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Red de Revistas Cientficas de Amrica Latina, el Caribe, Espaa y Portugal
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RAFAEL DOMINGO
Alvaro d' ors: una aproximacion a su obra
Revista de Derecho (Valparaiso), vol. 2, nm. XXVI, 2005, pp. 119-142,
Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
Chile
Cmo citar? Fascculo completo Ms informacin del artculo Pgina de la revista
Revista de Derecho (Valparaiso),
ISSN (Versin impresa): 0716-1883
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Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
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119 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
RAFAEL DOMINGO*
Catedrtico de la Universidad de Navarra
RESUMEN
Seexponeuna brevebiografa del gran
jurista espaol fallecido haceao y medio,
y se descri be su personali dad ci entfi ca
multifactico, quelo llev a cultivar el De-
recho romano, la papirologa, la epigrafa,
la teora del Derecho, la Teora poltica, el
Derecho cannico y el Derecho foral. Ade-
ms, se dest aca el perfi l acadmi co y
profesoral dedOrsy su labor en la traduc-
cin detextos.
PALABRAS CLAVE: dOrs, lvaro Cien-
cia jurdica espaola Romanstica espa-
ola.
ABSTRACT
Thi s art i cl e present s bot h a bri ef
biography of thisgreat Spanish jurist, who
died ayear and ahalf ago, and adescription
of hismultifaceted scientific personality
which led him to devote himself to the
Roman law, papyrography, epigraphy, law
theories, political theories, canonical law,
and laws granted by charter. Besi des,
emphasi s i s put on D Orss academi c
teachi ng profi l e and on hi s work as a
translator.
KEY WORDS: DOrs, Alvaro Spanish
j uri di cal sci ence Spani sh Romani sti c
studies.
* Catedrtico deDerecho romano en la Facultad deDerecho en la Universidad deNava-
rra. Direccin postal: Campus Universitario, 31070, Pamplona, Navarra, Espaa. Correo
electrnico: rdomingo@unav.es
Revista de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
XXVI (Valparaso, Chile 2005, Semestre II)
[pp. 119 - 142]
120 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
1. Visin deconjunto dela vida, la personalidad yla obra
A lo largo de su fecunda vida, lvaro dOrs (1915 - 2004) dej escritas,
distribuidasen msde setecientosttulos, millaresde pginas, bastantesde las
cualespermanecen inditas. En conversacionesfamiliares, con la irona que le
caracteriz, sola afirmar que, para l, escribir era como un tic. Y no le faltaba
razn. Este arte de convertir lasideasen letrasestaba tan incorporado a su pro-
pia vida que jams pudo abandonarlo, ni siquiera en pocas de enfermedad.
Slo as se explica la cantidad, regularidad y extensin de suspublicaciones, que
comenzaron en 1939, recin licenciado en Derecho trasla guerra civil espaola,
con una breve nota Sobrela Tabula patronatus deBadalona, para la revista
Emerita, y no se interrumpieron hasta el ao de su muerte, en Pamplona, el 1 de
febrero de 2004.
lvaro dOrsescriba dibujando a causa de su vital esteticismo, heredado de
su padre Eugenio dOrs(1881 - 1954) y de su madre, escultora, Mara Prez-
Peix (1879 - 1972). En casa ha dejado escrito, aprend a dibujar viendo cmo
lo haca mi padre, y de manera casi ininterrumpida. Luego, un buen da, que
recuerdo exactamente, cuando tena seis aos, mi madre me ense a leer. A
escribir no me ense nadie, puesconsista, para m, en dibujar como mi padre
lasletrasde mi madre (Autoscopia, pro manuscripto).
Escriba dOrscon una facilidad admirable, muchasveces, sola decir, de un
tirn, sin necesidad de separar, ms all de lo imprescindible, la pluma o el
bolgrafo del papel. Testigo soy de que as sucedi, cumplidos ya los setenta
aos, con La violencia yel orden (1987), susCartasa un joven estudiante(1991),
la tercera edicin absolutamente rehecha de susElementosdeDerecho Romano
(1992), Derecho ysentido comn (1995) o La posesin del espacio (1998). Al final
de su vida, cuando ya susfuerzasfsicasflaqueaban, intent hallar un argumento
racional que frenara su pasin de escritor. De nuevo con irona, comenz a repe-
tir un razonamiento, prximo al trabalenguas, que, con distintasvariantes, ve-
na a decir: si escribo, no me publican; si me publican, no me leen; si me leen,
no me entienden; si me entienden, no me aceptan; y si finalmente me aceptan,
me advierten de la inoportunidad de la publicacin. Con todo, sigui escri-
biendo y publicando con la habitual regularidad.
La prosa de lvaro dOrsespulcra, tersa y deliberadamente concisa, clara
pero no fcil (por lo que en ocasiones requiere varias lecturas), propia de su
elegantia iuris. En suspublicacionescientficas, opt dOrspor un lenguaje tc-
nico y conceptual sin concesionesa la erudicin y, en ningn caso, a la triviali-
dad. Losescritosde dOrsinvitan a la reflexin y difcilmente dejan indiferentes,
ya que dOrssiempre se posiciona. A diferencia del estilo socrtico de Xenius,
dirigido a un interlocutor invisible, lvaro dOrsbuscaba y encontraba con fre-
cuencia un destinatario real (vivo o ya fallecido) de susescritos; de ah su gusto
por lasrplicas, lasrecensiones, reseasde librosy lascartas, que evidenciaban la
cercana del lector crtico. Su interlocutoresromansticosfueron principalmente
el genial Theodor Mommsen (1817 - 1903), y losmsjvenes, aunque tampoco
lleg a conocer, Otto Lenel (1849 - 1935) y Ludwig Mitteis(1859 - 1921), as
como susmaestrosLeopold Wenger (1874 - 1953) y Emilio Albertario (1885 -
121 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
1948). Mencin especial merecen lasdosfigurasseerasdel romanismo de la
segunda mitad del siglo XX, Max Kaser (1906 - 1997) y Franz Wieacker (1908
- 1994), as como, en tema de creditum, su colega de Palermo Bernardo Albanese
y, en tema de restitutio in integrum, el romanista de Mnster, Berthold Kupisch.
Lugar destacado en la crtica de susposicionesocuparon lospropiosdiscpulos
de dOrs. Susprincipalesinterlocutoresen teora del Derecho y teora Poltica
fueron, por orden de importancia, su querido amigo Carl Schmitt (1888 - 1985),
el jurista francsMichel Villey (1914 - 1987) y el socilogo Max Weber (1864 -
1920).
No fue lvaro dOrs un esclavo del lenguaje, como tampoco lo fue de la
norma jurdica. Su prosa mshermosa data de losaoscuarenta. En cierta oca-
sin, me coment que lo msbello que haba salido de su pluma era su prlogo
al libro de Romano Guardini, El Mesianismo en el mito, la Revelacin yla Polti-
ca, redactado en la Abada de Samos(provincia de Lugo), en julio de 1947, y lo
mserudito, su contribucin, publicada en 1958, al homenaje del internaciona-
lista Camilo Barcia Trellesacerca de Lostransmarini negotiatores en la legisla-
cin visigtica.
Aunque ofreci escritosfinalesde sntesisde su propio pensamiento origi-
nal, como sus Clavesconceptuales(1996) o su Nueva introduccin al Derecho
(1999), lvaro dOrsdedic susesfuerzosinvestigadoresa tareasmicroscpicas
sobre cuestionescomplejasde la ciencia jurdica msque a consideracionesge-
nerales y visiones de conjunto. Esta pasin por lo concreto por la labor de
menudeo, como cierto romanista denomin esprecisamente lo que explica la
vocacin jurdica de lvaro dOrs, quiz temperamentalmente msprximo a
otrasdisciplinas.
La obra cientfica orsiana esde una variedad temtica considerable. Fue dOrs
un verdadero polgrafo. El Derecho romano constituye sin duda su hilo conduc-
tor, pero suscamposdeintersintelectual fueron mucho msamplios: Papirologa,
Epigrafa, Historia, Derecho civil, Filosofa social, Poltica, etc. Destacar a con-
tinuacin algunosde susaspectosmssobresalientes, atendiendo a lasdistintas
materias. Comenzar por susestudiospapirolgicosy epigrficospuesa ellosse
dedic muy intensamente al principio de su vida acadmica. Seguir con sus
escritosromansticos, losmsextensos, que son base tambin de susconstruc-
cionesde teora jurdica y poltica, a lasque tambin me referir. Finalizar con
unasbrevesreflexionessobre losescritoscanonsticos, de Derecho foral y, final-
mente, sobre la universidad.
2. dOrs, papirlogo
lvaro dOrsse inici en losestudiospapirolgicoscon ocasin de su tesis
doctoral, leda en Madrid en 1941, sobre la Constitutio Antoniniana, o edicto de
extensin de la ciudadana del ao 212 contenido en el Papiro Giessen 40 I. La
tesisse public, a modo de artculosseparados, entre 1943 y 1956, y no entera-
mente, en distintasrevistasde la especialidad (Emerita, Anuario deHistoria del
Derecho Espaol, Sefarad) bajo el ttulo general Estudiossobrela Constitutio
Antoniniana. El intersinternacional por la Constitutio Antoniniana le oblig a
122 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
revisar algunosde susresultadosy a ofrecer nuevassoluciones. sta fue la finali-
dad de susdospublicacionesde 1966 tituladasNuevosestudiossobrela Constitutio
Antoniniana, en lasActasdel XI Congreso internacional de Papirologa, y Una
nueva hiptesissobreP. Giss. 40 I, reproducido en su libro Crtica romanstica,
1999, pp. 63 - 66.
La repercusin de este edicto de concesin de la ciudadana fue impresio-
nante por cuanto se trataba de una medida de colosal nivelacin social (Crtica
romanstica, 1999, p. 56). El adelanto propuesto por dOrsdel comienzo de la
poca posclsica en torno al 230, coincidiendo con la muerte de los juristas
clsicosepigonales, poco despusde la Constitutio Antoniniana, y no en poca
de Diocleciano, como se ha mantenido comnmente, esconsecuencia tambin
del estudio del edicto de Caracala. Para dOrs, Diocleciano no fue ya un clsico,
sino un clasicista (Crtica romanstica, 1999, p. 235).
