osi0i45 >9di0ial
Si el deudor es compelido &udicialmente a no e$ectuar el pago y %ste es e$ectuado, no se extingue la obligacin. 'sta posibilidad
se presenta cuando hay intervencin de un tercero que impide, &udicialmente, el deudor realice el pago, intimndolo a trav%s del
rgano &udicial. /al vez quien pretende evitar el pago se considere con derecho a %l.
! *# DE LAS -ORMAS GUE ASUME EL PAGO
'l pago puede hacerse o e$ectuarse de diversas $ormas"
F 9ago por consignacin.
F 9ago hecho en e$ectivo o solucin.
F 9ago por subrogacin.
F 9ago por ad&udicacin de bienes.
! 8# DEL LUGAR EN EL GUE DEBE E-ECTUARSE EL PAGO
'l pago debe hacerse en el lugar sealado en el ttulo de la obligacin aun cuando el deudor hubiera cambiado su domicilio,
pudiendo el acreedor exigir el pago en cualquiera de los lugares re$eridos.
Si no se ha sealado el lugar de pago en el ttulo de la obligacin, se tiene por lugar de pago el del domicilio del deudor, si este
tuviera varios domicilios, lo ser cualquiera de ellos, salvo que lo contrario resulte de la ley o de las circunstancias del caso.
! '# DEL PLA@O PARA EL PAGO
'l plazo para el pago es el contenido en el ttulo de la obligacin. Sin embargo, si no se hubiera $i&ado plazo para el
cumplimiento de la obligacin, debe entenderse que el acreedor puede exigir inmediatamente el pago de la deuda.
Sin embargo, de la naturaleza y circunstancias de la obligacin se de&a entrever que se ha querido conceder un plazo al deudor,
el &uez habr de $i&arlo seg8n su prudente arbitrio. Sin embargo, tratndose del mutuo, si no se ha $i&ado plazo para la entrega del
mutuatario, debe entenderse que el plazo es de 5B das.
'l plazo puede ser $i&ado por un tercero cuando as se hubiera dispuesto en el ttulo de la obligacin por acuerdo de las partes
su&etos de la obligacin.
! )# DE LOS GASTOS DEL PAGO
+os gastos por el cumplimiento de la obligacin corren a cargo del deudor, pues el acreedor tiene el derecho de exigir la
prestacin en su integridad. 9ro, en el artculo 1=5B del cdigo, tratndose de la compraventa encontramos una excepcin pues,
tratndose del transporte del bien materia del contrato de compraventa, los gastos por el transporte son de cargo del comprador, en
este caso del acreedor.
! ";# DEL PAGO DE DEUDAS EN MONEDA NACIONAL + EN MONEDA EJTRANJERA
Si el ttulo de la obligacin contiene la exigencia en moneda nacional el deudor no podr pagar sino en moneda nacional no
pudiendo hacer el pago en moneda distinta.
a. TeorDa 5omi5alis7a
:simismo, habr de hacerse el pago en la cantidad $i&ada en el ttulo de la obligacin, no se trata sino de la consagracin de la
teora nominalista, contenida en el artculo 1@54 del cdigo. +o que se exige es l pago del valor nominal de lo que se debe.
'sta teora ha sido re$ormada, pues por indicacin del artculo 1@5= del cdigo el valor nominal de la deuda debe ser rea&ustado
seg8n los ndices de rea&uste automtico que $i&e el Lanco 0entral de Reserva del 9er8 y re$erida a otras monedas o mercancas a $in
de mantener dicho mondo en un valor constante pero por acuerdo de los su&etos de la relacin.
/. TeorDa valoris7a
'n el artculo 1@56 del cdigo se encuentra la consagracin de la teora valorista, al establecerse que, cuando deba restituirse el
valor de una prestacin, aqu%l ,el valor- se calcula respecto del que tenga el da del pago, salvo disposicin legal, di$erente o pacto en
contrario.
#uestra legislacin ha normado la teora nominalista de manera bastante re$ormada y, por otro lado, ha dado paso a la teora
valorista, a $avor de la parte activa de la obligacin.
0. El =a2o e5 mo5eda eM7ra5>era
'l pago puede hacerse en moneda extran&era siempre que no se halle prohibido por las legislaciones especiales. Sin embargo, la
ley permite al deudor, habiendo pactado el pago en moneda extran&era, que realice el pago en moneda nacional, seg8n el valor del
tipo de cambio al momento de realizarse el pago.
#o se trata de una obligacin $acultativa ni de una simple con $acultad alternativa, aunque se aseme&a a esta 8ltima por la
existencia de un ius variandi del deudor para cumplir con el pago de una u otra moneda. 7portunamente hemos considerado las
normas y la doctrina re$eridas a las obligaciones alternativas y $acultativas, de tal manera que es vidente que la $acultad del deudor en
estas obligaciones s distinta a la que le incumbe respecto del pago en moneda nacional cuando se ha pactado un pago en moneda
extran&era.
: la obligacin pactada en moneda extran&era le es aplicable al artculo 1@5= del cdigo, pues el acreedor puede optar por" a-
exigir que la deuda sea pagada en moneda nacional seg8n el tipo de cambio de venta a la $echa del vencimiento de la obligacin( y,
b- seg8n el tipo de cambio de venta a la $echa del cumplimiento de la obligacin.
! ""# DEL PAGO CON E-ECTOS DE CAMBIO
:l respecto debe veri$icarse el contenido del artculo 1@55 del cdigo, en el que se establece que la entrega de ttulos y valores
que constituyen promesas u rdenes de pago, no extinguen la obligacin primigenia dado que no constituye un supuesto de pago sino
una simple orden o promesa de pago. 'l pago se tiene realizado slo cuando se ha satis$echo el documento a $avor del acreedor,
mientras la orden o promesa no se realicen el pago primigenio continuar vigente.
Slo cuando la orden o promesa hayan sido pagados y el acreedor se hubiera satis$echo con los mismos, se tendr por
extinguida la obligacin, salvo negligencia del acreedor que haya determinado que el ttulo cambiario se per&udique.
! "$# DEL DERECHO DE RETENCIN
Si el acreedor no hace entrega del recibo en el momento de veri$icarse el pago, el deudor puede retener el pago hasta que el
acreedor le haga entrega del recibo respectivo. +a entrega del recibo constituye una garanta a $avor del deudor, pues de no entregarse
el recibo por el acreedor, si bien el pago se ha e$ectuado, sin embargo, no habra $orma de probarlo, pudiendo ser exigido a realizar
un pago doblado.
7curre muchas veces que se trate de deudas cuyo recibo sea la devolucin del ttulo, si se pierde %ste, el deudor puede retener el
pago y exigir al acreedor la declaracin &udicial que inutilice el ttulo extraviado, todo en garanta de la persona que ha de e$ectuar el
pago. Dientras no se inutilice el ttulo, la persona que debe e$ectuar el pago puede retenerlo.
! "%# DE LA PRUEBA DEL PAGO
:nte la existencia de una obligacin determinada, la carga de la prueba para probarse la existencia de la misma, corresponde al
acreedor. Si el deudor niega la existencia de la obligacin, el acreedor tendr que utilizar los medios que la ley procesal le $ranquea
para probarla, en este caso podra presentarse el documento en el que conste que la obligacin existe.
: su turno, si el acreedor prueba la existencia de la obligacin, corresponde al deudor probar que realiz el pago si es que el
acreedor niega haber recibido el mismo. 'l pago se prueba presentando el recibo correspondiente o que as lo acredite.
+a carga de la prueba le corresponde al deudor, respecto a la realidad del pago, pues la ley lo $aculta para que retenga el pago si
es que el acreedor no hace entrega del recibo por el pago que deba e$ectuarse y si alega haber pagado la deuda, debe presentar el
documento que as lo acredite.
/ratndose de deudas que deben hacerse mediante pagos peridicos, la presentacin del 8ltimo recibo por un pago peridico,
hace presumir que se han pagado los anteriores. Se trata de una presuncin iuris tantum, por cuanto el acreedor puede probar que el
deudor no ha cumplido con realizar los pagos anteriores. 'n este caso el acreedor estara llamado a demostrar y probar que el deudor
no ha e$ectuado los pagos anteriores al 8ltimo, porque en su momento ha debido rechazar el 8ltimo pago sin que se haya cumplido
con el pago de los periodos anteriores.
! ",# E-ECTOS DEL PAGO E-ECTI&O
Son e$ectos $undamentales del pago"
a- Se extingue la obligacin ,acto $undamental-.
b- <e&ar de correr los intereses en contra del deudor.
c- 'l deudor tiene el derecho de exigir se devuelvan o cancelen las garantas que hubiera dado o constituido.
d- 'n el caso de la subrogacin y la cesin de derechos. Si el tercero pag en lugar del deudor, la obligacin subsiste entre el
tercero y el deudor, no as en los supuestos de repeticin.
CAPTULO D:CIMO OCTA&O
DEL PAGO DE INTERESES
! "# CONCEPTO
'n el nuevo 0digo se ha dedicado un captulo especial para tratar el tema de los intereses. 'l cdigo de 1256, si bien haba
regulado algunas normas sobre los intereses, estas s hallaban dispersas en varios artculos de manera poco orgnica, habiendo el
nuevo cdigo ordenado y tratado los intereses de manera ms ordenada y especial.
+os intereses suponen la existencia de una obligacin principal, no se concibe el pago de intereses respecto de una deuda no
tenida. 9or lo tanto, los intereses vendran a constituir la parte accesoria de la deuda principal y que constituye la obligacin
contrada.
:s, podemos denominar a los intereses como el bene$icio que produce, en una obligacin determinada, la prestacin sea esta
re$erida a una prestacin dineraria o no. #o se puede limitar el pago de los intereses a las deudas en obligaciones exclusivamente
dinerarias. 'n los artculos 1@4@ y 1@4G, $undamentalmente, se establece el pago de intereses por la utilizacin de cualquier bien sea
dinerario o no.
! $# CLASES DE INTERESES
<entro de las di$erentes clases de intereses, encontramos los siguientes"
a. Del i57er6s 0om=e5sa7orio
'l inter%s compensatorio se halla legislado en el artculo 1@4@ del cdigo y es aquel que constituye la 0o57ra=res7a0i45 por el
uso del dinero o de cualquier otro bien. 'l inter%s compensatorio, por tanto, y tiene por ob&eto retribuir al acreedor por el uso de un
bien hecho por el deudor, con el $in de que el patrimonio o la prestacin dada al deudor mantenga su valor real. 'l inter%s
compensatorio impide que alguna de las partes se bene$icie o enriquezca de manera indebida con una prestacin determinada en
detrimento de la otra. 'ste inter%s se ha legislado en bene$icio del acreedor.
/. Del i57er6s mora7orio
'l inter%s moratorio se halla regulado en la segunda parte del artculo 1@4@ del cdigo y es aquel que tiene por ob&eto
indemnizar al acreedor por el cumplimiento tardo de la obligacin a cargo del deudor ,mora-.
'l inter%s moratorio se le impone al deudor que ha cumplido el pago pero tardamente, sea a su actitud dolosa o culposa. 'l
pago debe ser e$ectuado, pues de no haber pago, no hay cumplimiento tardo sino ine&ecucin de la obligacin, siendo las
consecuencias distintas, sin que ello lo exima del pago de los intereses. 9odran incluso sumarse los intereses hasta que se produzca
la e&ecucin de la sentencia.
>inalmente, el inter%s moratorio es independiente del inter%s compensatorio, no son implicantes. Si el deudor paga con retraso
la deuda, estara obligado a pagar la suma del inter%s compensatorio con el inter%s moratorio.
0. Del i57er6s 0o5ve50io5al
/anto para el pago del inter%s moratorio como del inter%s compensatorio, las partes pueden $i&ar la tasa del inter%s que devenga.
9or lo tanto, el inter%s convencional es aquel que es $i&ado, en un porcenta&e, por las partes tanto para el pago del inter%s
compensatorio como para el pago del inter%s moratorio si se originase.
Sin embargo, las partes no pueden $i&ar la tasa del inter%s convencional de manera ilimitada, pues el 'stado, a trav%s del Lanco
0entral de Reserva del 9er8 $i&a un tope mximo para su pago, de all que las partes pueden $i&ar el inter%s que deseen pero &ams
deben sobrepasar los topes impuestos por dicha entidad bancaria.
Se ha limitado el pago del inter%s convencional para evitar la usura que podra producirse como consecuencia de la $i&acin
desproporcionada de este inter%s por las partes.
Si las partes $i&an un inter%s convencional que sobrepasa el tope determinado por el Lanco 0entral de Reserva del 9er8 y se
llega a realizar el pago, el acreedor debe devolver lo ilegtimamente recibido, o pedir la imputacin al capital a leccin del deudor.
#o hay, por tanto, ine$icacia del acto sino un deber de devolver lo recibido de ms o realizarse la imputacin al pago del capital.
d. Del i57er6s le2al
Si las partes no hubieran $i&ado la tasa de inter%s que origina la deuda ,compensatorio- o su retraso ,moratorio-, es el 'stado, a
trav%s del Lco. 0entral de Reserva del 9er8, el que se encarga de $i&arlo, por lo tanto, podemos considerar al inter%s legal como"
aquel que es fijado por el )stado tanto para el pago del inter,s compensatorio como del inter,s moratorio, cuando las partes no lo
han fijado convencionalmente.
'l cdigo de 1256 $i&aba el pago del inter%s legal, cuando las partes no lo sealaban convencionalmente, en un =V anual. 'sta
norma regido hasta el 1ro. de &unio de 1231, $echa en la que mediante la ley @5415 se estableci que el inter%s legal sera $i&ado por el
Lanco 0entral de Reserva del 9er8. 9or lo tanto, el inter%s legal es $i&ado por dicha entidad seg8n los ndices de in$lacin. 'sta
$i&acin que hace el 'stado a trav%s del Lanco 0entral de Reserva del 9er8 es =eri4di0o, de tal $orma que vara constantemente.
! %# SITUACIONES ESPECIALES RESPECTO DEL PAGO DE INTERESES
#o siempre se presenta el problema del pago de los intereses con determinacin precisa de su pago. 9uede no $i&arse un inter%s
moratorio por las partes o puede tratarse de una obligacin no pecuniaria o de ttulo y valores. Supuestos en los que podra pensarse
es improcedente el pago de los intereses. Aeamos"
a. C9a5do 5o se =a07a el i57er6s mora7orio e5 la o/li2a0i45
9uede suceder que el ttulo de la obligacin no contenga la $i&acin de un inter%s moratorio que prevea el caso del cumplimiento
tardo de la obligacin. <icho en otras palabras, puede que las partes, al dar nacimiento a una obligacin, no $i&en el monto del inter%s
moratorio por cumplimiento tardo de la obligacin. <e suceder ello, por disposicin del artculo 1@46 del cdigo, el deudor que ha
cumplido con el pago de la deuda con retraso, queda obligado al pago del monto por concepto del inter%s compensatorio $i&ado
convencionalmente, ms un monto por concepto de inter%s moratorio, el mismo que se toma como base seg8n la tasa del inter%s
compensatorio $i&ado convencionalmente.
9ero no siempre en el ttulo de la obligacin consta el inter%s compensatorio, si las partes no lo $i&aron, rige el inter%s legal
$i&ado por el Lanco 0entral de Reserva del 9er8.
/. El i57er6s e5 las o/li2a0io5es 5o =e095iarias
#o todas las obligaciones son pecuniarias, muchas ellas no tienen ese carcter, #o podemos con$undir la calidad pecuniaria de
la obligacin, con el carcter patrimonial de la prestacin que se ha tratado ampliamente con anterioridad. 0uando el artculo 1@4G
del cdigo habla de deudas no pecuniarias se re$iere a las deudas no dinerarias, pero siempre en consideracin al carcter de
patrimonial de la prestacin para su e$iciencia.
'n el caso de deudas no dinerarias, el inter%s se $i&a de acuerdo al valor que tengan los bienes materia de la obligacin en la
plaza donde deba pagarse al da siguiente del vencimiento. Si el bien ha perecido, sern los peritos, los que habr de determinar el
inter%s correspondiente. +os intereses provenientes de una obligacin no pecuniaria necesariamente deben concretarse a una suma de
dinero.
'ncontramos su antecedente directo de esta situacin en el artculo 511 del cdigo de 0omercio, el mismo que ha sido tomado
por el artculo 1@4G del cdigo.
0. I57ereses e5 o/li2a0io5es e5 7D79los ? valores
/ratndose de obligaciones en ttulos valores, el inter%s corresponde a la renta que devenguen, obviamente $i&ada por las partes.
: $alta de dicha renta, el inter%s ser $i&ado seg8n los ndices del inter%s legal. /ratndose de la aplicacin del inter%s legal, se
determinar el valor de los ttulos de acuerdo a su cotizacin en la bolsa o, en su de$ecto, por el valor que tengan en la plaza el da
siguiente de su vencimiento.
