1

S
S
e
e
p
p
a
a
r
r
a
a
t
t
a
a
s
s
d
d
e
e

D
D
e
e
r
r
e
e
c
c
h
h
o
o
C
C
o
o
m
m
e
e
r
r
c
c
i
i
a
a
l
l




Por
Alex Patricio Daz Loayza
Abogado
Profesor de Derecho Comercial
Universidad Central de Chile

2























3
Seccin I. CUESTIONES
PRELIMINARES

4
Captulo 01 NOCIN FUNDAMENTAL ACERCA DEL COMERCIO.
El comercio como actividad econmica tiene su origen en los albores mismos de la
humanidad. Nace de la mano de la idea de cambiar cosas ajenas por las propias en cuanto
aquellas suplen una necesidad insatisfecha por las cosas que se tienen, pero no basta el slo
cambio de unas cosas por otras para estar en presencia de comercio. Adems del cambio,
debe existir disposicin especulativa en al menos uno de los sujetos, esto es, la intencin de
lograr a travs del cambio un excedente o beneficio que vaya ms all de la sola
satisfaccin de las necesidades personales. Ese objetivo de lograr ganancia residual por
cada operacin, es lo que motiva al sujeto a actuar y agrega valor econmico a su actividad.
Desde una perspectiva extremadamente bsica y simplificadora, el comercio en tanto
actividad, histrica y conceptualmente, se desenvuelve bajo la idea primigenia de efectuar
intermediacin entre aquellos que, por un lado, producen bienes y aquellos otros que, por
su parte, consumen dichos productos, procurando el intermediario obtener una ganancia por
su intervencin en el proceso de acercar a los unos con los otros. De esta forma, el
elemento intermediacin es el principio operativo fundamental en torno al cual gira la
actividad econmica comercial.
Existen, sin embargo, distintas formas de intermediacin. Al respecto, en una primera y
muy simple aproximacin, podemos distinguir dos formas a travs de las cuales un sujeto
se interpone entre la fuente productiva de un bien y aquel otro que la requiere para
satisfacer una necesidad:
1) La primera de ellas, es que lisa y llanamente una persona facilite la distribucin de los
bienes producidos por otro, acercando as al productor con aquel que demanda el bien.
Ejemplo: Se compra trigo al agricultor, para luego venderlo a los molinos (intermediacin
pura y simple).
2) La otra posibilidad es que el intermediario adems de acercar al productor de bienes
respecto de su demandante, intervenga en el proceso productivo reuniendo diversas cosas
extradas de una fuente productiva y luego de modificarlas las ponga al alcance de los
consumidores en una forma distinta a como aisladamente las adquiri. Por ejemplo, se
compra trigo al agricultor, se transforma el trigo en harina y luego se comercializa entre las
panaderas (actividad industrial o manufacturera, segn prime la mano de obra artesanal o
la industria fabril).
En el primer caso, el comprador del trigo simplemente se interpuso entre oferente y
demandante acercndolos; en el segundo ejemplo, no tan slo se interpuso entre ellos sino
que adems modific la cosa extrada de la fuente productiva (la tierra) y luego de
intervenida la comercializa con un valor agregado.
Es preciso advertir, que lo precedentemente expuesto constituye el ncleo bsico del
concepto jurdico de comercio, el cual es distinto del concepto econmico, desde que el

5
comercio en sentido econmico comprende solamente la circulacin o distribucin de las
riquezas
1
y no la actividad de la produccin en los trminos explicados.
Adems de lo expuesto, hacemos presente que de la nocin jurdica de comercio, quedan
completamente excluidas las actividades extractivas, como son la actividad agrcola y
minera, como tambin aquellas actividades que se relacionan directamente con la actividad
creadora, propia de la inteligencia humana, como pueden ser las obras de arte, los servicios
profesionales o las producciones del talento o del ingenio
2
las cuales se asemejan en su
tratamiento a las actividades extractivas, en cuanto son inherentes a la naturaleza de todas
las personas.
Captulo 02 BREVSIMA HISTORIA DEL COMERCIO.
Como ha quedado dicho, el origen del comercio en cuanto actividad es extremadamente
remoto. Esta actividad fue desarrollada de manera notable por muchos pueblos de la
antigedad, como los egipcios, los babilonios, los caldeos y de modo especial por los
fenicios.
Pocas noticias se tienen de las normas conforme a las cuales se regulaban estas
actividades en aquella poca, pero es un hecho cierto que no exista esto que hoy llamamos
Derecho Comercial, cuya data histrica es muy posterior.
De la antigedad se sabe que el Cdigo de Hammurabi inclua normas sobre sociedades,
depsitos y operaciones bancarias. Poco se sabe del derecho de las primeras dinastas
egipcias y poco o nada, del derecho comercial fenicio. Empero, existe consenso en atribuir
a los fenicios instituciones martimas que luego fueron recogidas por el derecho griego y,
de ah, por el derecho romano, a saber, la echazn o avera comn y la lex rodhia, las cuales
perviven hasta la actualidad.
3

Grecia, por su parte, conoci el Phoenus Nauticum (prstamo a la gruesa ventura), con
rasgos esencialmente iguales a los actuales.
Ya en la poca romana, el comercio de la metrpoli con las provincias floreci en forma
importante, no obstante que quienes en mayor medida se dedicaban a la actividad
mercantil, eran los gentiles y no los romanos.
El Imperio, sin embargo, a diferencia de lo que ocurri respecto del Ius Civile, poco
aport al desarrollo del derecho mercantil y fue ms bien regulada esta actividad mediante
su subsuncin en las formas jurdicas ya existentes, adems de acoger normas extranjeras
en materia de derecho martimo como las Leyes Rodias de origen fenicio, que consagraba
normas sobre avera comn y prstamo a la gruesa ventura.

1 Ricardo Sandoval Lpez, Manual de Derecho Comercial, Tomo I, Editorial J urdica de Chile, primera edicin, 1981, pag. 19.
2
Cdigo Civil, artculo 584.
3
Garrone, J os y Castro, Mario. Manual de Derecho Comercial. Segunda Edicin. Reimpresin. Editorial Abeledo Perrot. Buenos
Aires. Argentina. P.14.

6
Asimismo, en el Derecho Romano, la distincin entre ius gentium y ius civile no
coincide necesariamente con la divisin entre el derecho de los comerciantes y el de los
civiles
4
, siendo del caso reiterar que durante todo el perodo histrico precedentemente
reseado, no existi el derecho comercial como una disciplina jurdica autnoma.
En ese lapso, las actividades comerciales y los conflictos a que ella daba lugar eran
regidos y resueltos por las normas generales o especiales que resultaren aplicables al caso
dado, pero sin que existiere una regulacin orgnica de todo o parte del fenmeno
comercial. En resumen, el comercio es mucho ms antiguo que el derecho comercial, como
hoy se le conoce.
Luego de la desintegracin del Imperio, el comercio entr en un perodo de
estancamiento en razn de la instauracin del sistema feudal, lo cual se revirti
posteriormente con la aparicin de ferias que comenzaron a impulsar nuevamente el
desarrollo de la actividad, tanto a nivel local como entre ciudades. Aport tambin
decididamente al desarrollo del comercio y del Derecho Comercial, el hecho que los
comerciantes comenzaran a unirse en torno a entidades de carcter gremial y/o profesional
que defendieran sus intereses de clase frente a la autoridad poltica, nacen as los gremios,
corporaciones y cofradas, entes que adems de representar a sus miembros, comenzaron a
solucionar los conflictos que en razn de su oficio se producan entre ellos; lo cual era
realizado por legos que sin conocimiento del derecho comn resolvan las contiendas
conforme los dictados de los usos observados entre los comerciantes; vale decir, con
arreglo a la costumbre mercantil comnmente respetada entre sus miembros. Esta ha sido
sin duda, la poca en que encuentra su origen el Derecho Comercial en cuanto disciplina
autnoma y desligada del derecho civil, nutrida en base a los dictados de sentencias
fundadas en las costumbres propias de los comerciantes y que luego comenzaron a ser
escrituradas y reunidas en compilaciones que fueron extendiendo su aplicacin ms all de
las fronteras de las ciudades en que fueron pronunciadas, toda vez que durante esa misma
poca principi el surgimiento y florecimiento de ciudades dedicadas casi exclusivamente a
la actividad mercantil, de las cuales las ms importantes estaban situadas en el norte de
Italia, destacando, Venecia, Florencia y Gnova. Estas llamadas ciudades estado,
encontraron en el comercio una fuente casi inagotable de riqueza, lo cual contribuy a que
sus estructuras polticas se adecuaran a tales exigencias, facilitando la aparicin de cauces
institucionales propios del comercio, como los consulados de comercio, esto es tribunales
exclusivamente dedicados a materias de mercantiles.
El advenimiento de la era de los grandes descubrimientos, introdujo en favor de las
metrpolis europeas como Espaa y Portugal, un mercado jams imaginado, generando en
su favor grandes riquezas. No obstante, y debido a la errada idea de monopolizar el
comercio de sus colonias, paulatinamente fueron siendo superadas por otras potencias que
se dieron una poltica ms liberal en cuanto al comercio, como Inglaterra y los Pases
Bajos.
Posteriormente, es de importancia sealar que fue la Revolucin Francesa y sus
postulados de igualdad, libertad y fraternidad, la que marc una evolucin importantsima
en el desarrollo del Derecho Comercial, por cuanto apareca como inconciliable con tales

4
Idem. P15.

7
ideas, la existencia de gremios y de la clase de comerciantes, con el exclusivo monopolio
de la actividad mercantil, pues para dedicarse al comercio era indispensable estar
incorporado a alguno de los gremios. As, abolidos que fueron sus privilegios, hubo de
reestructurarse la concepcin del Derecho Comercial, en cuanto sta era una rama jurdica
cuyo principal objeto era regular la actividades de aquellos cuya profesin era el comercio,
y si ahora era posible que cualquiera se dedicase al comercio, era menester regular no a los
sujetos intervinientes en la actividad, sino a la actividad misma, de tal suerte que todo aquel
que la realizase quedase sujeto a sus normas. Nace entonces la nocin de acto de comercio,
en virtud de la cual el Derecho Comercial, desprendindose de su carcter subjetivo y
profesional, pasa a ser objetivo y real, a pesar de que en la actualidad la tendencia es dejar
atrs tambin dicha concepcin, como ocurre en legislaciones como la italiana, en que el
Derecho Comercial es el Derecho de la Empresa en cuanto ente econmico, o como en
Alemania en que se ha retornado al subjetivismo en nuestra disciplina.
Finalmente, es preciso acotar que el comercio y, conjuntamente con l, el Derecho
Comercial, han transitado un largo camino en su desarrollo, dejando atrs fases de
intercambio local, urbano, nacional, internacional y ahora global, como lo prueba
fehacientemente Internet, cuya regulacin es an tema pendiente, al menos en nuestro pas.

8
Seccin II. DERECHO
COMERCIAL EN CHILE.

9
Captulo 01 FUENTES HISTRICAS.
No entraremos a revisar el sistema jurdico que sobre nuestra disciplina exista en el
Chile monrquico, baste decir que dicha reglamentacin adoleca de inorganicidad e
insuficiencia para hacer frente a las necesidades existentes a la poca de la emancipacin
nacional, por ello fue necesario elaborar una norma que regulara en su globalidad la materia
en estudio. Dicha obra es el Cdigo de Comercio existente hasta la actualidad y que
empez a regir a contar del 1 de Enero de 1867. Su redactor fue don Gabriel Ocampo,
jurista argentino radicado en nuestro pas, quien lo realiz inspirado en el Cdigo Francs
de 1807 y en el espaol de 1829. Entre los mritos de esta obra jurdica se encuentra haber
sido el primer Cdigo del mundo en tratar el contrato de cuenta corriente mercantil.
5

Este Cdigo, se divide en:
1. Un ttulo preliminar, en el cual se sientan las bases del Derecho Comercial en nuestro
pas, haciendo referencia al acto de comercio, a las fuentes del Derecho Comercial y
consagrando otros principios de general aplicacin.
2. El libro primero: De los comerciantes, y agentes del comercio.
3. Libro Segundo: De los contratos y obligaciones mercantiles.
4. El Libro Tercero: Del comercio martimo, sustituido por el actual, en virtud de la ley
18.680.
5. Libro Cuarto: De las quiebras; el que en su momento fue derogado para entregar la
materia a una ley especial (n 18.175 de 1982), misma cuyo texto casi ntegro fue
reintroducido el ao 2005 de manera burda en el Libro IV
6
.
Captulo 02 FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL NACIONAL.
I. El Cdigo de Comercio y leyes especiales.
1.- El Cdigo de Comercio.
El Cdigo en su artculo 1 establece su mbito de aplicacin y en consecuencia dispone
que rige:
Las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles.
Esta disposicin revela que no todos los actos de una persona susceptible de ser
calificada comerciante son mercantiles, o dicho de otro modo, que un comerciante
puede realizar tanto actos civiles como mercantiles. Lo anterior, porque la
mercantilidad de un acto en nuestro pas no arranca no de la circunstancia de que

5
Sandoval Lpez, Ob. cit. p. 42.
6
Ley N 20.080.

10
sea celebrado o ejecutado por alguien con calidad de comerciante, sino de que
dicho acto sea calificado de mercantil por la ley.
Las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales: Esto es, que cualquiera puede
caucionar el cumplimiento de obligaciones mercantiles y tales obligaciones
accesorias se vern entonces alcanzadas por las normas del Cdigo de Comercio en
cuanto garanticen una obligacin regulada por ste Cdigo. Aqu se halla uno de
los fundamentos positivos de algo que luego estudiaremos y que es la teora de lo
accesorio. A contrario sensu, las obligaciones contradas por un comerciante para
garantizar el cumplimiento de una obligacin principal civil, quedarn regidas por
el Cdigo Civil.
Las obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. Aunque
esta hiptesis de aplicabilidad ha dado pie a crticas en la doctrina
7
, parece
indiscutible que ella necesariamente comprende a todos aquellos casos en que el
legislador expresamente dispone que el acto se rige nicamente por la legislacin
comercial y no por la civil. Estos casos, son denominados actos absolutos de
comercio o, tambin, actos de comercio formales, pro-forma o per se.
2.- Leyes especiales:
Son variadas y en su aplicacin prefieren a las normas del Cdigo de Comercio en lo
relativo a la materia especial de que tratan.
Ejemplos:
Ley N 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada.
Ley N 18.045 sobre mercado de valores.
Ley N 18.046 sobre sociedades annimas.
Ley N 18.092 sobre letras de cambio y pagars.
Ley N 19.857 sobre empresas individuales de responsabilidad limitada.
DFL 707 del Min. de Justicia de 1982, sobre cuentas corrientes bancarias y
cheques.
DFL 251 del Min. de Hacienda de 1931, sobre compaas de seguros.
II. El Cdigo Civil.
Por aplicacin de los artculos 2 y 96 del Cdigo de Comercio el Cdigo Civil es de
aplicacin supletoria, como norma general que es, ante la falta de regulacin expresa por el
Cdigo especial.
As el artculo 2 dispone En los casos que no estn especialmente resueltos por este
Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.

7
Palma Rogers, Gabriel. Derecho Comercial. 1935. Tomo I. p. 28.

11
En tanto que el artculo 96, expresa: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las
modificaciones que establece este Cdigo.
III. La Costumbre Mercantil.
1.- Concepto:
Es la reiteracin constante, pblica y permanente de ciertos hechos en un lugar
determinado y que es obedecido en la conviccin de que se obedece un imperativo jurdico.
En consecuencia es posible apreciar la existencia del elemento formal u objetivo de la
costumbre, como tambin el elemento material o subjetivo de ella, es decir, la opinio juris.
2.- Aplicacin de la costumbre en materia civil.
En el mbito civil, la costumbre solo rige cuando la ley se remite a ella, en cuyo caso,
por tratarse de un hecho puede probarse por cualquier medio probatorio. Adems en
materia civil, el legislador omiti establecer requisitos para que la costumbre constituya
derecho.
3.- Aplicacin de la costumbre en materia comercial.
Aqu, la costumbre constituye derecho tanto segn ley, como en silencio de la ley, pero,
para que la costumbre supla el silencio de la ley debe necesariamente cumplir los requisitos
sealados en el artculo 4 del Cdigo de Comercio, los cuales miran a los elementos
objetivos de la costumbre. As, los requisitos, esto es, los hechos que concurren a dar
cuerpo a la costumbre, para ser tenida por jurdica y supletoria de la ley, son:
a. Los hechos que la constituyen deben ser uniformes: Es decir, hechos similares en
sus caractersticas esenciales.
b. Pblicos: Esto es, no clandestinos, conocidos de los comerciantes a lo menos.
c. Generalidad en su aplicacin: Que muchos obren con arreglo a ella, ya sea en un
lugar de la Repblica o en toda ella.
d. Permanencia en el tiempo.
Estos requisitos son circunstancias que se aprecian en los hechos que se invocan como
constitutivos de la costumbre, y que como tales son ponderados prudencialmente por el juez
a la hora de decidir si se est frente a una costumbre mercantil idnea para suplir el silencio
de la ley.
4.- Prueba de la Costumbre Mercantil.
A diferencia de la costumbre civil, el Cdigo de Comercio seala taxativamente los
medios de prueba de la costumbre para el caso que al tribunal no le conste la autenticidad
de la misma, lo cual est reglamentado en el artculo 5 del Cdigo. Tales medios
probatorios son:
a. El testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido dictadas conforme a ella.

12
b. Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
5.- Carga de la Prueba de la costumbre.
Este punto se rige por la normas generales, en cuanto a que aquel que alega la existencia
de la costumbre ser quien deber probarla.
6.- Paralelo.
Costumbre Civil Costumbre Comercial
Slo rige cuando la ley se remite a ella
(segn ley).
Rige tanto, segn ley o en silencio de ella
No seala requisito alguno para dar por
constituida costumbre jurdica.
La ley seala requisitos para que la
costumbre sea tenida por norma jurdica en
silencio de ley.
No seala medios de prueba especiales para
acreditar los hechos que constituyen la
costumbre, por lo que se admiten todos los
medios que establece el Cdigo Civil.
La ley establece imperativamente cuales son
los nicos medios para probar la autenticidad
de los hechos que constituyen la costumbre.

7.- Clasificacin de la Costumbre:
a. Segn ley, en silencio de ley, en contra de ley (esta ltima no es aceptada en Chile).
b. Costumbre general: Aquella que rige en toda la Repblica, o que rige para cualquier
materia. Costumbre particular: Aquella aplicable solo a ciertas materias o que rige en un
lugar determinado.
c. Costumbre Jurdica: Esta es aquella que constituye derecho, ya sea en los casos en que
la ley se remite a ella o cuando suple un vaco legal. Costumbre interpretativa: Es aquella
consagrada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio segn el cual Las costumbres
mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del
comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta norma se relaciona
con la norma interpretativa del artculo 21 del Cdigo Civil en cuanto las palabras tcnicas de
toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o
arte; a menos que aparezca que han sido tomadas en un sentido diverso.
De este modo existen numerosas expresiones propias del comercio que se deben
interpretar en el sentido que les confiera la propia costumbre mercantil como son, por
ejemplo, las expresiones CIF (cost, insurance and forward) que significa costo, seguro y
flete y que alude al valor de importacin de mercadera que incluye el costo de
adquisicin, su valor del transporte desde el origen a destino y el seguro desde la salida del
producto hasta su arribo; tambin la sigla FOB, cuyo significado es free on board o
puestas a bordo, vale decir, que el vendedor cumple y se libera de responsabilidad al
poner las mercaderas a bordo de la nave que las transportar a destino, siendo de cargo del
comprador el riesgo de prdida y los costos de transporte.