La compleja y cuestionada lectura de esta importante fuente le sirvi para
fijar la figura de losdediticios, mencionadosen el edicto de Caracala para ex-
cluirlosde la ciudadana romana. Fueron stos, segn dOrs, unidadesde solda-
dosbrbarosintegrantesdel ejrcito romano a quienesno se reconoci una de-
terminada gens(cfr. Crtica romanstica, 1999, p. 66). La exclusin debi de
tener, en opinin de dOrs, un alcance muy limitado; de ah que no la recoja
Ulpiano, libro 22 ad edictum- D. 1, 5, 17: in orbeRomanoqui sunt ex constitutione
Antonini civesRomani effecti sunt. Un claro testimonio de dediticii vio dOrsen
la inscripcin militar de Walldrn, pequea poblacin alemana en Baden-
Wttemberg (CorpusInscriptionumLatinarumXIII, 6592 = InscriptionesLatinae
selectae9184).
En el curso acadmico 1945 - 1946, dict lvaro dOrsdoce leccionessobre
Papirologa en el Facultad de Filosofa de la Universidad de Santiago de
Compostela, que fueron publicadasposteriormente en un libro titulado Intro-
duccin al estudio delosdocumentosdel Egipto romano (1948). En su introduc-
cin, deja constancia de que la ausencia del nombre de Espaa en el mundo de
la Papirologa es tan evidente como dolorosa (p. 7). Y es que dOrs fue, con
estosprimerosescritossuyos, quien introdujo la Papirologa en nuestrastierras.
Singular importancia tuvo su artculo, de 1951, en Emerita (as como en
Anuario deHistoria del Derecho Espaol, 1951 - 1952) sobre el recto de Papiro
Michigan 456, adquirido en El Cairo en 1931 y publicado por Henry Arthur
Sanders(nms. 456 - 457, inv. 5604 b, en susLatin Papyri in theUniversityof
Michigan Collections, 1947). Este, a primera vista insignificante, fragmento fue
identificado por dOrscomo el msantiguo de la jurisprudencia romana conser-
vado, datado la primera mitad del siglo II d. C. La conjetura de reconstruccin
tuvo cierto xito en la romanstica europea al ser recogida por Lorenz Sierl en el
supplementum(vol. II, p. 19, nm. 31) a la Palingenesia IurisCivilis, de Otto
Lenel (Viena, 1960). Con todo, la aparicin, cuarenta aosdespus, del papiro P.
Yale inv. 1158 (cfr. George M., Parassoglou, Studia Payrologica13, 1991, 33),
invalid la conjetura orsiana. Una nueva hiptesisrectificando la anterior publi-
c dOrs, con el ttulo Agerecumdeductioneen la revista italiana Studia et Docu-
menta Historiaeet Iuris(1983), en contra de la propuesta por Dieter Nrr
123 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
(Zeitschrift der Savigny-Stiftungfr Rechtsgeschichte, rom. Abt., 107, 1990, p. 154).
Aunque durante aosabandon losestudiospapirolgicos, motivadospor
otrascuestionesde mayor inters, al final de su vida volvi a ella con ocasin de
un interesante estudio en tema de cura minorumsobre el Papiro POxy 4435 en
relacin con POxy 1020, que conserva la parte inferior de la misma columna
que comienza aquel papiro (cfr. Studia et Documenta Historiaeet Iuris67, 2001,
pp. 429 - 450).
3. dOrs, epigrafista
La oportunidad de estudiar y publicar por vez primera, en 1941, salvo uno
que ya lo haba sido, losonce pequeosfragmentosde bronce encontradosjun-
to a un pozo enclavado en un olivar en El Rubio (cerca de Osuna, en la provincia
de Sevilla hacia 1925), le adentr definitivamente en la Epigrafa. Losllamados
Broncesde El Rubio, conservadosactualmente en el Museo Arqueolgico Na-
cional de Madrid, contenan parte de la lex Ursonensiso lex coloniaeGenetivae
Iuliae, esdecir, de la ley para la colonia de Urso (hoy Osuna, provincia de Sevi-
lla), fundada por Csar quiz trasla destruccin de la poblacin existente adicta
a Pompeyo. Fue sin embargo Marco Antonio, poco despus del asesinato del
dictador, en 44 a.C., quien lesdio la ley.
Con luz propia brilla su obra Epigrafa Jurdica dela Espaa Romana (1953),
quiz el libro msimportante de esta materia publicado en el siglo XX en Espa-
a. A pesar de haber transcurrido msde medio siglo desde su publicacin y de
haber sido muchoslosnuevoshallazgosepigrficosgraciasa losavancesarqueo-
lgicos, contina siendo esta obra de obligada referencia entre losespecialistas.
Ingente esla aportacin de dOrsen este campo de la Epigrafa jurdica. Des-
tacan, entre otros, susestudiossobre el conjunto epigrfico del Museo Arqueol-
gico de Linares, que conserva numerosaspiezasdel yacimiento de Cstulo, ciu-
dad iberorromana a siete kilmetros de Linares. Aunque aliada Cstulo en un
primer momento a loscartaginesesen la segunda guerra pnica, al final se decan-
t por Roma, por lo que se hall entre losvencedores. Mencin especial merecen
susescritossobre inscripcionesromanasde Galicia, sobre lasfrmulasprocesales
de la tabula Contrebiensis, hallada en 1979 en la ciudad de Botorrita (provincia
de Zaragoza), o sobre el bronce de Alcntara (provincia de Cceres), que docu-
menta la deditiode unoslusitanosvencidospor Lucio Cesio el ao 104 a. C.
Lugar preferente ocupan susestudiosepigrficossobre la lex Flavia municipalis
a partir del hallazgo de su copia mscompleta: la lex Irnitana. Seisde lasdiez
tablasde bronce que componen la ley del municipio de Irni fueron halladas, en
la primavera de 1981, cerca de El Saucejo (provincia de Sevilla). Aparte artculos
extensos, sobre distintos aspectos de la jurisdiccin municipal, ofreci dOrs
una versin de toda la ley municipal (1986), con apoyo en lasdistintascopias
conservadas, especialmente la lex Malacitana.
Parte dOrsde la idea de que estascopiasson de poca de Domiciano, en
torno al 90 d.C., y que se corresponden con un modelo nico de lex dada por
este emperador flavio de ah su nombre de lex Flavia municipales con el fin de
organizar losnuevosmunicipioshispnicosa consecuencia de la concesin del
124 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
iusLatii por Vespasiano el ao 73/74 d.C. Esta lex Flavia municipalisno era sino
una adaptacin de un modelo anterior, la lex Iulia municipalis, dada por Augus-
to, el 17 a. C. o poco despus, a losmunicipiositlicos. Un firme apoyo para
esta hiptesisencontr dOrsen el capitulo 91 de la copia irnitana, que mencio-
na la lex Iulia deiudiciisprivatiscomo proximelata. As, pues, lasduaelegesIuliae
a que se refiere Gayo en el enigmtico texto del libro cuarto de susInstituciones
(4, 30) fueron precisamente la ley judicial y la ley municipal, ambasde Augusto,
que contribuyeron definitivamente a la generalizacin del procedimiento for-
mulario.
Muy ledaspor losestudiososfueron suscrnicasde congresosepigrficos
internacionalesy suseruditasreseassobre Epigrafa jurdica griega yromana,
que public durante casi veinte aos(1954 - 1972) en la revista Studia et Docu-
menta Historiaeet Iurisy que abarcan la produccin cientfica en este mbito
desde 1950 hasta 1971. Se trataba de una prolongacin de la serie iniciada con
este nombre por Vincenzo Arangio-Ruiz (1884 - 1964) y continuada por
Giuseppe Ignazio Luzzatto (1908 - 1978). Para la elaboracin de estasmonu-
mentalesreseasfrecuentaba dOrsla amplia biblioteca del Instituto Arqueol-
gico Alemn de la Ciudad Eterna, aprovechando susviajesa Roma con el fin de
dirigir el Istituto Giuridico Spagnolo, dependiente del Consejo Superior de In-
vestigacionesCientficas. Cuando desapareci el Instituto Espaol y con l sus
estanciasperidicas, abandon este cometido.
4. dOrs, romanista
lvaro dOrsfue ante todo y sobre todo un romanista. Se dio a conocer en
los ambientes de esta disciplina con susPresupuestoscrticospara el estudio del
Derecho Romano(Salamanca 1943), que, aunque calificado diminutivamente
por l mismo de librillo programtico (Nuevospapeles, p. 147), marc un nue-
vo rumbo a losestudiosromansticosen Espaa. Se posicion entoncesdOrs
decididamente ste esel adverbio que emple junto a su maestro italiano
Emilio Albertario a favor de la crtica interpolacionista: nadie afirma con con-
tundencia ha realizado un esfuerzo mayor y de resultados ms positivos que
Albertario (p. 46).
Con el transcurso del tiempo, suspropiasinvestigaciones, as como lasim-
portantesaportacionesen este campo de susqueridosy admiradoscolegasMax
Kaser y Franz Wieacker, moderaron su criticismo interpolacionista que nunca
lleg a losextremosde Emilio Albertario o de Gerhard Beseler, en sus Beitrge
zur Kritik der rmischen Rechtsquellen (1910 - 1931).
Los Presupuestosno eran sino el plan docente e investigador que se haba
propuesto efectuar lvaro dOrsde obtener, cosa que sucedi ese mismo ao en
Granada (1943), la ctedra de Derecho Romano, pero que posteriormente se
convirtieron, junto al natural libro complementario de su hijo Xavier, Posiciones
programticaspara el estudio del Derecho Romano(1979), en la constitucin de
lo que se ha denominado la Escuela Compostelana de Derecho Romano, carac-
terizada por centrar su atencin investigadora en la crtica palingensica y en el
sistema de acciones.