9ermite la ley la obtencin de un inter%s en cuanto a las obligaciones contenidas en ttulos y valores.
d. De la 0a=i7aliza0i45 de i57ereses
Son muchas las legislaciones que han prohibido la capitalizacin de los intereses. :ctualmente, en nuestra legislacin la
prohibicin se halla consagrada en el artculo 1@42 del cdigo, establecimiento como excepciones los supuestos de cuentas
mercantiles, bancarias o similares, &ustamente porque los intereses y el capital bancario, mercantil o similares son indivisibles ,la
cuenta corriente es indivisible-.
#o slo ello, sino que el artculo 1@=B del cdigo permite que se capitalicen los intereses entre particulares de manera
excepcional, cuando %stos ,los intereses- no hayan sido pagados durante un ao cuanto menos, para lo que las partes habrn de
acordar la capitacin por escrito. 'l cdigo de 1256 tambi%n aceptaba esta $orma de capitalizacin de los intereses, pero con un
retraso de dos aos en el pago.
CAPTULO D:CIMO NO&ENO
DEL PAGO POR CONSIGNACIN
! "# GENERALIDADES
'l pago por consignacin tiene una enorme importancia. Sin embargo, su con$iguracin no es del todo clara si tenemos en cuenta
que debern aplicarse las normas sustantivas sobre el o$recimiento y la consignacin y las correspondientes procesales.
:simismo, el asunto ha venido a complicarse con las modi$icaciones establecidas por el 0digo 9rocesal 0ivil, en toda la
normativa dedicada a la consignacin, di$icultando una comprensin adecuada de la $igura. #o debe olvidarse que lo que se pretende
analizar, esencialmente, es la $igura del pago por consignacin( sin embargo, ha de notarse que el o$recimiento se erige en elemento
esencial para llegarse a la consignacin.
! $# REGUISITOS DEL PAGO POR CONSIGNACIN
9ara que el pago por consignacin surta sus e$ectos como pago e$ectivo, es necesario que se den los siguientes requisitos"
"# GUE HA+A UN O-RECIMIENTO DE PAGO
'n e$ecto, el deudor tiene que haber o$recido el pago al acreedor( es decir, tiene que poner en su conocimiento que tiene la
intencin de pagarle. Sin duda que el o$recimiento tiene mucha relacin con la mora, siendo este acto el que, de primera intencin,
impide que el deudor se haga responsable por el cumplimiento moroso de su deber de prestacin. Si el acreedor ya comunic al deudor
por su mora, %ste no puede eximirse consignando &udicialmente lo adeudado. <e otro lado, se puede evitar el o$recimiento si es que el
deudor pone a disposicin del acreedor el bien debido de la manera pactada en el ttulo de la obligacin.
$# NEGATI&A DEL ACREEDOR A RECIBIR EL PAGO ,incurriendo en mora-
#o slo cuando hay negativa del acreedor se puede realizar la consignacin, sino tambi%n cuando no realiza los actos necesarios
para que el deudor pueda cumplir con su deber de prestacin. Se entiende que hay negativa tcita en los casos de respuestas evasivas,
inconcurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento del deber de prestacin, cuando se reh8se a entregar
recibo, u otras conductas anlogas.
%# CONSIGNACIN JUDICIAL
0umplidas las dos exigencias anteriores, el deudor queda habilitado a realizar el pago por consignacin( es decir, tendr que
recurrir a la autoridad &udicial a e$ecto de consignar lo adeudado, para tal e$ecto tendr que observar las normas de procedimiento
correspondientes.
! %# O-RECIMIENTO
"# CONCEPTO
'l o$recimiento es el acto por el cual el deudor 8nicamente comunica &udicial o extra&udicialmente al acreedor, su intencin de
cumplir su deber de prestacin. 0onstituye el o$recimiento requisito indispensable para realizarse, seguidamente, el acto de consignacin.
$# CLASES DE O-RECIMIENTO
'l o$recimiento puede hacerse de dos maneras" ;udicial o extra&udicialmente.
El o1re0imie57o es eM7ra>9di0ial e5 los si29ie57es 0asos<
a. 0uando las partes lo hubiesen acordado en el ttulo de la obligacin, para lo cual se hallan en amplia libertad de elegir la $orma o
el modo ms conveniente, incluyendo, obviamente, la $orma de carta simple o carta notarial. Sin duda que la autorizacin para el
o$recimiento permite a las partes una gama de posibilidades, as, no habra impedimento para que el o$recimiento se pueda realizar va
correo electrnico.
/. 0uando las partes guardan silencio sobre la $orma de hacerse el o$recimiento, de con$ormidad con lo establecido en la 8ltima
parte del artculo 1@=@ del 0digo 0ivil, el o$recimiento puede hacerse mediante carta notarial cursada al acreedor con una anticipacin
no menor de cinco das anteriores a la $echa del cumplimiento del deber de prestacin si es que estuviese determinado. 0uando el plazo
para el cumplimiento del deber de prestacin no se halle determinado, la carta notarial deber ser remitida con una anticipacin de diez
das a la $echa del cumplimiento del deber de prestacin que el deudor seale.
Respecto a esta segunda $orma de o$recimiento, deber tenerse presente lo siguiente" 1- #o se halla &usti$icacin para que el
o$recimiento se haga antes del vencimiento del plazo para el cumplimiento del deber de prestacin, pues resulta evidente que no se puede
obligar al acreedor a recibir un pago antes de que se cumpla la $echa pactada para el cumplimiento del deber de prestacin( por lo tanto,
no se a&usta a derecho los cinco o los diez das a que se re$iere el artculo 1@=@ del 0digo 0ivil, siendo absurdo se pretenda que el
acreedor, por esta va, incurra en mora. @- +a segunda observacin est re$erida a la potestad concedida al deudor para que $i&e el plazo
para el cumplimiento del deber de prestacin contra lo preceptuado en el artculo 13@ del 0digo 0ivil.
El o1re0imie57o es >9di0ial e5 los si29ie57es 0asos<
a. 0uando as se hubiese pactado en el ttulo de la obligacin. 'n esta circunstancia, no es posible la aplicacin de la $orma notarial
permitida para el o$recimiento extra&udicial, lo que di$iculta el desarrollo dinmico de la relacin obligatoria, permitiendo que las partes,
voluntariamente, entorpezcan el cumplimiento del deber a cargo del deudor. Resulta di$cil comprender que el propio acreedor permita
que el deudor le haga el o$recimiento &udicialmente teniendo la posibilidad de que se opte por la va extra&udicial, agilizndose el
cumplimiento del deber a cargo del deudor.
/. 0uando no se hubiese establecido contractual o legalmente la $orma de hacerse el pago. Segunda hiptesis %sta que resulta
inaplicable si consideramos que el deber de prestacin debe hallarse plenamente identi$icado en el ttulo de la obligacin. 'n este punto
deber observarse que la prestacin puede hallarse debidamente identi$icada, cuando se re$iere, por e&emplo, a la entrega de bienes
ciertos( o puede hallarse establecida de manera gen%rica, como en el caso de las obligacin de dar bienes inciertos. 9ara ambos supuestos
se han establecido reglas que llevan al cumplimiento del deber de prestacin, de tal modo que no se &usti$ica la inclusin de este segundo
supuesto. +a 8nica &usti$icacin que puede hallarse en la norma es la re$erida a circunstancias a&enas a las anteriormente anotadas y que
las partes han de&ado pendientes, como las re$eridas a la $orma de entrega de lo que el deudor debe o de otras situaciones que, aunque
poco $recuentes di$icultan el cumplimiento del deber de prestacin.
0. 0uando por causa no imputable al deudor estuviese impedido de realizar la prestacin de la manera prevista. Ca de entenderse
que el impedimento para el no cumplimiento del deber de prestacin debe ser temporal, pues si la causa es permanente, ya no se puede
pensar en la mora sino en la ine&ecucin del deber de prestacin, lo que puede causar la extincin del deber de prestacin.
d. 0uando el acreedor no realiza los actos de colaboracin necesarios para que el deudor cumpla el deber de prestacin. Sin duda
que en muchos casos este supuesto es inaplicable, pero podra tener alguna utilidad y aplicacin, sobre todo en el caso de las
obligaciones de dar. #o obstante ello, contra la opinin de >elipe 7sterling 9arodi y Dario 0astillo >reyre ,/ratado de las 7bligaciones,
vol. WA?, tomo A??, p. @4@-, aun utilizando el e&emplo que del pintor, es importante entender que no estamos $rente a la consignacin
propiamente dicha, sino $rente a un simple o$recimiento, el mismo que tiene por $inalidad evitar que el deudor incurra en mora.
e. 0uando el acreedor no sea conocido o $uese incierto. +o normal es que el deudor sabe a qui%n ha de realizar el pago, pues sera
absurdo que haya una absoluta indeterminacin de esta parte del elemento sub&etivo. +a no determinacin del acreedor, por lo tanto,
puede advenir como consecuencia de muchos hechos, uno de ellos es, por e&emplo, la muerte del su&eto activo de la relacin obligatoria.
'l asunto se complica 8nicamente en relacin a saberse cuando estamos $rente a un acreedor desconocido y cuando $rente a un acreedor
incierto.
.n acreedor es incierto cuando existe un grado de indeterminacin. #o olvidemos que en su signi$icado corriente incierto signi$ica
no cierto o no verdadero, inconstante, no seguro, no $i&o, desconocido, no sabido, ignorado!. 9ara e$ectos de comprender el
signi$icado otorgado por el cdigo, 8nicamente contamos con dos pautas terminolgicas" el signi$icado corriente del t%rmino y el
signi$icado que el cdigo le da al t%rmino en otros pasa&es. 9ara este e$ecto simplemente basta relacionar ambos signi$icados para
intentar una solucin, pues si los signi$icados compatibilizan, tomaremos como vlido el signi$icado que normalmente le da al
vocablo. 'n e$ecto, tratndose de bienes inciertos, la norma entiende que %stos son aquellos que pudiendo existir o no han sido
determinados por las partes, siendo necesaria su eleccin para la correspondiente determinacin. 'ste sentido enca&a de modo
per$ecto en el sentido otorgado a la voz de modo com8n, por consiguiente, un acreedor incierto es aquel cuya determinacin es
$utura, que no se sabe qui%n es a8n pero cuya identi$icacin es inminente. 0aso tpico del acreedor incierto es aqu%l que, existiendo
entre los varios posibles acreedores, todava no ha sido determinado, identi$icado.
.n acreedor es desconocido cuando no se sabe qui%n es, entendiendo que este no es sino aqu%l ignorado, no conocido de antes. :l
acreedor desconocido, simplemente no se le conoce, pudiendo existir o no. 0aso tpico del acreedor desconocido es aquel que,
debiendo heredar al acreedor primigenio, no ha sido identi$icado por no conocerse su condicin de heredero o de sucesor. 7, dicho en
otros t%rminos, es desconocido el acreedor cuando, habiendo $allecido, no se sabe qui%n asumir el cr%dito.
1. 0uando se ignore el domicilio del acreedor. #o merece mayor comentario( sin embargo, hubiera sido conveniente que el
domicilio haya sido indicado en el ttulo de la obligacin.
2. 0uando el acreedor $uese incapaz, sin tener representante designado. :simismo, considero aplicable la regla para el caso en el
que, teniendo representante designado, se halla ausente o no se conoce su domicilio.
I. 0uando el acreedor se halle ausente. +a ausencia a que se re$iere la norma, a di$erencia de la re$erencia hecha con respecto al
acreedor incierto, no es sino la com8n, por lo tanto, basta que el acreedor se haya ausentado del lugar, sin conocerse su paradero, para
que se haga el o$recimiento &udicial.
i. 0uando el cr%dito $uera litigioso o lo reclamen varios acreedores. 9or e&emplo, tiene lugar este supuesto cuando dos o ms
personas se disputan el cr%dito, como en el caso del heredero aparente y el posible heredero en la pretensin de peticin de herencia.
>. 'n situaciones anlogas que impidan al deudor o$recer o hacer un pago vlido, como en el caso del denominado rechazo tcito
e&ercitado por el acreedor en el cumplimiento del deber de prestacin a cargo del deudor.
%# TR3MITE DEL O-RECIMIENTO + LA OPOSICIN EN PROCESO CONTENCIOSO
'ste o$recimiento tiene lugar cuando el acreedor ya ha demandado al deudor, reclamndole el cumplimiento de su deber de
prestacin, lo que impide que el o$recimiento de pago pueda hacerse en un proceso no contencioso. Cabi%ndose ya demandado el
cumplimiento del anotado deber, el o$recimiento 8nicamente ser e$ectuado en dicho proceso. :s lo establece el artculo 3B@ del 0digo
9rocesal 0ivil al sealar expresamente que" (&uando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origin o
que est, conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin, deben reali+arse en dicho proceso sigui,ndose
el tr*mite que corresponde al mismo".
a. 'l o$recimiento debe tener todos los requisitos necesarios para su admisin, debiendo precisarse, sobre todo, la naturaleza y la
cuanta de la obligacin, anexndose a la solicitud los medios probatorios que acrediten" 1- que la obligacin le es exigible y, @- que el
pago que se pretende realizar, como consecuencia del o$recimiento, re8ne los requisitos establecidos por el 0digo 0ivil, para
considerarlo como un pago vlido y a los que me he re$erido al analizar el pago en general.
/. Realizado el o$recimiento, el &uez pone en conocimiento del acreedor, el mismo que, puede $ormular oposicin en el plazo de
cinco das de noti$icado con el o$recimiento. Sin duda que la oposicin debe hallarse debidamente $undamentada, y de ser el caso,
acompaada de los medios probatorios correspondientes.
0. :dmitida la oposicin el &uez corre traslado de la misma al deudor por el plazo de tres das. 0on la contestacin o sin ella, el &uez
podra hallarse en aptitud de resolver la re$erida oposicin. 'sto signi$ica que, si se &usti$ica que la resolucin se expida antes de que se
expida la sentencia correspondiente, resolver la oposicin mediante auto. Sin embargo, cuando las circunstancias lo ameriten, resolver
la oposicin en la sentencia.
d. Si se declara $undada la oposicin el o$recimiento no surte los e$ectos deseados por el deudor, en cambio, si la oposicin es
in$undada, el o$recimiento es vlido, surte todos sus e$ectos y el pago por consignacin, si es realizado con$orme al o$recimiento surte
los e$ectos de pago.
,# TR3MITE DEL O-RECIMIENTO + LA OPOSICIN EN PROCESO NO CONTENCIOSO
Si el acreedor no ha demandado al deudor y, por lo tanto, no existe proceso contencioso, el deudor, en los casos en los que procede
el o$recimiento &udicial, puede recurrir el &uez competente y e$ectuar el o$recimiento con$orma a las normas procesales reguladas para el
o$recimiento &udicial en proceso no contencioso.
'l o$recimiento, deber consistir en cumplir la prestacin en la audiencia, diligencia en la que, incluso, puede realizarse el pago
directamente al acreedor.
a. 'l o$recimiento debe tener todos los requisitos necesarios para su admisin, de esta $orma, el mismo deber ser realizado
observndose los requisitos exigidos en los artculos 4@4 y 4@= del 0digo 9rocesal 0ivil. :simismo, deber precisarse, sobre todo, la
naturaleza y la cuanta de la obligacin, anexndose a la solicitud los medios probatorios que acrediten" 1- que la obligacin le es
exigible y, @- que el pago que se pretende realizar, como consecuencia del o$recimiento, re8ne los requisitos establecidos por el 0digo
0ivil, para considerarlo como un pago vlido y a los que me he re$erido al analizar el pago en general.
/. Realizado el o$recimiento, el &uez pone en conocimiento del acreedor, el mismo que, puede $ormular contradiccin al
o$recimiento en el plazo de cinco das de noti$icado con el o$recimiento. Sin duda que la contradiccin debe hallarse debidamente
$undamentada, y de ser el caso, acompaada de los medios probatorios correspondientes.
Si el acreedor $ormula contradiccin parcial al o$recimiento de pago, %ste surte e$ectos en aquella parte no a$ectada por la
contradiccin.
's improcedente la negativa del deudor a la aceptacin parcial del acreedor.
0. :dmitida la contradiccin al o$recimiento, el &uez corre traslado de la misma al deudor por el plazo de tres das. 0on la
contestacin o sin ella, el &uez sealar da y hora para la audiencia y ordenar que el deudor realice la consignacin correspondiente, con
lo que se da por concluido el proceso.
Si el solicitante no concurre a la audiencia, o si concurriendo no realiza el pago en la $orma o$recida, el ;uez declarar invlido
el o$recimiento y le impondr una multa no menor de una ni mayor de tres .nidades de Re$erencia 9rocesal. 'sta decisin es
inimpugnable.
d. +a contradiccin al o$recimiento slo puede ser resuelto en el proceso contencioso que, seguramente, habr de intentar el
acreedor en contra del deudor, de tal modo que el &uez que conoce del o$recimiento en proceso no contencioso, est impedido de resolver
el asunto, en m%rito a que, habiendo contradiccin por el acreedor, el asunto se ha controvertido.