13
Finalmente, en cuanto a la costumbre jurdica, es menester tener presente que la
jurisprudencia ha declarado que no es admisible la casacin en el fondo respecto de la
costumbre, en cuanto ella se constituye por hechos cuya apreciacin es privativa de los
jueces de la instancia.

14
Seccin III. EL ACTO DE
COMERCIO

15
Captulo 01 CONCEPTO.
No existe una definicin legal. Puede concebirse el acto de comercio, para fines
puramente pedaggicos, como el acto de intermediacin realizado con nimo de lucro y
que permite la circulacin de la riqueza.
I. Elementos del concepto:
Son, normalmente, actos jurdicos calificados de mercantiles por la ley.
Sobre este particular, se presenta la discusin acerca si la enumeracin que
establece el artculo 3 del Cdigo, es enunciativa o taxativa. Algunos
sostienen que es enunciativa porque:
1) As se desprende del encabezado del artculo 3, que dice son actos de
comercio..., sin emplear una expresin taxativa como podra ser: Los
actos de comercio son los siguientes:
2) As se desprende de los trminos en que est redactado el n 5 del
artculo 3, el cual se vale de una expresin amplia al sealar: y otros
establecimientos semejantes...
3) Adems, aaden, el artculo 3 no contiene todos los actos de comercio,
pues existen algunos que se encuentran dispersos en otras disposiciones del
Cdigo, que los tratan con detalle, como son: el contrato de cuenta
corriente mercantil o el contrato de sociedad colectiva mercantil.
Nuestra opinin al respecto es que la enumeracin del artculo 3 en s misma es taxativa
por tratarse de una norma de excepcin, sin perjuicio de que existan otras normas
comerciales especiales que consagren otros actos de comercio. Es un hecho que hay otros
actos de comercio consagrados en leyes especiales.
Suponen intermediacin de un sujeto entre productores y oferentes, por un
lado, y demandantes de esos mismos bienes por el otro.
Llevan nsita la idea de lucro por parte de quien los realiza.

II. Slo la ley puede atribuir el carcter mercantil a un acto.
La determinacin de las normas que regulan la conducta de los sujetos en el ejercicio de
una cierta actividad econmica corresponde, en sus aspectos fundamentales, privativamente
a la ley, tal como se desprende del precepto constitucional que dispone que la libertad para
desarrollar cualquier actividad econmica, supone el ejercicio de la misma conforme a las
normas legales que la regulen.
De esta manera corresponde slo a la ley determinar cuando un acto es mercantil, ms
todava cuando de dicha calidad se desprenden efectos de orden pblico en materias de
prueba, prescripcin, quiebra, etc. En consecuencia, la voluntad de las partes no basta para

16
atribuir la calidad de mercantil a un acto, pues su mercantilidad arranca de que se cumplan
en su caso los requisitos establecidos por la ley que le confieran ese carcter.
Captulo 02 IMPORTANCIA DE CALIFICAR UN ACTO COMO CIVIL O COMERCIAL.
I. Para los efectos de determinar la legislacin de fondo aplicable:
La regla general en esta materia es que si un acto es de naturaleza civil, ste debe ser
regulado por las disposiciones civiles respectivas, en tanto que si el acto es calificado de
mercantil por la ley, ser la legislacin comercial la que se encargue de regular su forma,
contenido y efectos.
Sin embargo, existen ciertos actos y contratos que son regulados tanto por la ley civil
como por la norma comercial, es decir, actos y contratos sometidos a una doble legislacin,
en cuyo caso es menester determinar cul ser la norma que resulte aplicable al contrato.
As por ejemplo, el Cdigo Civil regula los contratos de compraventa, permuta, mutuo y
mandato, los cuales a su vez tambin son regulados por el Cdigo de Comercio; la
importancia de establecer si el acto es civil o mercantil, est dada porque efectuada la
calificacin en cuanto a la naturaleza del acto se determinar tambin, y por
consecuencia, la legislacin que le ser aplicable.
Adems de lo anterior, existen situaciones en que un mismo acto puede ser considerado
civil para una de las partes al mismo tiempo que es comercial respecto de la otra, o bien que
un acto que en principio es civil ser reputado como acto de comercio, en tanto que otro
acto que por su naturaleza es de comercio ser reputado civil. En el primer caso expuesto,
estaremos en presencia de un acto mixto o de doble carcter, mientras que en el segundo se
tratar de la ampliacin o restriccin del mbito civil o mercantil por aplicacin de la teora
de lo accesorio. Sobre estos respectos volveremos ms adelante.
II. Para los efectos de la prueba.
Es importante determinar si un acto es comercial o civil, toda vez que el sistema
probatorio de las obligaciones de una u otra naturaleza presentan diferencias sustantivas en
cuanto a la admisibilidad de ciertos medios probatorios, como tambin en cuanto al valor
probatorio de algunos de tales medios.
De este modo en materia de prueba testimonial, conforme a los artculos 1708 y 1709
del Cdigo Civil no es admisible la prueba de testigos respecto de un acto que deba constar
por escrito, esto es, el acto o contrato que contiene la entrega o promesa de entrega de una
cosa que valga ms de 2 UTM. En cambio, en materia comercial el artculo 128 del Cdigo
de Comercio admite la prueba de testigos en negocios mercantiles, cualquiera que sea la
cantidad que importe la obligacin que se trate de probar. Es ms el artculo 129 faculta a
los juzgados de comercio, para que atendidas las circunstancias de la causa, admitan la
prueba testimonial aun cuando alteren o adicionen el contenido de escrituras pblicas.
Por otro lado y en cuanto a la prueba instrumental, es principio general del derecho civil
que los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hagan fe en contra de quien

17
aparezca haberlos escrito o firmado, y siempre que adems sean reconocidos por su autor o
mandados tener por reconocidos por el tribunal como autnticos (Artculos 1704, en
relacin con el artculo 1702 del Cdigo Civil). En otras palabras, los instrumentos
privados hacen prueba en contra de su autor, pero no necesariamente en su favor. Por el
contrario, en materia comercial, le es permitido al comerciante probar obligaciones ajenas
mediante sus propios libros de contabilidad, que segn las disposiciones civiles, son
registros o papeles domsticos y como tales inoponibles respecto de quien no es su autor.
De esta forma, los libros de contabilidad, hacen prueba en favor y en contra de su dueo, lo
cual es aplicable solo en aquellos casos en que se trate de una causa de comercio, agitada
entre comerciantes y siempre que los libros sean llevados en la forma requerida por la ley y
estn debidamente timbrados por el SII.
III. Para los efectos de la aplicacin de la costumbre.
(Analizado precedentemente).
IV. Para los efectos de la calificacin de comerciante.
Segn el artculo 7 del Cdigo de Comercio son comerciantes aquellos que siendo
capaces de contratar hacen del comercio su profesin habitual, esto es, la realizacin de
actos de comercio en forma profesional y habitual.
V. Para los efectos de la quiebra.
En este punto, la distincin tiene un inters ms histrico que prctico. En efecto, la
quiebra nace como un instituto que era slo aplicable a los comerciantes y es as como el
sistema original del Cdigo, en su artculo 1325, estableca que la quiebra era el estado del
comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles. Hoy en da, en cambio,
la quiebra es definida legalmente como un juicio que tiene por objeto realizar todos los
bienes embargables para pagar a todos los acreedores y que puede alcanzar a toda
persona natural o jurdica, independientemente de la naturaleza de la actividad econmica
que realice.
8

No obstante lo anterior, es cierto tambin que personas que realizan ciertas actividades
econmicas, entre las cuales se encuentran las comerciales, estn expuestas en caso de
quiebra a un trato ms exigente y rigoroso. As, el artculo 41 del Libro IV, se refiere al
deudor que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola (deudor
calificado), quienes tienen sobre s la carga legal de pedir su propia quiebra cuando cesan
en el pago de una obligacin mercantil. Adems, slo respecto de este deudor calificado se
aplica el procedimiento de calificacin penal de la quiebra a fin de establecer la
responsabilidad penal que les quepa en los casos de quiebra culpable o fraudulenta.
VI. Para los efectos de la prescripcin.
Segn el artculo 822 del Cdigo de Comercio las acciones que proceden de las
obligaciones mercantiles y que no tienen sealado un plazo especial de prescripcin,
prescriben en el plazo de cuatro aos. Adems la prescripcin mercantil corre contra toda
clase de personas, esto es, no se suspende.

8
Vase el artculo 1, inciso 1, del Libro IV del Cdigo de Comercio.

18
Las acciones derivadas de las obligaciones civiles, en cambio, prescriben al cabo de 3
aos tratndose de las acciones ejecutivas y de 5 aos en el caso de la accin ordinaria. La
accin ejecutiva prescrita pervive otros 2 aos como ordinaria.
Captulo 03 CLASIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO.
I. Segn su mbito espacial: Actos de Comercio Martimos y Terrestres.
1.- Actos de Comercio Martimos.
N 13. Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y
vituallas.
N 14. Las asociaciones de armadores.
N 15. Las expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
N 16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio martimo.
N 17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averas, naufragios y
salvamentos.
N 18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitn, oficiales y
tripulacin.
N 19. Los contratos de los corredores martimos, pilotos lemanes y gente de mar para el
servicio de las naves.
2.- Actos de Comercio Terrestres.
Son todos los dems que menciona el artculo 3 del Cdigo de Comercio y que
mencionaremos a continuacin.
II. Los Terrestres, segn el elemento que predomina en su calificacin:
1.- Actos de comercio calificados de tal en atencin a la intencin de las partes.
Ns 1 y 2 La compra y la venta mercantil
3 El arrendamiento mercantil.
4 La comisin o mandato comercial.
2.- Actos de comercio en consideracin al elemento empresa.
5 Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y
otros establecimientos semejantes.
6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.
7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de
negocios y los martillos.

19
8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.
9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ros.
20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la
misma naturaleza.
3.- Actos de comercio formales, absolutos o per se.
10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las
remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
4.- Actos de comercio calificados de tal en razn del elemento intermediacin.
11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.
12. Las operaciones de bolsa.
Captulo 04 TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS Y LA TEORA DE LO ACCESORIO.
I. Teora de los Actos Mixtos o de Doble Carcter.
Este problema se presenta en relacin con el distinto nimo que puede guiar a cada una
de las partes intervinientes en un acto jurdico susceptible de ser calificado tanto como civil
o mercantil.
El artculo 3 seala que: son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes, ya
de parte de uno de ellos...
Naturalmente que si el acto es comercial respecto de ambos contratantes no existe
problema, pero si slo para uno de ellos es mercantil en tanto que para el otro es civil, se
deber determinar cual es la legislacin de fondo aplicable al acto, como asimismo el
rgimen probatorio que regir para acreditar la existencia de la obligacin.
Para solucionar el problema se idearon tesis que dieron primaca a la ley comercial por
tratarse de una ley especial y que por ende prefera en su aplicacin a las normas comunes
del derecho civil. Sin embargo, tambin se argument en contrario, en el sentido que el
conflicto debera quedar regido por las normas del Cdigo Civil, toda vez que no existiendo
norma especial expresa que solucionara el conflicto deban aplicarse supletoriamente las
normas generales.
Fue la jurisprudencia la que finalmente zanj la discusin acogiendo la tesis del acto
mixto, la cual es ms prctica que jurdica.
En efecto, segn esa tesis, en cuanto a la legislacin de fondo aplicable ella ser la que
corresponda aplicar respecto del obligado a quien se reclama cumplimiento, mientras que

20
en lo atinente a la prueba regir el sistema aplicable respecto de aquel en cuya contra haya
de obrar la prueba.
Ejemplo: Compro automvil para mi uso personal, y la distribuidora a quien se lo
compr no me lo entrega en la fecha estipulada. Si decido demandar a la empresa deber
hacerlo con arreglo a las normas de fondo aplicables a la venta mercantil, pues tal fue el
acto que realiz el incumplidor, mientras que para probar su obligacin podr recurrir a las
normas probatorias que rigen al obligado renuente, es decir las comerciales. Por el
contrario, si he sido yo quien incumpli al no pagar el precio, se me aplicar la ley civil,
toda vez que celebr un acto civil (destinado al consumo individual).
II. Teora de lo Accesorio.
Esta doctrina encuentra su fundamento en varias disposiciones del Cdigo de Comercio,
entre las cuales encontramos la del artculo 1 segn el cual el Cdigo rige las obligaciones
que contraigan las personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales. Tambin, y con mayor claridad, la norma del artculo 3 inc.2
dispone sin embargo, no sern actos de comercio la compra o la permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las obligaciones principales de una industria
no comercial.
Como es posible apreciar, este inciso del artculo 3 extrae del mbito del comercio y
especficamente del n 1 de esa disposicin, actos que siendo por su naturaleza mercantiles
son reputados civiles en cuanto acceden a actividades de naturaleza civil y que tienen el
carcter de principales. Por ejemplo, el agricultor compra sacos para envasar sus papas;
naturalmente esa compra se efectu con el nimo de revender los sacos, pero ellos no son lo
principal, sino que lo son las papas. Si nos atuviramos a la norma del n 1 inciso 1, tal
compra sera mercantil, pero atendido el inciso 2 y dado que los sacos se destinan a
complementar una actividad civil el acto ser civil.
No obstante, la teora de lo accesorio no slo extrae ciertos actos de la mercantilidad,
sino que tambin agrega otros, basndose en el mismo principio. As un acto en origen
civil, ser reputado mercantil si accede a una actividad comercial de carcter principal. Por
ejemplo: Falabella compra computadores para sus oficinas administrativas, no para
revenderlos. Tal compra por no encuadrarse en la norma del artculo 3 n 1, es
estrictamente civil, pero como tiene por objeto complementar una actividad comercial
como es el desarrollo del giro de la empresa ese acto ser considerado comercial.
De este modo, en este caso, la teora de lo accesorio ampli el mbito de la
mercantilidad.
Captulo 05 NOCIONES DE LOS ACTOS DE COMERCIO EN PARTICULAR.
I. Actos De Comercio Martimos.
El Derecho Martimo o Derecho Comercial Martimo, segn se prefiera, encuentra su
origen en el nacimiento de la actividad que constituye su objeto de regulacin, esto es, el

21
transporte martimo de mercancas, fenmeno en principio fctico causado a su vez por el
surgimiento del comercio entre los distintos pueblos de la antigedad, los cuales, superadas
las primitivas etapas de intercambio local, vieron la atractiva oportunidad de generar
intercambios comerciales con productores y consumidores extranjeros. La va martima
apareci entonces, como el medio de transporte eficaz que se requera para lograr tales
propsitos, principalmente por su gran economa en fuerza motriz y mano de obra, lo cual
se adapta mejor a los fines de la genuina especulacin mercantil, basada en la diferencia de
precios entre el lugar de produccin y el lugar de consumo.
9

Es ms, la fuerza que histricamente ha tenido la regulacin de la actividad martima por
parte del derecho comercial se ve plasmada en el axiomtico aforismo de que el mar
mercantiliza los actos, lo cual se justifica por la necesidad, ya sentida en antao, de
uniformar las reglas que acerca del comercio martimo existan en los distintos puertos de la
antigedad.
En lo relativo a nuestra legislacin, el Cdigo de Comercio en su Libro III regula tanto
aspectos propios de la navegacin como otros estrictamente relativos al comercio martimo.
Desde esta perspectiva podemos decir que nuestro ordenamiento jurdico aceptando el
aforismo comentado, reputa mercantil toda actividad que se desarrolla en el mar. Por lo
tanto, las actividades martimas son siempre de comercio.
Con respecto a la enumeracin de actos mercantiles martimos que contiene nuestro
artculo 3, cabe consignar que algunos de ellos actualmente han perdido vigencia por efecto
de su derogacin tcita. Tal es el la suerte de los nmeros 18 y 19, en los casos en que ellos
se refieren a relaciones de subordinacin y dependencia que dan lugar a contratos de trabajo
especiales regidos por las normas respectivas del Cdigo del Trabajo.
II. Actos de Comercio Terrestre.
1.- Actos de comercio segn la intencin de las partes.
El primer elemento que permite calificar un acto como mercantil es la intencin de quien
lo realiza. Es ste el elemento o aspecto ms bsico y que en realidad se haya subyacente en
todos los actos de comercio, an cuando en muchos de ellos quede subordinado o relegado
a un segundo plano en virtud de una mayor objetivizacin ante la concurrencia de otros
factores que denotan ms claramente el carcter mercantil del acto. En los que ahora
trataremos la intencin es el elemento principal.
A.- Compra Mercantil.
Tratada en el artculo 3 n 1 de la ley, se entiende que la compra es acto de comercio, ya
de parte de ambos contratantes ya de parte de uno de ellos, cuando ella versa sobre cosas
muebles y se efecta con el nimo de vender, permutar o arrendar las cosas compradas, en
la misma forma en que se compraron o en otra distinta.
De este modo encontramos que para que la compra sea reputada mercantil se requiere la
concurrencia de los siguientes elementos.

9
J oaqun Garrigues. Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, p. 135. Editorial Temis, Bogot, Colombia; 1987.

