DILOGO ENTRE HOMBRES DE DERECHO

Suspensin y dispensa de la prescripcin en materia comercial

por
Luis Moisset de Espans
Publicado en Zeus, T. 44, D-16.
_____________
SUMARIO:
i.- Introduccin.
II.- Suspensin y dispensa de la prescripcin.
III.- La querella criminal (artculo 3982 bis).
IV.- La constitucin en mora.
a) Derecho Comparado.
V.- Conveniencia de unificar la legislacin civil y comercial.
a) Hiptesis de suspensin que deberan mantenerse.
_____________
I.- Introduccin.
Hace ya algn tiempo la Revista "Zeus" tuvo la magnfica
idea de crear esta seccin, con el propsito de permitir un
intercambio de opiniones que permitiese iluminar mejor puntos de
difcil solucin que, por su misma complejidad dan lugar a que se
adopten posiciones dispares que suelen tener su origen en el
particular punto de mira que adopta cada estudioso.
Se facilitaba as la bsqueda de la verdad, pues la
controversia cientfica, llevada con altura, no origina resquemores
ni distanciamientos; por el contrario, el cotejo de los distintos
enfoques puede permitir una visin global del problema que
contribuya a allanar el siempre difcil camino que todos procuramos
recorrer en pos de la justicia.
En estos dilogos cada uno puede defender sus creencias
con ardor, sin zaherir al interlocutor, y dejar de lado el amor
propio, dispuesto, llegado el caso, a reconocer sus errores y
rectificarlos.
Lamentablemente pocos han sido los que frecuentaron las
2

1
. Juan M. Farina: "La suspensin de la prescripcin en materia comercial,
segn la Cmara Nacional de Apelaciones de la Capital Federal", Zeus, T. 37, D-
23.

2
. "La interrupcin, la suspensin y la dispensa de la prescripcin en las
obligaciones comerciales, y los nuevos artculos 3966 y 3986 del C. civil",
Cuadernos del Inst. de Derecho Comercial de Crdoba, 1975, N 125.
pginas de esta seccin, quizs porque las urgencias de la vida
diaria nos hacen relegar todo lo que no presenta un inters
inmediato; no sabemos dialogar, y parecemos sordos, empeados en
proclamar a los cuatro vientos lo que creemos saber, sin escuchar
lo que dicen los dems sobre ese punto.
Conste que estos reproches me los estoy dirigiendo a m
mismo, pues aunque varias veces estuve tentado de participar en
alguno de esos dilogos, no pude, o no supe encontrar tiempo para
hacerlo.
Deseara, sin embargo, redimirme de esa falta, aprove-
chando un artculo escrito por Farina, hace un par de aos,
comentando un fallo de la Cmara Comercial de la Capital Federal
1
,
y plantear algunas dudas, ms que discrepancias, para estimular al
propio Farina, y a otros estudiosos, a pronunciarse sobre cul
sera la solucin ms conveniente, si se unificase la legislacin
sobre obligaciones civiles y comerciales, como todos sostenemos
debe hacerse.
Y si me dirijo a Farina en primer lugar ello se debe a
dos razones; una es que lo conozco desde hace un cuarto de siglo,
cuando nos encontramos en el Tercer Congreso Nacional de Derecho
Civil, y conozco sus calidades de estudioso del derecho privado en
sus dos ramas principales, civil y comercial; la otra, por ser el
autor del artculo que da pie a este dilogo, en el cual, con mucha
amabilidad, cita una pequea nota que publiqu sobre el mismo tema
2
.
La relectura de esas notas, y la comparacin de las
soluciones contenidas en nuestro derecho positivo con las que
consagran algunos de los cdigos que han unificado la legislacin
civil y comercial, es la que me ha sugerido la idea que propongo
a consideracin de quienes deseen dialogar sobre ellas.
II.- Suspensin y dispensa de la prescripcin
3

3
. C. AUBRY y C. RAU: "Cours de droit civil franais", 4 ed., Pars,
1869, T. 2, 214.

4
. Autores y obra citada en nota anterior, p. 343.