#o obstante el trmite anteriormente descrito, el asunto puede tener un $inal distinto, veamos" ". Si el acreedor no contradice el
o$recimiento dentro de los cinco das del emplazamiento, en la audiencia el ;uez declara la validez del o$recimiento y recibir el
pago, teniendo presente lo dispuesto en el :rtculo 3BG. Se aplica la misma solucin si el emplazado no concurre a la audiencia. $. Si
el emplazado acepta el o$recimiento, el ;uez ordenar que la prestacin le sea entregada de manera directa e inmediata. <eberemos
entender que este pago deber hacerse en la audiencia que, para tal e$ecto, deber ser sealada por el &uez. %. Si por la naturaleza de
la prestacin el pago no puede e$ectuarse en el acto de la audiencia, el ;uez dispondr en la misma, atendiendo al ttulo de la
obligacin o, en su de$ecto, a la propuesta de las partes, la oportunidad y manera de hacerlo. 'l cumplimiento, del que se levantar
acta, se llevar a cabo en presencia del Secretario de ;uzgado o del propio ;uez, si %ste lo estima necesario.
! %# CONSIGNACIN
"# CONCEPTO
+a consignacin no es el acto por el cual el deudor, no pudiendo hacer un pago vlido por cualquiera de las circunstancias
legalmente establecidas deposita el bien debido a un tercero con el ob&eto de que sea entregado al acreedor y de de esta manera se d% por
cumplido su deber de prestacin.
7pera la consignacin $undamentalmente cuando el acreedor reh8sa recibir el bien que el deudor pretende entregarle. Sin embargo,
no solamente procede la consignacin cuando el acreedor no quiere recibir el bien debido, sino tambi%n en otras situaciones que hacen
di$cil sino imposible el pago del deudor al mismo acreedor, motivando que aqu%l utilice otros medios con la $inalidad de que el bien
debido llegue a manos del acreedor. 'stos casos especiales, entre otros son los siguientes" cuando el acreedor est ausente, por haber
devenido la incapacidad, por no saberse qui%n es su representante, por haberse cedido el cr%dito y el deudor considere dudoso el ttulo de
la cesin, por muerte del acreedor ignorndose a sus herederos y otros casos similares y que sern analizados con mayor detalle
posteriormente.
'l $undamento de la consignacin radica en que por ella se pretende que el deudor no incurra en mora. 'n e$ecto, el pago por
consignacin tiene por ob&eto, ante una negativa del acreedor o ante una situacin como la descrita en el prra$o anterior, evitar el pago
de un inter%s moratorio, por lo tanto, que el deudor no se per&udique con el rechazo del acreedor o ante una situacin que impida realizar
el pago de modo normal. #o obstante esta a$irmacin, deber considerarse que la consignacin tiene lugar una vez e$ectuado el
o$recimiento correspondiente. 'sto hace suponer, atendiendo a las modi$icaciones establecidas por el 0digo 9rocesal 0ivil, que es el
o$recimiento el que, $undamentalmente impide que el deudor incurra en mora. #o obstante esta a$irmacin, considero que el
o$recimiento no constituye sino uno de los requisitos por los que se viabiliza la consignacin.
$# ELEMENTOS DE LA CONSIGNACIN
Respecto al o$recimiento, es necesario que concurran todas las circunstancias para que el pago sea vlido. 'stas circunstancias
comprenden los siguientes elementos"
F 'n cuanto a la persona. <ebe ser capaz, pudiendo ser la hecha la consignacin hasta por un tercero.
F 'n cuanto al ob&eto. <ebe consignarse el ob&eto debido, es decir, en su identidad y cantidad.
F 'n cuanto al modo. +a consignacin se hace con reserva de los derechos del deudor de repetir lo que hubiera pagado dems.
F 'n cuanto al tiempo. <ebe hacerse la consignacin cuando la obligacin est% vencida.
%# -ORMAS DE LA CONSIGNACIN
+a consignacin puede hacerse de dos manera, seg8n la naturaleza de la obligacin.
a. Co5si25a0i45 de di5ero o valores# /ratndose de dinero o valores ,acciones, bonos c%dulas hipotecarias, etc.- la consignacin
debe hacerse necesariamente en l banco de la #acin. 0onseguido el cupn se hace entrega, mediante escrito, al &uez especializado
correspondiente, el mismo que habr d endosar el cupn una vez que sea pedido por el acreedor o la persona encargada de cobrarlo.
/. Co5si25a0i45 de o7ros /ie5es# 0uando se traten de otros bienes, se hace la consignacin directamente ante el &uez competente,
quien nombre depositario de los bienes en la persona designada por el mismo.
0. O/>e7os 5o s9s0e=7i/les de de=4si7o. /ratndose de bienes no susceptibles de depsito, el ;uez dispone la manera de
e$ectuar o tener por e$ectuado el pago seg8n lo que el ttulo de la obligacin tenga establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por
las partes.
,# LA CONSIGNACIN EN EL PROCESO NO CONTENCIOSO
+a consignacin, en el proceso no contencioso, tiene lugar una vez que se han observado las normas sobre el o$recimiento,
quedando el deudor habilitado a realizar la consignacin, tal como la o$reciera al acreedor.
Ca de entenderse que si el o$recimiento es extra&udicial, una vez realizado, el deudor se halla en aptitud de realizar la consignacin
en proceso no contencioso ,salvo que el acreedor ya haya iniciado el proceso contencioso-.
a. 'l escrito de consignacin deber tener todos los requisitos necesarios para su admisin, de esta $orma, el mismo deber ser
realizado observndose los requisitos exigidos en los artculos 4@4 y 4@= del 0digo 9rocesal 0ivil. :simismo, deber precisarse, sobre
todo, la naturaleza y la cuanta de la obligacin, anexndose a la solicitud los medios probatorios que acrediten" 1- que la obligacin le es
exigible y, @- que el pago que se pretende realizar, como consecuencia del o$recimiento, re8ne los requisitos establecidos por el 0digo
0ivil, para considerarlo como un pago vlido y a los que me he re$erido al analizar el pago en general. Se entiende que este requisito se
puede obviar cuando el &uez, despu%s del o$recimiento, ordena la consignacin en la audiencia, pues tratndose del o$recimiento
extra&udicial, hay la necesidad de observar todo el trmite establecido para el o$recimiento en proceso no contencioso.
/. Realizada la consignacin, el &uez pone en conocimiento del acreedor, el mismo que, puede $ormular contradiccin al
o$recimiento en el plazo de cinco das de noti$icado con la consignacin. Sin duda que la contradiccin debe hallarse debidamente
$undamentada, y de ser el caso, acompaada de los medios probatorios correspondientes.
Si el acreedor $ormula contradiccin parcial a la consignacin, %ste surte e$ectos en aquella parte no a$ectada por la
contradiccin.
's improcedente la negativa del deudor a la aceptacin parcial del acreedor.
0. :dmitida la consignacin, el &uez corre traslado de la misma al deudor por el plazo de tres das. 0on la contestacin o sin ella, el
asunto queda concluido. /ratndose de la consignacin derivada de un o$recimiento extra&udicial no creo que sea necesaria que el &uez,
aplicando supletoriamente las normas sobre el o$recimiento, seale $echa para la audiencia, pues la consignacin ya se halla realizada.
d. +a contradiccin a la consignacin slo puede ser resuelto en el proceso contencioso que, seguramente, habr de intentar el
acreedor en contra del deudor, de tal modo que el &uez que conoce la consignacin realizada en el proceso no contencioso, est impedido
de resolver el asunto, en m%rito a que, habiendo contradiccin por el acreedor, el asunto se ha controvertido.
#o obstante el trmite anteriormente descrito, el asunto puede tener un $inal distinto, veamos" ". Si el acreedor no contradice la
consignacin dentro de los cinco das del emplazamiento el ;uez declara la validez del pago realizado por consignacin. $. Si el
emplazado acepta la consignacin, el ;uez ordenar que la prestacin le sea entregada de manera directa e inmediata.
(# LA CONSIGNACIN EN EL PROCESO CONTENCIOSO
'sta consignacin tiene lugar cuando el acreedor ya ha demandado al deudor, reclamndole el cumplimiento de su deber de
prestacin, lo que impide que la consignacin pueda hacerse en un proceso no contencioso. Cabi%ndose ya demandado el cumplimiento
del anotado deber, la consignacin 8nicamente ser e$ectuada en dicho proceso. :s lo establece el artculo 3B@ del 0digo 9rocesal
0ivil al sealar expresamente que" (&uando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origin o que est,
conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin, deben reali+arse en dicho proceso sigui,ndose el tr*mite
que corresponde al mismo".
a. +a consignacin debe tener todos los requisitos necesarios para su admisin, debiendo precisarse, sobre todo, la naturaleza y la
cuanta de la obligacin, anexndose a la solicitud los medios probatorios que acrediten" 1- que la obligacin le es exigible y, @- que el
pago que se est realizando, como consecuencia del o$recimiento, re8ne los requisitos establecidos por el 0. 0. para considerarlo como
un pago vlido y a los que me he re$erido al analizar el pago en general.
/. Realizada la consignacin, el &uez pone en conocimiento del acreedor, el mismo que, puede $ormular oposicin en el plazo de
cinco das de noti$icado con la consignacin. Sin duda que la oposicin debe hallarse debidamente $undamentada, y de ser el caso,
acompaada de los medios probatorios correspondientes.
0. :dmitida la oposicin el &uez corre traslado de la misma al deudor por el plazo de tres das. 0on la contestacin o sin ella, el &uez
podra hallarse en aptitud de resolver la re$erida oposicin. 'sto signi$ica que, si se &usti$ica que la resolucin se expida antes de que se
expida la sentencia correspondiente, resolver la oposicin mediante auto. Sin embargo, cuando las circunstancias lo ameriten, resolver
la oposicin en la sentencia.
d. Si se declara $undada la oposicin la consignacin no surte los e$ectos de pago( en cambio, si la oposicin es in$undada, la
consignacin es vlida y surte todos los e$ectos de un pago por consignacin.
*# &ALIDE@ DEL PAGO POR CONSIGNACIN
'l pago por consignacin se reputa vlido con e$ecto retroactivo a la $echa de o$recimiento, cuando"
1. 'l acreedor no se opone al o$recimiento &udicial dentro de los cinco das siguientes de su emplazamiento(
@. +a oposicin del acreedor al pago por cualquiera de las $ormas de o$recimiento, es desestimada por resolucin con
autoridad de cosa &uzgada.
'l o$recimiento &udicial se entiende e$ectuado el da en que el acreedor es vlidamente emplazado. 'l extra&udicial se
entiende e$ectuado el da que es puesto en conocimiento
*# E-ECTOS DEL PAGO POR CONSIGNACIN
Son e$ectos del pago por consignacin"
a. 'l pago por consignacin extingue la obligacin, salvo que hubiese sido parcial.
/. 0esan los intereses legales o convencionales, el deudor queda liberado de la obligacin, cesa la mora en que hubiera podido
incurrir.
0. +a prescripcin no tiene lugar, las garantas reales y personales desaparecen, los riesgos y peligros pasan a cargo del acreedor.
8# RETIRO DE LA CONSIGNACIN
'l deudor puede desistirse del pago o$recido y, en su caso, retirar el depsito e$ectuado, en los casos siguientes"
a- :ntes de la aceptacin por el acreedor.
b- 0uando hay oposicin, mientras no sea desestimada por resolucin con autoridad de cosa &uzgada.
<esde el punto de vista procesal debern observarse las siguientes reglas"
Salvo el caso de aceptacin del o$recimiento, para el retiro de la consignacin se observan las siguientes reglas"
a- +a solicitud se $ormula por escrito, con $irma legalizada por el Secretario de ;uzgado, acompandose copia simple del
documento de identidad del solicitante, que se conservar en el expediente.
b- Recibida la solicitud, el ;uez con$iere traslado a la otra parte mediante noti$icacin por c%dula y, con contestacin o sin ella,
dentro de tercer da expide auto autorizando o denegando la solicitud.
c- <e acceder a la peticin, dispone la entrega del bien consignado o, en su caso, del certi$icado de depsito que endosar en
$avor de la persona legitimada. 'n el expediente se conserva copia del certi$icado de depsito en cuyo reverso $irmar el solicitante al
momento de recibirlo.
d- +a entidad o persona depositaria que haga la entrega de lo consignado, est en la obligacin de veri$icar la identidad del
solicitante y de exigir que $irme recibo en el que conste su identi$icacin y $echa de entrega.
'# EL CASO DE BIEN DETERMINABLE
Son supuestos a ser observados en materia de consignacin los siguientes"
a- 'n cualquier estado del proceso, a solicitud del deudor, ba&o su responsabilidad y con citacin del acreedor, el ;uez puede
autorizarlo, en decisin motivada e inimpugnable, que proceda a la venta inmediata del ob&eto de la prestacin cuando %sta sea
susceptible de deterioro o perecimiento. +a decisin que rechaza la solicitud es apelable con e$ecto suspensivo.
'$ectuada la venta se consigna el importe del precio deducidos los gastos realizados.
b- /ratndose de prestaciones peridicas o sucesivas originadas en una misma relacin material, las inmediatamente posteriores
a la presentacin de la solicitud se realizarn en el mismo proceso, sin necesidad de audiencias posteriores y se su&etarn a lo que el
;uez haya decidido en la audiencia realizada. 'l solicitante deber expresar en la solicitud la periodicidad de su obligacin.
c- Si el acreedor mani$iesta posteriormente su asentimiento a recibir el pago en $orma directa, no procede la realizacin de las
consignaciones peridicas o sucesivas posteriores.
d- 'xcepcionalmente, tanto el deudor como el acreedor pueden solicitar que el ob&eto de la prestacin quede en depsito
&udicial en poder del deudor o persona distinta, en cuyo caso se aplican, en cuanto $ueran pertinentes, las reglas del contrato de
secuestro.
'stas solicitudes proceden incluso cuando haya contradiccin del acreedor.
CAPTULO &IG:SIMO
DE LA IMPUTACIN AL PAGO
! "# CONCEPTO
+a imputacin al pago es la $acultad que le corresponde al deudor o al acreedor, mediante la cual, haciendo un pago, extingue una o
ms obligaciones de las varias existentes entre acreedor y deudor. Sin duda que la nota caracterstica en esta $igura se halla delineada por
la pluralidad de obligaciones o deberes de prestacin.
9ara que pueda presentarse un caso de imputacin al pago necesariamente debe el deudor y el acreedor estar relacionados en varias
relaciones obligatorias independientes, en las que unas no dependan de las otras. Lasta que existan dos relaciones obligatorias para que
pueda presentarse la imputacin al pago. Sin embargo, es posible que, en una relacin obligatoria, se establezcan varios deberes de
prestacin, los mismos que, por su $orma plural, con$orman una sola obligacin.
Seala el artculo 1@=6 del 0digo 0ivil que (>uien tiene varias obligaciones de la misma naturale+a constituidas por
prestaciones fungibles y homog,neas, en favor de un solo acreedor, puede indicar al tiempo de hacer el pago, o, en todo caso, antes
de aceptar el recibo emitido por el acreedor, a cu*l de ellas se aplica este. 3in el asentimiento del acreedor, no se imputara el pago
parcialmente o a una deuda il!quida o no vencida".
+a $ungibilidad implica la existencia de ob&etos que puedan cambiarse. 'n cambio, la homogeneidad, est relacionada a la
naturaleza o al mismo g%nero -&onjunto de seres que tienen uno o varios caracteres comunes) del deber de prestacin.
'l momento para realizarse la imputacin al pago es de vital importancia, pues %ste tiene lugar en el instante de hacerse el pago
o, antes de aceptar el recibo remitido por el acreedor.
Dediante la imputacin al pago, el deudor puede extinguir una relacin obligatoria ,no necesariamente ms antigua- o un deber de
prestacin mediante un pago que no corresponda hacerse en dicho contexto, por lo tanto, de las varias obligaciones o deberes de
prestacin existentes, se extingue una o varias, quedando pendientes una y otras.
'n la imputacin al pago, el pago que se tenga que hacer no puede contener la totalidad de las deudas, pues en este caso ya no
habra qu% deuda imputar el pago, en la medida que la suma entregada alcanza para satis$acer todas las deudas del deudor.
! $# REGUISITOS DE LA IMPUTACIN AL PAGO
'n la imputacin al pago podemos distinguir claramente los siguientes requisitos"
1. 9luralidad de relaciones &urdicas, es decir, que haya cuanto menos dos relaciones obligatorias que sean independientes, en las
que una persona sea obligada a pagar dos o ms deudas $rente a un mismo acreedor. Sin duda que tambi%n tiene lugar la imputacin al
pago en el caso de que, habiendo una sola obligacin, sin embargo se halle con$ormada por varios deberes de prestacin.