125 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
La crtica palingensica exiga, como reaccin a la corriente pandectista an-
terior, el estudio pormenorizado de cada una de lasobrasde la jurisprudencia
romana distinguiendo en ella losdiversosestratos. Su estudio sobre lasQuaestiones
del jurista Sexto Cecilio Africano, discpulo del famoso Salvio Juliano, publica-
do en 1997, en la Universidad Lateranense, esuna prueba fehaciente de la efica-
cia del mtodo, que nunca abandon. Ya en susaoscompostelanosse ocup
dOrs de este complejo libro jurisprudencial, e incluso concluy una primera
redaccin sobre la base de la palingenesia leneliana. A esta primera redaccin
precoz, sigui otra de madurez, en la Universidad de Navarra, de carcter mu-
cho mscrtico. La tercera y ltima redaccin fue preparada en losaosnoventa,
y como el propio dOrsafirma, esuna simplificacin de la segunda y, en cierto
modo, vuelve al intersjurdico de la primera (p. 20), por cuanto se preocupa
msde captar el fondo jurdico de cada quaestioque de laspropiasdeficiencias
estilsticasdel jurista africano. Con esta importante obra orsiana se viene a cum-
plir a pie juntillas lo que el propio dOrs considera que debe ser el llamado
sentido histrico del Derecho Romano, a saber: la reconstruccin msplena
posible del orden casustico de losjuristasclsicos (p. 20).
Su apuesta por el conocimiento del sistema de accionesle oblig a estudiar el
iusRomanorumdesde esta perspectiva. Hay que volver al derecho clsico; hay
que volver a la accin. Esta consideracin dinmica esla nica que puede adies-
trarnosen estosmomentosde inestabilidad jurdica (p. 22), afirm con con-
tundencia frente a quienesse haban dejado arrastrar por el inmovilismo de los
derechossubjetivos, de creacin posterior. Consider dOrsque la accin era el
acto jurdico por excelencia (DPR. 68), y que cualquier exposicin del Dere-
cho romano deba partir del estudio de lasaccionespertinentes. Por eso, en su
manual, al que en seguida me referir, quiso adelantar, en contra del uso tradi-
cional de la romanstica, la parte del procedimiento de lasaccionesal estudio
correspondiente de lasmismasinstituciones. Con frase grfica, explicaba a sus
alumnosque lasaccionesson el esqueleto que da sustento a la carne, esdecir, las
instituciones.
Un artculo emblemtico en este sentido esel que public en el Homenaje al
conocido notario Juan Bms. Vallet de Goytisolo (1988) sobre Una explicacin
gentica del sistema romano delasobligaciones, luego reproducido en la Zeitschrift
der Savigny-Stiftung(109, 1992, pp. 318 - 349). Partiendo de lasantiguasaccio-
nesciviles(siglo II a. C.), dOrsofrece en l una visin gentica de lasacciones
in personam, tanto de buena fe (civiles) como in factumconceptae(pretorias),
aparecidasen el siglo I a. C., como de lasaccionesextra ordinem, generalizadas
en torno al 130 d. C. a partir de la codificacin del Edicto perpetuo por Salvio
Juliano.
Un hito en la trayectoria investigadora de nuestro autor fue el congreso in-
ternacional romanstico de Verona, a finalesde septiembre de 1948, en el que la
romanstica europea, victoriosa tras la cruel amenaza nacionalsocialista, logr
recomponerse y marcarse nuevosobjetivos. En ese congreso (cfr. Atti del Congresso,
Miln 1951, pp. 167 - 303), dOrspresent una comunicacin titulada Reet
verbis, de crtica a la categora gayana de contrato real, que constituye el inicio
126 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
de una lnea de investigacin que aos despus dio lugar a la llamada teora
orsiana del creditum, de la que algo he de decir.
La observacin de que en el edicto del pretor estaban separadaslasacciones
crediticias (ttulo XVII de la reconstruccin de Otto Lenel, Das Edictum
Perpetuum, 3 ed., 1927, pp. 231 - 256), de lasaccionesde buena fe (ttulo XIX
de la reconstruccin de Lenel, pp. 288 - 302), esdecir, laspropiasde lasdationes
crediticias(civileso pretorias) de lasque protegen loscontratos, por medio de un
ttulo XVIII (pp. 257 - 286) sobre lasaccionesadyecticiasy el senadoconsulto
Veleyano, llev a dOrsa pensar que la cuatriparticin gayana de lasobligacio-
nescontractualesen reales, verbales, literalesy consensuales(Gayo, 3, 89) no fue
la utilizada por losjuristasclsicos, sino una propia de este escolstico juristas
provincial, que lo converta, en verdad, en un pre-post-clsico, como sola
calificarlo (DPR. 52).
En opinin de dOrs, losjuristasromanosclsicosdiferenciaron con nitidez
el creditumdel contractus. Por eso, en lasdiez edicionesde su manual (DPR.
359) sigui la siguiente clasificacin de lasfuentesde lasobligacionesromanas,
ya civilesya pretorias: delitos, prstamos, estipulacionesy contratos. Lasdaciones
crediticiasseran, en todo caso, unilaterales, de objeto certumy sancionadaspor
la condictio. A esta accin civil se aproximan lasactionesin factumque protegen
losprstamospretorios, a saber: el constitutum, el commodatumy el pignus.
El concepto de contrato, en su sentido clsico, quedara reducido con fun-
damento en dosfragmentosde Ulpiano, que recogen la opinin de Laben (D.
2, 13, 6, 3: ultro citro dandi accipiendi y D. 50, 16, 19: contractumautemultro
citroqueobligationem), y frente a generalizacionesposteriores al mbito propio
de lasobligacionesrecprocaso sinalagmticas, sancionadaspor lasaccionesde
buena fe. No fueron, pues, contratos, para los juristas clsicos, sino daciones
crediticias, el mutuo, ni el comodato, ni la prenda. En opinin de dOrs, la
dogmtica moderna ha construido la teora del contrato sobre una textual muy
poco firme. Un resumen de la teora del creditumelaborado por el propio dOrs
puede verse en su artculo Creditumycontractus, publicado en Anuario deHisto-
ria del Derecho Espaol 26 (1956) 183 - 207 y reproducido, en alemn, en la
Zeitschrift der Savigny-Stiftungfr Rechtsgeschichte(rom. Abt.), de 1957 (vol. 74,
pp. 73 - 99).
Entre 1975 y 1977 volvi dOrsa su teora del creditumcon una serie de seis
artculos intitulada Rplicaspanormitanaspara salir al paso de ciertas crticas
procedentesdealgunosinsignesromanistas(Paolo Frezza, GiuseppeGrosso, Carlo
Alberto Maschi, Carlo, Pietro Cerami, Carlo Augusto Cannata), y principal-
mente del catedrtico de la Universidad de Palermo, Bernardo Albanese. Un
resumen de lasposicionesde dOrspublic su discpula DoloresGarca-Hervs,
con el ttulo Teora del creditum, en 1988. Todava en 1993, volvi dOrssobre
el creditum, con nuevosargumentosa propsito de la accin del comodato, en
Una nuova sfida contro la credibilit duna actio commodati in ius (1993, pero
aparecido en 1996).
Su teora del creditumy muy particularmente su artculo sobre el edictumde
rebuscreditis, as como su artculo sobre Titulus, losdosde 1953, condujeron a
127 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
dOrsa estudiar metdicamente el Edicto Perpetuo hasta el punto de cuestionar
la propia reconstruccin edictal (Das EdictumPerpetuum, 1883) del gran
romanista alemn Otto Lenel, prcticamente consagrada por la romanstica, ya
en su tercera edicin de 1927, como fuente del Derecho msque como biblio-
grafa. Rectificacionesorsianasal orden leneliano pueden encontrarse ya en su
artculo Observacionessobreel orden del Edicto(1958), que reproduce parcial-
mente su preleccin del curso acadmico 1956 - 1957. Pero ser en su poca
como Ordinario en la Universidad de Navarra, cuando dOrsdesarrollar ms
extensamente esta lnea de investigacin hasta afirmar, a propsito de la recons-
truccin de Lenel, que una actualizacin de esta obra fundamental parece nece-
saria (DPR. 38).
A esta labor palingensica dOrsdedic, bien directa bien indirectamente,
muchosesfuerzosinvestigadoresrevisando la reconstruccin de Lenel a partir de
una exgesiscrtica de loscomentariosad edictumde Ulpiano y Paulo, principal-
mente, ordenados en la Palingenesia IurisCivilis(1889), tambin de Lenel, y
recuperando el valor de la reconstruccin anterior (1869) de Adolf Friedrich
Rudorff (1803 - 1873), insigne discpulo de Savigny. As, lvaro dOrstrabaj
losedictosespecialesdeiniuriis(1979), losedictosdel metus(1981) y el edicto
decapiteminutis(1994). En esta misma direccin investigaron susdiscpulosde
la Universidad deNavarra y ahora catedrticos: Emilio Valio, Alejandro Guzmn,
Xavier dOrs, Alejandrino Fernndez Barreiro, Fernando Betancourt, Teresa
Gimnez Candela y Rafael Domingo, entre otros.
La revisin edictal y la exigencia de conocer el sistema de accionesexigan un
estudio pormenorizado de la categora de lasaccionesin factumcon lasque el
pretor reprima toda conducta que l considerara reprobable al margen del ius
civile. Delictualespor su origen, pero no penalespor su condena, y referidasa un
comportamiento inconveniente, generalmente doloso (cfr. DPR. 85), dOrs
intent comprender la naturaleza de estasimportantesaccionescon lasque el
pretor logr cambiar sustancialmente el sistema procesal romano. En opinin
de dOrs, esta actionesin factumno tendran propiamente intentioni tampoco
demonstratio, sino tan slo una simple indicacin del hecho o nominatio facti,
puesel demandante reclamaba con ellasun derecho en sentido estricto. En 1969,
prepar para la revista IVRA un extenso artculo negando el pretendido carcter
real de lasaccionesin factum(en contra, Max Kaser, en Kaser - Hackl, Dasrmische
Zivilprozerecht, 2 ed., 1996, p. 238 n. 44).