22
1) Elementos:
a) Que lo que se compra sean cosas muebles.
Dentro de la nocin de cosas muebles debemos considerar no tan solo aquellas que son
muebles en consideracin a su propia naturaleza, sino que tambin aquellas que se reputan
muebles por la ley, como son los muebles por anticipacin. Tambin es posible que sean
objeto de acto de comercio las cosas que siendo muebles por su naturaleza se consideren
inmuebles por estar afectos (por destinacin o adherencia) a un inmueble, pero slo en el
caso que tales cosas dejen de estar afectadas al inmueble. As ser el caso de las cosas
muebles que se reputan inmuebles cuando estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmuebles, pero que en cuanto se desafecten de ese destino vuelven a ser muebles. Igual
cosa ocurre con las cosas que adhieren a un inmueble, pues mientras esa adherencia
contine se le reputar inmueble, pero si cesa y no existe el nimo de volver a unir la cosa
con el inmueble, recobra su carcter de mueble y podr ser objeto de acto de comercio.
Tambin debemos incorporar dentro de la nocin de cosa mueble los hechos que se
deben, los cuales, de acuerdo al artculo 581 del Cdigo Civil, se reputan muebles.
Tambin agregaremos los efectos de comercio, los que representan un crdito de dinero
o de mercaderas, en los cuales no importa la causa o personas que intervienen en el acto.
Trtanse los efectos de comercio de documentos que dan cuenta exclusivamente del crdito
que en ellos se menciona y de las circunstancias necesarias para saber quien es el deudor y
el contenido exacto de su obligacin, y que por tal razn pueden circular libremente por el
mercado.
Situacin de los inmuebles:
Los inmuebles son objeto de regulacin exclusiva del derecho civil, pues el derecho
comercial nunca ha pretendido regular la situacin de la tierra, el inmueble por excelencia,
siempre dominio del derecho civil.
Sin embargo, se ha planteado que ciertos inmuebles tienen por objeto principal servir al
desarrollo de actos de comercio, con lo cual podran ser accesoriamente calificados como
comerciales los actos sobre tales inmuebles. No obstante, la jurisprudencia ha sostenido que
dichos actos quedan dentro de la rbita civil.
Tambin se ha planteado discusin con los hoteles, en los cuales el desarrollo del giro,
requiere necesariamente la existencia de un bien raz, de manera que se identifica el acto de
comercio con el inmueble donde ste se realiza.
Entre nosotros, la discusin queda superada en el entendido de que todo acto en que el
objeto es inmueble y en lo relativo a dicho inmueble, debe ser siempre regulado por el
Cdigo Civil tanto en cuanto a la naturaleza, forma y efectos del acto.
b) Que la compra se haga con nimo de vender, arrendar o permutar lo comprado.
Esto significa que al tiempo en que se efecta la compra por parte del comprador debe
existir en l la voluntad o nimo de vender, arrendar o permutar las cosas que est
comprando. Se exige entonces que al tiempo de la compra concurra de parte del comprador
un elemento de carcter subjetivo o ms bien sicolgico, como es la disposicin de su

23
voluntad en orden a que la compra que l realiza la hace para posteriormente vender,
arrendar o permutar lo adquirido.
Por consiguiente, si una persona compra sin este nimo, por ejemplo, cigarrillos para su
propio consumo, pero luego alguien le pide que le venda uno, tal acto no es mercantil pues
el nimo de vender no existi al momento en que compr los cigarrillos. Tampoco ser
mercantil si, en el mismo ejemplo, el agente que compr los cigarrillos para su consumo, se
dedica a venderlos en una fiesta, pues le ofrecen buen precio. Tal acto no sera de comercio,
simplemente sera un acto de mal gusto.
Ahora bien, Cmo se prueba o determina la existencia del nimo de vender, permutar o
arrendar al tiempo de la compra?
Se puede determinar, bsicamente mediante presunciones. As, habr que distinguir dos
situaciones ante la circunstancia de verse en la necesidad de construir la presuncin de
nimo:
Si el agente es comerciante, establecer la presuncin de que su acto ha sido mercantil es
ms fcil, pues si estamos en presencia de alguien que ha hecho del comercio su profesin
habitual, y sta persona compra bienes de su giro, es de presumir que lo ha hecho con el
nimo de venderlos, permutarlos o arrendarlos.
En cambio, si no es comerciante, el asunto se complica, pues ser menester reunir
prueba de hechos aislados que constituyan indicios o bases de presuncin, de manera que
uniendo todos estos indicios nos permitan concluir que el nimo que ha guiado al
comprador fue vender, arrendar o permutar. As por ejemplo, ser de importancia acreditar
hechos tales como la naturaleza de las cosas compradas, el volumen de la compra,
circunstancias del mercado, etc.
c) Es indiferente para calificar el acto de mercantil que el agente haya tenido el nimo
de vender, arrendar o permutar lo comprado en la misma forma u otra distinta.
Ya explicamos en otro momento, que para la ley comercial es indistinto que el acto de
que se trate consista en la mera actividad de distribucin de bienes y servicios, o en la
transformacin de los bienes adquiridos.
As, la compra ser mercantil ya sea que el animo del comprador sea vender, permutar o
arrendar las cosas compradas en la misma forma en que las compr, o bien introducirles
cambios o mejoras a ellas, ya bien sea especificndolas en otras distintas, ya bien
incorporando lo adquirido en otra cosa y as mezclando, o bien, juntando cosas distintas
para formar una nueva. Cualquiera sea el caso, si con nimo de vender, arrendar o permutar
el agente compr alguna cosa mueble tal acto es de comercio, sea que despus la
transforme o no para comercializarla.
Desde otro punto de vista, si se compran cosas para transformarlas y venderlas, el acto
de comercio realizado, si bien puede serlo por elemento nimo en estudio, tambin puede
ser mercantil por la concurrencia del elemento empresa que es propio de la fbrica y
manufactura, actividades stas en que tambin se compra para vender pero en cuya
calificacin de acto de comercio predomina el hecho de desarrollar la actividad constituido
en empresa.

24
Por ello, en cuanto a la modificacin de la forma de lo comprado, tal mutacin puede ser
realizada ya sea a travs de una actividad artesanal, en la cual lo predominante es la
actividad personal del artfice, con poco o nulo capital, en cuyo caso queda comprendido en
el artculo 3 n 1, o bien la transformacin puede deberse a la industria manufacturera o
fabril. En este ltimo caso estaramos en presencia del elemento empresa segn aparece en
el artculo 3, N 5, las empresas de fbrica o manufactura.
d) Debe existir en la compra nimo de lucro:
En la compra mercantil, agrega la doctrina, debe existir un nimo de lucro en el agente,
lo cual es consustancial a todo acto de comercio.
Este elemento, si bien no lo reconoce ni lo requiere la ley como definitorio del acto de
comercio, es cierto que se encuentra nsito en la idea de acto de comercio y naturalmente
dentro de la compra mercantil, toda vez que para estar en presencia de ella debe existir al
tiempo de la compra un nimo de realizar alguna de las operaciones que seala la ley, y con
las cuales se espera obtener una ganancia.
B.- La venta mercantil.
La misma disposicin del artculo 3 n 1, cuando trata de la compra y permuta mercantil,
se refiere tambin a la venta, permuta o arrendamiento de las cosas que se adquirieron. Es
en este punto donde ahora debemos centrar nuestro anlisis, esto es, en los efectos que de la
compra mercantil deben seguirse.
As es como, la venta ser mercantil siempre que haya sido precedida de una compra
mercantil, es decir, que la venta sea el efecto, la materializacin de aquella intencin que
existi al tiempo en que se efectu la compra. De forma tal que cuando se compra una cosa
mueble con nimo de venderla, y luego efectivamente se vende, dicha venta ser comercial,
pues fue el resultado de la compra mercantil.
Por Ejemplo. Cuando compro 10 cajas de licor y el nimo original no era vender sino
que consumir dichos licores, pero luego alguien me ofrece el doble de su valor y lo vendo,
esa venta es civil.
Por lo tanto los requisitos para estar en presencia de una venta mercantil son:
- Que se venda una cosa mueble.
- Que al tiempo en que ellas se compraron haya existido el nimo de venderlas.
- Es indiferente que la venta de las cosas compradas se haya efectuado en la misma forma
con que se adquirieron, o luego de introducirle transformaciones.
En cuanto a la teora de lo accesorio, la venta ser civil si la compra se reputa civil
conforme a esta teora, por ejemplo si se compran botellas para envasar chicha de
produccin propia. En este ejemplo es claro que se compran las botellas con nimo de
venderlas pero llenas con chicha, por ende transformadas en envase, y dado que lo principal
es el contenido que es el licor, la venta es civil.
C.- La compra y la venta de un establecimiento de comercio.
1) Concepto de establecimiento de comercio:

25
A pesar de que conceptualizar esta figura jurdica es de suyo complejo, con fines
puramente didcticos esbozaremos un concepto aproximado de sus lneas bsicas:
conjunto de bienes corporales e incorporales, distintos y separados unos de otros, que
reunidos nicamente por su afectacin a un destino comn, trocan en su comunin, en un
bien incorporal mueble de propiedad del comerciante y que tiene por fin proveer al
funcionamiento y desarrollo de la actividad comercial.
2) Naturaleza jurdica:
a) Teora de la Universalidad Jurdica:
Segn esta tesis, el establecimiento de comercio es un conjunto de bienes afectados a un
fin determinado, formando un todo indisoluble que subsiste independientemente de su
titular, formando un patrimonio distinto con activos y pasivos.
Debe ser rechazada de plano, pues en nuestro ordenamiento jurdico el propietario del
establecimiento de comercio responde de los pasivos con todo su patrimonio y no
nicamente con el activo del establecimiento, adems tampoco se concibe un
establecimiento sin un titular de su dominio.
b) Teora de la Universalidad de Hecho:
Consiste sta en que el establecimiento de comercio est formado por un conjunto de
bienes materiales e inmateriales, distintos unos de otros, que afectados a una finalidad
comn forman un todo distinto de los componentes individualmente considerados.
As entonces, los bienes que componen esta universalidad pueden ser enajenados,
separada o conjuntamente, pues en el primer caso no se tratar sino de una disposicin de
acuerdo a la naturaleza misma de la cosa, mientras que en el segundo se enajenar la misma
pero confundida dentro de un conjunto que, como tal, adquiere una relevancia especial, esto
es, constituir una globalidad de derechos sobre cosas determinadas, corporales e
incorporales, que forman una sola cosa inmaterial pues esencialmente se transfieren solo
derechos.
3) Elementos Corporales:
Son todas las cosas corporales que componen materialmente el establecimiento de
comercio y que varan segn sea ste. Se hace presente, que no forma parte del
establecimiento, para los efectos del acto de comercio contenido en el artculo 3 n 2 del
Cdigo de Comercio, el inmueble en que ste funciona, toda vez que lo relativo a los
inmuebles queda sujeto a las disposiciones del derecho civil.
4) Elementos Incorporales:
a) La Clientela:
Conjunto ms o menos indeterminado de personas que habitualmente requieren los
servicios del establecimiento de comercio.
b) La marca comercial:

26
Todo signo visible, novedoso y caracterstico que sirva para distinguir productos,
servicios o establecimientos (artculo 19 Ley de Propiedad Industrial). Se incluyen tambin
aqu las frases de propaganda para hacer identificable un producto, servicio o
establecimiento.
c) Los diseos industriales:
Toda forma tridimensional asociada o no con colores y cualquier artculo que sirva de
patrn para la fabricacin de otras unidades, siempre que se distingan de sus similares, sea
por su forma, colores u ornamentacin teniendo as una apariencia especial, nueva y
diferente perceptible por la vista.
Tanto las marcas como los diseos o las patentes en su caso, son materias propias de una
legislacin especial, que cae dentro del mbito civil, cual es la propiedad industrial, pero
sin embargo, se reconoce que como derechos incorporales que son, pueden ser parte de una
universalidad de hecho dentro de la cual pierden su fisonoma propia confundindose
dentro del todo al que pertenecen, y como tales, pueden ser enajenados como componentes
de la universalidad; despus de todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Lo
anterior, es sin perjuicio de cumplir con los requisitos particulares que ordena la ley
especial para su enajenacin.
d) El derecho de llaves:
Segn el profesor Sandoval, este elemento puede conceptuarse como la fuente de
utilidad o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias tales
como su prestigio, ubicacin, calidad de su clientela o bondad de los productos que
expende
10
.
En sntesis, el establecimiento de comercio es una universalidad de hecho, y es el medio
para que el sujeto que realiza actos de comercio lleve a cabo sus actividades mercantiles, de
manera que puede ser entendido como el conjunto de medio materiales e inmateriales que
permiten el desarrollo de la actividad mercantil y que por estar afectados a ese especial
destino se constituyen en un bien incorporal mueble de propiedad del comerciante.
Apreciado de este modo, es fcil entender por qu la compra de un establecimiento de
comercio es acto mercantil, pues esta compra hace suponer que ella se realiza con el nimo
de llevar adelante un giro comercial y por ende la realizacin de otros actos de comercio.
Respecto de la venta del establecimiento de comercio cabe considerar que en la
conformacin misma del establecimiento comercial ha habido un conjunto de compras
mercantiles por accesoriedad. Por ejemplo, para la conformacin de un restaurante se
debieron adquirir: mesas, sillas, vajillas, refrigeradores, cocina, copas, manteles, utensilios
de cocina, etc. Todo estas compras se hicieron como destinatario final sin intencin de
vender tales cosas, pero afectndolas al establecimiento, pues complementaban
accesoriamente las operaciones principales de una industria mercantil. Por ende el
establecimiento se conform por sucesivas compras mercantiles por accesoriedad, por lo
que al haber estado antecedida de compras mercantiles la venta del conjunto que es el

10
Sandoval Lpez, Ricardo. Manual de Derecho Comercial; Tomo I.

27
establecimiento ser comercial. Por todos esto la doctrina, sostiene que la venta del
establecimiento de comercio es el ltimo acto de comercio que ejecuta el comerciante.
D.- La permuta mercantil.
La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar
una especie o cuerpo cierto por otro (artculo 1897 Cdigo Civil).
De esta forma la permuta es un ttulo traslaticio de dominio doble o recproco, en el
sentido que tal como habilita para enajenar, habilita tambin para adquirir, cuestin que se
presenta respecto de ambos contratantes. As, la permuta puede ser tanto para enajenar
como para adquirir y por ende para calificar la permuta como acto de comercio habr que
distinguir:
Si la permuta es adquisitiva: el agente que adquiere por intermedio de la permuta una
cosa mueble debe hacerlo con el nimo de vender, arrendar o permutar esa misma cosa en
la misma forma o en otra distinta. En consecuencia, le sern aplicables las normas y las
consideraciones ya dichas acerca de la compra mercantil.
Si la permuta es enajenante: es decir el agente permuta una cosa materializando el nimo
que tena al tiempo en que realiz una compra o permuta mercantil, dicha permuta
enajenante ser mercantil, sea que la cosa que se permuta sea la misma que se adquiri, o
bien se le hayan introducido modificaciones.
Ahora bien, surge el problema de determinar la legislacin de fondo aplicable en el caso
de una permuta en que para una de las partes dicho acto es de comercio en virtud de lo que
acabamos de explicar, y para la otra ese mismo acto es civil, toda vez que adquiere con
nimo de usar o consumir las cosas permutadas. En tal caso debemos recurrir a la teora de
los actos mixtos, pero entonces, qu legislacin aplicamos?
La teora de los actos mixtos nos dice que ante un conflicto en cuanto a la ejecucin del
contrato dicho conflicto se solucionar con arreglo a las normas del obligado, vale decir
que deberemos atender a la naturaleza de la obligacin, esto es si ella es civil o comercial y
ah aplicar la norma correspondiente.
En cuanto a la teora de lo accesorio, se aplica aqu lo mismo explicado a propsito de la
compra y la venta mercantil.
E.- El arrendamiento comercial.
El arrendamiento puede ser mercantil ya por aplicacin de las normas del artculo 3 n 1,
o las del artculo 3 n 3. Por consiguiente, estudiaremos por separado ambas normas.
El arrendamiento ser mercantil conforme al artculo 3 n 1 cuando sea el resultado de
una compra o permuta adquisitiva mercantil previa, esto es, cuando se haya comprado o
permutado cosas muebles con nimo de arrendarlas en la misma forma o en otra distinta.
Por consiguiente, los elementos para calificar un arrendamiento de mercantil son que
verse sobre cosa mueble y sea la materializacin del nimo existente al tiempo de una
compra o permuta comercial.
As por ejemplo, si se compran automviles o camionetas con nimo de arrendarlas,
v.gr., en un Rent a Car, tales arrendamientos sern mercantiles.

28
El arrendamiento tambin ser mercantil, ahora conforme al artculo 3 n 3, cuando se
hubieren arrendado cosas muebles con nimo de subarrendarlas.
Es decir, se requerir:
La celebracin de arrendamiento sobre cosas muebles.
Que el arrendatario haya tenido al tiempo de tomar las cosas en arrendamiento,
el nimo de darlas a su vez en arrendamiento, esto es, subarrendarlas.
Hacemos valer aqu las consideraciones hechas a propsito de la compra mercantil,
acerca de qu se entiende por cosas muebles y del nimo.
En cuanto a la mercantilidad del arrendamiento para las distintas partes intervinientes en
el acto, ste ser civil o mercantil segn el nimo que hubiere guiado al arrendatario, de
forma que si el arrendatario arrend para su uso personal el acto ser civil, en tanto que si
arrend con nimo de subarrendarlas el acto ser comercial. De igual modo el acto podr
ser civil o comercial atendiendo a la teora de lo accesorio, en cuanto sta ampla o
restringe el mbito de la mercantilidad, de manera que un arrendamiento de cosa mueble
con nimo de subarrendarla podr ser civil si tiene por objeto servir accesoriamente una
actividad civil. Por ejemplo, si se toma en arriendo un caballo pura sangre para
subarrendarlo como semental.
F.- La comisin o mandato mercantil.
Segn el artculo 3 N 4 es acto de comercio la comisin o mandato mercantil. En este
punto la ley incurre en un error pues identifica como sinnimos la comisin y el mandato,
en circunstancias que la primera es una especie del segundo.
En efecto, la Comisin es una especie de mandato mercantil, como tambin lo es el
mandato de los factores y los dependientes de comercio.
Segn en artculo 233 del Cdigo de Comercio el mandato comercial es un contrato por
el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra
que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de
su desempeo. A continuacin, el artculo 234 seala que hay tres especies de mandato
comercial: la comisin, el mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio,
y agrega erradamente la corredura. Finalmente, el artculo 235 al definir la comisin
dispone que: El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o
ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. En conclusin, la comisin es
una especie de mandato mercantil, de carcter especial en cuanto se encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio enteramente determinados.
Ahora bien, en el mandato son parte:
El mandante, quien en la comisin recibe el nombre de comitente, mientras que
en el mandato de los factores y dependientes de comercio se denomina
principal de comercio.
El mandatario, comisionista, factor o dependiente, quien puede actuar en
representacin del mandante o a nombre propio.