5
. Es lo que ocurre, por ejemplo, con el artculo 512 en materia de culpa.
Insistimos, en primer lugar, en el problema de la
"dispensa" de la prescripcin.
El art. 3980 de nuestro Cdigo civil, al ocuparse de las
"dificultades o imposibilidad de hecho" que impiden temporalmente
el ejercicio de una accin, no consagra una hiptesis de suspen-
sin, aunque legisle el punto dentro del mismo captulo.
Nuestro codificador se apart del modelo francs, que
nada dice sobre la posibilidad de dispensa, y siguiendo la
inspiracin de Aubry y Rau
3
, citados en la nota, incorpor la
facultad judicial de liberar de los efectos de la prescripcin ya
cumplida. Los mencionados autores dicen textualmente:
"No es posible, fundndose en la mxima agere non
valenti, non currit praescriptio, admitir una verdadera
suspensin de la prescripcin en razn de dificultades o
imposibilidad de hecho que hayan obstaculizado temporalmente
el ejercicio de una accin. En este caso el juez nicamente
estara autorizado a liberar al acreedor o propietario de los
efectos de la prescripcin cumplida mientras durase el
impedimento, si despus de cesado hubiera hecho valer de
inmediato sus derechos
4
".
Y ponen como ejemplo los casos de inundacin, invasin,
o sitio, que hubiesen interrumpido momentneamente las comunicacio-
nes.
Qu conclusiones extraemos de esta consulta a las
fuentes del art. 3980?. Vlez, como en varias otras oportunidades,
eleva a la categora de norma legal una opinin doctrinaria que,
hasta el momento, no figuraba en ningn Cdigo
5
; se trata de una
solucin novedosa, que reconoce la facultad de los jueces de
admitir la accin, pese a que la prescripcin se ha cumplido, pero
ella no entraa en s ni la interrupcin, ni la suspensin de los
plazos, cuyo curso no se ha visto alterado.
Por otra parte, las situaciones suspensivas estn
determinadas expresamente por la ley, y es doctrina pacfica que
4
no son susceptibles de extenderse por aplicacin analgica.
Cuando el legislador argentino, en el art. 845 in fine
del Cdigo de Comercio, luego de rechazar la posibilidad de aplicar
en ese terreno la suspensin de la prescripcin, admite sin embargo
el art. 3980, no hace realmente una excepcin, sino que -con muy
buen criterio- da cabida a la "dispensa de la prescripcin",
institucin propia de nuestro sistema jurdico, que deja en manos
del juez la valoracin de las circunstancias que impidieron el
ejercicio de la accin.
III.- La querella criminal (art. 3982 bis).
Desde el momento en que se introdujo esta norma la hemos
criticado, sealando que el legislador procede de manera incoheren-
te cuando concede efectos suspensivos a la querella criminal.
La suspensin, cuando se la admite, se basa en el hecho
de que el sujeto se encuentra ante la imposibilidad material, o
inconveniencia jurdica de obrar; toma en consideracin, entonces,
situaciones en que se estima justificable la inactividad del
acreedor, y le concede el beneficio de la suspensin.
La querella criminal no puede ni debe tener efecto
suspensivo, porque no hay ninguna razn de hecho, ni jurdica, que
impida a la vctima incoar, dentro del propio proceso penal, la
accin civil autorizada por el art. 29 del Cdigo Penal. Si no
median circunstancias que le imposibiliten ejercitar la accin, es
totalmente injustificado que se suspensa el curso de la prescrip-
cin; si, en cambio, adems de la querella deduce la accin civil
dentro del proceso penal, ya no habra lugar a suspensin, sino que
el curso de la prescripcin se habr interrumpido!
A todas luces se trata de una norma inadecuada; coincidi-
mos con Farina en que no es aplicable en el campo comercial; a
nuestro criterio, en el caso de unificacin legislativa debera ser
suprimido totalmente.
IV.- La constitucin en mora.
El agregado que se efectu al art. 3986, dando efectos
suspensivos a la constitucin en mora resulta inaplicable al
5

6
. "Faras, A. c/ Viola Prioli, A.M.S.", Cam. Civil Capital, sala C, 26
octubre 1971, E.D. 41-523.