Incentivado por el libro de su colega de Mnster, Berthold Kupisch, sobre In
integrumrestitutio und vindicatio utilis(1974), dOrspublic una serie de art-
culos, entre 1978 y 1982, derivadosde su conocimiento de lasaccionesin factum,
en losque defendi que lasrestitutionesin integrumno constituyen stricto sensu
un recurso complementario de la jurisdiccin pretoria, ya que, en realidad, di-
chasrestitucionespor entero se concretaban procesalmente en la concesin de
una accin pretoria o una excepcin. De ah que la hiptesisde Kupisch, de que
la restitutioin integrumpoda operar procesalmentemedianteuna accin in factum
especial, apoyada tambin por el propio Kaser (Zur in integrumrestitutio, en
Zeitschrift der Savigny-Stiftungfr Rechtsgeschichte94, 1974, pp. 101 - 183; Kaser
128 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
- Hackl, DasrmischeZivilprozerecht, 2 ed., 1996, p. 424) no pareciera a dOrs
tener mucho fundamento. En este sentido, son dignosde mencin sustrabajos:
Acerca delasaccionesex SC. Vellaeiano (Una revisin crtica) (1978), La accin del
menor restituido (crtica a Kupisch) (1979), El comentario deUlpiano a losedictos
del metus (1981); y Lasaccionesfrustradasdel caso Heraclides(1982).
Motivado por el encargo de la docencia del Historia del Derecho en la facul-
tad de Derecho de Santiago de Compostela, en sustitucin de su querido colega
ngel Lpez Amo, estudi lasfuentesjurdicasgodas. Su primer artculo, intitu-
lado Codex Euricianus327, fue publicado, en 1954, en los Studi in onoredel
romanista italiano Pietro de Francisci, y parcialmente reproducido, con otros
dosescritosde dOrs, en la obra colectiva EstudiosvisigticosI, en la que colabo-
raron tambin Alfonso Garca Gallo, Giulio Vismara, Jos Orlandis y Rafael
Gibert. Lasposicionesorsiansa son claras, a saber: el derecho godo era derecho
romano vulgar y su aplicacin tena carcter territorial y no personal, como se
vena defendiendo, aunque con cierta inseguridad, desde Karl Friedrich Eichhorn
(1781 - 1854), y posteriormente, con firmeza, por Ernst Theodor Gaupp (1796
- 1859) y, en Espaa, por Rafael Urea (1852 - 1930). La investigaciones
romansticasllevadasa cabo, entre otrospor Paulo Mera y Ernst Levy sobre el
proceso de vulgarizacin jurdica en el siglo V y suspropiosestudiosconfirma-
ron a dOrsen sushiptesis. Por lo dems, el hecho de que lasprincipalesfuen-
tesromanasde la poca de vulgarismo jurdico, como la Epitomede Gayo, las
Sentenci as de Paul o, ci ertos fragmentos de l os cdi gos Gregori ano y
Hermogeniano, o lasmismasInterpretationesesdecir, resmenesaclaratorios
de iura et leges se hubieran incluido en el Breviario de Alarico II (del 506),
vena a corroborar la hiptesisde estosromanistas.
La principal aportacin orsiana en este terreno es, sin duda, su cuidada edi-
cin y palingenesia de El CdigodeEurico(1960), a partir del palimpsesto parisino
(Lat. 1216). ste fue descubierto, a mediadosdel s. XVII, en su propia bibliote-
ca, por losmonjesMaurinosde Saint Germain desPrs, que lo identificaron con
el cdigo euriciano. Aparece supraescrita la obra Devirisillustribusde San Jer-
nimo, continuada por Genadio de Marsella, en letra cursiva minscula propia
de lossiglosVII u VIII.
El Cdigo de Eurico se trata en realidad de un edicto del ao 476 d. C., del
rey Eurico, primer legislador trasla cada del imperio romano de Occidente. En
efecto, el rey Eurico dio un edicto que vena a sustituir, trasla cada de Roma, a
aquel que daba el prefecto pretorio para la prefectura de lasGalias. De ah su
carcter esencialmente territorial y que su estructura no sea la propia de una ley
completa, sino de un edictumen sentido estricto, naturalmente con innovacio-
nes. El esfuerzo que hizo dOrs durante su estancia en Pars, en diciembre de
1957, para poder leer directamente el cdice le provoc una presbicia. A partir
de entonces, comenz a usar gafas para leer. Como dato anecdtico se puede
sealar que conserv la misma montura durante msde cuarenta aos, hasta su
muerte.
En su trabajo sobre el cdigo euriciano, dOrsobserv con claridad que ste
era no una ley germnica, sino un monumento del Derecho romano vulgar (p.
129 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
9), nutrido de lasescuelasjurdicasexistentespor entoncesen el sur de lasGalias.
Esto explica la tendencia orsiana a entender que los influjos germnicos que
puedan apreciarse en el Derecho espaol no proceden de un antiguo derecho
godo reverdecido, como ha sealado la corriente germanista de un Hinojosa y
un Menndez Pidal, sino simplemente de importacin ultrapirenaica, esdecir,
de recepcin de la cultura franca (Nuevospapeles, 1980, p. 150).
El traslado de dOrsa la Universidad de Navarra (1961) coincide casi en el
tiempo con la publicacin, ya en EdicionesUniversidad de Navarra (Eunsa) y
como anticipo de su incorporacin a la Facultad de Derecho, de susElementosde
Derecho Romano(1960). Se trata de la primera redaccin de su posterior manual
Derecho Privado Romano (DPR.), publicado, por vez primera, en la coleccin
jurdica de la Universidad de Navarra en 1968. Una tercera edicin de susEle-
mentos, enteramente reformada, en doce lecciones, public dOrs, en 1992. En
ella apuesta por el criterio sincrnico frente al diacrnico, a fin de esencializar
aquel mnimo de educacin jurdica (p. 5) imprescindible para todo jurista,
con independencia de la poca. En leccionestan sugerentescomo la de Jurisdic-
cin yjudicacin (III); Patrimonio ymatrimonio(VI) o Pactosycontratos(XII)
encuentra el lector atento una visin iusromanista del todo novedosa, fruto de
muchosaosde reflexin y estudio.
Los ms de cuarenta aos navarros (1961 - 2004) estn marcados por la
constante puesta al da de su manual, que estimul permanentemente la misma
actividad cientfica de lvaro dOrs. Con l dieron sus primeros pasos en el
Derecho milesde estudiantestanto de la Universidad de Navarra como de otras
muchas universidades espaolas e iberoamericanas, cuyos profesores de Dere-
cho romano utilizaban este libro como apoyo a susleccionesordinarias. El cote-
jo de lasdiez ediciones(2 ed., 1973, 3 ed., 1977, 4 ed., 1981, 5 ed., 1983, 6
ed., 1986, 7 ed., 1989, 8 ed., 1991, 9 ed., 1997, 10 ed., 2004, cuidada por
Xavier dOrs) de este importante libro, obra de referencia mundial, evidencia la
capacidad autocrtica del autor, que introdujo miles de modificaciones en las
distintas ediciones slo detectadas por los verdaderamente conocedores del
Derecho Romano, as como la solidez de susposicionesen lostemasmsdis-
cutidospor la ciencia romanstica. Su actitud crtica ante lasfuentesfue el motor
de esta importante obra. As lo expresaba l mismo en su prlogo a la cuarta
edicin, de 1981, que se ha venido manteniendo desde entonces: Escasi impo-
sible exigir a un autor que ha vivido medio siglo esforzndose por superar
crticamente lasnocionesestablecidasque abandone su propio temperamento y
su msntima experiencia, a la hora de escribir su propio manual (DPR. 10
ed., p. 10).
5. dOrs, traductor
Excelente traductor, su labor se centr principalmente en lasfuentesroma-
nas. En esta ocasin, slo destacar su traduccin de lasInstitucionesde Gayo
(1943; 2 ed., 1988) con la que se inici una proyectada Coleccin escolar de
fuentesjurdicasromanas, dirigida por Ursicino lvarez Surez, quien formal-
mente le dirigi su tesisdoctoral, losdosdilogosciceronianosde mayor rele-
130 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
vancia jurdica, a saber: Lasleyes(1953) y La Repblica (1984), y el mencionado
Cdigo deEurico(1960). En colaboracin con su hijo Xavier dOrs, prepar una
edicin bilinge de la Lex Irnitana (1988), que sirvi para inaugurar coleccin
de CuadernosCompostelanosdeDerecho Romano.
Su mayor esfuerzo como traductor se centr en El Digesto deJustiniano, que
fue publicado por la editorial Aranzadi, en tresvolmenes, entre 1968 y 1975.
Aunque realizada con la colaboracin de Francisco Hernndez-Tejero y lospri-
meros discpulos orsianos, Pablo Fuenteseca, Manuel Jess Garca Garrido y
JessBurillo, lo cierto esque sobre dOrsrecay el principal peso de la traduc-
cin y revisin del primer volumen (librosI a XIX), y losvolmenesdos(libros
XX a XXXVI) y tres(librosXXXVII a L) en su totalidad. lvaro dOrscoment
frecuentemente que con lascinco lecturasque hubo de hacer del Digesto para
traducirlo o revisar lo traducido adquiri una formacin romanstica que no
hubiera conseguido de ninguna otra forma. Ver a dOrstraducir y comentar los
distintosttulosdel Digesto durante losseminariosde exgesisde este monu-
mento jurdico constitua un espectculo de elegante erudicin y natural fami-
liaridad con la jurisprudencia romana. Durante las labores de traduccin del
Digesto, detect una inmensa cantidad de fragmentosque deban ser objeto de
detallado estudio y que han dado lugar a publicaciones menores, que no de
menor importancia. Su breve pero definitivo artculo Lecturasdel Digesto en-
mendadas(1995), o sus artculos Messisin spicis, en D. 19.2.60.5 (1992);
Pseudogeminacin en el Digesto por reutilizacin compilatoria(1993), etc., son
frutos maduros de una traduccin eminentemente crtica. Con gracia, dOrs
bromeaba diciendo que le hubiera gustado haber nacido en el siglo XIX para
haber podido ser el ayudante de Mommsen, a quien se debe la mejor edicin
del Digesto.