29
Lo que define al mandato es actuar a por cuenta de otro, esto es, actuar en inters de
otra persona que, directa o indirectamente, se ver beneficiado o perjudicado por los actos
del mandatario.
El hecho de actuar en representacin del mandante es una modalidad, y ella consiste
en que los efectos de los actos del mandatario se radicarn directamente en el patrimonio de
su mandante, toda vez que se actu en su nombre, vale decir, si J orge Martnez acta en
nombre de Rafael Lpez, se entiende que quien contrata es Lpez, slo que valindose del
ministerio de Martnez, pues ste representa a aquel.
Lo que nunca puede faltar en el mandato, es la actuacin por cuenta de otro. En
cambio, es de la naturaleza del mandato que si bien el mandatario puede actuar en su
nombre propio, es decir, obligndose directa y personalmente, ello lo hace en inters de su
mandante, a quien en su momento, transferir los derechos que hubiere obtenido de la
negociacin encomendada.
En cuanto a la mercantilidad, hemos de hacer una prevencin en orden a no confundir la
mercantilidad del mandato, por una parte, con la mercantilidad del acto que constituye la
materia del encargo, aunque sea el carcter comercial de ste el que determine la
mercantilidad del primero. As, de la definicin del mandato mercantil se desprende que el
mandato se sujeta a las reglas del Cdigo de Comercio cuando el acto materia del encargo
fuere mercantil para el mandante, con prescindencia del inters o actividad del mandatario.
Podramos decir que, en este sentido, el mandato carece de mercantilidad propia o inherente
y que ella deriva de su rol funcional en tanto mero vehculo que permite o facilita la
ejecucin de actos de comercio por parte del mandante que es, finalmente, el interesado o
beneficiario ltimo del acto.
Evidentemente que si el acto objeto del mandato es mercantil en relacin al mandante, el
mandatario queda sujeto en sus relaciones con aqul a las reglas contractuales del mandato
mercantil, pero de ello nada se desprende con respecto a las relaciones que con terceros
haya trabado el mandatario en cumplimiento del mandato, pues hemos de observar que el
mandatario celebr o ejecut con otro (un tercero) un cierto acto de comercio y, es ms,
probablemente asumi sobre s el cumplimiento de ese contrato mercantil, como sucede
precisamente en el caso de los comisionistas. La ley, en estos casos, no permite al
contratante excepcionarse de cumplir aduciendo que actu para otro (artculos 255 y
siguientes). Por ello, respecto del mandatario mercantil que ha contratado a nombre propio
al celebrar o ejecutar un acto de comercio por cuenta de su mandante queda sujeto a las
leyes comerciales en cuanto al acto realizado, independientemente de que su voluntad no
haya sido otra que la de cumplir el cometido confiado.
Por las reflexiones anteriores, se ha estimado que lo que es propiamente mercantil en el
N 4 del artculo 3, no es el mandato en general, sino que en particular la comisin, pues el
comisionista es un especialista de la compra y/o venta, haciendo profesin de vender o
comprar por cuenta de su comitente. Por ende, el comisionista sera comerciante en sentido
propio, pues efectivamente celebra numerosas comisiones o incluso pocas pero vendiendo o
comprando grandes cantidades, cada una de las cuales sera un acto de comercio en s
mismo y sin que para cuya calificacin como mercantil fuere necesario atender a la calidad

30
que el acto cometido revistiere para el mandante, pues la ley ha prescrito directamente en el
citado numeral que la comisin es acto de comercio
11
.
G.- El contrato de sociedad.
La sociedad no figura dentro de la enumeracin contenida en el artculo 3, sin embargo,
est tratada en los artculos 348 y siguientes del Cdigo de Comercio, cuerpo de normas
ste que si bien no da una definicin de este contrato, establece las diferentes clases de
sociedad que reconoce la ley mercantil, a las cuales habra que agregar la sociedad de
responsabilidad limitada, a la vez que debera excluirse la asociacin o cuentas en
participacin.
Es por lo dicho que no es posible desconocer el carcter de acto de comercio de la
sociedad desde que el mismo Cdigo de Comercio trata en forma detallada este contrato en
sus distintas especies.
Por ello, y recurriendo supletoriamente al Cdigo Civil, ste en su artculo 2053 la
define como el contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. Es el mismo Cdigo Civil el
que establece cuando la sociedad ser civil o mercantil, y al efecto dispone, en su artculo
2059 que La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio. Las otras son sociedades civiles.
Por lo tanto para estar en presencia de una sociedad comercial habr que estar a los tipos
de negocios para los que se forma, los cuales se sealan a propsito del objeto o giro social,
y que es el resultado del nimo de los socios en orden a que la sociedad se dedique a
realizar cuando menos uno cualquiera de los actos de comercio sealados por la ley.
De esta manera y atendidos los trminos empleados por el artculo 2059, la regla general
es que las sociedades sean civiles, pues son comerciales slo las que se forman para actos
que la ley califica de comercio.
Pues bien, si lo que por regla general determina que una sociedad sea civil o mercantil
son los actos para los cuales ella se forma, no es menos cierto, que este principio reconoce
una excepcin cuando se trata de las sociedades annimas, las cuales por expreso mandato
del artculo 2064 del Cdigo Civil son siempre mercantiles. Seala esta norma: La
sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil. Tambin es siempre mercantil, con una intensidad todava
mayor, la Sociedad por Acciones regulada en los artculos 424 y siguientes del Cdigo.
Finalmente, aunque no es sociedad, cabe consignar que la empresa individual de
responsabilidad limitada (EIRL), da lugar a una persona jurdica que tambin es siempre
mercantil, vale decir, que se rige en cuanto a su nacimiento, funcionamiento y extincin
ntegramente por las normas mercantiles.
En resumen, el contrato de sociedad es un acto de comercio no enumerado en el artculo
3 del Cdigo de Comercio, pero que es considerado tal por aplicacin de las normas

11
Pinsese por ejemplo, en una venta por consignacin, en que un agricultor enva a supermercados en Santiago, su produccin de
manzanas y peras, actuando el Supermercado como comisionista para la venta colocando la mercadera en la sala de ventas.

31
contenidas en el Cdigo Civil el cual seala que las sociedades son mercantiles o civiles
segn sea su objeto, salvo las annimas que siempre son mercantiles y con la EIRL que
aunque no es sociedad tambin es siempre mercantil.
2.- Actos de comercio segn el elemento empresa.
A.- Concepto de empresa:
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, consiste en una unidad de
organizacin dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios
con fines lucrativos. Tambin, lugar en que se realizan estas actividades.
En la disciplina econmica, podra decirse que hay un cierto consenso bsico en
entender por empresa la reunin y coordinacin de los factores productivos: capital, trabajo,
materia prima.
En Wikipedia se dice que una empresa es una organizacin o institucin dedicada a
actividades o persecucin de fines econmicos o comerciales. Se ha notado que, en la
prctica, se puede encontrar una variedad de definiciones del trmino. Eso parece ser
debido, por lo menos en parte, a que a pesar de su aparente simplicidad, el concepto es
complejo.
Es evidente, no obstante, y se colige de las ideas antes expuestas que la nocin de
empresa tiene una raigambre que denota su origen como un concepto primordialmente
econmico y, de ah, con impacto o relevancia social.
Nuestra exposicin siguiente, no busca explicar el fenmeno desde el punto de vista
econmico, sociolgico, contable o desde cualquier rea disciplinar que nos sea ajena.
Nuestra aproximacin e inteligencia del asunto debe verse desde la perspectiva de lo
normativo y de los valores e intereses que dichas normas consagran dentro del sistema
jurdico en su conjunto. En consecuencia, el punto de partida necesario ha de ser el
precepto constitucional que garantiza la libertad para desarrollar cualquier actividad
econmica y que impide que el Estado desarrolle actividades empresariales salvo por
excepcin. Esta norma adems se complementa con otra libertad econmica, cual es la
referida a la libertad de trabajo. Si bien se advierte, tanto la llamada libertad de empresa
como la libertad de trabajo son, en verdad, libertades econmicas.
En efecto, la actividad econmica implica de suyo la realizacin de acciones por parte de
un sujeto mediante las cuales espera obtener una ganancia a travs de la satisfaccin de
necesidades ajenas. Tales acciones, por mencionar slo algunas, pueden consistir en prestar
servicios personales en forma dependiente o independiente, en la explotacin y/o goce de
bienes que le pertenecen (obtencin de rentas del capital), el acometimiento de una
actividad extractiva, productiva, etc. Todas estas actividades econmicas requieren como
supuesto previo y necesario la presencia y accin de un sujeto que las realiza y que asume
sobre s los resultados positivos o negativos de su accin; tal es el caso, por ejemplo, de
cualquier trabajador dependiente, en que su actividad econmica consiste en la prestacin
de sus servicios personales a cambio de una remuneracin, soportando el riesgo de ser
despedido, de sufrir accidentes, etc. Igual cosa sucede con el comerciante individual que
espera obtener una ganancia con su sola especulacin mercantil, debiendo asumir tambin
los riesgos de prdida que le puedan sobrevenir. Los profesionales liberales tambin

32
ofrecen sus servicios a cambio de una retribucin econmica y pueden sufrir el peso de la
responsabilidad civil por sus actos, etc.
Ahora bien, dicho que ha sido que toda actividad econmica es susceptible de ser
desarrollada por personas singulares, no es menos cierto que para el ejercicio de algunas de
ellas es indispensable contar con recursos puestos al servicio de una idea, como as tambin
que para el logro eficaz del acometimiento propuesto, puede ser necesario contar con el
auxilio de otras personas.
La actividad econmica que por antonomasia no requiere capital propio, es el trabajo
dependiente. El trabajo independiente puede o no requerirlo, as por ejemplo, el abogado,
un comisionista, ingeniero comercial o profesor podran ejercer con poco o nulo capital. Un
mdico, un arquitecto, constructor civil, en cambio, requerirn instrumental o herramientas
para su trabajo.
De esta forma, son inherentes a toda actividad econmica:
1. Un sujeto que toma sobre s los resultados de la actividad econmica desplegada
12
.
2. Un objeto, que consiste en la rama de industria o servicio que ser materia de la
accin y/o explotacin del sujeto.
3. Un fin, esto es, el propsito de obtener un rendimiento positivo, ganancia o lucro,
cualquiera sea el destino que le depare su titular (sea que lo regale, lo atesore o lo
inverta).
Es contingente en toda actividad econmica, la existencia de capital, pues como hemos
visto en algunas ser imprescindible, mientras en otras (trabajo dependiente) puede ser
innecesario.
Precisado lo anterior, la empresa, en cuanto modalidad de ejercicio de una actividad
econmica, supone la concurrencia de los elementos que son comunes a todo
acometimiento lucrativo, pero adems exige como condictio sine qua non los siguientes:
a) La existencia de un capital que sirve de medio necesario para la realizacin de la
idea.
b) La concurrencia del esfuerzo humano remunerado, que es lo que en definitiva
permite servirse del capital para la realizacin del objeto y la consecucin del fin.
De all, por ejemplo, que no exista empresa por parte del empleador de una empleada
domstica por la contratacin y los servicios de sta, pues no existe en ello la aplicacin del
trabajo remunerado de la sirvienta a un objeto con contenido econmico que persiga el
lucro del patrn. Tampoco habr empresa, en la actividad individual del artesano que
trabaja solo en su taller, ni en el del comerciante que trafica solo en la feria.
Luego, puede existir actividad comercial sin que concurra la modalidad de empresa,
como tambin puede ejercerse una actividad en forma de empresa que no sea comercial.
Por ejemplo, un acometimiento minero, puede reunir los elementos comunes antes
mencionados (una sociedad annima, dedicada a la extraccin de cobre, buscando obtener
el mejor precio de la venta del mineral), que con el auxilio de trabajadores remunerados,
aplica los bienes de capital y recursos financieros en la exploracin de nuevos yacimiento y

12
Sujeto que adems constituye el centro de responsabilidad por la actividad jurdica que la actividad econmica motiva.


33
la explotacin de los existentes. Con todo, no hay actividad comercial en ello, dado que no
se realiza acto de comercio alguno.
En consecuencia, lo que define a la modalidad de empresa en cuanto especial forma de
desarrollo de una actividad lucrativa y lo que la distingue de otras variantes para el ejercicio
de actividades econmicas, es: la presencia de trabajo ajeno y la concurrencia de capital.
De acuerdo a lo anterior, podramos intentar un concepto de empresa que rena lo
expuesto, y entender por tal que es una forma o modalidad en el ejercicio de una actividad
econmica, en que una persona natural o jurdica denominada empresario, acomete, a
travs de dependientes suyos, la realizacin de las acciones tendientes a la consecucin de
una ganancia por la explotacin, produccin o prestacin de bienes y servicios, valindose
para tal propsito de bienes y/o derechos que le pertenecen o que estn bajo su poder de
decisin.
1) Anlisis:
a) Es una forma o modalidad en el ejercicio de una actividad econmica:
En contraposicin al trabajo individual dependiente o independiente.
b) En que una persona natural o jurdica denominada empresario:
Esto es la persona natural o jurdica que toma sobre s los resultados de la actividad
econmica desplegada, que por tanto tiene inters en su resultado y que asume como centro
de responsabilidad jurdica los efectos del negocio, teniendo por todo lo anterior facultades
de direccin y control sobre las acciones conducentes al resultado. Por esto, es incorrecto
decir que una sociedad cualquiera, que es persona jurdica, sea empresa pues en rigor
sera empresario.
c) Acomete la realizacin de las acciones tendientes a la explotacin, produccin o
prestacin de bienes y servicios.
Se trata del objeto o materia en que consiste en la rama de industria o servicio que ser
materia de la accin y/o explotacin del sujeto empresario.
d) En bsqueda de una ganancia.
El fin econmico consiste en maximizar la ganancia disminuyendo los costos.
e) La actividad se acomete a travs de dependientes suyos.
Lo que caracteriza a esta modalidad de actividad econmica que es la empresa es la
existencia del trabajo bajo subordinacin y dependencia que exige una remuneracin fija o
variable pero pagadera a todo evento, esto es, que debe existir siempre independientemente
del resultado de la actividad econmica que explota el empresario.
f) Valindose para tal propsito de bienes y/o derechos que le pertenecen o que
estn bajo su poder de decisin.
Normalmente, la actividad empresarial requiere bienes que son necesarios para explotar
el giro, pero no solo bienes, tambin derechos y en general el conjunto de medios

34
materiales e inmateriales que permiten el desarrollo de la actividad econmica y que por
estar afectados a ese especial destino se constituyen en un bien incorporal mueble de
propiedad del empresario. Nos referimos aqu al establecimiento en cualquiera de sus
especies: minero, agrcola, industrial, comercial, etc. Sabemos que el establecimiento en
cualquier caso es cosa, por lo tanto, tampoco es correcto identificar la nocin empresa con
una cosa singular (el local, oficinas o inmuebles donde funciona) o con una universalidad
de hecho como el establecimiento.
2) Adecuacin del concepto a la nocin normati va de empresa.
Segn el Cdigo del Trabajo en su artculo 3 inc. final para los efectos de la legislacin
laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines
econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.
Si bien el concepto transcrito no puede ser utilizado en nuestro curso pues su aplicacin
es restrictiva al mbito de la legislacin laboral y la seguridad social, no es posible
desconocer que ella contiene para los efectos pedaggicos ciertos elementos de lo que se ha
entendido en nuestro derecho por empresa. La definicin transcrita, en aras de los fines
de proteccin social que la justifican, concepta empresa casi desde una perspectiva
cultural - institucional en un sentido amplio, pues se trata de cualquier organizacin con
direccin y sin que importe mucho cul es el centro jurdico de responsabilidad, esto es,
si hay de por medio un sujeto de derecho o no.
El Cdigo de Comercio, por su parte, an con lo aoso que es, tambin contiene la
descripcin de qu se entiende por empresa, y ello lo aborda tangencialmente cuando al
tratar del contrato de transporte terrestre, se hace cargo de discriminar entre el porteador no
constituido en empresa y el empresario de transporte. As, el Cdigo en su artculo 166
inciso final da una nocin de lo que se entiende por empresa de transporte, brindndonos
algunos elementos de juicio para nuestra disciplina, tales son:
El ejercicio de una actividad lucrativa: El que ejerce la industria
La direccin de un empresario: de hacer transportar personas o mercaderas;
(aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo).
La presencia de trabajo ajeno: por sus dependientes asalariados.
La existencia de un capital propio o ajeno: en vehculos propios o que se hallen
a su servicio.
En consecuencia, encontramos que la empresa consiste en el desarrollo de una actividad
econmica, por un sujeto llamado empresario, orientado a obtener algn lucro, mediante la
articulacin de un conjunto de medios materiales, inmateriales, fsicos y con la intervencin
de trabajo ajeno asalariado.
3) Rol del concepto de empresa subyacente en el artculo 3 del Cdigo de Comercio.
Bajo esta perspectiva es posible entender que la ley se valga de este elemento
empresa, que como hemos visto es una modalidad de ejercicio, al momento de calificar
de mercantiles una serie de actividades que se realizan en esa forma, pues su concurrencia

35
denota y hace evidente una intencin circulatoria de los bienes y servicios que la empresa
produce u ofrece. Es decir, vista la naturaleza de la actividad fbrica, almacn o
restaurante si ella se efecta en forma de empresa no cabe preguntarse acerca del nimo
circulatorio de hubo en cada acto del giro, pues dada la forma de explotacin empresarial
de aqul debe concluirse que ese nimo est concurrente siempre.
De igual manera, hay ciertas actividades econmicas vinculadas a contratos que pueden
no ser necesariamente reputados comerciales y que sern calificadas de tales si y slo si es
efectuada bajo la modalidad de empresa. As por ejemplo, la actividad del transporte, de los
seguros y de la construccin de inmuebles por adherencia es mercantil slo cuando quien la
realiza lo hace bajo la modalidad de empresa. En los dems casos, es civil.
B.- Empresas de fbrica y manufactura.
Estas actividades de fbrica y manufactura presentan el carcter comn de adquirir
materia prima para transformarla y vender una cosa distinta. La diferencia estriba en que en
la fbrica predomina maquinaria por sobre el elemento humano, mientras que en la
manufactura predomina la mano de obra.
Si bien estas actividades fabriles o manufactureras podran ser calificadas de mercantiles
recurriendo simplemente a la disposicin del artculo 3 n 1, no es menos cierto que dicha
disposicin apunta a reglar la compra y la venta mercantil considerada como un hecho mas
o menos aislado, mientras que nmero en anlisis atiende a que se hace empresa de la
realizacin de los actos de adquisicin, transformacin y venta, por lo cual no es preciso
entrar a determinar el nimo, pues basta observar que concurre el elemento empresa.
En cuanto a la mercantilidad del acto, para el titular de la empresa sern mercantiles
todos los actos que se realicen dentro del desarrollo de la actividad fabril o manufacturera,
en tanto que para los terceros que contraten con l, el acto ser civil o comercial segn la
teora de lo accesorio, vale decir, segn si el acto que realiza tiene por finalidad
complementar accesoriamente una actividad civil o mercantil. Por ejemplo, si compro 2
cajas de ampolletas para colocarlas en las incubadoras de pollos de mi avcola, tal acto ser
civil. Pero si compro las mismas ampolletas para iluminar los galpones de la fbrica el acto
ser comercial.
C.- Empresas de almacenes, tiendas y bazares.
En estas actividades, ocurre algo similar a lo explicado en el caso anterior en cuanto a
que en la especie tambin sera posible subsumir estas actividades dentro del artculo 3 n 1,
en la medida que se presentan compras de cosas muebles con nimo de venderlas en la
misma forma. Sin embargo, reiteramos que en este caso se apunta a toda la gama de actos
que se desarrollan con ocasin de esta actividad de empresa de manera que se prescinde
tambin del elemento nimo, pues concurrente el elemento empresa se subentiende.
D.- Empresas de Fondas, cafs y otros establecimientos semejantes.
En estas actividades constitutivas de empresa se compran bienes muebles consumibles
para expenderlos al pblico. Fonda es un establecimiento pblico, de categora inferior a
la del hotel, o de tipo ms antiguo, donde se da hospedaje y se sirven comidas. Comprende
por tanto, a los hoteles, residenciales, restaurantes y negocios de expendio de comida o
bebida. Dentro de los cafs se comprenden tambin gelateras y salones de t, mientras que