7
. La Corte Suprema de Justicia, por mayora, ha ratificado este criterio
("Hilandera Santa Rosa S.C.A. c/ Olam Coop. de Seguros y otros", 19 diciembre
1985, L.L. 1986-D, 253 (caso 85.059).

8
. Ver especialmente N 7 de su voto en fallo citado en nota anterior.
derecho comercial, como bien lo expone Farina en su trabajo.
Es cierto que en el primer momento alguna jurisprudencia
estim que la remisin contenida en el art. 844 del Cdigo de
Comercio haca que el nuevo precepto pudiese extenderse a las
obligaciones comerciales
6
; pero esa remisin slo es vlida en
cuanto no existan en la ley disposiciones expresas, y el artculo
845 del mismo Cdigo rechaza de manera terminante la suspensin de
la prescripcin
7
, aunque Belluscio y Petracchi, en voto minorita-
rio descalifican las sentencias que hacen prevalecer el artculo
845 del Cdigo de Comercio
8
.
Si a la interpelacin extrajudicial se le hubiese dado
el efecto interruptivo que corresponde a la naturaleza del acto,
como se hace en otros Cdigos, la norma hubiera sido aplicable en
el mbito de las obligaciones comerciales y a partir del momento
en que se produjo el hecho interruptivo -reclamo extrajudicial
efectuado en forma autntica- debera computarse ntegramente el
plazo de prescripcin que correspondiese a la obligacin en
cuestin, y ese cmputo sera "fatal e improrrogable", como dice
el art. 845 del cdigo de Comercio; pero... se ha establecido un
efecto suspensivo!
El error del legislador es manifiesto; se ha creado una
hiptesis de "suspensin" ubicada dentro del ttulo que trata de
la "interrupcin", lo que constituye un grave defecto tcnico; pero
ese defecto no es lo peor que tiene el nuevo prrafo. Un rpido
anlisis nos permite afirmar que no se ha tenido la ms mnima idea
de los fundamentos de la suspensin, ni se conoce tampoco lo que
es la interrupcin.
Recordemos brevemente que las situaciones suspensivas
provienen de la existencia de una circunstancia que priva al
acreedor, durante un tiempo, de la posibilidad de intentar la
accin, y por ello se procede a descontar ese lapso del trmino de
prescripcin; los actos interruptivos, en cambio, tienen como base
6

9
. Giorgio Giorgi: "Teora de las obligaciones" (trad. al castellano de
Eduardo Dato Iradier), Reus, Madrid, 1929, Tomo 8, N 273, p. 404.

10
. "Art. 1973 (C.c. espaol).- La prescripcin de las acciones se
interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamacin extrajudicial
del acreedor y por cualquier otro acto de reconocimiento de la deuda por el
deudor".

11
. El Cdigo de Puerto Rico, adems de reproducir en su art. 1873, sin
ninguna variante, al art. 1973 del espaol, contiene otra disposicin especfica
en materia de derechos reales:
una actividad de los sujetos de la obligacin que demuestra su
voluntad de mantener vivo el vnculo jurdico obligatorio.
Ahora bien, los actos que sirven para constituir en mora
al deudor constituyen una actividad del acreedor; puede reconocr-
seles efecto interruptivo. Jams suspensivo! Qu impedimento
afecta al acreedor? Ninguno; por el contrario, su actividad -al
constituir en mora al deudor- es la demostracin ms palpable de
que puede interponer la demanda. Y, por qu ese antojadizo plazo
de suspensin durante un ao? Qu circunstancias le impiden al
acreedor durante ese perodo intentar la accin judicial?
Desgraciadamente la norma es clara, en cuanto dispone que
la constitucin en mora suspender por un ao el ejercicio de la
accin; el efecto de esta innovacin, tan poco feliz, slo
alcanzar el campo civil, y no el comercial.
a) Derecho comparado.
Si pasamos rpidamente revista a los Cdigos que la
constitucin en mora extrajudicial afecte el curso de la prescrip-
cin, veremos que todos ellos conceden a ese acto efecto interrup-
tivo. El primer antecedente lo encontramos en el art. 2125 del
Cdigo italiano de 1865; Giorgi elogia esta solucin, expresando
que con ella se vuelve "a las tradiciones patrias", y agrega que
"ya desde los tiempos del Derecho justinianeo una protesta
formulada ante el magistrado, o aun hecha extrajudicialmente ante
tres personas, interrumpa en muchos casos la prescripcin"
9
.
Tambin el Cdigo civil espaol concede efecto interrup-
tivo a la "reclamacin extrajudicial" en el art. 1973
10
, norma que
ha sido reproducida textualmente por el art. 1873 del Cdigo de
Puerto Rico
11
.
7
"Art. 1847.- Tambin se produce interrupcin civil por el requerimiento
judicial o notarial, siempre que dentro de dos meses de practicado se presente
ante el tribunal o el juez la demanda sobre posesin o dominio de la cosa
cuestionada".