6. dOrs, terico del Derecho
Partiendo del Derecho romano, lvaro dOrs elabor en sus escritos una
teora del Derecho propia, que revis en susltimosaosy sintetiz en su Nueva
introduccin al estudio del Derecho (1999). Ofrece este libro una versin entera-
mente rehecha de su introduccin al Derecho de 1963, revisada en lassiguientes
ediciones(8 ed., 1989) hasta llegar a sta final, tan diferente, que por eso quiso
titular como Nueva introduccin. Contiene esta obrita final formulaciones
msclaras, radicalesy coherentes, que facilitan tanto la comprensin como la
crtica (cfr. prefacio, p. 15). A ella me remito, puesconstituye un buen punto de
partida para conocer el pensamiento jurdico de dOrs. Completan esta visin
susPrincipiospara una teora realista del Derecho (1953), susEscritosvariossobre
el Derecho en crisis(1973), particularmente su artculo (cap. V) Derecho eslo que
aprueban losjueces(1970), su Preleccin jubilar (1985), leda en su querida uni-
versidad compostelana el 12 de abril de 1985, su Retrospectiva demisltimos
XXV aos(1993), su Derecho ysentido comn (1995, 3 ed., 1999) y susClaves
conceptuales(1996) y Apostillasa lasClavesconceptuales(2001), repertoriosde
trminosunvocosutilizadospor dOrsconstantemente en susescritoscon el fin
de alcanzar una coherencia conceptual ajena a toda ambigedad.
131 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
Central para comprender el pensamiento jurdico orsiano estambin su con-
tribucin Aspectosobjetivosysubjetivosdel concepto deius (1953), escrito en
memoria de Emilio Albertario. En este artculo, se advierte ya la impronta que
haba dejado en dOrsla lectura de losescritosde Michel Villey. En todassus
obrasposteriores, contina latente este importante artculo, firme apoyo histri-
co de su crtica al concepto de derecho subjetivo. En efecto, si bien escierto que
el Derecho romano emple la palabra iusde manera ambivalente, en un sentido
objetivo, parecido al actual de ordenamiento jurdico, y en uno subjetivo, cerca-
no a facultad, como queda claro en lasendadisiusratumque(sentido objetivo)
y iuspotestasque(subjetivo), tambin lo esque la expresin derecho subjetivo
no esuna categora genuinamente romana, y que el uso de la palabra sujeto, en
lugar de persona, obedece a una tendencia racionalista, fomentada por el
subjetivismo, que relativiza loscriteriosobjetivosde la justicia (cfr. Nueva intro-
duccin, 1999, 10).
As, pues, la concepcin jurdica de dOrsparte, como buen romanista, no
de la mencionada divisin entre sujeto y objeto, sino entre personas y co-
sas. Para el Derecho, se espersona o se escosa. Laspersonasseran losseres
humanosen cuanto se relacionan entre s (Nueva introduccin, 1999, 5; y cfr.
Clavesconceptuales, 1996, p. 520), habida cuenta su natural sociabilidad. La
naturaleza configura la humanidad; la relacin, la personalidad. Su aforismo
homo homini persona (Nueva introduccin, 1999, 5, Clavesconceptuales, 1996,
p. 520), superador del homo homini lupus, expresa muy bien esta visin personal
del derecho. Todosaquellosseresque no son personasson cosas, y stasintere-
san al Derecho en la medida de su utilidad o aprovechamiento (bienes) (cfr.
Nueva introduccin, 1999, 3).
Su personalismo jurdico, unido a su esteticismo temperamental, contribuye-
ron a su concepcin del Derecho como un juego de posiciones: la posicin justa
de una persona con respecto a otra (ya posicin jurdica, en Anuario deHistoria
del Derecho Espaol, 1955, p. 825; cfr. por todosNueva introduccin, 1999, 28).
Esta posicin se denomina situacin cuando afecta al Derecho pblico, y rela-
cin cuando se refiere a cuestiones patrimoniales interpersonales, es decir, al
Derecho privado, que, para dOrs, esel Derecho propiamente dicho.
Tambin durante losaoscincuenta quiz el decenio de mayor creatividad
intelectual, aunque la cima de su propio pensamiento no la alcanz hasta finales
de losochenta, contempl dOrsesta misma realidad jurdica desde una pers-
pectiva judicialista, que plasm en la frmula Derecho eslo que aprueban los
jueces, esdecir, la posicin justa reconocida por una decisin judicial. Aparece
ya esta definicin en susPrincipiospara una teora realista del Derecho(1953), de
donde pas a lasdistintasedicionesde su Introduccin al estudio del Derecho(1
ed. de 1963; 8 ed. de 1989). En 1970, public precisamente un artculo titula-
do as, Derecho eslo queaprueban losjueces(1970), que sintetiz para loslectores
francesesen su artculo Ledroit?Tout cequapprouvent lesjuges(1989). Lo que el
juez aprueba expresin genrica pero no necesariamente ambigua estanto el
criterio objetivo para juzgar losconflictoscomo aquella facultad que el criterio
atribuye a una persona amn de la competencia que se atribuye y lostrmites
132 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
procesalespertinentes(cfr. Nueva introduccin, 1999, 10 y Una introduccin,
8 ed., 1989, 11). Todo ello determina la posicin justa.
Pocosaosantesde su muerte, lvaro dOrsampli su propia definicin de
Derecho refirindose al contenido de la misma decisin judicial como un con-
junto de serviciossocialmente exigibles (Nueva introduccin, 1999, 62). Ser-
vicio ha de entenderse aqu en el sentido de deber de una persona respecto a
otra (Clavesconceptuales, 1996, p. 523). As, pues, el Derecho sera lo que
aprueban los jueces respecto a los servicios personales socialmente exigibles
(Clavesconceptuales, 1996, p. 512 y Nueva introduccin, 1999, 62). Desde esta
nueva perspectiva, losdenominadosderechosabsolutos se convertiran en de-
beresde no perturbar determinadaspreferenciasrespecto a lascosas, conforme a
un orden socialmente convenido (Retrospectiva demisltimosXXV aos, 1993,
p. 92); losllamadosderechosdel hombre pasaran a ser deberespersonalesdel
orden social (Nueva introduccin, 1999, 11); y losderechossubjetivos, prefe-
renciaspersonalesque losjuecesaprueban y defienden. Esta nueva visin del
Derecho facilitara su conexin con la tica, en la que se funda aqul, por cuan-
to sta se ocupa de los deberes o servicios debidos, que sern jurdicos en la
medida en que son socialmente exigibles (Nueva introduccin, 1999, 12).
El Derecho natural (fundamento de la legitimidad) acta como lmite del
derecho positivo (legalidad), es decir, el impuesto por la voluntad de quien
tiene potestad para regir una convivencia social y suele manifestarse en forma de
ley o declaracin imperativa similar (Nueva introduccin, 1999, 13). Como se
corresponde con la inalterable naturaleza humana, el Derecho natural esco-
mn a todosloshombresy esreconocido por el sentido comn. ste espropio
de una conciencia individual pero comn de todos los hombres, no el de las
convencionesticascolectivas, determinadasa vecespor un deterioro moral o
por ideologasaccidentales (Nueva introduccin, 1999, 13). A este importan-
te tema dedic dOrssu libro Derecho ysentido comn. Sieteleccionesdederecho
natural como lmitedel derecho positivo(1995, 3 ed., 2001).
En la concepcin orsiana del Derecho late la contraposicin romana entre
auctoritasque defini dOrs, desde 1968, como saber socialmente reconoci-
do y potestaso poder socialmente reconocido. Esta distincin esclave para la
comprensin del pensamiento jurdico y social de lvaro dOrs. Un resumen de
la teora orsiana de la auctoritasy de su posible aplicacin al mundo moderno
ofrezco en mi libro Auctoritas(Barcelona 1999).
El binomio auctoritas- potestasse halla en la entraa misma de la constitu-
cin romana republicana, donde la potestad de losmagistrados, que no era sino
una concrecin de la majestad popular, era limitada por la autoridad senatorial,
como ha quedado inmortalizado en la conocida expresin SenatusPopulusque
Romanus(SPQR). Revestidosde autoridad estaban tambin losjuristas, que con
su saber prudencial asesoraban a losmagistrados, juecesy particulares; tambin
losaugures, que, mediante la observacin de ciertossignoscelestes, interpreta-
ban la voluntad de losdiosesen orden a la realizacin por parte del magistrado
de determinadosactosde especial relevancia pblica; y losjueces, cuya opinin
deautoridad (iusdicare) seimpona a cualquier otra, en virtud del iussumiudicandi
133 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
del pretor (iusdicere). El juego autoridad - potestad vuelve a estar presente en la
institucin tutelar, e incluso en la propia mancipacin, en la que el mancipante
responde por auctoritasfrente al adquirente cuando ste esvencido por el verda-
dero propietario.
Este reparto de funcionesentre la auctoritasde losjuristas, jueces, auguresy
senadoresy la potestasde losmagistrados, o del pater familiasen el mbito do-
mstico, sirvi para establecer un sabio equilibrio compatible con un principio
que para losromanosera piedra angular, a saber: que el poder era por naturaleza
indivisible, por lo que deba ejercerse solidariamente. Esta nota de indivisibili-
dad era complementada con su esencial delegabilidad. A su vez, la delegabilidad
y su carcter territorial marcaban con nitidez la diferencia entre la potestasy la
auctoritas, de suyo indelegable y no-territorial. Con el inicio del Principado, este
orden fundado en el binomio autoridad - potestad fue sustancialmente alterado.
En efecto, la decisin de Augusto de gobernar lasinstitucionesrepublicanascon
su personal autoridad (auctoritasPrincipis) fue el primer eslabn de la cadena
que acabara, un siglo despus, identificando la autoridad y la potestad en la
persona del Emperador.
Para explicar esta contraposicin entre autoridad y potestad, lvaro dOrs
acudi alguna vez (por todas, Autoridad ypotestad, 1964, en Escritosvarios, 1973,
p. 94) al simbolismo de la mano (manus, en latn, significa poder): el puo
cerrado manifiesta la fuerza, el poder, y es smbolo de la revolucin. El puo
abierto mostrando la palma esel smbolo del poder ya reconocido, esdecir, de la
potestad; por eso lo utiliz Hitler en la poca nacionalsocialista. Un dedo levan-
tado simboliza el saber; el nio que sabe dar respuesta a la pregunta que ha
formulado el maestro de escuela levanta un dedo absolutamente inofensivo,
porque carece de poder. Dosdedoslevantadosel ndice y el corazn simboli-
zan el saber reconocido, esdecir, la autoridad. El problema surge cuando el que
tiene dos dedos levantados quiere alzar los tres restantes, es decir, cuando la
autoridad pretende convertirse en potestad (gobierno platnico de lossabios) o,
lo que espeor, cuando el gobernante que tiene la palma de la mano extendida, al
considerar que tiene los cinco dedos levantados, pretende estar revestido, no
slo de potestas, sino tambin de auctoritas.
lvaro dOrssintetiz su pensamiento sobre este tema con el aforismo pre-
gunta el que puede, responde el que sabe, que utiliz por vez primera, en 1961,
en un artculo periodstico (El Alczar, de 8 de junio de 1961). Funcin de la
potestad es dejarse aconsejar por la autoridad; sta, a su vez, para cumplir su
funcin principal de consejo, debe renunciar al poder. Toda su crtica al Estado
moderno y a la teora de la divisin de poderes, a la que en seguida me referir,
se fundamenta en la confusin entre auctoritasy la potestaspor haber invadido
sta el mbito de aqulla.