36
en la expresin otros establecimientos semejantes se incluyen empresas tales como los
drive in, discotheques, bares, pubs, etc.
En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados con ocasin de estas empresas
reiteramos aqu y en el nmero anterior, lo dicho respecto a las empresas fabriles y de
manufactura.
E.- Empresas de transporte de mercaderas por tierra, ros, lagos y canales navegables.
Incluimos tambin los lagos pues as surge del artculo 166 del Cdigo de Comercio, el
cual define el contrato de transporte terrestre como aquel en virtud del cual uno se obliga
por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables,
pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas.
Son partes en este contrato: el porteador, esto es, quien se obliga a transportar y entregar
la mercadera en un lugar determinado. El Cargador, remitente o consignante, quien
encarga el transporte o conduccin.
Quien, en principio no es parte, pero puede llegar a serlo es El consignatario, persona a
quien va dirigida la mercadera y para quien es facultativo recibir o no, toda vez que a su
respecto operan las figuras de la estipulacin a favor de otro o promesa de hecho ajeno.
Concurrir la promesa de hecho ajeno, cuando el cargador promete al portador que el
consignatario pagar el precio de la conduccin (porte), de manera que es facultativo para
ste recibir y con ello obligarse al pago. En tanto que operar la estipulacin en favor de
otro cuando el porte est pagado.
En cuanto a las normas que regulan este contrato debemos tener presente que el
transporte terrestre ya haba sido tratado por el Cdigo Civil en los artculos 2013 y
siguientes como arrendamiento de transporte; sin embargo, fue el Cdigo de Comercio el
que proclamando su autonoma, le dedic un tratamiento ms completo al reglar el
transporte como distinto del arrendamiento, an cuando se reconoce que en su naturaleza
participa de las caractersticas de dicho contrato y del depsito. Es por esta regulacin ms
especfica, que las normas contenidas en el Cdigo de Comercio relativas al contrato de
transporte, son tambin aplicables a los contratos civiles, pues se extienden sus
disposiciones a todos los porteadores sea que estn o no constituidos en empresa. Si los
porteadores no estn constituidos en empresa, las normas del Cdigo de Comercio tendrn
a su respecto el carcter de norma civil, mientras que si constituyen empresa incurren en el
acto de comercio descrito en el artculo 3 N 6. En consecuencia, si bien todo porteador se
rige por el titulo V del libro II del Cdigo de Comercio, debe entenderse como ley civil
respecto del porteador no constituido en empresa, desde que el Cdigo de Comercio solo
rige a quienes realicen actos de comercio y que aquel no constituido en empresa no realiza
acto de comercio alguno, no pudiendo en consecuencia aplicrsele ninguna otra disposicin
del Cdigo de Comercio que no sea de aquellas contenidas en el libro II titulo V.
13

En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados por el porteador a propsito de la
empresa de transporte, ellos sern siempre comerciales en cuanto se relacionen con la
actividad constitutiva de empresa. Respecto del cargador el acto ser civil o comercial

13
Daz Loayza, Alex Patricio. Separatas de contrato de transporte terrestre. 1996.

37
segn la teora de lo accesorio. As, el agricultor que encarga la conduccin de su
produccin realiza un acto civil pues el transporte se contrata como accesorio de su
actividad agrcola. Por el contrario, si una tienda por departamentos enva mercaderas a sus
sucursales, y para ello contrata con una empresa de transporte tal acto es comercial, pues se
contrata en auxilio de una actividad mercantil.
Respecto del consignatario tambin debemos atender a la teora de lo accesorio.
F.- Empresas de Depsito.
Lo que la ley declara mercantil no es el contrato de depsito en s, sino que las empresas
de depsito, en cuanto stas procuran un lucro por la prestacin de las bodegas, servicios de
carga y custodia, con todo lo cual facilitan la intermediacin de las mercaderas.
El depsito es un contrato real regulado en los artculos 2211, 2215 y siguientes del
Cdigo Civil, y que el Cdigo de Comercio regula mezquinamente en sus artculos 807 y
siguientes. Atendida esta parquedad de regulacin en su faz mercantil, el contrato de
depsito comercial se gobierna en buena parte por las normas civiles.
Ahora bien, dado que lo mercantil es el depsito efectuado por empresas en calidad de
depositarias, stas son fundamentalmente los almacenes generales de depsito regulados
por la ley 18.690, cuyo artculo 1 define el contrato de almacenaje como: aquel en virtud
del cual una persona llamada depositante entrega en depsito a otra denominada
almacenista mercancas de su propiedad de cualquier naturaleza, para su guarda y custodia,
las que pueden ser enajenadas o pignoradas mediante el endoso de los documentos
representativos de las mismas emitidos por el almacenista, esto es, del certificado de
depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de conformidad a las disposiciones de la
presente ley.
De esta forma son objeto del contrato de almacenaje, conforme seala la disposicin
transcrita, primero: el depsito de mercaderas de cualquier naturaleza para su guarda y
custodia, y segundo: la posibilidad de enajenar o dar en prenda las mercaderas en favor de
terceros.
Son partes en este contrato por un lado, el depositante quien encarga el depsito de
mercancas de su propiedad, y por otro, el almacenista, persona natural o jurdica que
celebra el contrato de almacenaje y recibe las mercancas en depsito en un almacn
general de depsito, que es un establecimiento, recinto, depsitos, o contenedores en que se
reciben o guardan mercaderas, y que siendo de propiedad o no del almacenista, son
operados por ste (artculo 3, Ley 18690).
El contrato de almacenaje se perfecciona por la entrega que el almacenista hace al
depositante del certificado de depsito y del vale de prenda, despus de recibidas las
mercaderas. Ambos documentos son ttulos de crdito representativos de mercadera, en
cuanto mediante su transferencia se cede el derecho que el depositante tena para exigir al
almacenista ya la entrega de las mercaderas, o bien se constituye prenda sobre las mismas
a favor de un tercero.
En efecto, el certificado de depsito, puede ser concebido como el ttulo de crdito
representativo de mercaderas en cuya virtud su legtimo titular puede, mediante endoso,
transferir el dominio de tales mercaderas. El vale de prenda por su parte, es el ttulo en

38
cuya virtud el depositante de mercaderas puede constituir en prenda las mercancas
depositadas en favor de un tercero, mediante el endoso de dicho documento.
Conforme al artculo 7 de la ley de almacenes generales de depsito, el certificado de
depsito y el vale de prenda pueden endosarse separada o conjuntamente en favor de una
misma o dos personas. Si el vale de prenda se endosa a una persona distinta del tenedor del
certificado de depsito, se entienden pignoradas las mercaderas en favor de aquel otro.
En cualquier caso, todo endosatario del certificado de depsito o del vale de prenda
deben hacer anotar el endoso en los registros del almacenista. Sin este requisito el endoso
es inoponible a terceros (artculo10, Ley 18690).
La titularidad de un tercero del vale de prenda, importa que ste es el titular del derecho
de prenda sobre las mercancas, de forma que segn establece el artculo 13 de la ley, goza
del derecho para pedir la ejecucin de su crdito prendario, en el evento de que no sea
satisfecha la obligacin caucionada con la prenda. La disposicin de este artculo seala
que si el deudor no pagare el crdito prendario a su vencimiento, el titular del vale de
prenda pondr el hecho en conocimiento del almacenista, quien anotar esta circunstancia
en los registros y, transcurridos ocho das desde la anotacin sin que se haya efectuado el
pago, pedir al almacenista que haga subastar por martillero pblico la especie dada en
prenda, a fin de que se le pague con el producto del remate.
Se reprocha a esta norma su posible inconstitucionalidad en razn de vulnerar uno de los
principios fundamentales del debido proceso como es la bilateralidad de la audiencia, pues
como se aprecia de la norma, en momento alguno el deudor prendario es odo,
procedindose en todo sin su concurrencia.
En cuanto a la mercantilidad de los actos realizados a propsito de la empresa de
depsito, respecto del almacenista sus actos sern siempre mercantiles en la medida que se
enmarcan dentro de dicha actividad. En cambio respecto del depositante el contrato de
almacenaje que celebre se regir segn la teora de lo accesorio por la ley civil o comercial
segn los distintos casos.
G.- Empresas de provisiones o suministros.
Contina la disposicin del artculo 3 n 7 con que son actos de comercio ya de parte de
ambos contratante, ya de parte de uno de ellos...las empresas de provisiones o suministros
(...).
Encontramos aqu que la ley hace referencia a las empresas cuya actividad consiste en
aprovisionar a otro en virtud de contratos de aprovisionamiento, y que son aquellos en que
el aprovisionante o proveedor busca obtener una ganancia comprometindose a poner a
disposicin del aprovisionado cosas destinadas a su uso, consumo o beneficio durante un
tiempo determinado y por un precio pactado de antemano el cual regir por todo el perodo,
pudiendo ser fijo e invariable o modificarse de acuerdo a las reglas fijadas en el pacto.
En cuanto a las empresas de suministro, su actividad es algo parecida a las proveedoras,
pero en ellas el objeto de la prestacin son servicios de utilidad pblica. As, la empresa de
suministro es aquella que se obliga a prestar un servicio en forma continua, sea
permanentemente o por tiempo determinado y en que adems el servicio que se presta es
de pblico inters. Por ejemplo, las empresas de distribucin elctrica o de telefona celular.

39
Respecto de las empresas de provisiones y suministros los actos que ellas realicen a
propsito de su actividad son siempre mercantiles, mientras que para los terceros que
contraten con ellas, el acto ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio; as por
ejemplo, si una persona contrata el servicio elctrico para su fbrica, el contrato de
suministro ser comercial, mientras que si lo contrata para su vivienda, el acto ser civil.
H.- Agencias de negocios.
Las agencias de negocios no estn definidas por el Cdigo de Comercio y en realidad
son producto de la incorporacin en nuestro Cdigo de muchas normas contenidas en el
Cdigo de Comercio Francs, para el cual estas actividades se conceban como una
empresa que presta apoyo a la actividad mercantil; como pueden ser las agencias de avisos,
las empresas que contratan personal de su dependencia que luego es colocado a servir en
otra empresa y las agencias de informacin comercial.
Los actos de estas empresas dentro de actividad sern siempre mercantiles, mientras que
respecto de quien contrata con ellas su acto ser civil o mercantil segn la teora de lo
accesorio.
I.- La empresa de martillos.
Conforme establece la ley 18118, son martilleros las personas naturales o jurdicas
inscritas en un registro en conformidad a la ley para vender pblicamente al mejor postor
toda clase de bienes corporales muebles.
Naturalmente que el acto que realiza el martillero es netamente comercial ya que es por
su intermediacin que se ajusta el contrato entre oferente y demandante, por ende, respecto
del martillero y su actividad constitutiva de empresa sus actos son comerciales, en tanto que
respecto del que encarga la venta y del postor que compra, sus actos sern civiles o
mercantiles segn su intencin (artculo 3 n 1) o de acuerdo a la teora de lo accesorio.
J.- Empresas de espectculos pblicos.
Establece el artculo 3 n 8 que son actos de comercio... las empresas de espectculos
pblicos...
Trtanse estas empresas de aquellas cuya actividad es la entretencin, esparcimiento y
diversin del pblico, ya sea mediante actividades culturales, artsticas o de mera
entretencin. Por ejemplo, una productora de eventos, un empresario teatral, un parque de
diversiones.
En cuanto a la mercantilidad del acto, para la empresa el acto ser siempre mercantil,
adems del propio elemento empresa porque tambin realiza una actividad de
intermediacin de los distintos elementos que contribuyen a dar cuerpo al espectculo,
como pueden ser entre otras, la contratacin de los artistas, del espacio de presentacin,
equipamientos de sonido, iluminacin, etc.
Respecto de los terceros que contraten con la empresa su acto ser civil o mercantil
segn la teora de lo accesorio. Mencin especial requiere la actividad de los artistas,
quienes en el desempeo de su arte u oficio siempre realizan una actividad civil, pues
desarrollan su profesin u otras habilidades personales.

40
K.- Empresas de seguros terrestres a prima
El n 9 del artculo 3 seala como acto de comercio las empresas de seguros terrestres a
prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros.
Son los artculos 512 y siguientes del Cdigo de Comercio, los que regulan el contrato
de seguro, definindolo como un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una
persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los
riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona,
obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier
otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
No es la ocasin de entrar a revisar en detalle la definicin precedente ni tampoco de
criticar los aspectos considerados errneos en ella por la doctrina. Slo diremos por ahora
que de la definicin legal aparecen los elementos esenciales del contrato que es propio de la
actividad empresarial constitutiva de acto de comercio. En efecto, son cuestiones esenciales
del seguro la existencia de una cosa asegurada que sea susceptible de apreciacin
pecuniaria, de un riesgo de perdida o deterioro que se cierne sobre la cosa, esto es, la
contingencia incierta de perdida o deterioro de que el asegurado se libera y que es asumida
por el asegurador, en fin, la existencia de una prima que es el precio o retribucin a cambio
de la cual el asegurador asume el riesgo.
Segn el D.F.L. N 251 sobre Compaas de Seguros, slo pueden desarrollar el giro de
los seguros, sociedades annimas chilenas con giro exclusivo (artculo 4 D.F.L.), es decir,
dedicadas nicamente a dicho negocio. De esta forma, encontramos que esta actividad es de
giro prohibido para cualquier persona que no cumpla las exigencias legales.
Al mismo tiempo, el propio Decreto con Fuerza de Ley n 251 dispone que las
compaas de seguro se clasifican segn la naturaleza del riesgo que asumen, en compaas
de seguros de vida que son aquellas que cubren los riesgos de las personas o que garantizan
a stas dentro o al termino de un plazo, un capital, una pliza saldada o una renta para el
asegurado o sus beneficiarios, y las compaas de seguros generales que son aquellas que
aseguran los riesgos de perdida o deterioro en las cosas o el patrimonio. Una misma
sociedad aseguradora no puede realizar ambas clases de seguros.
En la actualidad, los seguros slo pueden contratarse bajo la modalidad del pago de
prima. Antiguamente tambin existan los llamados seguros mutuos, en virtud de los cuales
un conjunto de personas se asociaban comprometindose a formar un fondo comn con
cargo al cual se pudieren pagar indemnizaciones frente a la ocurrencia de siniestros que
pudieren sufrir los asociados. A esta idea obedecan institutos tales como las sociedades de
socorros mutuos.
El hecho de que la ley haya reducido el negocio de los seguros nicamente a aquellos
bajo prima se debe a que esta modalidad es aquella que permite hacer viable la existencia y
eficacia del contrato de seguro, pues bajo la forma de los seguros mutuos poda darse el
caso de que frente a la ocurrencia de muchos siniestros, la sociedad no pudiera responder;
en cambio, en el seguro a prima las compaas manejan informacin estadstica conforme a
la cual cotejan, ponderan y clasifican los riesgos y conforme a estos criterios establecen el
valor de la prima, por lo cual sus ingresos sern mayores cuanto mayor sea el riesgo que
asuman; as tambin, estas compaas se resguardan mediante la contratacin de reaseguros
que a su vez asumen los riesgos que las compaas han tomado a su cargo.

41
Finalmente diremos que el contrato de seguro de cosas respecto del asegurado, tiene el
carcter de eminentemente indemnizatorio, no pudiendo importar un lucro para l.
Para la compaa de seguros esta actividad le reporta un lucro porque lo que obtienen a
ttulo de prima es siempre mayor a las cantidades que deben pagar por indemnizaciones de
acuerdo al nmero de siniestros.
En cuanto a la mercantilidad; para la compaa son mercantiles todos los actos que
desarrolle a propsito de su actividad aseguradora. Para el asegurado el seguro ser civil o
mercantil segn la teora de lo accesorio, vale decir, segn sea el objeto asegurado. Por
ejemplo, ser mercantil para el asegurado cuando una empresa fabril asegura sus bienes
contra incendio o asegura sus ganancias.
L.- Empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia.
Consagrado en el artculo 3 n 20, este acto de comercio fue agregado en virtud del
artculo 14 del D.L. n 1953 de 1977. Con anterioridad a esa reforma, las actividades
desarrolladas por las empresas de construccin deban necesariamente reputarse como
civiles, toda vez que su actividad consista en la celebracin del contrato de arrendamiento
de servicios para la confeccin de una obra material regulado por el Cdigo Civil y,
adems, porque se trataba de la incorporacin de cosas a inmuebles; en consecuencia, por
aplicacin de la teora de lo accesorio deban considerarse tales actos como civiles. La
reforma obedeci a la sentida necesidad recogida por el legislador, en orden a incorporar a
estas empresas al rgimen de la quiebra existente para los deudores calificados, esto es,
aquellos que desarrollan una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, y ello a raz
de las ventas en verde que realizaban las empresas constructoras, vale decir, la venta de
inmuebles como casas o departamentos cuando an estaban en proyecto o en proceso de
construccin.
De esta forma, empresas constructoras contraan importantes obligaciones que luego
eran incumplidas por su insolvencia y aparecan escollos de que su quiebra era ms benigna
a causa de no poder ser calificados de comerciantes.
La actividad de las empresas constructoras se rige conforme al contrato de
arrendamiento para la confeccin de una obra material reglado en el Cdigo Civil, a
propsito del cual podemos distinguir entre:
Contrato general de construccin, aquel que tiene por finalidad la construccin de una
obra nueva que incluya, a lo menos, dos especialidades,
14
vale decir, aquel en cuya virtud
se encarga al artfice que realice varias obras especficas de manera que de todas ellas
puedan resultar tanto edificios u otras obras mayores.
Contrato de confeccin de especialidades, consiste en la incorporacin en un inmueble
de ciertas obras especficas, que pueden ser de reparacin o construccin. Ej. Una
instalacin elctrica, alcantarillado.
Los contratos de construccin jurdicamente pueden ser calificados ya de compraventa
condicional cuando el artfice se obliga a suministrar los materiales de forma que adems
de los servicios vende los materiales, pero esta venta es condicional, pues est sujeta al

14
Servicio de Impuestos Internos. Oficio n 1878 de 11/6/82.

42
evento de que el que encargo la obra preste su aceptacin a ella; por el contrario si quien
suministra la materia es quien encargo la obra se tratar nicamente de un arrendamiento
de servicios.
En cuanto a la mercantilidad, respecto de la empresa el contrato ser siempre mercantil;
en cambio para quien encarg la obra, el contrato siempre ser civil, pues versar sobre un
inmueble.
3.- Actos de comercio segn su propia naturaleza: absolutos, formales o per se .
Conforme al artculo 3 n 10 son siempre mercantiles, por expresa disposicin de la ley,
las operaciones sobre letras de cambio, pagars o cheques y en general sobre cualquier otro
documento a la orden.
Esto, por cuanto en tales operaciones no interesa en forma alguna su objeto, causa o las
personas que en ellos intervengan.
Respecto de las operaciones sealadas en este n 10, la ley prescinde de toda aplicacin
de los actos mixtos y de la teora de lo accesorio, ya que lo que la ley declara que son
siempre mercantiles (y adems respecto de ambos contratantes) son las operaciones que
versen o recaigan sobre los ttulos o documentos que seala, y en general respecto de todo
documento a la orden.
En efecto, la disposicin en anlisis consagra expresamente el aspecto netamente
objetivo y formal de todas las operaciones que se verifiquen respecto de los documentos
que ella seala, como tambin la mercantilidad absoluta de los efectos derivados de tales
operaciones; por ello dispone que tales operaciones sern acto de comercio cualquiera que
sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan.... Es decir que estas
operaciones son per se mercantiles, sea que su causa fuere civil, como podra ser si se
compra mercadera en un supermercado para consumo y se da en pago un cheque, pues en
tal caso si bien el contrato de compraventa en pago del cual se da el cheque es civil, no por
ello las obligaciones que surjan del giro del documento sern civiles, sino que siempre
mercantiles. Tampoco ser relevante para establecer la mercantilidad del acto la
circunstancia que el objeto para el cual se realiza la operacin sobre estos documentos
tenga el carcter de civil o mercantil, como podra ser el caso del giro de un cheque con el
slo fin de efectuar un retiro desde la propia cuenta corriente, en cuyo caso siendo acto de
consumo sera civil, pero dado que el giro es una operacin sobre cheque tal acto es per
se mercantil. En fin, tampoco ser condicionante para la mercantilidad de estos actos la
persona que los efecta, pues ya sea que quien ejecuta la operacin sea comerciante o no, el
acto sobre los documentos mencionados en la disposicin ser siempre comercial.
En consecuencia, puede observarse que esta clase de actos de comercio, son la
objetivizacin en grado sumo de la nocin de acto de comercio, pues bastar para estar en
presencia de l de la sola realizacin de alguna de las operaciones que la ley seala sobre
los dichos documentos.
Hasta aqu hemos utilizado en varias ocasiones el vocablo operaciones el cual se
refiere al conjunto de actos jurdicos mediante los cuales se constituyen, circulan y
garantizan las obligaciones contenidas en documentos que dan cuenta del derecho literal y
autnomo que en ellos se mencionan.