12
. "Art. 2943 (C.C. de Italia).- ... La prescripcin se interrumpe
tambin por cualquier otro acto que sirva para constituir en mora la deudor".

13
. "Art. 327 (C.c. de Hungra).- El reclamo (sommation) escrito invitando
a ejecutar la prestacin, la demanda judicial de la obligacin, al igual que la
modificacin del crdito de comn acuerdo (comprendida la transaccin), o el
reconocimiento de la deuda por el deudor, interrumpen la prescripcin. ..."

14
. "Art. 879 (C.c. de Costa Rica).- La prescripcin negativa se
interrumpe tambin por cualquier gestin judicial o extrajudicial para el cobro
de la deuda y cumplimiento de la obligacin".

15
. "Art. 1969 (C.C. de Venezuela).- Se interrumpe civilmente en virtud
de una demanda judicial, aunque se haga ante juez incompetente, de un decreto
o de un acto de embargo notificado a la persona respecto de la cual se quiere
impedir el curso de la prescripcin, o de cualquier otro acto que la constituya
en mora de cumplir la obligacin. Si se trata de la prescripcin de crditos,
basta el cobro extrajudicial".

16
. "Art. 1503 (C.c. de Bolivia).- ... II.- La prescripcin se
interrumpe tambin por cualquier acto que sirva para constituir en mora la
deudor".

17
. "Art. 1996 (C.C. de Per).- Se interrumpe la prescripcin por: ...
2) Intimacin para constituir en mora al deudor. ...".

18
. Francia (arts. 2244 y 2245); Suiza (Cdigo de las Obligaciones, art.
135); Quebec (art. 2224); Portugal (art. 323); Polonia (arts. 122 y 123);
Etiopa (art. 1851); Chile (art. 2503), y los pases que lo tomaron como modelo
(Ecuador, Colombia, El Salvador); Uruguay (art. 1196); Brasil (art. 172); Mjico
(art. 1168, ap. II), y Paraguay (art. 647).
El nuevo Cdigo civil italiano de 1942 ha mantenido su
adhesin a este sistema, en el ltimo prrafo del art. 2943
12
, y
entre los pases socialistas ha sido aceptado en el Cdigo
hngaro
13
.
En Amrica tambin dan efecto interruptivo a la constitu-
cin extrajudicial en mora los Cdigos de Costa Rica
14
, Venezuela
15
,
Bolivia
16
y Per
17
. Creemos que debe destacarse que en Bolivia y
Per, antes de las reformas introducidas a sus Cdigos en la ltima
dcada, slo se admita efecto interruptivo a la demanda judicial.
En resumen, en el Derecho comparado se encuentran dos
grandes sistemas; el primero, de origen franco-germnico, no admite
que las gestiones extrajudiciales tengan efecto interruptivo, y
exige que el reclamo se formule ante los tribunales
18
; el segundo,
que hunde sus races en el derecho romano y cuyos principales
exponentes hemos reseado ms arriba, estima que cualquier reclamo
8