A esta distincin acudi dOrspara diferenciar la Ley (acto de potestad) del
Derecho (expresin de auctoritas), y, por tanto, la naturaleza de la potestad legis-
lativa de la correspondiente autoridad judicial. El Derecho esproducto de la
autoridad, y no de la potestad, de la autoridad de losjuristas, y no de la potestad
del legislador (Preleccin jubilar, 1985, p. 21). Critic as dOrsla tendencia
134 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
actual del Estado moderno de reducir el Derecho al legislado y, por eso, a la
integracin del Derecho privado en el pblico (Nueva introduccin, 1999,
37). Tambin se apoya en este binomio su clasificacin de lasfuentesdel Dere-
cho, entre lascualesla jurisprudencia, expresin de autoridad, se erige en fuen-
te primaria y universal de todo Derecho (Principiospara una teora realista del
Derecho, 1953, en Introduccin al Derecho, 1 ed., 1963, p. 114). E incluso su
consideracin de que la ciencia del Derecho o Jurisprudencia, aunque se nutre
de un contexto social, puesto que se refiere a verba y no a facta, a librosy no a
hechos, cosas o nmeros, no es una ciencia social, como la Economa o la
Sociologa, sino que pertenece a lasHumanidades(Sistema delasCienciasIII,
1974, pp. 42 - 54; y Nueva introduccin, 1999, 2). S entrara en el mbito de
lascienciassociales, en cambio, la Ciencia de la Organizacin, con frecuencia
confundi da con el Derecho propi amente di cho, que es esenci al mente
jurisprudencial.
7. dOrs, terico dela Poltica
La experiencia personal como soldado del ejrcito nacional en la guerra civil
espaola (1936 - 1939) configur decisivamenteel pensamiento poltico delvaro
dOrs. No tenemosla culpa de ser de la quinta del 36, afirm en una confe-
rencia que pronunci en Coimbra el 19 de mayo de 1945 y volvi a hacerlo, en
1987, con ocasin de la presentacin de su libro La violencia yel orden (2 ed.,
1998, p. 111). Esta dura experiencia vital, aunque fue determinante, no domin
su reflexin intelectual, siempre msamplia y abierta como corresponda a su
talante universitario. Su antieuropesmo, a pesar de haber visitado, de la mano
de su padre, profundamente europesta, tantas ciudades europeas durante su
juventud, su antiestatismo y su antiliberalismo se forjaron, al menospsicolgi-
camente, durante lostrgicosaosde la contienda civil.
Con todo, su interspor la teora poltica viene de antes. La lectura, todava
ayudado por el diccionario de alemn, del librito de Carl Schmitt sobre el parla-
mentarismo actual DiegeistesgesichtlicheLagedesheutigen Parlamentarismus
(1923) dej en lvaro dOrsuna profunda huella: Este libro afirma en sus
Catalipmenosmetaescolsticos(pro manuscripto 114) fue decisivo para el pen-
samiento de toda mi vida.
De Carl Schmitt tuvo noticiaslvaro dOrsa travsde Xenius, siempre atento
a lasdistintascorrientesintelectualesde Europa. En mayo de 1944, lvaro dOrs
pudo conocer personalmente a Carl Schmitt en Granada, con motivo de una
conferencia que fue a impartir el jurista de Plettenberg sobre Francisco de Vitoria,
invitado por LuisSnchez-Agesta. Fragu desde entoncesuna ntima amistad
entre ambos juristas, reflejada en las 145 cartas que se cruzaron entre 1948 y
1983, de cuya edicin alemana se ha encargado Montserrat Herrero (Carl Schmitt
und lvaro dOrs. Briefwechsel, 2004).
Lastresconferenciasde 1945 publicacin posteriormente bajo el ttulo co-
mn Trestemasdela Guerra Antigua, a saber: Silent legesinter arma, Marenostrum
y La Teologa pagana dela Victoria legtima (1947), constituyen el punto de par-
tida de una serie de estudiosen losque dOrsdialoga con Carl Schmitt, con la
135 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
guerra mundial como teln de fondo. No sorprende que a este jurista dedicara
su libro Dela Guerra ydela Paz (1954), galardonado ese mismo ao con el
Premio Nacional deLiteratura. Pesea todo, para dOrs, no fueSchmitt un maestro
en el sentido genuino del trmino, sino un verdadero intelectual que estimul su
reflexin en lascuestionesde teora poltica: su ciencia nmica, su decisionismo
constitucional, su contraposicin amigo - enemigo, su idea de legitimidad, su
teologa poltica, etc., laten en el pensamiento poltico de dOrs, pero tantas
vecesson superados, como puede observarse en susprincipalesobrasde su teora
poltica, a saber: el citado libro de colectnea Dela Guerra ydela Paz (1954);
Ensayosdeteora poltica(1979), La violencia yel orden (1987), Derecho ysentido
comn (1995), La posesin del espacio(1998) y Bien comn yenemigo pblico
(2002).
Una ancdota revela la intensa relacin intelectual entre ambosjuristas. En
1951 Carl Schmitt viaj a Santiago. Laureano Lpez Rod, catedrtico a la sa-
zn de Derecho administrativo en la universidad compostelana, organiz una
comida en el Colegio Mayor La Estila a la que asistieron muchoscatedrticosde
la Facultad de Derecho presididos por el rector Luis Legaz Lacambra. En un
correcto alemn, ste pregunt al invitado qu le haba parecido la monumental
ciudad y su universidad, a lo que Carl Schmitt respondi que l haba viajado a
Santiago exclusivamente para estar con el profesor dOrs. Se produjo entonces
un largo silencio...
La teora poltica de lvaro dOrssurge de la crtica del pensamiento de la
Edad Moderna, dominada por la revolucin protestante. En opinin de dOrs,
el inicio de esta poca moderna habra de fijarse no con la aparicin de la tipo-
grafa (1440), ni con la cada de Constantinopla (1453), ni con el descubri-
miento de Amrica (1492), sino slo con la sublevacin luterana contra la Igle-
sia (1517) (Retrospectiva, 1993, p. 98). La misma idea de Estado, el europesmo
secularizante y el capitalismo consumista no son sino consecuenciasde la revo-
lucin protestante (cfr. Retrospectiva, 1993, p. 98).
Un lugar central ocup su crtica al Estado moderno, que hunde susraces
en el concepto de soberana, y que naci, en el siglo XVI, para superar lastensio-
nesderivadasde lasguerrasde religin. En artculossuyoscomo Nacionalismo
en crisisyregionalismo funcional (1959) o Lospequeospasesen el nuevo orden
mundial (1963), puede observarse ya el antiestatismo orsiano, que se fue conso-
lidando a lo lago de cuatro decenios. As comienza baste un ejemplo el prime-
ro de estosensayos: La insuficiencia del Estado: he aqu una realidad a la que
parecen apuntar todoslossntomassocialesy polticosde nuestro tiempo (Pa-
pelesdel oficio universitario, 1961, p. 310). De treinta aosdespusessu artculo
Profilaxisjudicial yfalacia del Estado deDerecho (1996), en que vuelve a criti-
car con dureza este concepto moderno de Estado soberano.
lvaro dOrs acusaba la idea de Estado, a diferencia de Carl Schmitt, por
tratarse de una forma de organizacin artificial de losgruposnacionales, que
no es expresin del desarrollo natural de la esencial sociabilidad humana, ya
que parte del prejuicio de que la naturaleza humana espor s misma conflictiva
(homo homini lupus) (Nueva introduccin, 1999, 103). Critica tambin su po-
136 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
der absoluto, aun cuando el rgimen interno sea democrtico y de entera legali-
dad (Lospequeospases, 1963, p. 162); el hecho de que la soberana no reconoz-
ca la autoridad sino slo la potestad, as como la imposicin de una tica coacti-
va, en sustitucin del orden moral natural. El mismo carcter territorial del Esta-
do esprueba de su propia limitacin (Clavesconceptuales, 1996, p. 514).
El binomio Estado - territorio lo supera dOrsa travsde la relacin pueblo
- suelo: A cada pueblo, su suelo, dir dOrscon frase grfica (La posesin del
espacio, 1998, p. 45 y Derecho ysentido comn, 3 ed., 2001, p. 81). En efecto, si
como bien afirma Ulpiano, D. 1.1.10 pr., la justicia esla perpetua y constante
voluntad de dar a cada uno lo suyo, ese iussuum, aplicado a la distribucin del
orbe, debe concretarse en dar a cada pueblo su suelo. Este reparto ha de estar
informado por losprincipiosde subsidiariedad y solidaridad. As, pues, frente al
principio de soberana poder exclusivo y excluyente, en el que hemosbasado
las relaciones internacionales desde que existe el Estado moderno se alza el
principio de subsidiariedad, que exige una conciencia solidaria entre los pue-
blos. Por eso, la solidaridad, msque un complemento de la subsidiariedad, es
su presupuesto (Derecho ysentido comn, 3 ed. 2001, p. 83).
Su obra La posesin del espacio(1998) esun intento de superacin del con-
cepto establecido de dominio como derecho subjetivo absoluto, y, en relacin
con l, de soberana estatal como criterio para distribucin de la tierra (p. 76).
En ella, se refiere a la importancia de la Geodiertica, como ciencia del reparto
racional del espacio conforme a lasnecesidadesvitalesde losdiferentesgrupos
sociales, en sustitucin de la Geopoltica, que presupone la idea de Estado y
territorio. El nuevo orden mundial estara as compuesto, no por estadosnacio-
nalessoberanos, ni menostodava por un superestado, sino por grandesespa-
cios de convivencia, aunadospor una tica comn, integradospor diferentes
confederacionesde naciones, resultantesde una ordenacin regional que parte
de lascomarcasy se funda en el ncleo vital msnatural que esla familia.