43
Lo que la ley califica de absolutamente mercantil son los distintos actos jurdicos que se
contienen en el documento y no los papeles o documentos en s mismos.
Los documentos continentes de tales actos se denominan en general ttulos de crdito y
efectos de comercio en cuanto sean representativos de pagar una cantidad de dinero. Las
operaciones sobre estos documentos consisten en actos jurdicos unilaterales, pues se
perfeccionan con la sola voluntad de su autor, y formales, pues siempre deben constar por
escrito en el papel.
A.- Operaciones sobre letra de cambio.
1) Concepto de Letra de Cambio.
Si bien la ley no la define, es posible colegir un concepto de las disposiciones contenidas
en el artculo 1 de la Ley 18.092 regulatoria de las letras de cambio y pagars. En efecto,
entendemos por letra de cambio la orden no sujeta a condicin que imparte una persona
llamada librador a otra llamada librado para que ste, previa aceptacin de dicha orden,
pague una cantidad determinada o determinable de dinero a otra persona llamada tomador o
beneficiario.
2) Intervinientes en la letra de cambio:
El librador, esto es, la persona que da la orden no sujeta a condicin de pagar
una cantidad determinada o determinable de dinero.
El librado, persona a quien va dirigida la orden de pago y que por un acto
voluntario suyo denominado aceptacin se transforma en aceptante de la letra de
cambio y en directo obligado al pago de la cantidad librada.
El tomador, sujeto en cuyo favor el librador ha impartido la orden de pagarle
una cantidad de dinero. Esta persona se llama tomador en cuanto primer
beneficiario de la letra de cambio, pero tambin se le denomina simplemente
beneficiario en cuanto siendo favorecido por la orden hubiere obtenido el ttulo
mediante el correspondiente endoso.
El endosante, persona que siendo beneficiario del documento o portador
legtimo del mismo, lo transfiere en favor de un tercero.
El endosatario, quien adquiere por endoso el documento y pasa a ser
beneficiario del crdito que en l se contiene.
El avalista, persona que interviene garantizando solidariamente el pago del
crdito.
3) Operaciones propiamente tales:
Giro o libramiento: acto jurdico unilateral y formal por el cual el librador
ordena al librado el pago de una cantidad de dinero.
Aceptacin: acto jurdico unilateral y formal por el cual el librado manifiesta su
voluntad de obligarse a pagar la cantidad de dinero consignada en el giro.

44
Endoso: acto jurdico unilateral y formal por el cual el beneficiario transfiere el
crdito de que da cuenta el documento, o bien lo constituye en prenda o confiere
mandato para su cobro, todo ello mediante la incorporacin de las menciones
legales en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin.
Aval: acto jurdico unilateral y formal por el cual el girador, un endosatario o
bien un tercero garantiza solidariamente el pago del todo o parte de la
obligacin.
B.- Operaciones sobre pagar.
1) Concepto
Tambin regulado por la Ley n 18.092, puede decirse que el pagar es una promesa
formal no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.
2) Intervinientes
El suscriptor: esto es el promitente que reconoce formalmente una deuda y se obliga al
pago.
El beneficiario: aquel a quien se promete pagar.
El endosante, endosatario y avalista, respecto de los cuales repetimos aqu lo dicho a su
respecto en la letra de cambio.
3) Operaciones propiamente tales:
Suscripcin: acto jurdico unilateral y formal por el cual el suscriptor reconoce deber y
se obliga a pagar en favor del beneficiario una cantidad determinada o determinable de
dinero.
Tambin son operaciones sobre pagar el endoso y el aval.
C.- El cheque.
Definido en el artculo 1 del decreto con fuerza de ley n 707, se tiene por tal a la orden
escrita y girada contra un banco para que ste pague a su presentacin el todo o parte de los
fondos que el girador pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es un instrumento que confiere operatividad al contrato de cuenta corriente
bancaria.
1) Intervinientes
Intervienen en los diferentes actos jurdicos que se estampan en el cheque tanto el
girador, vale decir el cuenta correntista, el librado que siempre ser un banco, el tomador o
beneficiario, el endosante y endosatario, y el avalista.
2) Operaciones sobre el cheque.
Estas son el giro, el endoso y el aval los cuales ya hemos explicado precedentemente.
D.- Operaciones sobre otros documentos a la orden.

45
Bajo esta denominacin se comprenden todos aquellos documentos que sean
transferibles mediante endoso. El endoso como vimos, es la forma de efectuar la tradicin
de los documentos con clusula a la orden, clusula esta que quiere decir, que el obligado al
pago debe pagar a la persona que aparece nominativamente como beneficiario o bien a
aquella que este beneficiario ordene que le sea pagado el crdito y que ser la persona en
cuyo favor el primer beneficiario hubiere cedido el crdito mediante un escrito colocado en
el dorso del documento.
Como es fcil apreciar, los ttulos de crdito estudiados precedentemente se
corresponden con esta idea de constituir documentos a la orden, pero su carcter de actos de
comercio absolutos no deriva de esta circunstancia, sino que arranca directamente de la ley,
la cual seala que toda operacin sobre letra de cambio, pagar o cheque es mercantil. En
cambio, en la situacin que ahora analizamos, slo se reputarn actos de comercio formales
aquellos documentos que sean transferibles mediante endoso, tales podrn ser entre otros, el
certificado de depsito, el vale de prenda, la carta de porte y el conocimiento de embarque.
E.- Remesas de dinero de una plaza a otra en virtud de un contrato de cambio
El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su
cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencin (artculo 620 Cdigo de Comercio).
De la definicin anterior surge que los elementos del contrato de cambio son:
La obligacin de pagar o hacer pagar al co-contratante o sus cesionarios una
cantidad de dinero.
Distancia loci: que el antedicho pago se haga en un lugar distinto al del contrato.
Retribucin: esto es que lo anterior se haga a cambio de un valor prometido o
entregado.
El contrato de cambio tambin presenta inters en cuanto es el antecedente histrico de
la letra de cambio.
4.- Actos de comercio segn el slo elemento intermediacin.
A.- Las operaciones de banco.
El trmino operacin se refiere a los actos y/o contratos de distinta naturaleza que por
ley los bancos estn autorizados a celebrar o ejecutar, y no se relaciona necesariamente con
la idea de operaciones en cuanto actos de comercio formales.
Definicin de banco comercial: es toda institucin que se dedica al negocio de recibir
dinero en depsito y darlo a su vez en prstamo, sea en forma de mutuo, de descuento de
documentos o en cualquiera otra forma (artculo 62 del D.F.L. n 252, Ley de Bancos).
Las operaciones o actos del banco dentro del desarrollo de su empresa son siempre
comerciales, mientras que respecto de los que contratan con l se aplicar la teora de lo
accesorio.
B.- Las operaciones de cambio.

46
Estas operaciones no tienen ninguna relacin con el contrato de cambio ni con la letra de
cambio, sino que se relacionan con las operaciones de cambios internacionales o cambios
de monedas segn dispone el artculo 39 de la Ley Orgnica Constitucional del Banco
Central, segn el cual constituyen operaciones de cambio internacionales las compras y
ventas de monedas extranjeras, y en general, los actos y convenciones que creen,
modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen
traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa.
En esta actividad de cambio se desarrolla intermediacin en el denominado mercado
cambiario formal, el cual est formado por los bancos comerciales y las casas de cambio
debidamente autorizadas por el Banco Central.
En cuanto a la mercantilidad de los actos de cambio, habr que distinguir: si se trata de
un banco comercial o casa de cambio, las operaciones de cambio que desarrollen sern
siempre mercantiles; en cambio, para los terceros que contraten con ellos la operacin de
cambio tendr el carcter civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
C.- Las operaciones de corretaje.
El artculo 48 del Cdigo de Comercio nos brinda un concepto del corredor, y sobre el
particular indica que los corredores son personas que brindan su intermediacin asalariada
para facilitar negocios de terceros.
En consecuencia, lo esencial de esta actividad es la intermediacin entre los interesados
en celebrar negocios jurdicos, para lo cual el corredor pone en contacto a los contratantes,
mantenindose l mismo como un tercero en lo relativo a dicho contrato, pues si interviene
de alguna forma en la convencin tendra el carcter de mandatario o al menos de agente
oficioso.
En cuanto a la mercantilidad de estas operaciones respecto del corredor, su actividad es
siempre mercantil, mientras que para los terceros que recurren a sus servicios el acto ser
civil o mercantil de conforme a la teora de lo accesorio.
D.- Las operaciones de bolsa.
La ley 18045, sobre mercados de valores regula la oferta pblica de valores, sus
respectivos mercados e intermediarios (art1).
Son objeto de estas operaciones de bolsa los ttulos valores, valores mobiliarios o
simplemente valores, que son, una especie de ttulos de crdito que representan derechos de
participacin en una sociedad, como las acciones, o derechos de otra ndole, como los
bonos (artculo 16 y ss. de la ley 18045.
Ahora bien, cuando nos referimos a las operaciones de bolsa, estamos diciendo que el
acto de comercio es la intermediacin y especulacin de valores en la bolsa de valores, la
cual a su vez se encuentra inmersa dentro de lo que es el mercado secundario formal.
Mercado secundario formal es aquel en que los compradores y vendedores estn
simultnea y pblicamente participando en forma directa o a travs de un agente de valores
o corredor de bolsa en la determinacin de los precios de los ttulos que se transan en l.
De esta forma, los intermediarios de valores son los corredores de bolsa, quienes actan
dentro de una bolsa de valores, o bien los agentes de valores, quienes intermedian fuera de

47
la bolsa. Los bancos pueden actuar como corredores o agentes de valores; pero slo por
intermedio de sociedades filiales (artculo 83, n 11bis, letra A de la Ley de Bancos).
De esta forma, las operaciones de bolsa son aquellas que se realizan a travs de una
Bolsa de Valores, las cuales son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la
implementacin necesaria para que puedan realizan eficazmente, en el lugar que les
proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta
pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que
procedan conforme a la ley (artculo38 de la Ley 18.045).
En lo relativo a la mercantilidad por las operaciones de bolsa, debemos distinguir:
En cuanto a la Bolsa de Valores: respecto de los corredores de bolsa, sus operaciones
son siempre mercantiles.
En cuanto a los Agentes de Valores: son corredores, por lo cual, sus actos son
mercantiles.
En lo concerniente a los particulares: sus actos sern civiles o comerciales conforme al
artculo 3 n1, sin perjuicio de la aplicacin de la teora de lo accesorio.

48
Seccin IV. LOS COMERCIANTES
Y LOS AGENTES DEL COMERCIO.

49
Captulo 01 DE LOS COMERCIANTES.
I. Su calificacin:
1.- Definicin.
Segn lo seala el artculo 7 del Cdigo de Comercio, son comerciantes los que teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
2.- Elementos o Requisitos:
A.- Capacidad para contratar:
Se refiere a la capacidad en general y no a inhabilidades especiales. La regla general es
la capacidad para contratar y la excepcin las incapacidades absolutas o relativas.
En cuanto a los incapaces absolutos, estos por definicin no puede ser comerciantes pues
carecen de toda capacidad para contratar y, por ende, les est impedido actuar por s solos,
pudiendo hacerlo slo por intermedio de sus representantes.
Ahora bien en cuanto a los incapaces relativos el Cdigo de Comercio, da ciertas reglas
especiales aplicables a los menores adultos, como luego se ver.
B.- Ejecucin de actos de comercio de que trata el artculo 3 del Cdigo de Comercio.
C.- Habitualidad en la ejecucin de actos de comercio que hagan suponer un nimo de
hacer profesin de tales actos.
Hacer profesin conlleva prestar dedicacin y atencin importante a una actividad que
permite lucrar. En breve, debe existir un nimo de hacer de la realizacin de actos de
comercio una actividad principal y permanente reflejada en actos reiterativos a travs del
tiempo.
Sobre este particular debe tenerse presente que el artculo 8 del Cdigo de Comercio
indica quienes no son comerciantes y no lo son aquellos que accidentalmente ejecutan actos
de comercio. En consecuencia, estas personas carecen del elemento en estudio, pues en sus
actos se aprecia la falta de:
1 nimo de hacer del comercio una profesin, entendida sta como una actividad
lucrativa.
2 Habitualidad en la externalizacin de actos tendientes a concretizar el nimo
antes referido.
Estas personas que ejecutan actos de comercio accidentalmente, esto es, en forma no
habitual, quedan sin embargo sujetos a las leyes mercantiles en cuanto a los efectos del
acto, lo cual revela el elemento objetivo o real del derecho comercial, el cual regula ciertos
hechos objetivos de la realidad, como son los actos que la ley califica como de comercio,
con prescindencia de las personas que los realizan. Lo anterior en contraposicin con una
visin subjetiva del Derecho Comercial, como pasaba en la antigedad, en que lo
predominante era el elemento subjetivo o personal, segn el cual, se regulaba a las personas

50
dedicadas al comercio, de manera, que slo los actos de tales personas eran calificados de
mercantiles, por el simple hecho de haberlos ellos ejecutado.
D.- Ejecutar los actos de comercio en nombre propio y no en representacin o por cuenta
de terceros.
Este elemento es agregado por la doctrina y consiste en que si quien ejecuta el acto de
comercio, lo hace como representante de otro (por cuenta y en nombre ajeno) los efectos
del acto se radican directamente en el patrimonio del representado y no en el del
representante. Por ello, quien jurdicamente ejecutara el acto de comercio y, en su caso,
devendra comerciante sera el representado.
As por ejemplo, el dependiente de comercio aunque compre y venda permanentemente
las mercaderas de su principal, no por ello adquiere la calidad de comerciante sino que tal
ser precisamente su mandante o principal.
El comisionista, en cambio, dado que normalmente contrata a nombre propio tomando
sobre s el cumplimiento de las compras o ventas que acordare por cuenta o en inters de su
comitente, es un verdadero comerciante.
3.- Situaciones especiales en cuanto a la capacidad:
A.- Respecto al menor adulto.
1 Por aplicacin de la normativa civil se le reputa plenamente capaz en lo relativo a
la administracin de su peculio profesional.
2 En materia comercial, cuando el menor adulto con peculio profesional, ejecuta
algn acto de comercio (sin necesidad de ser calificado como comerciante) queda
responsable de l en dos aspectos:
- Queda sometido a las leyes de comercio, al menos en cuanto a los efectos del acto,
sin perjuicio de que pueda ser calificado de comerciante (artculo 7 en relacin con artculo
8 del Cdigo de Comercio) y conforme a ello quedar sujeto a todo el estatuto que les rige.
- Queda responsable de las obligaciones por l contradas hasta concurrencia de su
peculio profesional.
B.- Situacin de la mujer casada en cuanto a su calificacin de comerciante.
An cuando es de toda evidencia, que la mujer casada bajo cualquier rgimen
matrimonial es plenamente capaz, no es menos cierto que en uno de tales regmenes ella no
goza de la libre administracin de sus bienes.
1) Mujer casada bajo sociedad conyugal.
Este es el rgimen en que la mujer no goza de la libre administracin de sus propios
bienes, los cuales son administrados por el marido. Ahora bien, conforme al artculo 11 del
Cdigo de Comercio esta situacin se rige ntegramente por el artculo 150 del Cdigo
Civil, conforme al cual, la mujer casada en sociedad conyugal se reputa como separada de
bienes respecto del empleo, oficio, profesin o industria, que ejerza separadamente de su
marido, como tambin se le considera separada de bienes respecto de aquellas cosas que
adquiera producto de ese trabajo separado.