@. Iue las prestaciones de todas las obligaciones sean de la misma naturaleza, pues sera imposible pretender establecer una
imputacin al pago entre una obligacin de dar y otra negativa de no hacer, pues no son de la misma naturaleza.
5. Iue haya identidad de acreedor y deudor en las varias relaciones &urdicas existentes. 0omo se requiere por lo menos de la
existencia de dos obligaciones en las que debe hacerse, por tanto, dos pagos, los su&etos de estas relaciones tienen que ser los mismos.
4. Iue el pago no sea su$iciente para cubrir todas las deudas, pues de no serlo ya no habra imputacin al pago por extinguirse
todas las obligaciones( en cambio, en la imputacin al pago una de las obligaciones no debe extinguirse.
! %# NATURALE@A JURDICA DE LA IMPUTACIN AL PAGO
+a imputacin al pago no es sino una modalidad peculiar del pago o, en otros t%rminos, una de las tantas $ormas como las que se
puede e$ectuar el cumplimiento del deber de prestacin, por lo que deben aplicarse las normas que sobre el pago hemos tratado en los
captulos anteriores.
<e la misma $orma que en el pago en general, en la imputacin al pago, cabe la posibilidad de que el pago sea e$ectuado por un
tercero interesado o no interesado.
'l cumplimiento del deber de prestacin, en la imputacin al pago, tambi%n puede ser hecho entregando al acreedor lo adeudado o
consignando &udicialmente parte del monto de lo adeudado, sumando todas las obligaciones o deudas tenidas por el deudor.
! ,# CLASES DE IMPUTACIN AL PAGO
'l pago puede ser imputado por el deudor, por el acreedor o por la ley, seg8n se presenten las situaciones siguientes"
"# IMPUTACIN AL PAGO POR EL DEUDOR
9or regla general es el deudor quien imputa el pago por ser &ustamente la persona que ha de realizar el cumplimiento del deber de
prestacin. 'n este caso, esta imputacin se hace a la deuda que el deudor pretenda extinguir. Cabiendo pluralidad de deudas de la
misma naturaleza, el deudor puede elegir a cul de ellas se aplica el pago, extingui%ndose esta obligacin. Sin embargo, sin el
asentimiento del acreedor no puede imputarse el pago parcialmente ni a una deuda ilquida o no vencida. <e otro lado, quien deba
capital, gastos e intereses, no puede sin el consentimiento del acreedor, aplicar el pago al capital antes que a los gastos, ni a estos antes
que a los intereses( es decir, primero tiene que imputarse el pago a los intereses, luego a los gastos y $inalmente al capital, salvo que el
acreedor admita una imputacin distinta.
$# IMPUTACIN AL PAGO POR EL ACREEDOR
9uede ser el acreedor la persona que impute el pago a una deuda de las varias existentes y de la misma naturaleza, esto sucede
cuando el deudor realice un pago que no cubran la totalidad de las re$eridas deudas sin que haya indicado a cual imputa el pago. 'n este
caso el acreedor, al no haber realizado el deudor la imputacin correspondiente, puede indicar o dar por imputado el pago a la obligacin
que esco&a, no pudiendo el deudor reclamar la imputacin hecha por el acreedor a menos que haya causa o motivo que haya impedido al
deudor a practicarla. /ratndose de una obligacin en la que tengan que pagarse capital, gastos e intereses, como la imputacin al pago
corresponde al acreedor no interesa que %ste impute primero el pago al capital, a los gastos o a los intereses, en razn que el acreedor,
siendo titular del derecho de cr%dito, puede decidir en su per&uicio y determinar una imputacin contra su patrimonio.
%# IMPUTACIN AL PAGO LEGAL
Si la imputacin al pago no es hecha por el deudor ni por el acreedor, en este caso, la ley se encarga de determinar qu% deuda debe
ser considerada para la imputacin al pago, es decir, qu% deuda se ha de imputar pagada, en los siguientes casos"
a- #o indicndose a qu% deuda debe hacerse la imputacin, se aplica el pago a la deuda menos garantizada.
b- Si existen varias deudas y todas ellas se hallan igualmente garantizadas, se aplica el pago a la deuda ms onerosa para el deudor.
c- 'ntre varias deudas igualmente garantizadas e igualmente onerosas, se aplica el pago a la deuda ms antigua.
d- Si todas las deudas se hallan igualmente garantizadas, igualmente onerosas y de la misma antigUedad, se aplica la imputacin al
pago de manera proporcional a todas las deudas.
(# E-ECTOS DE LA IMPUTACION AL PAGO
Son e$ectos de imputacin al pago los siguientes"
1. Se tiene por realizado un pago hasta donde alcance este de manera vlida, no pudiendo ninguna de las partes de la relacin
obligatoria pretender invalidarlo ,se aplican las normas sobre el pago-.
@. Se extingue la obligacin a la que hubiere imputado el pago, salvo que el pago sea parcial. 0omo en el pago, la imputacin
extingue la obligacin que haya sido pagada o las varias que se hayan pagado, y si hay un exceso, la obligacin queda latente hasta que
se cumpla con el pago en su totalidad.
5. Dediante la imputacin al pago se puede permitir el pago de una deuda no identi$icada. 's decir, puede el deudor o el acreedor
no saber qu% deuda se est pagando. 'n cierta medida este e$ecto ataca a la intencin para realizarse el pago como uno de los elementos
del mismo. 0uando el deudor realiza el pago sin imputarlo a una deuda determinada, no sabe qu% deuda se ha de extinguir seguramente
porque el acreedor ha de hacer la imputacin al pago de una deuda que tal vez no sea la que hubiera querido extinguir el deudor.
CAPTULO &IG:SIMO PRIMERO
DEL PAGO CON SUBROGACION
! "# CONCEPTO
'l pago con subrogacin es la $igura &urdica mediante la cual, sin existir una relacin obligatoria y slo alterando su contenido, el
acreedor cede su derecho, legal o convencionalmente, a un tercero denominado subrogado.
Dediante la subrogacin, legal o convencional, no se crea una nueva relacin &urdica crediticia, pues lo que ocurre es que se altera
la relacin obligatoria misma y se mantiene el cr%dito con su&ecin a las condiciones pactadas para su creacin y cumplimiento.
! $# REGUISITOS DEL PAGO CON SUBROGACIN
9ara que pueda con$igurarse un pago con subrogacin se requiere de los siguientes requisitos"
1. +a existencia de una deuda no pagada. 'n e$ecto, no puede producirse una subrogacin si la relacin obligatoria ya se ha
extinguido como consecuencia del pago. +a subrogacin tiene su ser en la existencia de una obligacin, pues mediante la subrogacin no
se crea una relacin &urdica nueva, sino simplemente se altera la obligacin ya existente.
@. 'l cambio del su&eto activo de la relacin obligatoria. +a relacin &urdica obligatoria se altera por el cambio del su&eto activo
,acreedor- nunca por el cambio del su&eto pasivo ,cosa que si ocurre en la transmisin contractual-. 'l acreedor es cambiado y este tiene
que someterse a la obligacin tal y como $uera constituida por el deudor y el acreedor primigenio ,salvo el caso del reclamo limitado-.
5. <e la convencin de las partes o de la determinacin de la ley para determinar su cambio ,alteracin-. 'l cambio o alteracin de
la relacin obligatoria se produce 8nicamente por el convenio de los su&etos de la relacin nueva a constituirse o por disposicin de la
ley.
4. Iue el cr%dito sea exigible, pues no se puede producir la subrogacin si la deuda no ha sido vencida o no es vencida.
! %# DI-ERENCIAS DE LA SUBROGACIN CON OTRAS -IGURAS JURDICAS
+a subrogacin puede ser con$undida con otras $iguras &urdicas como la transmisin contractual, la cesin de derechos, la
novacin y la transmisin sucesoria, sin embargo, existen marcadas di$erencias"
"# CON LA TRANSMISIN CONTRACTUAL
Dediante la transmisin contractual se cede el activo y el pasivo de la relacin obligatoria, en cambio, en la subrogacin se cede
8nicamente el activo de la obligacin. :simismo, en la transmisin contractual se requiere de un consentimiento trilateral, en cambio, en
la subrogacin el consentimiento es bilateral, pues no se requiere el consentimiento del deudor.
$# CON LA CESIN DE DERECHOS
<i$iere de la cesin derechos en que %sta es una operacin especulativa, mientras que en la subrogacin el subrogado slo puede
reclamar lo que haya pagado el acreedor. <e otro lado, la cesin de derechos puede producirse antes del vencimiento del cr%dito, la
subrogacin opera solamente cuando el cr%dito es exigible. >inalmente, la cesin de derechos siempre es convencional, mientras que la
subrogacin puede ser adems legal. : esto debe agregarse que la subrogacin siempre es onerosa, en cambio la cesin de derechos
puede serlo a ttulo gratuito.
%# CON LA NO&ACIN
+a novacin por cambio de acreedor ,novacin sub&etiva activa- es la que podra aseme&rsele, sin embargo, aun esta es totalmente
distinta, en e$ecto, la novacin trae como consecuencia la extincin de la obligacin, creando una nueva, en cambio, con la subrogacin
no se crea una nueva obligacin ni se le extingue, sino simplemente se altera una relacin &urdica ya creada.
,# CON LA TRANSMISIN SUCESORIA
Dediante la transmisin sucesoria ,desde el punto de vista activo-, el heredero asume la titularidad de la relacin obligatoria
respecto de los cr%ditos de&ados por su causante. Cay un cambio en la relacin obligatoria, pero no es un caso de subrogacin porque el
heredero no paga nada para sustituir a su causante, sin embargo reclama la totalidad de la deuda. :simismo, reclama toda la deuda y no
slo que hubiera invertido para tomar el lugar de su causante ,hecho absolutamente imposible-.
! ,# ORIGEN O -UENTES DE LA SUBROGACIN
'l nacimiento de la subrogacin puede producirse por acuerdo de las partes o por disposicin de la ley, por lo tanto, la subrogacin
puede ser"
"# SUBROGACIN LEGAL
+a subrogacin legal es aquella impuesta por la ley independientemente del pacto entre las partes de la relacin, sin embargo,
motivada por la in&erencia ,interesada o no- de terceros dentro de la obligacin. 9or lo tanto, la subrogacin legal se presenta en los
siguientes casos ,art. 1@6B-"
a- <el deudor que paga una deuda a la cual estaba obligado indivisible o solidariamente con otro u otros. 'n este caso, el deudor
que pag la totalidad de la deuda se subroga al acreedor y exige el pago de los otros codeudores pero slo lo que hubiera pagado respecto
de los dems, no se puede permitir un enriquecimiento sin causa.
b- 0uando una persona, sin ser deudor, paga la deuda por tener legtimo inter%s en el cumplimiento de la obligacin, como sera el
caso del $iador que, para evitar el embargo de sus bienes, paga la deuda del deudor. 'n este caso, el tercero que pag la deuda se
sustituye al acreedor y exige lo que hubiera pagado en lugar del deudor.
c- <el acreedor que paga la deuda com8n a otro acreedor que le es pre$erente. Sera el caso del acreedor que paga la deuda de un
deudor, motivando que el deudor bene$iciado con el pago tenga dos deudas con el acreedor que realiza el pago.
$# SUBROGACIN CON&ENCIONAL
+a subrogacin convencional es aquella originada por voluntad de las partes, en este caso entre acreedor y el subrogado, no
requiri%ndose autorizacin del deudor, por tener %ste que cumplir con la obligacin en $avor de cualquiera que sea su acreedor. +a
subrogacin convencional se presenta en los siguientes casos"
a- 0uando el acreedor recibe el pago de un tercero y loo sustituye en sus derechos. Se entiende que hay un pacto entre en el
acreedor y el tercero por un pago determinado, pues la subrogacin siempre es onerosa.
b- 0uando el tercero no interesado en la obligacin paga con autorizacin expresa o tcita del deudor. 'n este caso, y de manera
excepcional, se requiere de la in&erencia del deudor, no para autorizar la subrogacin, sino para autorizar el pago del tercero, lo que a su
vez trae como consecuencia opere la subrogacin.
c- 0uando el deudor paga con un bien que ha recibido en mutuo y subroga al mutuante en los derechos del acreedor, siempre que el
contrato de mutuo se haya celebrado mediante documento de $echa cierta, haciendo constar tal propsito en dicho contrato y expresando
su procedencia al momento de e$ectuarse el pago.
%# SUBROGACIN PARCIAL
Si la subrogacin es parcial, que puede presentarse como consecuencia de la entrega de parte de la deuda, queda vigente el saldo de
la misma operando la subrogacin en la parte pagada. Si los bienes del deudor no alcanzan para satis$acer al acreedor y al subrogado,
concurrirn con igual derecho por la porcin que respectivamente se les debiera ,art. 1@64-.
! (# E-ECTOS DE LA SUBROGACIN
Son e$ectos de la subrogacin"
1. Se altera la relacin obligatoria, cambia su estructura desde el punto de vista sub&etivo, sin embargo, no se extingue la relacin
misma.
@. +os derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor pasan al subrogado, quien los e&ercita hasta por el monto que hubiera
pagado al acreedor ,art. 1@6@-.
5. Si el subrogado sea uno por haber pagado una deuda en una relacin solidaria o indivisible, puede e&ercitar sus derechos slo
hasta el monto que a cada deudor le corresponda pagar, y si alguno de los deudores es insolvente, la deuda de este se distribuye a prorrata
entre los dems coFdeudores ,art. 1@65-.
CAPTULO &IG:SIMO SEGUNDO
DE LA DACIN EN PAGO
! "# Co50e=7o
Dediante la dacin en pago, el deudor cumple con la obligacin entregando al acreedor un bien distinto al debido, y %ste acepta el
pago. +a discusin en la doctrina sobre la determinacin y alcances de esta $igura ha sido ardua, pues llega a con$undirse con la
novacin, con las obligaciones alternativas, con la indemnizacin en dinero, etc.
/ambi%n se le denomina a la dacin en pago datio in solutum. Se requiere necesariamente de la autorizacin del acreedor, pues no
se le puede obligar a recibir un bien distinto al debido. ?ncluso el nuevo bien debe ser cali$icado como pago parcial o total, pudiendo el
acreedor rechazar el pago que no sea completo, dado que no se le puede obligar a recibir un pago parcial.
! $# Na79raleza >9rDdi0a de la da0i45 e5 =a2o
+a dacin en pago constituye una $igura muy peculiar porque si bien surgen e$ectos del pago e$ectivo, sin embargo, el pago se est
cumpliendo con un bien distinto, siempre con autorizacin del acreedor, por esta razn tiene mucha similitud con la novacin ob&etiva,
en la que se puede cambiar el ob&eto de la relacin obligatoria, extinguiendo la antigua y creando una nueva( sin embargo, la peculiaridad
de la dacin en pago radica en el hecho que slo en el momento de e$ectuarse el mismo se conviene en el cambio de la prestacin. Cay
quienes han con$undido la dacin en pago con las obligaciones alternativas, su distincin es notoria, porque en la dacin en pago hay un
solo bien debido, mientras que en las obligaciones alternativas, todos los bienes son debidos. Se dice tambi%n que, cuando el pago se
hace en dinero por el valor del bien debido, ya no se ha cambiando el bien, sino simplemente se est entregando una indemnizacin,
constituy%ndose un pago por equivalencia ,0orne&o y Larandiarn-.
! %# Eleme57os de la da0i45 e5 =a2o
+a dacin en pago, para su existencia requiere de los siguientes elementos"
"# Iue el deudor entregue ala creedor un bien distinto al debido, por lo tanto, un bien que no se debe.
$# Iue el acreedor acepte el bien no debido, por lo tanto, de por extinguida la obligacin.
%# que haya una intencin de cancelar la deuda, pues de lo contrario el deudor podra reclamar el pago de lo indebido.
,# Iue exista una obligacin, pues de lo contrario, no cabra pagarse una deuda no debida.
! ,# E1e07os de la da0i45 e5 =a2o
Son e$ectos de la dacin en pago los siguientes"
"# Iue con el pago e$ectuado por el deudor con un bien no debido, se extingue la obligacin, no pudiendo el deudor reclamar por
un pago indebido, ni el acreedor ,si acept el pago- por un pago distinto al pactado.
$# :l haberse sustituido el pago por un ob&eto distinto al debido, el pago hecho con bien distinto se rige por las reglas de la
compraventa.
%# Se extinguen las garantas o dems derechos otorgados al acreedor una vez aceptado el pago con ob&eto distinto al debido.
,# Si el pago se hace en dinero, no pueden aplicarse las reglas de la compraventa, por lo tanto, se tendra hecho un pago por
equivalencia, es decir, habra tenido lugar el incumplimiento del deber de prestacin, situacin en la que se compensa dicho hecho con
un pago en dinero.