Su crtica al Estado alcanz tambin el denominado Estado de Derecho,
firmemente anclado en el mito de la divisin de poderes. Se trata, en el fondo
afirma dOrs, de la ilusin de controlar al gobierno con lasleyes, sin tener en
cuenta que lasleyesnada pueden si no lasaplican losjueces, y stosnada pueden
si el gobierno que pretenden controlar no les proporciona la necesaria fuerza
ejecutiva (Nueva introduccin, 1999, 23). Remito al lector interesado en la
crtica orsiana a la divisin de poderes, que culmina con la creacin de losTribu-
nales constitucionales, rganos de naturaleza ms poltica que jurdica, a su
Preleccin jubilar (1985).
DOrssustituy la trada revolucionaria francesa libertad, igualdad, frater-
nidad, por la, segn l, ms conforme al orden natural, de responsabilidad,
legitimidad, paternidad. En estastrespalabrasse halla quiz la clave de su pen-
samiento poltico. La libertad esel presupuesto esencial de la responsabilidad
y no una consecuencia de ella (Claves, 1996, p. 518); de ah la conveniencia de
partir, en cualquier teora poltica, del concepto de responsabilidad fundamen-
to moral de la persona y no de la libertad, presupuesta en un ser responsable
(Clavesconceptuales, 1996, p. 523). El concepto revolucionario de igualdad es
137 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
contrario al de legitimidad, es decir, a la fidelidad en la observancia de la ley
natural y la tradicin, constituyente de la identidad nacional. La legitimidad, en
cambio, radica principalmente en la familia, que se funda en una natural des-
igualdad estructural, exigida por la complementariedad de ambossexos. Legti-
mo, por antonomasia, esel verdadero padre (cfr. Nueva introduccin, 1999,
68). Una sociedad gobernada por familiaspuede reclamar una que sirva de mo-
delo a todasellas. Por eso la monarqua sera un traslado a nivel comunitario de
la estructura familiar patriarcal (Forma degobierno ylegitimidad familiar, 1959,
en Escritosvarios, p. 134). Por ltimo, la fraternidad slo puede tener razn de
ser desde la paternidad, causa de la legitimidad.
El pensamiento orsiano se entiende mejor si alteramosel orden de su propia
trada, que l mantuvo tan slo para contraponerla a la revolucionaria. Paterni-
dad, legitimidad, responsabilidad: He aqu la esencia del pensamiento poltico
de dOrs. En efecto, en su teora poltica, la paternidad ocupa un puesto central,
puesto que toda paternidad, en cuanto potestad msnatural, proviene de Dios,
que esPadre (Romanos, 13.1: non est potestasnisi a Deo). Cualquier potestad es
de suyo delegada y delegable. Los gobernantes, en este sentido, cumplen una
funcin cuasipaternal (cfr. Clavesconceptuales, 1996, p. 519). El reconocimiento
social no sera propiamente origen de la potestad sino su condicin; de ah
que dOrsidentifique potestad con poder constituido: poder constituido equi-
vale a poder socialmente reconocido, esdecir, a potestad (La violencia yel or-
den, 2 ed., 1998, p. 93).
La legitimidad no me importa repetir esta idea central del pensamiento
orsiano esel atributo principal de la verdadera paternidad; por eso, la legitimi-
dad en sentido estricto esla familiar, ncleo de cualquier comunidad humana.
Legtima estambin la potestad del gobernante cuando acta conforme al orden
natural impuesto por el Creador y a la misma constitucin de un pueblo, esto es,
al pacto irrevocable de decisin sobre la propia identidad nacional (Nueva
introduccin, 1999, 112). El lector interesado en el concepto orsiano de legiti-
midad puede acudir a su preleccin de 1977 titulada precisamente as Legitimi-
dad, publicada en Ensayosdeteora poltica (1973, pp.135 - 152) y al captulo
sobre la legitimidad del poder de su librito La violencia yel orden (2 ed., 1998,
pp. 73 - 91).
La responsabilidad tercer trmino de la trada de la paternidad me referi-
r ya lato sensu a toda potestad se concreta en el mantenimiento de la familia o
grupo social sobre el que se ejerce dicha potestad. Cuando el gobernante acta
con responsabilidad exige sumisin y obediencia (legitimidad de ejercicio). Si,
en cambio, acta irresponsablemente, esdecir, si no logra por s mismo mante-
ner un orden, pierde la legitimidad de ejercicio, causa de conservacin de la
potestad, y sta pasa a convertirse en pura fuerza. Contra todo orden injusto
establemente constituido sentencia dOrs, la subversin violenta queda legiti-
mada por el xito (La violencia yel orden, 2 ed., 1998, p. 185).
La crtica de dOrsal capitalismo y a la tica capitalista, que, siguiendo a
Max Weber, considera de raz calvinista parte de una consideracin estricta-
mente jurdica, a saber: que el dinero, como bien consumible que es, no puede
138 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
producir frutos, por lo que losinteresesno son propiamente frutosdel dinero
(pecunia non paret pecuniam), en contra de lo que pens CharlesDu Moulin
(1500 - 1566), entre otros. El capitalismo moderno ha hecho de la Economa
una ciencia de la riqueza, de la abundancia y no de la escasez (Nueva intro-
duccin, 1999, 17). La Economa se ha convertido en Crematstica (cfr. su
artculo La Crematstica, de 2000), y busca la productividad, por lo que el fin del
trabajo del hombre no consistira ya en servir sino en producir, alterando de
esta forma el orden natural.
Para dOrs, la libertad del mercado, en s misma natural, a travsde la com-
petitividad y la publicidad comercial, se ha convertido en un instrumento del
consumismo capitalista (cfr. Retrospectiva, 1993, p. 98). Al negar dOrsel carc-
ter de fruto al inters, niega tambin la condicin de socio, en sentido estricto, al
inversor, que no pasara de ser un prestamista de la empresa. La institucin em-
presarial exige una nueva reestructuracin desde el Derecho laboral, de modo
que pueda servir como modelo de ese ordenamiento civil del futuro, centrado
en la idea de servicio socialmente exigible (Retrospectiva, 1993, p. 98; y cfr.
Nueva introduccin, 1999, 84), al que ya me he referido.
8. dOrs, canonista
La figura de dOrscanonista est ligada a la Facultad de Derecho cannico de
la Universidad de Navarra, en la que profes como ordinario de Derecho romano
durante msde veinticinco aos. La necesidad de adaptar el programa de Dere-
cho romano a unosestudiantesque haban de familiarizarse principalmente con
el Derecho de la Iglesia fue el motivo por el que escribi unasleccionessui generis,
bajo el ttulo de Introduccin civil al Derecho cannico. La primera redaccin la
acab en 1988 y la revisin, en diciembre de 1999. La obra, con ms de mil
pginas, permanece indita, a falta de una revisin final por su discpula canonista
DoloresGarca-Hervs. En ella dOrsestudia la relacin de continuidad - dis-
continuidad entre la tradicin romanstica (desde el Derecho romano clsico hasta
losactualescdigosnacionales) con la tradicin canonstica, partiendo de la idea
de que el Derecho cannico esesencialmente distinto del civil baste pensar en la
naturaleza coactiva de sendosDerechos, aunque se emplee tantasvecesla mis-
ma terminologa, que ha de ser cuidadosamente estudiada.
Con anterioridad al cdigo de 1983, dOrshaba tratado temasde gran inte-
rs para los canonistas, como su escrito En torno a lasracesromanasdela
colegialidad (1964) o su comunicacin Sobrela palabra norma en Derecho
Cannico(1976) al III Congreso Internacional de Derecho cannico, celebrado
en Pamplona en 1975, pero no haba publi cado artculos propi amente
canonsticosni se haba posicionado en esta ciencia, como s lo haba hecho en
otrasdisciplinas.
La promulgacin del nuevo Cdigo de Derecho cannico de 1983 estimul
verdaderamente a dOrsal estudio del Derecho de la Iglesia. Se interes princi-
palmente por la terminologa utilizada por losredactoresdel Codex, as como
por la exgesiscrtica de loscnonesen su versin latina, de naturaleza distinta a
las legesy al iuscivilede la tradicin romanstica. Se podra decir que dOrs
139 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
aport al Derecho de la Iglesia esta visin filolgica, a vecesdescuidada por los
propioscanonistas. Mucho contribuy a ello la revisin que hizo de la traduc-
cin al espaol del Cdigo cannico (6 ed., 2001) editado por el Instituto
Martn Azpilcueta.
En 1983 aparecieron en la revista argentina La Leytresartculosde dOrsen
materia cannica: El nuevo Cdigo deDerecho Cannico, Losprincipiosorientado-
resdel nuevo Cdigo deDerecho Cannicoy Laspersonasjurdicasen el nuevo
Cdigo deDerecho Cannico. Un ao despus, en 1984, en esa misma revista, vio
la luz su artculo Impubertad yprivilegio petrino, y, en La Leyde Madrid, Tres
notassobreel nuevo Derecho matrimonial cannico (pubertad, fin primario yma-
trimonio condicional).
Quiz la aportacin cannica orsiana ms importante se encuentre en su
escrito Iglesia Universal eIglesia particular (1988), publicado tanto en Verbo
revista de la Fundacin Speiro, sede habitual de susartculoscanonsticos como
en IusCanonicum, de la Universidad de Navarra, de gran repercusin cientfica
en mbitoscanonsticos. Constituye este escrito un intento de aplicacin, mutatis
mutandis, de la distincin romana entre auctoritasy potestas, que ocupaba un
lugar central en su pensamiento por aquellos aos, al Derecho de la Iglesia,
como ya lo haba hecho en un artculo anterior de 1985, Potestad yautoridad en
la organizacin dela Iglesia, a propsito de la tesisdoctoral de DoloresGarca
Hervssobre El principio decolegialidad en la organizacin dela Iglesia universal
yparticular segn el nuevo Cdigo. En opinin de dOrs, distinguiendo la potes-
tad de la autoridad puede alcanzarse una aceptable solucin jurdico-cannica
para esta cuestin tan fundamental de la relacin entre Iglesia universal e iglesias
particulares (IusCanonicum55, 1988, p. 333).