19
. Los textos podran ser los siguientes: "La prescripcin liberatoria
tambin se podr interrumpir en una oportunidad, por el reclamo extrajudicial
de cumplimiento efectuado en forma autntica" (en lugar del segundo prrafo del
art. 3986).
"La interrupcin causada por reclamos extrajudiciales quedar sin efecto
si dentro del ao no se deduce demanda judicial" (agregado al art. 3987).
serio, aunque se efecte extrajudicialmente, puede interrumpir el
curso de la prescripcin; al margen de todos se ha situado el
prrafo agregado al art. 3986 del Cdigo civil argentino, que
adjudica a este reclamo un extrao efecto suspensivo.
Pienso que en este punto hay que reformar la ley vigente;
admitir que la constitucin extrajudicial en mora interrumpe;
mantener la exigencia de que el reclamo se efecte en "forma
autntica", y establecer claramente en el art. 3987 que "la
interrupcin causada por la constitucin extrajudicial en mora" se
tendr por no sucedida, si dentro del ao no es seguida por una
demanda judicial
19
. En tal caso ese acto interruptivo sera
tambin aplicable en el campo de las obligaciones comerciales.
V.- Conveniencia de unificar la legislacin civil y comercial
a) Hiptesis de suspensin que deberan mantenerse.
Existe casi unanimidad en la doctrina nacional sobre la
conveniencia de unificar la legislacin civil y comercial en
materia de obligaciones; los pronunciamientos en tal sentido son
tan numerosos y conocidos, que me parece innecesario recordarlos.
Incluso en las ltimas pocas se han presentado proyectos en ese
sentido en el Congreso de la Nacin.
Si estas iniciativas prosperaran se planteara el
problema de cul es el criterio que debe prevalecer en materia de
"suspensin" de la prescripcin. Rechazarla totalmente, como lo
hace el Cdigo de Comercio? Inclinarse por el sistema actual del
Cdigo civil, que ya ha eliminado las hiptesis de incapacidad, que
eran las ms criticadas? Adoptar una solucin intermedia, que
acepta la existencia de la suspensin, pero con un catlogo an ms
limitado?
Personalmente me inclinara por esta ltima solucin,
recordando que ella es la admitida en pases como Italia, cuyo
Cdigo de 1942 unifica la legislacin civil y comercial sobre el
9

20
. El nuevo Cdigo paraguayo ha entrado en vigencia el 1 de enero de
1987; el miembro informante en la Cmara de Diputados, Dr. Luis Martnez Miltos,
expres: "Siguiendo algunas modernas concepciones unifica las obligaciones y
contratos civiles y comerciales, constituyendo un verdadero Cdigo de Derecho
Privado.
Slo quedan fuera de l los derechos y obligaciones relativos a la
navegacin, el derecho de quiebras, y la ley del Comerciante, que se refiere a
derechos y deberes de ste en su calidad de tal".

21
. "Art. 2941 (C.c. de Italia) Suspensin por relaciones entre las
partes.- La prescripcin queda suspendida:
1) entre los cnyuges;
2) entre quien ejerce la patria potestad o los poderes a ella inherentes
y las personas que estn sometidas a la misma;
3) entre el tutor y el menor o el interdicto sujetos a la tutela, mientras
no se haya presentado y aprobado la cuenta final, salvo lo dispuesto por el art.
387 en cuanto a las acciones relativas a la tutela;
4) entre el curador y el menor emancipado o inhabilitado;
5) entre el heredero y la herencia aceptada con beneficio de inventario;
6) entre las personas cuyos bienes estn sometidos por ley o por providen-
cia del juez a la administracin de otros y aquellas por las cuales se ejerce
la administracin, mientras no se haya presentado y aprobado definitivamente la
cuenta;
7) entre las personas jurdicas y sus administradores, mientras estn en
el cargo, por las acciones de responsabilidad contra ellos;
8) entre el deudor que ha ocultado dolosamente la existencia de una deuda
y el acreedor, mientras el dolo no haya sido descubierto.