(# 'l pago o la dacin en pago incluso podran e$ectivizarse mediante un pago por consignacin, pues si el acreedor no impugna la
consignacin ,pues se est haciendo el pago con un bien no debido- dentro del t%rmino sealado por ley, se tiene por hecho un pago
e$ectivo ,dacin en pago-.
CAPTULO &IG:SIMO TERCERO
DEL PAGO DE LO INDEBIDO
! "# CONCEPTO
'l pago de lo indebido es el acto mediante el cual una persona, por error de hecho o de derecho, realiza un pago no existente a
$avor de otra persona, quedando %sta en la obligacin de devolver lo indebidamente recibido.
+a pasada doctrina ha considerado el pago de lo indebido como una $orma de los denominados cuasi contratos porque, no
habiendo un pacto entre las partes ,pues el pago de lo indebido requiere de la creencia del supuesto deudor en realizar un pago que
considera debido y que sin embargo no existe la deuda- se crea una relacin de restitucin.
Dodernamente se puede considerar al pago de lo indebido como una de las $ormas del enriquecimiento sin causa porque, no
habiendo razn para realizarlo, una persona por error lo e&ecuta y con ello bene$icia indebidamente a otra persona que no es el
acreedor.
'n el pago de lo indebido, en realidad, no existe causa, como el supuesto de la causa $in, motivo por el que, el deudor tiene la
$acultad de pedir la restitucin de lo indebidamente pagado, pues no estaba obligado por lazo alguno a realizar un pago no debido.
! $# REGUISITOS DEL PAGO DE LO INDEBIDO
'l pago de lo indebido requiere de los siguientes requisitos"
a. La eMis7e50ia de 95 factum
0onstituye &ustamente el haberse realizado un pago. 'n e$ecto, para que pueda producirse el pago de lo indebido primeramente
se requiere de que el supuesto deudor haya realizado un pago. 'l pago realizado puede ser considerado en sentido amplio, pues puede
re$erirse a una obligacin de dar, de hacer o de no hacer, en suma puede estar constituido por cualquier prestacin. .n cuando los
e$ectos di$ieran en uno u otro caso, no podemos limitar lo pago de lo indebido a determinadas prestaciones, por lo tanto, el supuesto
deudor puede realizar o realiza un pago, entendido el pago en el sentido de contener cualquier prestacin.
/. El =ro=4si7o de 0a50elar la de9da
'l deudor o supuesto deudor, al realizar el pago tiene la intencin segura de estar cancelando una deuda, por lo tanto, realiza un
pago. +a intencin es $undamental, pues si la misma estuviera destinada a cancelar la deuda de un tercero ya no podra hablarse del
pago de lo indebido sino de pago por tercero ,interesado o no interesado-.
0. Error de Ie0Io o de dere0Io
'l supuesto solvens tiene la seguridad que est realizando un pago vlido por creer que tiene una deuda $rente a un supuesto
acreedor, por lo tanto, hay error en su intencin y no sabe que el pago que realiza en realidad no es debido. 'l error puede ser de
hecho o de derecho. 9odemos distinguir claramente los dos tipos de errores"
F 'rror de hecho. 0uando el deudor cree tener una relacin obligatoria con el acreedor por considerar que as lo haba pactado,
en realidad no se pact, como sera el caso de quien paga a un persona a quien se consideraba obligada y sin embargo no era su
acreedor.
F 'rror de derecho. 0uando el deudor tiene o cree tener una obligacin impuesta por la ley y sin embargo no la tiene, como sera
el caso del legatario que considera que, como tal, debe pagar las deudas de su causante.
d. La 1al7a de 0a9sa
+a $alta de causa debe ser tomada con reservas respecto a la causa como tal, pues no es materia de nuestro estudio lo re$erido a
la causa o a la causa $inal ,como mas apropiadamente se le denomina-.
Sin embargo, la $alta de causa implica que el acto que motiva el pago de lo indebido se realiza si5 raz45, sin &usti$icacin, sin
$inalidad, propiamente no hay causa $inal. +a $alta de causa, por lo tanto, puede ser entendida en dos sentidos"
F 9or inexistencia de deuda ,indebitum ex re-. Se presenta este caso de pago cuando el deudor o supuesto deudor paga una
deuda, cuando en realidad esta no existe. Sin embargo, esta $orma de pago puede presentarse en diversas circunstancias, as" 1-
porque la deuda ya no est vigente ,por compensacin, transaccin u otro modo extintivo de las obligaciones-( @- si la deuda es nula(
5- cuando se paga mayor cantidad de la debida( 4- cuando se entrega cosa di$erente de la debida ,siempre que haya error en el
solvens-( =- cuando se haya hecho un pago ba&o condicin antes de que este se realice( etc.
F 9orque existiendo deuda se paga errneamente ,indebitum ex personis-. Se presenta cuando el deudor en realidad tiene una
deuda, pero paga a persona distinta del acreedor sin su autorizacin( o, cuando un supuesto deudor paga una deuda a un acreedor que
si es en verdad el titular del cr%dito ,sin que haya un pago por tercero interesado o no interesado-.
! %# DE LA CONDITIO INDEBITI
'l factum entendido como de los requisitos del pago indebido, origina a su vez la conditio indebiti como una $inalidad para
obtener la restitucin de lo que se hubiera pagado de manera indebida por el supuesto deudor. Sin embargo, no siempre opera una
restitucin sino que puede motivarse el pago de una indemnizacin por los daos y per&uicios irrogados. Si es posible la restitucin se
ha de proceder a la misma ,pudiendo acompaar a la re$erida restitucin el pago de la indemnizacin por los daos y per&uicios que
se hubieran podido ocasionar y el cobro de $rutos-, en caso contrario, se proceder a indemnizar a la persona que realiz el pago
indebido.
a. De la res7i790i45
Restituir signi$ica, en este caso, que la persona per&udicada con el pago de lo indebido, tiene la $acultad de exigir que se sea
entregado o devuelto lo que pagara de manera indebida. +a accin de restitucin, por lo tanto, tiene por ob&eto conseguir la entrega o
devolucin de lo que errneamente se hubiera pagado.
9rocede la restitucin en los siguientes casos"
H Re2la 2e5eral del =a2o i5de/ido. +a persona que recibi el pago de lo indebido tiene la obligacin de devolver lo que
hubiera recibido indebidamente, por lo que procede la restitucin, salvo que el bien no se halle en su poder por haberlo ena&enado ,no
respondiendo por la restitucin- o porque haya desaparecido. <entro de esta regla general encontramos dos situaciones distintas"
0uando el pago indebido es recibido de buena $e ,artculo 1@G1-, adems de restituirse el bien recibido ,pues de todos modos
procede la restitucin-, debern entregarse los intereses y los $rutos percibidos si $uera el caso, respondiendo tambi%n por la p%rdida o
deterioro del bien en cuanto por ellos se hubiera enriquecido.
0uando el pago de lo indebido es recibido de mala $e ,artculo 1@62-, adems de restituirse el bien, debe devolver los intereses
por el capital y si hubiera lugar, deber devolver los $rutos percibidos o que se hubieran podido percibir el bien desde la $echa de su
entrega. Responde tambi%n por la p%rdida o deterioro que hubiera su$rido el bien por cualquier causa y de los per&uicios irrogados a
quien hizo el pago de lo indebido hasta su recuperacin. Sin embargo, puede liberarse de esta 8ltima responsabilidad, si prueba que
por causa no imputable a su persona se hubiera a$ectado el bien del mismo modo si permanecera en poder de quien lo entreg.
H Pa2o i5de/ido ? e5a>e5a0i45 a 95 7er0ero 0o5 mala 1e a 7D79lo o5eroso. Aara la situacin seg8n la actitud valorativa que se
encuentre en cada uno de los su&etos en el pago de lo indebido"
Si hay mala $e de ambos, el bien debe restituirse quedando ambos obligados solidariamente a responder por los daos y
per&uicios que hubieran irrogado al titular del bien ,artculo 1@GB, primera parte-.
Si la mala $e es del adquiriente, el bien debe ser restituido a quien pag indebidamente, quedando obligado el adquiriente de
mala $e a indemnizar por los daos y per&uicios que se hubieran irrogado al titular del bien.
Si la mala $e es del vendedor ,excepcin de restitucin-, en este caso no hay restitucin ,venta de lo a&eno-, debiendo la persona
que recibi el pago de lo indebido devolver el valor del bien ms la indemnizacin por los daos y per&uicios irrogados al titular
,artculo 1@GB, segunda parte-.
H Pa2o i5de/ido ? e5a>e5a0i45 a 95 7er0ero a 7D79lo o5eroso de /9e5a 1e. Aara la situacin seg8n la conducta valorativa de
los su&etos en el pago de lo indebido"
Si hay buena $e de ambos ,artculo 1@G@- ,excepcin de restitucin-, no hay restitucin, debiendo simplemente la persona que
e$ectu el pago indebido restituir el precio o ceder la accin al titular para hacerlo e$ectivo.
Si hay buena $e del adquiriente ,artculo 1@GB-, idem.
Si hay buena $e del vendedor ,artculo 1@G@-, idem.
H Pa2o i5de/ido ? e5a>e5a0i45 a 95 7er0ero a 7D79lo 2ra79i7o de mala 1e. Aara la situacin seg8n la conducta valorativa de
los su&etos en el pago de lo indebido"
Si hay mala $e de ambos ,artculo 1@GB-, hay restitucin y obligacin solidaria de ambos de indemnizar al titular por los daos y
per&uicios irrogados.
Si hay mala $e del adquiriente ,artculo 1@G@, segunda parte-, hay restitucin y el tercero que recibi el bien a ttulo gratuito y
obrado de mala $e, estar obligado a indemnizar al titular por los daos y per&uicios irrogados.
Si hay mala $e del vendedor ,artculo 1@GB, tercera parte-, hay restitucin y quien haya obrado de mala $e, estar obligado a
indemnizar al titular por los daos y per&uicios irrogados.
H Pa2o i5de/ido ? e5a>e5a0i45 a 95 7er0ero a 7D79lo 2ra79i7o de /9e5a 1e. Aara la situacin seg8n la conducta valorativa de
los su&etos en el pago de lo indebido"
Si hay buena $e de ambos, hay restitucin simplemente, pues no habiendo mala $e de ninguno, no es procedente el pago por los
daos y per&uicios.
Si hay buena $e del adquiriente ,artculo 1@GB tercera parte-, idem.
Si hay buena $e del vendedor ,artculo 1@G@ segunda parte-, idem.
/. De la eM0e=0i45 de res7i790i45
#o siempre ha de restituirse el bien que hubiera motivado un pago indebido, pudiendo suceder que el bien ya no se restituya"
F #o restitucin por inutilizacin del ttulo ,o limitacin del ttulo o cancelacin de las garantas-. 'n este caso o cuando la
persona que recibe un pago indebido, cree que el mismo se hace a cuenta de un cr%dito legtimo y subsistente, actuando de buena $e
./?+?X: '+ /?/.+7, limitando o cancelando las garantas de su derecho o de&ando prescribir la accin contra el verdadero deudor,
queda exento de la obligacin de restituir el bien.
'n este supuesto, quien pag indebidamente slo podr dirigirse contra el verdadero deudor ,artculo 1@63-.
F #o restitucin por el pago de una deuda prescrita. #o es propiamente un caso de restitucin, sino una de repeticin, pues la
persona que realiza un pago pese a que la deuda ya haba prescrito, no puede exigir la devolucin de lo pagado alegando pago de lo
indebido por haber prescrito la obligacin. 'n e$ecto, la excepcin de prescripcin es un simple medio de de$ensa que se puede hacer
valer en un proceso y a $in de evitar el pago, pero una vez realizado el pago ya no se puede pedir la devolucin de lo pagado de
manera supuestamente indebida.
F #o restitucin respecto de los casos anteriormente tratados. #o hay restitucin en el caso de ena&enaciones a ttulo oneroso en
que el tercero adquiriente hubiere obrado de buena $e, pudiendo exigirse el precio o el valor de lo indebidamente pagado o la
indemnizacin si hay mala $e del vendedor.
! ,# ACCINC PRUEBA + PRESCRIPCIN
+a accin corresponde, obviamente, al titular de lo indebidamente pagado, pues es %l el llamado a recuperar lo que se hubiera
pagado, es decir, corresponde al supuesto deudor, dado que, no siendo deudor o no debiendo el bien, por error realiza el pago, salvo
el caso de la cesin de la accin contenida en el artculo 1@G@.
<ebe entenderse que la persona que realiza el pago de lo indebido debe alegar que ha habido error en el pago, pues es esta la
8nica causa por la que se puede realizar el pago de lo indebidamente pagado. 9or lo tanto, alegando el error, corresponde su prueba al
supuesto deudor, persona que debe acreditar que el pago $ue e$ectuado por error de hecho o de derecho ,artculo 1@G5-, as debe
demostrar no slo que no hubo una obligacin solvendi sino que se procedi equivocadamente. :simismo, en el caso de la prueba, se
presume que el pago se hizo por error ,presuncin iuris tantum- en el caso que se cumpla con una prestacin que nunca $ue debida o
que, en todo caso, se ha pagado anteriormente, realizndose un pago doblado.
+a accin para recuperar lo indebidamente pagado prescribe a los = aos de e$ectuado el pago indebido. 'sta prescripcin es
especialsima y no puede ser enmarcada dentro de los t%rminos de la prescripcin sealada en el artculo @BB1 del cdigo.
CAPTULO &IG:SIMO CUARTO
DE LA NO&ACIN
! "# CONCEPTO
+a novacin es la $igura &urdica mediante la cual, consensualmente, se extingue una relacin obligatoria anterior y en su lugar se
da nacimiento a una nueva, la misma que debe ser incompatible con la anterior.
9ara los Dazeaud, la novacin es una operacin que, de una sola vez se extingue una obligacin para reemplazarla por otra.
'n un principio del <erecho Romano, y criterio a8n mantenido en la %poca de ;ustiniano ,de ah que en el digesto se haya dicho
que novatio est priorisdebiti in aliam obligationem transfusio atque traslatio-, la novacin era entendida como un simple cambio de la
relacin obligatoria de tal modo que slo la alteraba, es decir no haba extincin de la obligacin anterior. ?ncluso el artculo 3B1 del
0digo 0ivil argentino es de corte enteramente romanista ,aunque el artculo posterior al citado corri&a esta orientacin-, pues se de$ine a
la novacin como la transformacin de una deuda en otra.
Coy da la novacin implica necesariamente la extincin de una obligacin y la creacin de una nueva relacin obligatoria.
+a novacin se distingue claramente de la cesin de derechos, de la transmisin contractual, de la subrogacin y de la transmisin
sucesoria, en que mediante estas $iguras no se extingue la obligacin, en cambio con la novacin se extingue la obligacin primigenia.
/ambi%n se distingue de la dacin en pago porque mediante la novacin se crea una nueva obligacin, en cambio, mediante la
dacin en pago, %ste se hace de inmediato sin necesidad de que previamente se extingue una obligacin, la extincin viene con el pago
realizado con ob&eto distinto al debido.
<i$iere tambi%n claramente de las obligaciones $acultativas, pues en estas, para el deudor hay ms de una prestacin, pero
contenida en una sola obligacin, en cambio en la novacin hay una sola prestacin que se extingue y posteriormente se crea o se elige
una prestacin distinta que tambi%n es exigible y no es secundaria.
! $# REGUISITOS GENERALES DE LA NO&ACIN
+a novacin, tanto por cambio de su&etos o de ob&eto, en $orma general tiene los siguientes requisitos"
"# PREEJISTENCIA DE UNA OBLIGACIN
9ara que podamos novar una obligacin, esta debe estar ya constituida, que exista antes de que se practique el acto &urdico de
novacin. +a novacin exige, por tanto, la existencia de una obligacin anterior, caso contrario no habra qu% novar. Se presenta en esta
circunstancia el problema de la existencia de una obligacin que $uese nula, en este caso, aunque no se declare la nulidad del acto
anterior, no podra novarse, pero, al declararse la nulidad el acto que sirve de $uente a la novacin, traer como consecuencia tambi%n la
nulidad de la obligacin nueva.
$# EJTINCIN DE LA OBLIGACIN PRIMIGENIA
'n la novacin, necesariamente, debe extinguirse la obligacin primigenia, pues de lo contrario no se estara novando y ms bien se
estara creando simplemente otra obligacin, siendo las dos exigibles, no habiendo novacin. ?ncluso la obligacin antigua, con relacin
a la nueva que se crea debe ser incompatible tal como se establece en el artculo 1@GG del 0digo 0ivil.
%# NACIMIENTO DE UNA NUE&A OBLIGACIN
Dediante la novacin no slo debe extinguirse una obligacin antigua, sino que, en su lugar, debe crearse una nueva obligacin que
le sea incompatible y en las que se establezcan nuevas condiciones independientemente de las condiciones pactadas en la antigua
obligacin. <e no nacer o crearse una nueva, se estara condonando la antigua simplemente, motivando la existencia de una $igura
&urdica distinta a la novacin.