51
En consecuencia, para que la mujer casada bajo sociedad conyugal, pueda ser calificada
de comerciante se requiere:
1 Dedicarse a una actividad separada de la del marido. El artculo 14 del Cdigo de
Comercio explcita este principio al decir: "La mujer casada no ser considerada
comerciante si no hace un comercio separado del de su marido". Sin embargo, el tenor
literal de esta norma es errado, pues no distingue el rgimen matrimonial al cual se aplica y
en consecuencia induce a pensar que se refiere a cualquier mujer casada, en circunstancias
que slo es aplicable a aquellas casadas bajo sociedad conyugal.
2 Se le mira como separada de bienes respecto del ejercicio de esa actividad y de lo
que de ella obtenga.
3 La mujer responde de las obligaciones que contraiga, tanto con los bienes fruto de
la actividad que desarrolla, como tambin con los bienes que hubiere dejado para
administrar por s misma en las capitulaciones matrimoniales, y adems con los bienes que
hubiere recibido a ttulo de donacin herencia o legado, con la expresa condicin de que no
los administre el marido.
2) Las mujeres casadas bajo Rgimen de Separacin de Bienes, Participacin en los
Gananciales o Divorciada perpetuamente.
Estas mujeres pueden ser comerciantes conforme a las reglas generales, y con total
independencia de lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil, pero previamente deben
efectuar inscripciones de las capitulaciones matrimoniales o de las sentencias que declaran
el divorcio perpetuo o la separacin total de bienes en el registro de comercio, pues si no lo
hacen tales actos sern inoponibles a terceros, no pudiendo hacerlos valer en juicio.
Esto es as, pues el rgimen matrimonial supletorio y por ende normal es el de sociedad
conyugal de manera que debe informarse adecuadamente que se est en un rgimen
distinto.
Indudablemente, las personas que hemos visto, esto es la mujer comerciante y el menor
adulto, en lo relativo a su peculio, pueden comparecer por s en los juicios relativos a su
comercio.
4.- Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales.
Conforme dispone el Cdigo Civil, es nulo de nulidad absoluta el contrato celebrado con
una persona absolutamente incapaz, mientras que ser rescindible el celebrado con un
incapaz relativo con omisin de las solemnidades especiales previstas por la ley en atencin
al estado o calidad de las personas que celebran el acto. En este ltimo caso, empero, surge
una obligacin meramente natural conforme dispone el artculo 1470, de modo tal que si
bien no existe accin para exigir el cumplimiento de la obligacin, existe el derecho para
retener lo pagado. Ahora bien, en cuanto al pago que se haga al acreedor incapaz, el
artculo 1578 del Cdigo Civil seala que dicho pago es nulo, a menos que se pruebe que
conforme al artculo 1578 ese pago ha sido beneficioso para el incapaz.
Las normas del Cdigo de Comercio en materia de incapacidad estn inspiradas en
regular los efectos de actos realizados por personas a quienes les estaba prohibido el
ejercicio del comercio, ms que las incapacidades generales (vid. artculo 19). As, dispone
que los actos celebrados por incapaces de comerciar, privan al incapaz de exigir el

52
cumplimiento de la obligacin respecto del contratante capaz. En cambio, el contratante
capaz tiene accin para demandar la nulidad o el cumplimiento del contrato salvo que se
pruebe que ha obrado de mala fe. En otras palabras, quien tena prohibicin de ejercer el
comercio no tena accin para exigir el cumplimiento, pero si excepcin para retener lo
pagado. Respecto del contratante capaz que contrat de buena fe, poda exigir el
cumplimiento del contrato o bien demandar la nulidad.
Hoy en da, las prohibiciones para realizar ciertas actividades comerciales estn
restringidas a que su ejercicio se efecte bajo ciertas formas jurdicas, por ejemplo, en
actividades como las siguientes:
1 Desarrollo del giro bancario y, en general, aquellas que dicen relacin con la
intermediacin de capitales o de valores; incluso ms, el ejercicio de estas actividades de
manera informal est sancionado penalmente.
2 El comercio del seguro.
3 Administracin de fondos previsionales.
Igualmente existen prohibiciones particulares, relativas a determinados actos y no a un
giro determinado, as por ejemplo:
El corredor de comercio, quien es un comerciante por la naturaleza de su actividad, est
impedido de desarrollar actividades de comercio por su cuenta, sea que acte a nombre
propio o ajeno.
Los factores o dependientes de comercio estn impedidos de desarrollar el mismo giro
de su principal.
Los socios de una sociedad colectiva no pueden desarrollar por cuenta propia el giro de
la sociedad ni tampoco desarrollar actividad mercantil alguna, sin el consentimiento de sus
socios, cuando la sociedad no tiene un giro especfico.
II. Obligaciones de los comerciantes.
1.- Obligacin de inscribir ciertos documentos:
Los artculos 22 y sgtes. del Cdigo de Comercio establecen la obligacin de los
comerciantes de inscribir ciertos documentos, en una institucin denominada Registro de
Comercio la cual se halla a cargo del Conservador de Comercio, cuya identidad
generalmente coincide con el Conservador de Bienes Races.
A.- Documentos que deben inscribirse:
1 Capitulaciones matrimoniales, pacto de separacin de bienes, testamentos, actos de
adjudicacin y en general cualquier documento autntico que imponga al marido una
responsabilidad (econmica) en favor de la mujer.
2 Sentencias de divorcio o de separacin de bienes y, adems, las liquidaciones de la
comunidad quedada al final de la sociedad conyugal.
3 Documentos justificativos de los haberes de hijo o pupilo, sujetos a potestad paterna o
a guarda.

53
En estos tres casos la finalidad de la ley es proteger el patrimonio de aquel que no tiene
la libre administracin de sus bienes, como en el caso de la sociedad conyugal en que los
bienes de la mujer son administrados por el marido y en el de los hijos de familia o menores
bajo guarda en que sus bienes los administra el padre o el guardador. De sta manera,
tambin se protege a los terceros que contraten con el padre, madre o guardador
comerciante, ante una eventual y aparente solvencia econmica derivada de los bienes que
se administran.
4 Escrituras de sociedad colectiva, encomandita o annima.
5 Los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios.
Conforme al artculo 24, en estos dos ltimos casos la sancin por no inscribir los
documentos, es la falta de eficacia del acto entre las partes, sin perjuicio de lo cual quedan
siempre responsables frente a terceros por los actos ejecutados por los socios o por el
mandatario.
Sin embargo, en lo relativo a las sociedades, la sancin que establece este artculo ha
quedado derogada tcitamente por las normas especiales de los artculos 355 A. y 357. La
primera de dichas normas establece que la omisin de escritura pblica constitutiva o la
omisin de su inscripcin en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los
socios, pero luego, la segunda de las normas citadas dispone que si dicha sociedad nula
consta en escritura pblica o instrumento reducido a escritura pblica, ella gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad.
B.- Plazo para efectuar las inscripciones:
Este plazo es de 15 dias desde la fecha de otorgamiento del mandato en el caso del n 5,
mientras que en el caso del n 4, el plazo ser de 60 das desde que se otorga la respectiva
escritura social por aplicacin de la norma especial del artculo 354 del Cdigo de
Comercio. En todos los dems casos el plazo de 15 das se cuenta desde que el padre,
marido o guardador comience a desempear el comercio.
2.- Obligacin de llevar contabilidad:
Por disposicin del artculo 25 y siguientes del Cdigo de Comercio, todo comerciante
est obligado a llevar contabilidad y para ello debe contar con los siguientes libros:
a) Obligatorios:
Libro Mayor: El Cdigo no lo define, pero en l deben asentarse separadas por
cuentas, las relaciones comerciales del sujeto con otras personas, las derivadas de
actividades especficas que forman parte de su negocio y las cuentas de orden que
representan valores que sin formar parte del negocio, se mantienen en poder del
comerciante, como por ejemplo, garantas.
Libro Diario: En ste se deben registrar detalladamente y en estricto orden
cronolgico las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante.
Libro de Inventario y de Balances: En ste se debe dejar constancia valorada del
activo fijo o realizable y del pasivo del negocio, como tambin la valorizacin del resultado
anual de ganancias o perdidas.

54
Adems, segn lo establece el Cdigo Tributario, se deben llevar adems otros libros,
segn sean los casos, como son, por ejemplo:
Libro de F.U.T.
Libro de remuneraciones, pues de acuerdo al artculo 62 del Cdigo del Trabajo,
todo empleador con cinco o ms trabajadores deber llevar un libro auxiliar de
remuneraciones.
Otros que el Director Regional determine respecto de cada caso, a su juicio exclusivo.
b) Facultativos o Auxiliares:
Adems de los libros recientemente indicados, los comerciantes pueden llevar otros
segn sea su conveniencia, y as encontramos: Libro de caja, de obligaciones por pagar, de
obligaciones por cobrar, de bancos etc.
A.- Requisitos formales que la ley exige para que la contabilidad sea considerada
fidedigna.
1.- Los libros no deben encontrarse alterados en sus asientos, orden y fecha, no deben
existir blancos entre ellos o a continuacin de ellos, no deben contener raspaduras,
interlineaciones, enmendaduras, no deben registrar borrones, y no deben testimoniar
mutilacin de hojas o de registros (artculo 31 del Cdigo de Comercio). Esta norma es de
suma importancia en materia comercial, pues su cumplimiento determinar si es posible
que los libros de contabilidad sean admitidos como medio probatorio en juicio.
2.- Los libros deben llevarse en lengua castellana.
3.- Los valores que en ellos se registran, deben expresarse en moneda nacional.
4.- Deben encontrarse timbrados por la Unidad del S.I.I. correspondiente al domicilio
del contribuyente.
5.- Las anotaciones que registra deben ser efectuadas a medida que las operaciones se
realizan.
B.- Requisitos para que la contabilidad sea considerada sustantivamente fidedigna.
1.- Las operaciones detalladas en ella, deben ser reales materialmente, esto es, la venta,
la compra, la inversin o, en definitiva, la operacin que se registr debi haberse
efectuado con las personas, en las fechas, y por los montos que se registraron.
2.- Las operaciones registradas deben ampararse en documentacin fidedigna, que
compruebe fehacientemente la operacin que se detalla.
C.- Consecuencias que tiene el no llevar la contabilidad en forma fidedigna.
1.- Desde un punto de vista probatorio, los contribuyentes que sean comerciantes, y que
lleven libros con los vicios formales enunciados en el artculo 31, se encuentran
imposibilitados de hacer prevalecer su contabilidad sobre la de otro comerciante que los
lleva conforme a la Ley.

55
2.- Los libros llevados por comerciantes con arreglo a lo dispuesto en el artculo 31 del
Cdigo de Comercio, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes llevan entre
s.
3.- El comerciante que no lleva los libros conforme las exigencias reglamentarias
impuestas por la Direccin Regional y que no de cumplimiento a las obligaciones sealadas
en el plazo que al efecto seale el Servicio de Impuestos Internos, ser sancionado con
multa (artculo 97 N 7 del Cdigo Tributario).
4.- El comerciante que en su contabilidad omite asientos relativos a operaciones
gravadas, configura el ilcito del artculo 97 N 4 del Cdigo Tributario.
5.- De acuerdo al artculo 21 del Cdigo Tributario, el Servicio de Impuestos Internos
que por principio no puede prescindir de los antecedentes presentados o producidos por el
contribuyente, podr hacerlo cuando dichos antecedentes no sean fidedignos. En tal caso, el
Servicio previos los trmites de la citacin liquidar el impuesto, tasando la base imponible
con los antecedentes que obren en su poder.
D.- Negativa a exhibir los libros de contabilidad.
1) En materia Comercial:
Si la exhibicin fue ordenada en un juicio con otro comerciante, ser juzgado por los
asientos de su colitigante que los lleve en forma y en tal caso no se le admite prueba en
contra. Por ello dispone el artculo 33 del Cdigo: el comerciante que oculte alguno de sus
libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante que estuvieren arreglados (al artculo 31), sin admitrsele prueba en contrario.
2) En materia Tributaria:
Si la exhibicin fue ordenada por el Servicio de Impuestos Internos, la negativa a ella se
sanciona con multa (artculo 97 N 6 del Cdigo Tributario).
E.- Prdida de los libros de contabilidad.
La prdida o inutilizacin de los libros o documentos que sirvan para acreditar las
anotaciones contables o que estn relacionados con actividades afectas a cualquier
impuesto, se sancionan con multa, salvo que est sea calificada de fortuita por el Director
Regional, y el contribuyente cumpla con los requisitos siguientes:
- De aviso al S.I.I. en el plazo de cinco das siguientes al hecho.
- Reconstituya la contabilidad dentro del plazo y conforme las normas que fije el
Servicio, plazo que no puede ser inferior a treinta das.
F.- Libros de Contabilidad como Medio Probatorio:
Como someramente hemos visto, lo libros de contabilidad pueden hacerse valer en
juicio como medio de prueba; segn el artculo 35 del Cdigo de Comercio, para ser
admitidos en juicio y hacer fe en el pleito deben reunir necesariamente los requisitos que
seala:
1) Que se trate de un juicio entre comerciantes.

56
2) Que se trate de una causa mercantil.
Es decir en que la legislacin de fondo aplicable sea la ley comercial. Ahora, si se trata
de un acto mixto o de doble carcter el comerciante no puede hacer valer sus libros para
probar su pretensin, pues se entiende que la causa de comercio debe serlo respecto de
ambas partes.
3) Solo tienen carcter de prueba aquellos que son llevados con las formas prescritas por
la ley.
Es importante hacer presente una caracterstica particular de los libros de contabilidad
como medio probatorio, cual es que stos libros cuando son llevados en forma, hacen
prueba tanto en favor como en contra de quien los presenta, con lo cual se presenta una
excepcin a los principios generales relativos al valor de los instrumentos privados de
carcter domstico toda vez que stos de acuerdo al artculo 1704 del Cdigo Civil solo
hacen prueba en contra de quien los ha escrito o firmado y, en la especie, de seguirse tal
criterio solo haran prueba en contra de quien los presenta, mas no en contra de la otra parte
(artculos 38 y 39).
4) Valor comparativo de los libros de contabilidad.
1.- Cuando ambos comerciantes presentan libros en forma.
Si ambos libros estn de acuerdo se produce plena prueba.
Si existe desacuerdo entre ellos, ambos se neutralizan y se estar a otras pruebas del
proceso (artculo 36).
2.- Cuando solo uno lleva libros en forma y los presenta:
Se estar a lo que se desprenda de stos libros para decidir la contienda, salvo que se
presente prueba en contra del contenido del libro (artculo 34).
5) Valor probatorio.
Los libros llevados en forma y presentados en juicio, hacen fe en favor y en contra de
quien los presenta teniendo un tratamiento similar a la confesin toda vez que quien los
lleva no puede rendir prueba en contra de lo que en ellos conste, como tampoco el
contendor puede dividir en su beneficio el contenido de los mismos (arts. 38 y 39).
Los libros que no han sido llevados en forma y que sean presentados en juicio, no hacen
fe en el pleito pues no renen los requisitos del artculo 35, por consiguiente, se prescinde
de ellos recurrindose a los del otro litigante (arts. 34 y 35).
6) Admisibilidad de los Libros Auxiliares.
La regla general es que estos no sean admitidos en juicio, salvo que los obligatorios
se hubieren perdido por su dueo sin culpa de ste (artculo 40).
G.- Secreto de la contabilidad.
En virtud de constituir la contabilidad, como dice una metfora, el espejo que refleja el
alma del comerciante, el secreto de su contenido conforma la regla general, establecindose
adems un principio: se prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes

57
tienen o no libros, o si estn o no arreglados a las prescripciones de este Cdigo (artculo
41 del Cdigo de Comercio).
Sin embargo, por excepcin se autoriza su conocimiento, el cual podr ser total o
parcial. En efecto, los casos que conforman la excepcin son:
1) Exhibicin Total:
Los tribunales pueden ordenar el examen total de la contabilidad del comerciante, slo
en los casos de sucesin universal, en que los herederos pueden pedir la exhibicin total de
la contabilidad; la comunidad de bienes, en que el tribunal puede ordenar la exhibicin total
solo en favor de los condueos; liquidacin de las sociedades legales o convencionales y
quiebras.
2) Exhibicin parcial:
Los tribunales pueden ordenar el examen parcial de la contabilidad del comerciante, de
oficio o a requerimiento de parte, pero con las condiciones siguientes:
a.- El examen debe verificarse en el lugar donde los libros se llevan, en presencia del
dueo o de la persona comisionada al efecto, y
b.- Debe limitarse a los asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se
agitare.
3) Situacin Especial Tributaria.
El Servicio de Impuestos Internos, por expresa disposicin legal se encuentra facultado
para examinar inventarios, balances, libros de contabilidad, y documentos del
contribuyente, con el objeto de verificar la exactitud de las declaraciones o de obtener
informacin.
3.- Obligacin de pagar patente municipal:
Por disposicin de la Ley de Rentas Municipales, toda persona natural o jurdica que
desarrolle una actividad lucrativa dentro de la comuna, est sujeto a una contribucin de
patente municipal, dicha prestacin resulta ser un gravamen tributario, cuyo sujeto activo es
la municipalidad y el deudor el contribuyente. Desde esta perspectiva, la patente no es de
propiedad del contribuyente, pues no es un bien dentro de su patrimonio, sino, que es una
obligacin tributaria nacida del hecho de haber incurrido en una situacin de hecho descrita
por el legislador como hecho gravado con tributo, cual es, desarrollar una actividad
lucrativa dentro de una comuna.
En consecuencia, la patente no es transferible como si fuera un bien, sino que traspasa la
obligacin a otro que, en el caso de la transferencia de un establecimiento de comercio, se
coloca en la situacin de contribuyente por desarrollar una actividad econmica en la
comuna. En este caso, es el adquirente quien debe hacer anotar ante la municipalidad la
transferencia de que se trata.

58
Captulo 02 DE LOS AGENTES DE COMERCIO.
I. Generalidades:
Se denomina agentes de comercio a aquellas personas que efectan, en forma
independiente, labores auxiliares de la actividad mercantil, y cuyo objeto es dispensar la
prestacin de servicios en favor de otras personas, generalmente comerciantes, teniendo
ellos mismos la calidad de comerciantes.
1.- Caractersticas.
Independientes.
Comerciantes.
Participan del mandato.
II. Corredores de Comercio.
1.- Concepto.
Personas dedicadas a dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles
la conclusin de sus negocios (artculo 48 Cdigo de Comercio).
2.- Elementos:
De la definicin transcrita se puede colegir que se trata:
1 De una actividad; la cual se encuentra comprendida en el artculo 3 n 7 (agencias
de negocios) y n 11 (corretajes) del Cdigo de Comercio por lo cual se le califica como
acto de comercio.
2 Lo esencial de esta actividad es el elemento intermediacin, pues el corredor se
"interpone" entre oferentes y demandantes, sirvindoles de nexo, pero sin confundirse con
ellos ni asumir obligaciones, responsabilidad o inters en los actos que aquellos realicen.
3 La intermediacin que se presta exige una contraprestacin pecuniaria, la cual
normalmente soportan ambas partes en partes iguales y que se denomina comisin.
4 Los destinatarios de los servicios del corredor son los comerciantes, pues a ellos
va dirigida su actividad, pero esto no es excluyente y bastar que una sola de las partes
contactadas lo sea para cumplir el requisito.
5 El objeto del corretaje es facilitar la conclusin de los negocios de los
comerciantes.
3.- Caractersticas.
1 Respecto del corredor siempre es un acto de comercio, en cuanto se adecue a la
definicin legal, mientras que para las partes ser civil o comercial segn la naturaleza del
acto.
2 El corredor no es parte en el acto que ayuda a concluir.
3 Es asalariado.