22
. "Art. 2942 (C.c. de Italia) Suspensin por la condicin del titular.-
La prescripcin queda en suspenso:
1) Contra los menores no emancipados y los sujetos a interdiccin por
enfermedad mental, por el tiempo en que no tienen representante legal y por seis
meses siguientes al nombramiento del mismo, o a la cesacin de la incapacidad;
2) en tiempo de guerra, contra los militares en servicio y los pertene-
cientes a las fuerzas armadas del Estado y contra aquellos que se encuentran por
razones de servicio siguiendo a dichas fuerzas, por el tiempo indicado por las
disposiciones de las leyes de guerra".
punto, o Paraguay, que en fecha ms reciente ha seguido el mismo
camino
20
, pero matizndola con una reduccin, ya que algunos de los
casos que esos cdigos mencionan como de suspensin deberan
regularse como de "dispensa".
El Cdigo italiano admite dos causas genricas de
suspensin, a saber: 1) la existencia de "relaciones entre las
partes", que justifica jurdicamente que entre ellas no corra la
prescripcin
21
, y 2) la "condicin del titular", que no le permite
intentar la accin
22
.
Atendiendo al primer motivo, admite que la prescripcin
se suspenda entre los cnyuges; entre los incapaces y sus represen-
tantes (padre, tutor o curador); tambin entre los emancipados o
inhabilitados y sus curadores (asistentes); entre el titular de
unos bienes, y la persona que los administra (heredero beneficia-
rio, administrador judicial, administrador de las personas jurdi-
cas); y por ltimo el caso en que el deudor hubiese ocultado
10

23
. "Art. 642 (C.c. de Paraguay).- La prescripcin queda suspendida contra
los menores no emancipados, los sujetos a interdiccin por enfermedad mental,
los ausentes, y en general, todo incapaz de obrar por el tiempo en que no tengan
representante legal y por los seis meses siguientes al nombramiento del mismo,
o desde la cesacin de su incapacidad".

24
. "Art. 643 (C.c. de Paraguay).- Cuando por razn de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente justificados se hubiere impedido temporalmente el ejercicio
de una accin, los jueces librarn al acreedor o al propietario de las
consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de
su cesacin el acreedor o propietario hubiere hecho valer inmediatamente sus
derechos.
dolosamente la deuda, caso en el cual -a nuestro criterio- no
debera aplicarse la suspensin, sino la dispensa, una vez
comprobado judicialmente que existi la ocultacin dolosa.
En cuanto a la otra causal de suspensin, motivada en la
condicin del titular, el art. 2942 menciona a los incapaces sin
representante, y a las personas que pertenecen a las fuerzas
armadas, durante un perodo de guerra, hiptesis que -pensamos-
deben tambin reservarse para la posibilidad de aplicar la
dispensa.
Un camino muy semejante es el seguido por el nuevo Cdigo
del Paraguay, que tambin unifica el derecho civil y comercial; en
su art. 644 enumera las hiptesis de los cnyuges (inc. a); menores
e incapaces y sus representantes (incisos b y c); heredero
beneficiario (inc. d); personas jurdicas sus administradores (inc.
e); ocultacin dolosa de la deuda (inc. f); servicio en las fuerzas
armadas en tiempo de guerra, y ausentes del pas en servicio
pblico (inc. g). Acotamos de paso que esta ltima hiptesis de
suspensin nos parece excesiva y no se justifica en los tiempos
modernos, pues aunque se cumplan servicios pblicos fuera del pas
ello no dificulta en manera alguna entablar los reclamos pertinen-
tes.
En el art. 642 se prev tambin la suspensin a favor de
los incapaces sin representantes
23
y, siguiendo al Cdigo de Vlez,
se legisla sobre la dispensa en el art. 643
24
.
En resumen, creemos que si se llega a la deseada
unificacin de las obligaciones civiles y comerciales, adems de
mantener la "dispensa" para las hiptesis de imposibilidad de
hecho, ocultacin dolosa, e incapaces sin representante, debera
admitirse la suspensin cuando la relacin existente entre las
partes justifique que entre ellas no se entablen acciones (inc. 1
11
a 7 del art. 2941, Cdigo italiano).
Crdoba, 5 de febrero de 1987