,# EL ANIMUS NOAN!I
+a novacin implica el deliberado propsito de cambiar la obligacin por otra extinguiendo la antigua. 'ste deliberado propsito
no es sino la intencin de las partes de novar la obligacin, intencin que la doctrina denomina animus novandi. +a novacin no se
presume, pues debe ser expresada de manera indubitable en la nueva obligacin, tal como lo estatuye el artculo 1@GG del 0digo 0ivil.
Si no hubiera intencin de novar no puede hablarse de novacin, pues simplemente se estara creando una nueva obligacin a la par de la
obligacin anterior.
(# EJTINCIN DE LOS ACCESORIOS SI LOS HUBIERE
Dediante la novacin no se transmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin extinguida, porque la extincin de la
obligacin anterior conlleva a la extincin de sus accesorios. 'sto demuestra &ustamente que con la novacin se extingue una obligacin
para crearse una nueva independiente de la anterior. Sin embargo, excepcionalmente puede transmitirse a la obligacin posterior las
garantas de la anterior en los siguientes casos"
F 0uando as se pacte entre las partes ,en el $ondo no hay una transmisin de las garantas, sino la creacin o constitucin de una
nueva garanta-.
F 'n la novacin por delegacin, la obligacin es exigible contra el deudor primitivo y sus garantes en el caso de que la insolvencia
del nuevo deudor hubiese sido anterior y p8blica o conocida del deudor al delegar la deuda.
! %# CLASES DE NO&ACIN
+a novacin puede presentarse seg8n se cambie el ob&eto de la relacin obligatoria o seg8n sean cambiados los su&etos de la misma,
por lo que existen los siguientes tipos de novacin"
"# NO&ACIN OBJETI&A ,art. 1@G3-
Seg8n el 0digo 0ivil, (hay novacin objetiva cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra con
prestacin distinta o a t!tulo diferente", por lo tanto, podemos entender por novacin ob&etiva a la $igura &urdica mediante la cual,
cambindose el ob&eto de una obligacin, se extingue esta obligacin dndose nacimiento a una nueva.
+a $orma como es entendida la novacin por nuestro cdigo resulta interesante, pues no slo implica estricto sensu el cambio del
ob&eto sino incluso el cambio del ttulo, es decir, existiendo una obligacin se acuerda crear una nueva, extinguiendo la anterior sin que el
ob&eto de la obligacin sea cambiado.
<i$iere claramente de la dacin en pago en que la novacin ob&etiva determina la creacin de una obligacin que se hace exigible al
poco tiempo, en cambio, en la dacin en pago, el cambio se produce en el pago mismo. 'n la novacin se hace un pago con bien distinto
al debido, por haberse acordado entre las partes, siendo un pago exigible con ob&eto determinado por las partes, en cambio, en la dacin
en pago no hay acuerdo previo y la prestacin entregada no es la debida.
Respecto de la emisin de ttulos y valores o su renovacin, modi$icacin de un plazo o del lugar de pago o de cualquier otro
cambio accesorio de la obligacin no producen la novacin de la relacin obligatoria ,artculo 1@G2-. 'n e$ecto, como en estas
situaciones se est alterando simplemente un aspecto $ormal o accesorio de la obligacin, sin tocarse la esencia de la misma, no pueden
producirse e$ectos moratorios, ni puede entenderse como un cambio de la obligacin a tal punto que se est% creando una nueva.
'n suma, en la novacin ob&etiva al cambiarse la prestacin o el ttulo, extinguiendo una relacin antigua y creando una nueva, los
su&etos de la relacin obligatoria antigua permanecen obligados en la nueva obligacin.
$# NO&ACIN SUBJETI&A
+a novacin sub&etiva es aquella que opera por cambio de alguno de los su&etos de la obligacin, siempre extinguiendo la primitiva
y dando nacimiento a una nueva, permaneciendo inalterado el mismo ob&eto de la obligacin. 'ste tipo de novacin puede ser por
cambio de deudor o por cambio de acreedor.
a. Nova0i45 s9/>e7iva a07iva. +a novacin sub&etiva activa es aquella que opera por haberse cambiado al acreedor en una relacin
crediticia cualquiera, extinguiendo la anterior y creando una nueva.
+a novacin activa requiere, adems, del acuerdo entre el acreedor y el deudor y el acreedor sustituto. 's decir, debe haber un
asentimiento del deudor, pues no podran el acreedor sustituto y el sustituido pactar una novacin contra la voluntad del deudor ,artculo
1@3B-.
+a novacin sub&etiva activa se di$erencia de la cesin de derechos y de la subrogacin porque en estas 8ltimas no se crea una
nueva obligacin ni se requiere del consentimiento del deudor, pudiendo incluso nacer ,cesin de derechos- contra la voluntad del
deudor( en cambio, en la novacin se crea una nueva obligacin y se requiere del consentimiento del deudor. :simismo, en la cesin de
derechos y la subrogacin, las garantas, derechos y acciones del acreedor permanecen vigentes, en cambio, en la novacin,
extingui%ndose la relacin obligatoria antigua, se extinguen dichos derechos, garantas y acciones. /iene tambi%n una marcada di$erencia
con la transmisin del activo ,acreencia- por acto mortis causa, pues no se requiere en este 8ltimo caso ning8n consentimiento y slo se
altera la relacin &urdica de cr%dito, salvo que se trate de una obligacin personalsima.
+a novacin sub&etiva activa ha perdido e$icacia o utilidad debido a la existencia de la cesin de derechos y la subrogacin, $iguras
ms expeditivas y de uso ms apropiado y rpido, sin necesidad de estar dando por terminada una relacin &urdica ni se requerir del
consentimiento del deudor.
/. Nova0i45 s9/>e7iva =asiva. +a novacin sub&etiva pasiva es aquella que tiene lugar por cambio del deudor en una relacin
&urdica de cr%dito, extinguiendo una antigua y creando una nueva, manteni%ndose el mismo acreedor y el mismo ob&eto de la relacin
anterior.
+a novacin sub&etiva pasiva no es sino una de las $ormas de la cesin de deudas pero con $undamento propio, dado que nuestra
legislacin no regula expresamente la cesin de deuda( sin embargo, por medio de esta novacin se pueden conseguir algunos e$ectos de
tal $igura. 's posible que se pueda ceder la deuda tratndose de la transmisin del pasivo sucesorio, en que el deudor causante transmite
sus obligaciones a sus causahabientes, quienes respondern de las deudas del mismo incluso hasta con su patrimonio, salvo las
excepciones previstas en la ley.
+a novacin sub&etiva pasiva puede ser entendida en dos $ormas" 1- +a novacin por delegacin ,art. 1@31-, la corresponde al
concepto clsico de novacin, pues se requiere del consentimiento del acreedor y obviamente del acuerdo del deudor que se sustituye y
del sustituido, participando tres su&etos en esta especie de novacin" el delegante, que es el antiguo deudor( el delegado, que es el deudor
nuevo y que ha de realizar el pago, y el delegatario, que viene a ser el acreedor que consiente con la novacin. #uestra legislacin slo
acepta la novacin por delegacin per$ecta, no as la imper$ecta, pues en esta quedan obligados tanto el delegado como el delegante,
propiciando una extincin de la deuda anterior, no siendo propiamente una novacin( y, @- #ovacin por expromisin. 's aquella que
tiene lugar por cambio de deudor sin el consentimiento de %ste, bastando que el deudor nuevo asuma la deuda del deudor antiguo, por lo
tanto, en esta novacin se requiere simplemente del acuerdo del nuevo deudor con el acreedor. ?ncluso puede producirse esta novacin
contra la voluntad del deudor.
! ,# CONDICIONES SUSPENSI&A + RESOLUTORIA DE LA NO&ACIN
+as condiciones suspensiva y resolutoria constituyen modalidades del acto &urdico. 9ueden crearse relaciones obligatorias con
estas condiciones. /ratndose de la novacin, pueda que la relacin &urdica antigua haya sido creada con alguna de las condiciones antes
indicadas, o que la nueva est% su&eta a una de ellas. 'n lo que toca a la novacin debe considerarse"
"# CONDICIN SUSPENSI&A
0uando una obligacin pura es cambiada por otra su&eta a condicin suspensiva, slo habr novacin si se cumple la condicin,
salvo que las partes pacten lo contrario. 9or lo tanto, la existencia de la novacin est su&eta al cumplimiento de la obligacin
recientemente creada, y si no hay obligacin nueva no puede haber novacin ,1@34-.
<e la misma $orma, si una obligacin su&eta a condicin suspensiva ,obligacin antigua- es cambiada por una obligacin pura, slo
habr novacin si se cumple la condicin, salvo pacte en contrario. +a condicin ha de determinar la existencia de una obligacin
,antigua- y si no hay obligacin que cambiar, no puede nacer una novacin, no hay qu% novar ,art. 1@34-.
/. CONDICIN RESOLUTORIA
0uando una obligacin pura es cambiada por otra su&eta a condicin resolutoria, opera la novacin salvo pacto en contrario. 's
correcta la disposicin de la ley ,art. 1@3=- porque la condicin resolutoria no es determinante para la existencia de la obligacin, sino
para su extincin.
<e la misma $orma, si una obligacin su&eta a condicin resolutoria es cambiada por una obligacin pura, opera la novacin salvo
pacto en contrario. :l igual que el caso anterior, la condicin resolutoria ha de determinar la extincin de la obligacin, por lo que %sta ya
existe y es procedente que las partes puedan novar.
! (# NULIDAD + ANULABILIDAD EN LA NO&ACIN
Si la obligacin primitiva $uera nula, no existe novacin ,art. 1@36-, y no puede darse porque, siendo nula la obligacin antigua, no
tiene sustento, dado que mediante la novacin lo que se busca es extinguir una obligacin, y una obligacin nula no se puede extinguir.
Si la obligacin primitiva $uera anulable, la novacin tiene validez si el deudor, conociendo la causal, asume la obligacin ,art.
1@36-. /ambi%n tiene validez una obligacin creada mediante la novacin, cuando la anterior, a$ectada de alguna causal de anulabilidad,
ha quedado consolidada.
Si la nueva obligacin es declarada nula o es anulada, la primitiva obligacin revive, pero el acreedor no podr valerse de las
garantas prestadas por terceros. Se entiende que los terceros son bene$iciados al haberse producido la novacin y no pueden ser
obligados nuevamente a prestar las garantas como consecuencia de la entrada en vigencia nuevamente de la obligacin anterior. +a
extincin de las garantas prestadas por terceros no reviven como consecuencia de haber revivido una obligacin anterior ,art. 1@3G-.
CAPTULO &IG:SIMO GUINTO
DE LA COMPENSACIN
! "# CONCEPTO
+a compensacin es una $orma de extincin de las obligaciones que consiste en el descuento de una deuda ,salvo que se cubra el
cr%dito totalmente- por otra existente entre personas recprocamente acreedoras o deudoras. >errero ha pretendido comparar el contenido
de la compensacin al de la reconvencin respecto a la demanda. 'n algunos casos podra tener alguna similitud pero, en general, slo ha
de prosperar la demanda o la reconvencin, siendo di$cil que ambas tengan aceptacin prctica en el proceso. :un en el supuesto en el
que sean amparadas tanto demanda como reconvencin, la distincin es evidente, pues la compensacin es una $igura sustancial.
+os Dazeaud han entendido a la compensacin como un pago abreviado contra riesgo por p%rdida. 'n e$ecto, la compensacin
evita un pago moroso e incluso puede evitar la insolvencia de alguno de los deudores que podra sobrevenir con la demora de un pago
doblado.
'n el antiguo derecho romano la compensacin no procede sino en casos muy excepcionales y por acuerdo por las partes.
9osteriormente y ba&o la re$orma de Darco :urelio se legisla la compensacin y se establece que se produca ipso iure. 'l 0digo 0ivil
$ranc%s la consagr y determin que operaba de pleno derecho por la sola $uerza de la ley. 'l 0digo 0ivil de 13=@ la regul en el
artculo @@=5.
'n el cdigo civil vigente ,al igual que el cdigo civil de 1256- la compensacin no opera de pleno derecho, pues la ley no puede
imponer un pago no querido o reclamado, teniendo un carcter enteramente $acultativo. 9ara nuestra legislacin se requiere que las
deudas hayan sido opuestas por alguno de los su&etos de la relacin obligatoria ,calidades recprocas de las partes en las relaciones
obligatorias-.
! $# IMPORTANCIA DE LA COMPENSACIN
+a compensacin puede resultar ,y de hecho lo es- importante dentro de una sistemtica civil, veamos cuales pueden signi$icar los
puntos importantes" ,+a$aille-
F ?mpedir las molestias, gastos y demoras originadas por un cobro innecesario e&ercitado en otro proceso &udicial.
F 'vitar en gran medida el riesgo de la insolvencia, puesto que cada acreedor obtiene directamente el pago hasta concurrencia del
importe menos elevado, sea de su derecho o de su deuda.
F Simpli$icar considerablemente el trmite o el movimiento de los negocios o de las instituciones de cr%dito, tanto en el orden
interno como en los distintos marcados.
! %# REGUISITOS PARA LA COMPENSACIN
9ara que la compensacin pueda tener plena e$icacia &urdica, se requiere"
a. Re0i=ro0idad
Iue las personas que han de compensar uno o ms cr%ditos est%n obligados uno al otro en la misma medida, es decir, que tengan a
la vez las calidades de acreedores y deudores, debiendo existir, de consiguiente, ms de una relacin &urdica. Sin embargo, pueda que un
tercero extrao a la relacin obligatoria realice el pago, en este supuesto puede aceptarse el pago si est debidamente autorizado a realizar
la compensacin.
/. -952i/ilidad
#o se requiere que necesariamente se haga la compensacin con sumas de dinero, pues el dinero no es el 8nico bien $ungible,
pueden serlo otros bienes siempre que puedan ser reemplazados. +o que si es que no se puede permitir la compensacin entre ob&etos
antagnicos de dos o ms obligaciones, como sera el caso de pretender compensarse una obligacin positiva con una negativa.
0. LiL9idez
+a liquidez de una obligacin no est supeditada a su traduccin en dinero, es lquida una obligacin cuando tenga existencia real y
que sea debidamente determinada.
d. Homo2e5eidad
+as obligaciones deben ser del mismo g%nero, pues no se podra compensar una obligacin negativa con una positiva. <eben ser
las deudas de la misma calidad y condicin.
#o obstante la exigencia de cada uno de los cuatro requisitos, por determinacin del artculo 1@32 del 0digo 0ivil, puede
oponerse la compensacin por acuerdo entre las partes, a pesar de que no se den los requisitos antes re$eridos, para tal e$ecto las partes
pueden acordarlos previamente.
! ,# PROHIBICIN DE LA COMPENSACIN
Se prohbe la compensacin en los siguientes casos"
1. 'n la restitucin de bienes respecto de los cuales el propietario ha sido despo&ado.
@. 'n la restitucin de bienes depositados o entregados en comodato.
5. <el cr%dito inembargable.
4. 'ntre los particulares y el 'stado, excepto en los casos legalmente autorizados.
! (# SITUACIONES ESPECIALES EN LA COMPENSACIN
"# OPONIBILIDAD
'l garante puede oponer la compensacin en lo que el acreedor deba al deudor. Sin duda que se trata de una relacin obligatoria
con prestaciones recprocas, de tal $orma que el acreedor tambi%n tiene la condicin de deudor.
$# INOPONIBILIDAD
'l deudor que ha consentido que el acreedor ceda su derecho a un tercero, no puede oponer a %ste la compensacin que hubiera
podido oponer al cedente ,anterior a acreedor-, de tal $orma que la oponibilidad de la compensacin s tiene lugar por un cr%dito que
tenga con el cesionario.
%# IMPUTACIN LEGAL
0uando una persona tuviera respecto de otras varias deudas compensables sin que mani$estara, al oponer la compensacin, a cul la
imputa, debern observase las reglas establecidas en el artculo 1@=2 del 0digo 0ivil, es decir"
a. Se imputa la compensacin a la deuda menos garantizada.
/. Si todas se hallan igualmente garantizadas, se imputa la compensacin a la deuda ms onerosa para el deudor.
0. Si todas se hallan igualmente garantizadas y onerosas, se imputa la compensacin a la deuda ms antigua.
d. Si todas se hallan igualmente garantizadas, onerosas y antiguas, se imputa la compensacin de manera proporcional a todas las
deudas.
,# LOS DERECHOS ADGUIRIDOS
+a compensacin no per&udica los derechos adquiridos sobre cualquiera de los cr%ditos.
CAPTULO &IG:SIMO SEJTO
TRANSACCION
! "# CONCEPTO
0omo en varios otros supuestos el 0digo 0ivil peruano ha de$inido la $igura ahora tratada en el artculo 15B@, en los siguientes
t%rminos" (Por la transaccin las partes, haci,ndose concesiones rec!procas, deciden sobre alg;n asunto dudoso o litigioso,
evitando el pleito que podr!a promoverse o finali+ando el que est* iniciado", seguidamente el mismo numeral de&ada establecido que
(&on las concesiones rec!procas, tambi,n se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han
constituido objeto de controversia entre las partes".