Fue en 1987, en su artculo Lossagradoscnonesentreel misterio yel Derecho,
cuando dOrsse posicion metodolgicamente en la ciencia canonstica (como
lo hizo poco despusen el Prefaciode su Introduccin civil 1 - 8) huyendo de
posicionesexcesivamente espiritualistasque reducen el Codex a un programa de
vida espiritual que reflejara el misterio de la Iglesia (p. 520), o excesivamente
juridificantes, que separan radicalmente el Derecho cannico de la Teologa.
Para dOrs, el Derecho cannico esparte inseparable de la Teologa y expresin
de la Iglesia visible. Gustaba de explicarlo acudiendo al smil de la carretera, a
saber: de la misma manera que una carretera forma parte del suelo pero se dife-
rencia del resto del terreno, as lossagradoscnones(en este smil, la carretera)
seran parte integrante de la Teologa (en este smil, el terreno), pero se diferen-
cian del resto de ella.
Segn dOrs, el Derecho cannico esfundamentalmente Derecho pblico
(Derecho constitucional, administrativo, penal, procesal y matrimonial), y de
ah que haya de ser considerado como Organizacin de la Iglesia, msque como
derecho propiamente dicho que, en el pensamiento de dOrs, lo espor antono-
masia el privado, esdecir, el referido a conflictospatrimonialesentre personas.
Precisamente porque su ltimo fin esla salusanimarum, el Derecho cannico
esfundamentalmente Teologa e, instrumentalmente, una forma muy especial
de Derecho, sobre todo de Organizacin. Si lo entendemosas, podemoscircu-
140 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
lar bien por l, sin lastensionesni pretensionesque agitan malamente a nuestros
canonistasde hoy (Lossagradoscnones, 1987, p. 521).
9. dOrs, foralista
La ocasin de participar, desde el 20 de enero de 1962, con un grupo de
expertosjuristasJuan CarlosGarca Granero, Jos Javier Nagore Yrnoz, Jess
Aizpn Tuero, Jos Javier Lpez Jacoiste, Jos Arregui Gil, Juan Santamara Ansa
y Francisco SalinasQuijada, entre otros en la redaccin de lasRecopilaciones
privadasdel Derecho Privado Foral de Navarra, de 1967 (librosI y II) y 1971,
introdujo a dOrsen el mundo del Derecho foral navarro.
Esta ltima recopilacin de 1971 fue elevada a anteproyecto oficial de la
Comisin Compiladora de Navarra, base de la Compilacin del Derecho civil
foral de Navarra o Fuero Nuevo de Navarra, aprobada por Ley 1/1973, de 1 de
marzo. La presencia de un romanista en esta comisin estaba justificada por la
importancia que otorga el Derecho navarro a la tradicin jurdica y concreta-
mente al Derecho romano. Por lo dems, dOrsse haba posicionado a favor del
foralismo ya en 1947, en contra de lasopinionesde Federico de Castro, en un
memorable artculo titulado Dela prudentia iuris a la jurisprudencia del Tribu-
nal Supremo yal Derecho foral (1947).
En el Derecho foral de Navarra, apreci siempre dOrs los principios de
libertad civil, legitimidad familiar y subsidiariedad, llamadosa informar el nue-
vo orden mundial, as como el reconocimiento del Derecho natural como lmite
del derecho positivo. En la foralidad vio dOrsuna solucin a la idea de Estado
moderno, fundado, como he recordado, en el excluyente principio de soberana.
Para dOrs, lo importante son lospueblos, unidospor una decisin histrica de
subordinacin y proteccin, de lospuebloscon susreyes, respectivamente (De-
recho yfuero. Lo queNavarra puedeensear al mundo, 1997, p. 258).
Trasla promulgacin del Fuero Nuevo, algunosde susredactores, entre ellos
dOrs, y otros juristas ms jvenes, coordinados por el notario navarro Javier
Nagore, emprendieron la labor, culminada en 2004, de comentar extensamente
el Fuero Nuevo para la editorial EDERSA. Trabaj dOrsen loscomentariosde las
leyesreferentesal ejercicio de losderechos, a lasdonacionespropter nuptias, la
dote y lasarras, as como a lasdonacionesinter vivosy mortiscausa, la propiedad
y posesin de lascosas, lasservidumbres, lasobligacionesen general y lasestipu-
laciones.
10. dOrs, universitario
La intensidad con que vivi lvaro dOrsla servidumbre y grandeza -como
sola repetir, con frase heredada de Xenius- del oficio universitario durante ms
de setenta aos, ha quedado reflejada en una serie de escritosen losque reflexio-
na sobre esta institucin acadmica multisecular. Esta expresin de oficio uni-
versitario (para dOrs, sinnimo de servicio universitario) pas a formar parte
del ttulo de lasdosobrasde colectnea en lasque se refiri msespecficamente
a la Universidad, a saber: Papelesdel oficio universitario(1961), dedicada a su
querido amigo Rafael Gibert, y NuevosPapelesdel oficio universitario (1980),
141 LVARO DORS: UNA APROXIMACIN A SU OBRA
dedicada a otro gran amigo, Florentino Prez-Embid. Losprimerosse correspon-
den con su perodo compostelano; lossegundos, con su primera etapa navarra
(1961 - 1980). Ambasobrastienen una estructura similar. Una primera parte se
refiere a papelessobre la universidad, esdecir, a reflexionessobre esta institu-
cin multisecular, y una segunda sobre papelesde la universidad, esto es, lectu-
rasacadmicas, conferencias, contribucionesa homenajes, etc., cotidiana expre-
sin del quehacer universitario. En la primera parte de sendoslibrosencontrar
el lector interesado lasposicionesorsianassobre su idea de universidad.
Fruto de susaosde bibliotecario general de la Universidad de Navarra y de
susleccionesen la Escuela de Bibliotecariasde esta universidad essu obra Siste-
ma delasCiencias, en cuatro fascculos(I, de 1969; II, de 1970; III, de 1974, y
IV, de 1977). DOrsdefini la ciencia como el conocimiento racional y objeti-
vo de losfenmenosreales (Clavesconceptuales, 1996, p. 510). La ciencia, como
tal, no tendra por objeto la Verdad propiamente dicha, slo cognoscible por la
Revelacin del Verbo Encarnado, Jesucristo (Jo 14, 6: Ego sumVeritas), sino
que aspira tan slo, con el esfuerzo racional, a la Objetividad, esto es, a la ade-
cuacin a la realidad como resultado de la veracidad (cfr. Verdad yVeracidad,
1995, en Parerga historica, 1997, pp. 15 - 17).
Con el aforismo La ciencia razona, la tcnica raciona (Clavesconceptuales,
1996, p. 524), dOrsquiso diferenciar la ciencia propiamente dicha, que esun
acto del entendimiento, y por ello racional, de la tcnica, arte de dominar prc-
ticamente lo natural por la ciencia de la naturaleza (p. 524). La tcnica escon-
traria a la misma ciencia cuando acta de forma intrnsecamente opuesta a la
naturaleza (tcnica de la guerra qumica, por ejemplo).
La msgenuina divisin de lasciencias, en opinin de dOrs, esternaria y no
binaria (Cienciasy Letras), a saber: humansticas, naturalsticasygeonmicasLas
cienciashumansticasestudian textos(verba), esdecir, lostestimoniosescritos
de la conciencia personal; las naturalsticas contemplan la realidad, siempre
material, delosfenmenosfsicosa travsdela experimentacin; y lasgeonmicas,
la relacin real entre la masa humana y el espacio mediante la percepcin de
losfacta. (cfr. Nueva introduccin, 1999, 2). Cada uno de estostresgruposse
divide a su vez en tressubgrupos. LasHumanidadespueden clasificarse en Cien-
ciasSapienciales(Teologa, Metafsica, Lgica), Hermenuticas(Glotologa, Fi-
lologa e Historia) y Prudenciales(tica, Poltica y Jurisprudencia). LasCiencias
Naturalesse dividen en Estructurales(Fsica, Geologa y Qumica), Biolgicas
(Morfologa, Genesiologa y Bionoma) y Mdicas(Patologa, Teraputica y la
Clnica mdica y quirrgica). Por ltimo, lasCienciasgeonmicasse dividen en
Espaciales(Geografa, Geopoltica y Urbanismo), Econmicas(Agronoma, In-
dustria y Comercio) y Sociales(Sociologa, Cienciasde la Organizacin y Co-
municacin Social) (cfr. Sistema delasCiencias, IV, 1977, pp. 46 - 68).
Con posterioridad a estas obras, a modo de apndice a mi libro sobre su
Teora dela auctoritas (1987), lvaro dOrspublic dosescritosde gran inte-
rs, a saber: una conferencia titulada Cuarenta aosdespus, pronunciada en la
universidad compostelana, en octubre de 1984, con ocasin del cuadragsimo
aniversario del inicio de la carrera de Derecho de losprimerosalumnoscompos-
142 REVISTA DE DERECHO XXVI (2005, SEM. II) RAFAEL DOMINGO
telanosde nuestro autor, y un escrito de 1985 sobre El profesor, escrito para una
obra en la que finalmente no lleg a publicarse. En estos artculos, dOrs re-
flexiona sobre el cambio de una universidad claustral a una universidad em-
presarial, de una universidad selectiva a una universidad de promocin so-
cial y plantea de nuevo la alta funcin de auctoritasque corresponde al profesor.
Losexmenescontrariosal aforismo pregunta el que puede responde el que
sabe y losttulosseran lo mspostizo de la universidad, institucin que se
funda en el dilogo universitario e interdisciplinario entre profesores que res-
ponden con auctoritasa susalumnos, revestidosde potestad para preguntar des-
de su inmatriculacin.
En 1991, public unasCartasa un joven estudiante, con el fin de ayudar a los
que se inician en la aventura universitaria, que fue la pasin de su vida. A todos
losqueridosalumnosde su medio siglo de docencia quiso dedicar su obra Dere-
cho ysentido comn (1995), con el siguiente verso, que refleja su humildad inte-
lectual: Magistri munusmutatur/ imago tamen tollitur.
[Recibido el 4 de enero y aceptado el 20 de abril de 2005].