0omo quiera que con la transaccin se pone t%rmino a un asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o
$inalizando el que se ha iniciado, sus e$ectos son de$initivos, razn por la que el mismo dispositivo se encarga de sentenciar que (La
transaccin tiene valor de cosa ju+gada".
! $# NATURALE@A JURDICA
+a transaccin es, tambi%n, una $orma de extincin de las obligaciones, pues a trav%s de ella las partes poner t%rmino, de manera
de$initiva, a sus di$erencias evitando un pleito o $inalizando el que se hubieran promovido. 9or esta razn es que la ley le otorga la
calidad de cosa &uzgada.
! %# CONTENIDO DE LA TRANSACCIN
9or exigencia del artculo 15B5 del 0digo 0ivil, la transaccin deber contener necesariamente la renuncia de las partes a
cualquier accin que tenga una contra otra sobre el ob&eto de dicha transaccin.
:simismo, 8nicamente los derechos patrimoniales pueden ser ob&eto de transaccin, por exigencia del artculo 15B= del 0digo
0ivil.
<e otro lado, seg8n lo establece el artculo 151B del 0digo 0ivil, la transaccin es indivisible, de tal $orma que si alguna de
sus estipulaciones $uese declara nula ,por adolecer de una causal de nulidad o anulabilidad-, esta sancin se extiende a toda la
transaccin, quedando sin e$ecto, salvo que las partes hayan pactado lo contrario. Si como consecuencia de la transaccin se de&aron
sin e$ecto las garantas otorgadas por las partes y las prestadas por terceros, al declararse la nulidad de la transaccin 8nicamente se
restablecen las garantas que se hubieran establecido por las partes.
! ,# -ORMALIDAD DE LA TRANSACCIN
+a transaccin es estrictamente $ormal, exigiendo la norma la $orma ad solemnitatem, de tal modo que si no se observa la
$ormalidad legalmente prescrita, el acto supuestamente transaccional es nulo. +a $ormalidad puede ser observada de dos maneras"
"# 0uando la transaccin debe ser materializada $uera de un proceso &udicial, deber observase la $orma escrita.
$# 0uando la transaccin ha de realizarse en el proceso &udicial correspondiente mediante peticin al &uez que conoce el litigio.
! (# -ORMAS DE LA TRANSACCIN
"# EJTRAJUDICIAL
+a transaccin es extra&udicial cuando la misma es realizada $uera de un proceso &udicial, ya sea porque no se insto uno o
porque las partes acuerdas poner t%rmino a sus di$erencias $uera del proceso que se viene ventilando. #o es obligatorio que la
transaccin se lleve a cabo en el proceso &udicial donde las partes ventilan sus di$erencias.
0uando la transaccin es extra&udicial, la misma deber e&ecutarse en la va e&ecutiva, aun cuando la transaccin se haya
realizado por documento privado.
$# JUDICIAL
+a transaccin es &udicial cuando la misma es realizada en el proceso &udicial en el que las partes controvierten sus derechos.
'sta transaccin &udicial, se e&ecuta en el mismo proceso en el que es presentada.
! *# SUPUESTOS PRESENTES EN LA TRANSACCIN
"# TRANSACCIN DE LA RESPONSABILIDAD CI&IL
Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de delito ,15B6-. 0uando ello acontece, la misma
$# TRANSACCIN DE LOS INCAPACES + LOS AUSENTES
+os representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con aprobacin del &uez, quien para este e$ecto oir al Dinisterio
98blico y al conse&o de $amilia cuando lo haya y lo estime conveniente ,15BG-.
%# TRANSACCIN NULA O ANULABLE
Si la obligacin dudosa o litigiosa $uera nula, la transaccin adolecer de nulidad. Si $uera anulable y las partes, conociendo el
vicio, la celebran, tiene validez la transaccin ,15B3-.
<e otro lado, si la cuestin dudosa o litigiosa versara sobre la nulidad o anulabilidad de la obligacin, y las partes as lo
mani$estaran expresamente, la transaccin ser vlida ,15B2-.
,# LA SUERTE EN LA TRANSACCIN
0uando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello produce los e$ectos de la transaccin y le son aplicables las
reglas de este ttulo ,1511-.
CAPTULO &IG:SIMO S:PTIMO
CONDONACION
! "# CONCEPTO
9or la condonacin, el acreedor libera al deudor de su deber de prestacin. 0ondonar signi$ica perdonar una deuda, por lo tanto,
la condonacin es una $orma por la cual el acreedor perdona a su deudor, liberndolo de su deber de prestacin.
Dediante la condonacin no es tanto que se de&e sin e$ecto la obligacin sino simplemente, el acreedor excluye al deudor del
deber que tiene $rente a su persona. 'l asunto se entiende me&or si contemplamos una obligacin mancomunada, en la que un solo
acreedor se halla vinculado $rente a varios deudores, situacin en la que decide personar o condonar la deuda a uno de los deudores
mancomunados( esto trae como consecuencia no la extincin de la obligacin, pues la relacin obligatoria seguir vigente con
respecto a los otros codeudores, pero si extingue el deber de prestacin impuesto al deudor liberado con la condonacin.
'l artculo 1@2= del 0digo 0ivil exige que haya entre acreedor y deudor un com8n acuerdo!. Sin duda que el mismo puede
tener lugar cuando ambos se hubiesen puesto de acuerdo( sin embargo, nada impide que la condonacin puede tener lugar mediante
acto unilateral, ya sea inter vivos o mortis causa. Sin duda que el causante puede, mediante su testamento, liberar a uno de los
deudores mediante la condonacin. #o veo posible la exigencia contemplada en el anotado numeral.
! $# NATURALE@A JURDICA
+a condonacin tambi%n es una $orma de extincin de las obligaciones o, de ser el caso ,como en las obligaciones
mancomunadas- del deber de prestacin.
! %# E-ECTOS DE LA CONDONACIN
"# E-ECTO -UNDAMENTAL
0onstituye e$ecto $undamental de la condonacin, la extincin de la obligacin, salvo que la condonacin haya sido parcial, en
cuya circunstancia la obligacin no se extingue, modi$icndose el ob&eto de la obligacin, de tal $orma que el deber de prestacin se
limita a lo que no hubiese sido materia de condonacin.
:simismo, la condonacin, si bien extingue la obligacin, sin embargo no puede per&udicar los derechos de terceros adquiridos
de buena $e.
Sin duda que, tratndose de la garanta mobiliaria, la condonacin se limita a ella, sin que se vea a$ectado el cumplimiento del
deber de prestacin.
/ratndose de los garantes, se seala en la primera parte del artculo 1@2= del 0digo 0ivil que si la condonacin se limita a
uno de ellos, este acto no se extiende a $avor de los otros garantes, quienes continuarn en la misma condicin, ni extingue el deber
de prestacin a cargo del deudor. Sin embargo, la segunda parte del mismo numeral estatuye que si (La condonacin efectuada a
uno de los garantes sin asentimiento de los otros aprovecha a todos, hasta donde alcance la parte del garante en cuyo favor se
reali+", de tal $orma que la $alta de asentimiento en los otros garantes, si bien no extingue las garantas de todos, sin embargo, es
aprovechada por todos en el monto de la garanta otorgada por el garante liberado.
$# EL CASO DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
/ratndose de la condonacin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios sobre la totalidad de la obligacin, libera a los
dems codeudores, de tal $orma que la obligacin se extingue por completo. 0uando la condonacin es parcial, simplemente se
produce una reduccin de las cuotas en cuanto al monto de la condonacin.
%# EL CASO DE LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
/ratndose de las obligaciones indivisibles, se aplican las mismas reglas establecidas para las obligaciones solidarias( sin
embargo, por exigencia del artculo 11G2 del 0digo civil, la condonacin entre el deudor y uno de los acreedores indivisiblemente
vinculados, no extingue la obligacin respecto de los dems coacreedores. 'n este caso, los otros acreedores no pueden exigir el
cumplimiento del deber de prestacin de manera indivisible sino reembolsando al deudor el valor de la parte del bien que $uera
materia de la condonacin o garantizando el reembolso. 'sto signi$ica que, slo subsiste la indivisibilidad cuando tiene lugar el
reembolso o se garantiza el mismo, en los dems casos, la obligacin, que $uera indivisible, se habra convertido en una divisible.
! ,# PRESUNCIONES EN LA CONDONACIN
9or disposicin del artculo 1@2G del 0digo 0ivil, la condonacin tiene lugar cuando el acreedor entrega al deudor el
documento original en el que consta el deber de prestacin, salvo que el deudor pruebe que le ha pagado. <eber entenderse que la
entrega del documento original es e$ectuada con la intencin de liberar al deudor de su deber de prestacin, pues si la entrega tiene
otra $inalidad, esta entrega no constituye acto que determine la aplicacin de la presuncin contenida en la norma comentada. Se trata
pues de una presuncin iuris tantum, de tal $orma que admite prueba en contrario.
! (# EL CASO DE LA GARANTA MOBILIARIA
/ratndose de la garanta mobiliaria, se pueden establecer dos momentos distintos"
1. +a devolucin del bien otorgado en garanta mobiliaria a $avor del deudor, determina la condonacin de la misma ,garanta-,
sin que ello implique la condonacin de la deuda, pues ha de distinguirse entre perdn del deber de garantizar y el perdn del deber
principal de prestacin.
@. <e otro lado, y aqu se establece un supuesto de presuncin iuris tantum, si el bien dado en garanta mobiliaria se halla en
poder del deudor, se presume que el re$erido bien ha sido voluntariamente devuelto, salvo prueba en contrario. 'sta presuncin
permite, posteriormente la aplicacin de la regla anterior, es decir, si es que no se logran enervar los e$ectos de la presuncin, el
deudor habra quedado liberado de la garanta mobiliaria correspondiente.
CAPTULO &IG:SIMO OCTA&O
CONSOLIDACION
! "# CONCEPTO
+a consolidacin es la $igura &urdica por la cual, dndose la calidad de acreedor y deudor en una misma persona, por
circunstancias posteriores a la constitucin de la obligacin, hace que esta 8ltima se extinga.
Sin duda que la extincin de la obligacin puede tener lugar slo en parte de la misma, cuando los e$ectos de la con$usin son
parciales.
9uede con$igurarse un supuesto de consolidacin cuando, por e&emplo, un padre presta una suma de dinero a su 8nico hi&o,
generndose una obligacin de dar como consecuencia del mutuo. Si el $uturo, antes de que se cancele la deuda asumida por el hi&o,
$allece el padre, %ste de con$ormidad con lo establecido en el artculo 66B del 0digo 0ivil, habr transmitido a su hi&o, entre otros
componentes, tambi%n el cr%dito que tuvo con este 8ltimo. #os hemos de percatar que, en este caso, al $allecer el ,padre- la calidad
de acreedor recaer en su hi&o quien, habiendo sido su deudor, ser ahora acreedor de s mismo. Siendo este un supuesto tpico de
con$usin, determinar la extincin de la obligacin.
! $# NATURALE@A JURDICA
+a con$usin es una $orma de extincin de la relacin obligatoria en la medida que no se pueden mantener en una misma
persona dos calidades que requieren la presencia de dos su&etos. .na persona no puede ser acreedor ni deudor de s mismo, cuando
ello pretende ocurrir la obligacin se extingue en cuanto a la con$usin.
! %# E-ECTOS DE LA CONSOLIDACIN
"# E-ECTO -UNDAMENTAL
'l e$ecto ms importante de la consolidacin es que extingue la obligacin, al ser imposible mantener una relacin &urdica
obligatoria con sola persona.
$# CONSOLIDACIN EN LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
0uando la consolidacin tiene lugar entre un deudor y un acreedor solidariamente vinculados, no extingue la obligacin sino
8nicamente en la parte que corresponda al acreedor o deudor respectivos. Si por e&emplo, $allece un acreedor solidario siendo uno de
los deudores su hi&o, la relacin obligatoria queda modi$icada de tal manera que ahora el pago solidario tendr lugar menos un tercio
que corresponda al deudor que ahora se ha convertido en acreedor( por lo tanto, los otros dos deudores solidarios, seguirn
manteniendo esta condicin pero con respecto a dos tercios de la deuda, pues un tercero se extinguido por e$ectos de la
consolidacin.
%# CONSOLIDACIN EN LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
: di$erencia de la consolidacin en las obligaciones solidarias, tratndose de las indivisibles el 0digo 0ivil ha establecido sus
e$ectos en dos dispositivos y en t%rminos distintos. 'l artculo 11G3G del anotado cuerpo legal seala textualmente que (La
consolidacin entre el acreedor y uno de los deudores no extingue la obligacin respecto de los dem*s codeudores. )l acreedor, sin
embargo, slo puede exigir la prestacin reembolsando a los codeudores el valor de la parte que le correspondi en la obligacin o
garanti+ando el reembolso". +a primera parte del numeral no di$iere mayormente de lo que se halla establecido en el artculo 1121
del 0digo 0ivil para el caso de la solidaridad, lo que podra signi$icar que la indivisibilidad se mantiene en los mismos t%rminos con
los dems deudores ,lo que no ocurre en la solidaridad, en la que se ha provocado un cambio de la misma-, al sealar seguidamente el
anotado artculo que el acreedor slo puede exigir la prestacin reembolsando a los codeudores el valor de la parte que le
correspondi en la obligacin ,obviamente cuando era deudor- o garantizando el reembolso. Signi$ica esto que la indivisibilidad se
mantiene, exigi%ndose para ello que el nuevo acreedor ,antiguo codeudor- entregue previamente su cuota a sus anteriores codeudores
o simplemente garantice el reembolso una vez recibido el pago. Ca de notarse que en el caso de la indivisibilidad, %sta se mantiene de
modo total, sin que tenga lugar la disminucin de las cuotas de los codeudores.
#o obstante lo dicho en el prra$o anterior, se puede a$irmar que si el nuevo acreedor no entrega su cuota antes del cobro o no
garantiza el reembolso, cesa la indivisibilidad, pudiendo exigir, 8nicamente, el monto que correspondera a cada uno de los deudores
indivisiblemente vinculados, situacin %sta que tambi%n di$iere de la solucin dispuesta para el caso de las obligaciones solidarias.
>inalmente, la norma contenida en el artculo 11G2, no hace sino rati$icar, con respecto a la consolidacin lo declarado en el
numeral 11G3, por lo que me releva de cualquier comentario.
,# CESE DE LA CONSOLIDACIN
Si cesa la consolidacin, de manera inmediata, sin la necesidad de pronunciamiento alguno se restablece la separacin de las
calidades de acreedor y deudor que se haban reunido en una misma persona. 'sta circunstancia se presenta cuando, por cualquier
circunstancia, desaparece el acontecimiento por el que tuvo lugar la consolidacin( e&emplo, se declara la nulidad del testamento que
institua como heredero voluntario a su deudor.
0uando tiene lugar el restablecimiento de la anotada separacin, con&untamente con la obligacin renacen todos sus accesorios.
Sin embargo, si hay terceros que se han bene$iciado como consecuencia de la con$usin, mantendrn sus derechos si es que hubiesen
obrado de buena $e.
CAPTULO &IG:SIMO NO&ENO
DEL MUTUO DISENSO
! "# CONCEPTO
'l mutuo disenso es la $igura &urdica por la cual, las partes que han celebrado un acto &urdico, acuerdan de&arlo sin e$ecto. 'ste
ms o menos es el sentido otorgado por el artculo 1515 del 0digo 0ivil al mutuo disenso.
/ratndose, espec$icamente, de contratos ,actos &urdicos de naturaleza patrimonial-, la solucin al problema se veri$ica a
trav%s de la resolucin del contrato, pues cuando las partes acuerdan de&ar sin e$ecto! un contrato, en realidad lo estn resolviendo.
Sin embargo, el t%rmino es mucho ms amplio y puede abarcar el caso de los actos &urdicos $amiliares, como el matrimonio, el
mismo que, sin duda alguna se de&a sin e$ecto por acuerdo de las partes. 'n este 8ltimo caso, si bien no se habla de mutuo disenso
,$rase utilizada por el 0digo 0ivil de 1256- sino de separacin convencional, %ste no es sino una $orma del mutuo disenso. <ebemos
entender. Sin embargo, que la denominacin del cdigo nos involucra ms apropiadamente dentro de los acuerdos de voluntad de
naturaleza patrimonial, pues las reglas para la separacin convencional, se hallan edi$icadas dentro del libro tercero del 0digo 0ivil.
! $# NATURALE@A JURDICA
'l mutuo disenso, en sentido estricto, es una $orma de extincin de las obligaciones, pero que tiene lugar mediante convenio.
0onsidero, insistiendo en el asunto, que no se trata sino de una $orma de resolucin del acto, sobre todo del acto &urdico contractual.
! %# E-ECTOS
"# EJTINCIN DE LA OBLIGACIN
's e$ecto $undamental del mutuo disenso, la extincin de la obligacin. Sin embargo, esta extincin no per&udican los derechos
de terceros, sin duda que siempre que los mismos no hayan obrado de mala $e.
$# EL CASO DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
/ratndose del mutuo disenso en las obligaciones solidarias, el 0digo 0ivil la excluye de los supuestos contemplados en los
artculos 1133 ,novacin, compensacin, condonacin, transaccin- y 1121 ,consolidacin-( por lo tanto, debemos entender que
mediante el mutuo disenso, celebrado entre un acreedor y un deudor solidarios, no se puede de&ar sin e$ecto la obligacin, ni siquiera
parcialmente, de tal modo que no producira e$ecto legal alguno, y seguramente, por esta razn, es que el cdigo no ha contemplado
el supuesto.
Si las partes que pretenden contemplar un supuesto de mutuo disenso lo hacen para bene$iciar a un deudor o a los deudores,
debern estipular un supuesto distinto al pretendido, como podran ser cualquiera de las $ormas por las que se puede extinguir la
obligacin de modo parcial.
%# EL CASO DE LAS OBLIGACIONES INDI&ISIBLES
/ratndose del mutuo disenso en las obligaciones indivisibles, el 0digo 0ivil la excluye de los supuestos contemplados en los
artculos 11G3 ,consolidacin- y 11G2 ,novacin, compensacin, condonacin, transaccin-( por lo tanto, y en la misma medida que
acaece con la solidaridad, debemos entender que mediante el mutuo disenso, celebrado entre un acreedor y un deudor
indivisiblemente vinculados, no se puede de&ar sin e$ecto la obligacin, ni siquiera parcialmente, de tal modo que no producira
e$ecto legal alguno, y seguramente, por esta razn, es que el cdigo no ha contemplado el supuesto.
+as posibilidades, al igual que en el caso de la solidaridad, se prestan a los su&etos de la obligacin, para que pueden bene$iciar
a uno o ms deudores a trav%s de las distintas $ormas que se tienen para extinguir parcialmente la obligacin.
CAPTULO TRIG:SIMO
DE LA INEJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES
"# NOCIONES
Cay dos tipos de responsabilidad que regula nuestro cdigo" a- la responsabilidad extracontractual, entendida como aquella que
deriva de la ley( y b- la responsabilidad contractual, entendida como aquella que proviene de un contrato.
/iene lugar la ine&ecucin de una obligacin cuando el deudor no realiza la prestacin debida, es decir, por alguna
circunstancia, que por ahora no interesa, de&a de e&ecutarla, quedando el acreedor sin poder ver satis$echo su cr%dito.
;ustamente vimos que uno de los e$ectos de las obligaciones es que el acreedor, habiendo el deudor ine&ecutado la prestacin,
puede no exigir el cumplimiento $orzado de lo prometido, sino que simplemente demanda el pago de una indemnizacin. 'ste, como
hemos sealado constituye un e$ecto principal pero anormal.
9or lo tanto, una obligacin es ine&ecutada cuando el deudor no la cumple de manera permanente, por cuanto si el
incumplimiento es temporal, no hay duda que estamos ante un supuesto de mora y no propiamente de ine&ecucin de las
obligaciones.
Sin embargo, dentro del incumplimiento de las obligaciones, no estando ante un supuesto de i5e>e090i45 de las mismasC el
cdigo se encarga de regular tambi%n el resarcimiento por el cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso, estableciendo al igual que en
los supuestos de ine&ecucin, el dao emergente como al lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa del
cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso.
Si la ine&ecucin o el cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso de la obligacin, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se
limita al dao que poda preverse al tiempo en que ella $ue contrada.
$# INEJECUCIN SIN INDEMNI@ACIN
#o hay lugar a la indemnizacin, tratndose de la ine&ecucin de las obligaciones en los siguientes casos"
a- 0uando el deudor ine&ecuta la obligacin mediando caso $ortuito o $uerza mayor. ,entendidos estos como la causa no
imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible que impide la e&ecucin de la obligacin, o determina
su cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso-.
b- 0uando el deudor act8a con la diligencia ordinaria requerida, en cuyo caso no es responsable por la ine&ecucin de la
obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso.
c- +a obligacin se extingue si la prestacin no se e&ecuta por causa no imputable al deudor.
Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo mientras ella perdure. Sin embargo, la obligacin se
extingue si la causa que determina la ine&ecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la naturaleza
de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a e&ecutarla( o hasta que el acreedor &usti$icadamente pierda inter%s en su
cumplimiento o ya no le sea 8til.
/ambi%n se extingue la obligacin que slo es susceptible de e&ecutarse parcialmente, si ella no $uese 8til para el acreedor o si
%ste no tuviese &usti$icado inter%s en su e&ecucin parcial. 'n caso contrario, el deudor queda obligado a e&ecutarla con reduccin de
la contraprestacin, si la hubiere.
'l deudor no responde de los daos y per&uicios resultantes de la ine&ecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial,
tardo o de$ectuoso, por causas no imputables, salvo que lo contrario est% previsto expresamente por la ley o por el ttulo de la
obligacin.
%# INEJECUCIN CON INDEMNI@ACIN
/iene lugar la indemnizacin por los daos y per&uicios, en cambio, cuando el deudor ine&ecuta la obligacin ya sea porque
act8a con dolo, culpa inexcusable o culpe leve.
's evidente, por lo tanto, que en la responsabilidad contractual, se exige"
a- La a57i>9ridi0idad. 'n este caso, la ine&ecucin de una obligacin.
b- Iue el evento ,la ine&ecucin- 0a9se daNo al acreedor.
c- Iue haya una rela0i45 de 0a9salidad entre el incumplimiento y la consecuencia daosa para el acreedor.
'l problema de la concurrencia de causas"
F TeorDa de las 0o50a9sas. /odas causan el dao.
F TeorDa de la 0a9sa ade09ada. 'stimando como causa del dao el antecedente que es probable, posible o razonable que lo
ocasione.
F TeorDa del Ie0Io mKs =r4Mimo. 'l hecho ms prximo es el que causa el dao.
F TeorDa de la 0a9sa e1i0ie57e. 'l hecho ms e$iciente es el decisivo.
Se de&a al arbitrio &udicial y se resuelve el problema seg8n las reglas que el buen sentido seale.
d- Iue en la ine&ecucin de la obligacin se establezca un $actor de atribucin sub&etivo. 'l dolo, la culpa inexcusables y la
culpa leve. El 0aso del i5solve57e ? del i50a=azC se2O5 Borda res=o5de5#
Cay dolo cuando el deudor ine&ecuta deliberadamente sus obligaciones. 'l problema de la conducta dolosa o culposa del tercero
en el incumplimiento de la obligacin.
Cay culpa inexcusable cuando el deudor por negligencia grave el deudor no e&ecuta sus obligaciones. 'l problema de la
conducta dolosa o culposa del tercero en el incumplimiento de la obligacin.
Cay culpa leve, cuando el deudor omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que
corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. 'l problema de la conducta dolosa o culposa del tercero en el
incumplimiento de la obligacin.
:simismo, es necesario sealar que" Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a ocasionar el dao, el
resarcimiento se reducir seg8n su gravedad y la importancia de las consecuencias que de %l deriven.
'l resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en
contrario.
,# EL RESARCIMIENTO DEL DAPO
'l resarcimiento del dao debe comprender tanto"
a- El daNo emer2e57e. 'ntendido como la p%rdida experimentada por el acreedor, como consecuencia de la ine&ecucin de la
obligacin por parte del deudor. Se trata de la p%rdida inmediata acaeca como consecuencia del evento daoso.
b- El l90ro 0esa57e. 'ntendido como la ganancia no conseguida como consecuencia de la ine&ecucin de la obligacin por parte
del deudor. 's una ganancia de&ada de percibir.
c- El daNo moral. +esin que su$re una persona en su honor o reputacin.
'l daNo es el detrimento, per&uicio, menoscabo que su$re una persona por accin de otro.
(# EL PROBLEMA DE LA PRUEBA
'n la prueba hay un problema respecto a la ine&ecucin de la obligacin y en cuanto a los daos su$ridos por el acreedor que
deben ser dilucidados.
a. E5 la res=o5sa/ilidad =or 09l=a leve. Se presume que la ine&ecucin de la obligacin, o su cumplimiento parcial, tardo o
de$ectuoso, obedece a culpa leve del deudor.
/. E5 la res=o5sa/ilidad =or dolo o 09l=a i5eM09sa/le. +a prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al
per&udicado por la ine&ecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso.
0. Pr9e/a e5 los daNos. +a prueba de los daos y per&uicios y de su cuanta tambi%n corresponde al per&udicado por la
ine&ecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o de$ectuoso.
Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber $i&arlo el &uez con valoracin equitativa.
*# NULIDAD DE LA CL3USULA GUE IMPIDE LA RESPONSABILIDAD
's nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor o de los terceros de
quien %ste se valga.
/ambi%n es nulo cualquier pacto de exoneracin o de limitacin de responsabilidad para los casos en que el deudor o dichos
terceros violen obligaciones derivadas de normas de orden p8blico.
8# EL PAGO EN CUOTAS PERIDICA
0uando el pago deba e$ectuarse en cuotas peridicas, el incumplimiento de tres cuotas, sucesivas o no, concede al acreedor el
derecho de exigir al deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas que estuviesen pendientes, salvo pacto en
contrario.
CAPTULO TRIG:SIMO PRIMERO
DE LA MORA
! "# CONCEPTO
<esde un punto de vista general mora signi$ica tardanza, dilacin, retraso. ;urdicamente puede entenderse por mora, de manera
general y slo para re$erirnos a un aspecto de la misma, al cumplimiento tardo del deber de prestacin. 'n la mora, por lo tanto, no
hay incumplimiento del deber de prestacin, este deber se cumple pero tardamente.
:simismo, el retraso puede ser total o parcial" en el primer caso el deudor ,por lo general- e&ecuta con tardanza el deber de
prestacin, en cambio, en el segundo caso, el cumplimiento tardo es parcial, al haber realizado su comportamiento, antes de incurrir
en mora, tambi%n parcialmente.
! $# NATURALE@A JURDICA
+a mora constituye un acto &urdico en sentido estricto que trae como consecuencia, por lo general el pago de un monto por
concepto de intereses a $avor de la persona per&udicada con la misma.
! %# ELEMENTOS DE LA MORA
+a mora supone la presencia de tres elementos indispensables"
1. 'l retraso en el cumplimiento del deber de prestacin, normalmente a cargo del deudor.
@. Iue el cumplimiento tardo obedezca a un comportamiento culpable del deudor.
5. Iue haya tenido lugar, salvo las excepciones legalmente establecidas, la intimacin o interpelacin por el acreedor.
! ,# MORA DEL DEUDOR
Signi$icando la mora cumplimiento tardo, normalmente es el deudor quien incurre en mora, pues es %l quien debe cumplir el
deber de prestacin, de tal $orma que, si bien la mora supone el cumplimiento del deber de prestacin, %ste tiene lugar de modo
retardado.
'l deudor constituido en mora responde de los daos y per&uicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la
obligacin y por la imposibilidad sobreviniente, a8n cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable. 9uede sustraerse a esta
responsabilidad probando que ha incurrido en retraso sin culpa, o que la causa no imputable habra a$ectado la prestacin( aunque se
hubiese cumplido oportunamente.
! ,# MORA DEL ACREEDOR
'l acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin o$recida o no cumple con practicar los
actos necesarios para que se pueda e&ecutar la obligacin.
: di$erencia de lo que acontece con el deudor ,quien queda obligado a entregar a $avor del acreedor un inter%s-, el acreedor en
mora queda obligado a indemnizar al deudor por los daos derivados de su comportamiento.
0uando el acreedor incurre en mora, asume los riesgos por la imposibilidad de cumplimiento de su deber de prestacin, salvo
que aquella imposibilidad obedezca al comportamiento doloso o culposo inexcusable del deudor.
! (# CON-IGURACIN DE LA MORA
?ncurre en mora el obligado desde que el acreedor le exi&a, &udicial o extra&udicialmente, el cumplimiento de su obligacin. 's
decir, desde que el acreedor lo intima o lo interpela &udicial o extra&udicialmente.
Sin embargo, no es necesaria la intimacin o la interpelacin para que tenga lugar la mora en los siguientes casos"
1. 0uando la ley o el pacto lo declaren expresamente.
@. 0uando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la designacin del tiempo en que haba de entregarse
el bien, o practicarse el servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla.
5. 0uando el deudor mani$ieste por escrito su negativa a cumplir la obligacin.
4. 0uando la intimacin no $uese posible por causa imputable al deudor.
! *# SUPUESTOS &ARIOS DE MORA
"# MORA EN LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO
'n las obligaciones de dar sumas de dinero cuyo monto requiera ser determinado mediante resolucin &udicial, se produce la
mora a partir de la $echa de la citacin con la demanda.
Se except8a de esta regla lo dispuesto en el artculo 123=P, con respecto a la 8ltima parte, pues no se puede a$irmar que el
monto de la indemnizacin devengue intereses legales desde la $echa en que se produ&o el dao, todo en m%rito a lo sealado en el
prra$o anterior.
$# MORA EN LAS OBLIGACIONES RECPROCAS
'n las obligaciones recprocas ,sinalagmticas-, ninguno de los obligados incurre en mora sino desde que alguno de ellos
cumple su obligacin, u otorga garantas de que la cumplir.
%# INUTILIDAD DE LA OBLIGACIN POR LA MORA
0uando por e$ecto de la mora del deudor, la obligacin resultase sin utilidad para el acreedor, %ste puede rehusar su e&ecucin y
exigir el pago de la indemnizacin de daos y per&uicios compensatorios.
CAPTULO TRIG:SIMO SEGUNDO
DE LAS OBLIGACIONES CON CLAUSULA PENAL
! "# CONCEPTO
+a clusula penal es una $igura &urdica por la cual, re$iri%ndose al cumplimiento de un deber de prestacin, las partes acuerdan
imponer una penalidad, normalmente por concepto del dao causado, si el deudor no cumple lo prometido.
+a clusula penal puede ser estipulada
La cl*usula penal puede ser estipulada conjuntamente con la obligacin o por acto posterior. -6$??)
! $# NATURALE@A JURDICA
! %# -ORMAS DE LA CL3USULA PENAL
"# CL3USULA PENAL COMPENSATORIA
)l pacto por el que se acuerda que, en caso de incumplimiento, uno de los contratantes queda obligado al pago de una
penalidad, tiene el efecto de limitar el resarcimiento a esta prestacin y a que se devuelva la contraprestacin, si la hubiere8 salvo
que se haya estipulado la indenmi+acin del da:o ulterior. )n este ;ltimo caso, el deudor deber* pagar el !ntegro de la penalidad,
pero ,sta se computa como parte de los da:os y perjuicios si fueran mayores. -6$?6)
$# CL3USULA PENAL MORATORIA O DE CUMPLIMIENTO
&uando la cl*usula penal se estipula para el caso de mora o en seguridad de un pacto determinado, el acreedor tiene
derecho para exigir, adem*s de la penalidad, el cumplimiento de la obligacin. -6$?#)
%# CL3USULA PENAL DI&ISIBLE
0ada uno de los deudores o de los herederos del deudor est obligado a satis$acer la pena en proporcin a su parte, siempre que
la clusula penal sea divisible, aunque la obligacin sea indivisible. ,154G-
,# CL3USULA PENAL INDI&ISIBLE
Si la clusula penal es indivisible, cada uno de los deudores y de sus herederos queda obligado a satis$acer ntegramente la
pena. ,1543-
(# CL3USULA PENAL SOLIDARIA
Si la clusula penal $uese solidaria, pero divisible, cada uno de los deudores queda obligado a satis$acerla ntegramente.
'n caso de muere de un codeudor, la penalidad se divide entre sus herederos en proporcin a las participaciones que les
corresponda en la herencia. ,1542-
+os codeudores que no $uesen culpables tienen expedito su derecho para reclamar de aqu%l que dio lugar a la aplicacin de la
pena. ,15=B-
! ,# EJIGIBILIDAD DE LA CL3USULA PENAL
Para exigir la pena no es necesario que el acreedor pruebe los da:os y perjuicios sufridos. 3in embargo, ella slo puede
exigirse cuando el incumplimiento obedece a causa imputable al deudor, salvo pacto en contrario. -6$?$)
! (# &ICISITUDES DE LA CL3USULA PENAL
'l &uez, a solicitud del deudor, puede reducir equitativamente la pena cuando sea mani$iestamente excesiva o cuando la
obligacin principal hubiese sido en parte o irregularmente cumplida. ,1546-
La nulidad de la cl*usula penal no origina la de la obligacin principal. -6$?@)

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