59
4.- Clasificacin.
Los corredores se clasifican en:
Pblicos: Los que son designados por un acto de la autoridad competente, cual es el
Presidente de la Repblica, a propuesta de los juzgados de comercio.
Privados: Los que carecen del requisito antes sealado. Hasta la fecha solo existen
de este tipo, pues resulta inoficioso para realizar la actividad obtener la designacin como
corredor pblico.
5.- Prohibiciones para ser corredor.
Los que hubieren sido condenados con pena aflictiva.
6.- Prohibicin en cuanto al ejercicio de actividades.
No pueden ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo
nombre propio o ajeno, directa o indirectamente; y tambin desempear en el comercio el
oficio de cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que
llevaren (artculo 57 Cdigo de Comercio.)
Nada se dice respecto a actuar como comisionista, esto es actuar por cuenta ajena, lo
cual se permite por el artculo 75 inc.2
7.- Responsabilidad del Corredor.
Los corredores no estn obligados a cumplir los contratos celebrados por su mediacin
ni a garantir la solvencia de sus clientes, salvas las excepciones establecidas en el Cdigo.
Estas excepciones son:
1 Los corredores encargados de comprar o vender efectos pblicos (Corredores de
Valores) quedan personalmente obligados a pagar el precio de compra o hacer entrega de
los efectos vendidos. Esta excepcin se explica por que se refiere al caso en que los
corredores actan como comisionistas para comprar o vender, es decir obran como
mandatario en la ejecucin del encargo. Se entiende por efectos pblicos los que seala el
artculo 68.
1.- Ttulos de crdito emitidos por el Estado con el carcter de negociables.
2.- Los de establecimientos pblicos y privados autorizados para crearlos y hacerlos
circular.
3.- Los emitidos por Estados extranjeros siempre que su negociacin no sea
prohibida.
2 El corredor de valores es responsable de la autenticidad de la ltima firma de los
documentos que negociare. Salvo que, los interesados contraten directamente y el corredor
participe solo como intermediario.
3 El que ha empleado a un corredor para vender o comprar efectos pblicos solo tiene
accin contra el corredor. Esto porque el corredor en estos casos se desempea como
mandatario.
8.- Facultades del Corredor.

60
El corredor naturalmente, no es parte en los actos que se celebran y por tanto es un
tercero que no tiene accin para reclamar el cumplimiento de los actos. Por lo tanto no
puede demandar el pago de las mercaderas vendidas por su intermedio, ni reivindicarlas
por falta de pago.
Sin embargo cuando acta como comisionista queda sujeto a todas las obligaciones y
podr ejecutar todos los derechos que nazcan del contrato.
III. Comisionistas.
Son mandatarios mercantiles encargados de la ejecucin de una o ms operaciones
mercantiles determinadas. Su regulacin se encuentra establecida en el artculo 235 y ss.
del Cdigo de Comercio y en ellas se distinguen distintos tipos de comisionistas segn sea
la naturaleza de los actos encomendados, as encontramos:
a) Comisionistas para vender.
b) Comisionistas para comprar.
c) Comisionistas de transporte por tierra, lagos, ros y canales navegables.
d) Comisionistas para ejecutar operaciones de banco.
Su anlisis ms detallado, lo reservamos para el estudio de los contratos mercantiles.

61
Seccin V. LOS TTULOS DE
CRDITO

62
Captulo 01 TEORA GENERAL DE LOS TTULOS DE CRDITO.
I. Concepto.
Documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se
menciona, Cesare Vivante.
II. Caractersticas.
a) En cuanto al derecho mismo incorporado:
Necesidad: Consiste en que para que sea posible ejercer el derecho de que da cuenta el
ttulo es imprescindible la tenencia, exhibicin y entrega del documento.
Literalidad: Se traduce en que el derecho tiene el contenido, caractersticas, extensin y
modalidades que surgen de las clusulas y actos descritos expresamente en el documento.
Autonoma: La adquisicin del derecho contenido en el documento, no es derivativa sino
originaria en el adquirente, lo cual se traduce normalmente en el saneamiento de las
excepciones personales de que el deudor dispona contra anteriores titulares del derecho.
Incorporacin: Aunque algunos lo estiman superfluo pues se derivara implcitamente
de los anteriores, se refiere a que el derecho y el documento constituyen un solo todo
inseparable, desde que el primero se incorpora y toma un carcter material en el segundo,
de tal suerte que aqul no existe sin ste.
b) En cuanto al ejercicio del derecho:
Legitimacin: Dado que el ejercicio del derecho cartular supone la tenencia material del
documento, tiene la calidad de titular y queda habilitado para su goce quien lo haya
adquirido por medios legtimos, esto es, conforme a las normas legales que rigen la
circulacin y transferencia del derecho (artculo 28 Ley 18.092).
III. Clasificacin.
a) Segn la naturaleza del derecho incorporado.
a. Ttulos jurdicos obligacionales, o representativos de dinero. Son los que
incorporan un derecho de crdito de dar una suma de dinero, los cuales son
denominados efectos de comercio.
b. Ttulos jurdicos de participacin. Atribuyen a su titular determinada posicin
en una entidad organizada, confirindoles derechos de variada ndole.
c. Ttulos jurdicos reales o representativos de mercadera. Representan la
posesin, el dominio o derechos reales derivados del dominio a favor del
titular del documento.
b) Segn la vinculacin entre el derecho contenido en el ttulo y la relacin causal o
fundamental.
a. Ttulos Concretos: Aquellos ttulos cuya validez o efectos depende de los
trminos y de la validez del negocio causal.

63
Aqu el ttulo es una extensin operativa del negocio fundamental de modo
que queda subordinado a los avatares de ste. Son tales, entre otros, la carta
de porte, el conocimiento de embarque, el certificado de depsito.
b. Ttulos Abstractos: Son los completamente desvinculados del negocio causal.
En estos casos, el derecho incorporado en el ttulo es completamente distinto
e independiente de los derechos y obligaciones surgidas de la relacin
fundamental. Son de esta especie, entre otros, la letra de cambio, el pagar, el
cheque (artculos 12 ley 18.092 y 11 de la ley de cheques).
c) Segn su cesibilidad o forma de adquirir la legitimacin activa.
a. Ttulos Nominativos: Son aquellos que designan como titular a una persona
determinada y en la que la transferencia del derecho se encuentra sometida a
las normas sobre cesin de crditos.
b. Ttulos a la Orden: Aquellos que designan como titular a una persona
determinada pero que admiten que sta en el mismo documento seale a otra
persona como legitimado activo, todo ello mediante el endoso.
c. Ttulos al Portador: Son los que legitiman como titular del crdito o derecho
al tenedor material del documento y cuya transferencia se efecta por la
simple entrega.
IV. De la cesin de crditos y en especial de la cesin mercantil.
1.- Ttulos nominativos, su cesin y efectos.
Esta materia se encuentra tratada en los artculos 162 y siguientes del Cdigo de
Comercio, el cual a su vez hace aplicable las normas de los artculos 1901 hasta el 1907 del
Cdigo Civil.
La cesin de crditos nominativos es la forma como se efecta la tradicin de estos
crditos y requieren de un ttulo traslaticio que habilite la transferencia del derecho.
Son intervinientes en la cesin de crditos:
El cedente.
El cesionario.
El deudor cedido.
El perfeccionamiento de la cesin entre cedente y cesionario se verifica por la entrega
material del ttulo, en el cual adems deber anotarse en hecho del traspaso con la
designacin del cesionario y bajo la firma del cedente (artculo 1901 y 1903 del Cdigo
Civil).
Efectuada la entrega del ttulo la cesin queda perfecta interpartes pero no produce
efecto alguno respecto del deudor cedido. Respecto de ste y de los dems terceros a la
convencin, para que la cesin les sea oponible y queden obligados a ella, les deber ser
notificado el hecho de la cesin o bien aceptarla expresa o tcitamente (artculo 1902 del
Cdigo Civil).

64
La notificacin de la cesin segn el Cdigo Civil debe ser hecha por el cesionario
(1902) pero el Cdigo de Comercio exige que dicha notificacin sea hecha por un ministro
de fe exhibiendo el ttulo en el cual conste el traspaso con indicacin del cesionario y bajo
la firma del cedente (artculo 162 del Cdigo de Comercio en relacin al artculo 1903 del
Cdigo Civil).
Para que se haga la notificacin bastar el simple requerimiento del cesionario.
Aparte de la notificacin, y sin necesidad de ella, el deudor puede aceptar expresa o
tcitamente la cesin. La aceptacin ser expresa cuando se manifieste en trminos
formales y explcitos en el mismo acto de la cesin o en un instrumento diverso. Ser tcita,
en cambio, cuando consista en un hecho que la suponga como un principio de pago al
cesionario o contestar la demanda de ste.
No mediando notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible a terceros y al deudor,
considerndose que el crdito existe en manos del cedente (artculo 1905 del Cdigo Civil).
A.- El traspaso de excepciones.
Se debe distinguir si la cesin fue notificada o aceptada por el deudor cedido.
a) Si fue notificada: el Cdigo Civil dispone que el deudor cedido conserva las
excepciones derivadas de relaciones personales suyas con el cedente y las podr
hacer efectivas contra el cesionario en cualquier momento, del mismo modo como
puede hacerlo con las excepciones reales. Son excepciones personales, aquellas
que se fundan en las calidades o situaciones personales que las partes ocupan en
una determinada relacin jurdica como ocurre con la compensacin. Son
excepciones reales, en cambio, aquellas que emanan exclusivamente del crdito
mismo, como son el pago, la falsedad, la nulidad.
Si el crdito nominativo cedido es comercial, el Cdigo de Comercio altera el
rgimen en cuanto a las excepciones personales del deudor contra el cedente y al
efecto dispone que para conservar estas excepciones contra el cesionario deben
ellas hacerse presentes en el acto de la notificacin o a ms tardar dentro de
tercero da, so pena de que ms adelante no sern admitidas (artculo 183 del
Cdigo de Comercio). En todo caso, el deudor cedido siempre puede oponer las
excepciones reales y las personales suyas que tenga contra el cesionario.
b) Si fue aceptada la cesin: La aceptacin purga las excepciones personales que el
deudor cedido tena contra el cedente, pero no las reales ni las suyas contra el
cesionario.
B.- Garantas de que responde el cedente al cesionario.
Se distinguen dos clases de garantas, la garanta de hecho y de derecho.
La garanta de derecho, es la que se refiere a a la existencia del crdito y al dominio que
sobre l tiene el cedente. La garanta de hecho, alude a la responsabilidad del cedente por la
solvencia actual o futura del deudor.
Respecto de los crditos nominativos el cedente slo responde de la existencia del
crdito pero no de la solvencia del deudor a menos que se hubiere comprometido

65
expresamente a ello (artculo 1907 Cdigo Civil) y si garantiz la solvencia se entiende que
es slo la presente, salvo si tambin garantiz expresamente la futura.

2.- Ttulos a la orden, su cesin y efectos.
El Cdigo Civil en su artculo 1908 se remite ntegramente al Cdigo de Comercio en
cuanto a la regulacin de esta materia, en reconocimiento a la naturaleza siempre comercial
que presentan las operaciones sobre documentos a la orden, tal como lo expresa el artculo
3 n 10 del Cdigo Mercantil. Sin embargo, ms all de la disposicin citada, la materia en
cuestin no est tratada en el Cdigo de Comercio sino que en la ley n 18.092 sobre letra
de cambio y pagars.
El acto en cuya virtud se efecta la tradicin de los crditos a la orden es el endoso, y
ms precisamente, el endoso traslaticio de dominio. El endoso, al tenor del artculo 17 de la
ley 18.092, es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la
entrega en cobro o la constituye en prenda. Esta definicin de endoso se ha entendido
como de aplicacin general y hace referencia a tres clases de endoso: el traslaticio de
dominio, en cobranza y en garanta.
La doctrina concepta el endoso como escrito puesto en el dorso del documento o en
una hoja de prolongacin, por el cual el portador legtimo, bajo su firma, transfiere el
dominio del documento y del crdito contenido en l.
El artculo 1 de la ley 18.552 sobre tratamiento de ttulos de crdito, establece que las
normas sobre el endoso previstas en la Ley No. 18.092, sobre letras de cambio y pagars,
son de aplicacin general a cualesquiera otros ttulos de crdito de dinero emitidos con la
clusula a la orden, en favor de, a disposicin de, u otras equivalentes, cualesquiera fuere la
denominacin con que se designare a dichos instrumentos.
A.- El traspaso de excepciones.
El endoso purga las excepciones personales del deudor contra el cedente de manera que
no podr oponerlas al cesionario (artculo 28, Ley 18.092). Esto se denomina principio de
inoponibilidad de las excepciones y es derivacin de que el derecho se adquiere de manera
originaria y no derivativa.
B.- Garantas del cedente al cesionario.
El cedente responde de la garanta de derecho y de hecho, pues el endosante se
constituye en solidariamente responsable del pago del documento, salvo clusula en
contrario (artculo 25, Ley 18.092).
3.- Ttulos al portador, cesin y efectos.
La tradicin de estos ttulos se hace por la simple entrega manual y es legitimado activo
quien est en posesin del documento (artculo 164 del Cdigo de Comercio).
A.- Traspaso de excepciones.
Se purgan las excepciones personales, subsistiendo slo las reales, toda vez que por
efectuarse su tradicin por la sola entrega manual, no queda constancia de su identidad en

66
el ttulo y en consecuencia no es posible conocer a los que han tenido la calidad de
cedentes.
B.- Garantas de que responde el cedente.
El cedente slo responde de la garanta de derecho, pero no asevera la solvencia presente
o futura del deudor, pues no le conoce.
V. Autonoma de los actos cambiarios.
Cada uno de las operaciones cambiarias, en tanto actos formales y unilaterales, son
distintas e independientes entre s de forma tal que cada uno de los firmantes del
documento se obliga en razn exclusiva del acto autnomo que otorga en el documento. De
ello se sigue, adems, que los vicios o defectos de que adolezca alguno de los actos
cambiarios no se comunican o transfieren a los dems.
En este sentido el artculo 7 de la Ley 18.092, establece: La incapacidad de alguno de
los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de
personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a
alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las
obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.
VI. Principio de independencia de los actos cambiarios.
Este principio fundamental dice relacin con los efectos que el otorgamiento de los actos
cambiarios pueden ocasionar en la relacin subyacente o negocio causal, entendiendo por
esto ltimo a la relacin jurdica extracambiaria que explica o justifica la razn del
otorgamiento del acto cambiario pero que le es completamente indiferente para su
existencia jurdica. As por ejemplo, el giro de un cheque dado para facilitar el pago del
precio de compra de un notebook no extingue, salvo pacto expreso, la obligacin nacida de
la compraventa y mientras no se pague el cheque existirn dos obligaciones: la nacida del
negocio causal (compraventa) y la cambiaria (la orden de pago contenida en el cheque),
pues sta no reemplaza a la anterior.
Esto se conoce como ausencia de efecto novatorio de los actos cambiarios y para cuyo
anlisis debemos considerar los siguientes supuestos:
1) Los crditos cambiarios son abstractos o incausados, esto es, que las obligaciones
que nacen de la letra de cambio y otros efectos de comercio son distintos e
independientes del negocio causal.
2) Conforme al inciso 1 del artculo 12 de la Ley 18.092, el giro, aceptacin o
transferencia de una letra no extinguen salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas
que le dieron origen, no producen novacin. En consecuencia, los actos
cambiarios, por principio, no inciden en el cumplimiento o exigibilidad de los
derechos y obligaciones emanados del negocio causal (naturalmente no producen
novacin), a menos que as se haya pactado expresamente en la relacin
fundamental. Si as se hubiere pactado, el giro, aceptacin o la transferencia de la
letra extinguirn por s solos los derechos y obligaciones emanados del negocio de
origen y slo habr derecho a reclamar el cumplimiento de las obligaciones
cambiarias (inciso 1 artculo 12 de la L. 18.092).

67
3) No obstante lo anterior, conforme dispone el inciso 2 del artculo citado, el pago de
la letra produce ciertos efectos sin necesidad de pacto expreso alguno. En efecto,
seala la norma que: el pago de una letra emitida, aceptada o endosada para
facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la
concurrencia de lo pagado. De esta forma siempre que la letra sea emitida,
aceptada o endosada para: a) facilitar el cobro de la obligacin causal o, b) garantizar
el pago de la obligacin causal.
Si bien el giro, aceptacin o endoso no producen novacin de las obligaciones
basales, el pago de la letra si tendr efectos extintivos respecto de las obligaciones
del negocio causal y extinguir dichas obligaciones hasta la concurrencia de lo
pagado. Es decir, que el pago de la letra solucionar la obligacin causal pues la letra
se gir, acept o endos para facilitar el cobro de la obligacin fundamental o para
garantizarla.
Captulo 02 LA LETRA DE CAMBIO Y PAGAR.
I. La Letra de Cambio
1.- Generalidades.
A.- Concepto.
Orden no sujeta a condicin, que una persona llamada librador imparte a otra persona
llamada librado, para que ste pague a un tercero, llamado tomador o beneficiario, una
cantidad determinada o determinable de dinero.
B.- Intervinientes.
Librador Tomador Avalista
Librado Endosante
Aceptante Endosatario
2.- Menciones de la letra de cambio.
A.- Menciones esenciales.
N 1. Indicacin de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma del documento.
N 2. Fecha de emisin. Es esencial pues determina la capacidad del girador, al mismo
tiempo que permite computar los plazos de caducidad y los vencimientos de la letra de
cambio.
N 3. Orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero. Esta orden, que es la mdula de la letra de cambio, necesariamente debe ser pura
y simple no admitiendo modalidad alguna. Slo admite plazo en cuanto a la poca en

68
deber procederse al pago, pero si nada se dice se entiende que es pagadera a su sola
presentacin.
N 4. Nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse.
Esta mencin determina el legitimado activo que es el tomador o primer beneficiario.
Asimismo, pone de manifiesto el carcter de ser un documento a la orden (no al
portador), lo cual se condice tambin con el artculo 18 segn el cual la letra es transferible
por endoso, aunque no haya sido sealada la clusula a la orden. Para que la letra sea
transformada en nominativa es indispensable que se incorpore expresamente la clusula no
endosable, en cuyo caso no podr ser endosada en dominio ni en prenda, pero de todas
maneras podrs ser siempre endosada en cobro.
N 5. Nombre, apellido y domicilio del librado.
Permite saber quien es el llamado a aceptar y, consecuentemente, a pagar la letra que se
gira. El domicilio del librado es necesario para saber dnde requerir la aceptacin y
efectuar el cobro en defecto de un lugar especial de pago (vid. N 6 y art 5).
Segn el artculo 3, el propio librador puede tambin ser librado, como as tambin el
propio girador puede ser a la vez el tomador.
El artculo 4 de la Ley, se refiere a la posibilidad de que existan varios librados, en cuyo
caso, si se ha designado algn orden se entiende que es librado el primero y los dems en
subsidio de aquel. Si en cambio, no se expres orden alguno, se entiende que sern librados
conjuntos. De todos modos, de acuerdo al artculo 1, inciso final, si hay varios librados
debe indicarse un domicilio nico para todos ellos.
N 7. La firma del librador. Es el nico elemento que no se puede integrar en la letra por
la va del artculo 11.
El artculo 8 se refiere a la firma oficiosa, en cuyo caso la persona que firma una letra de
cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se
obliga personalmente en virtud de la letra; y si hubiere pagado tendr los mismos derechos
que tendra el supuesto representado.
La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes.
En breve, quien firma una letra sin poder formal para ello queda personsalmente
obligado y responsable del acto.
En caso de imposibilidad para firmar cualquiera podr imponer su huella digital, siempre
que lo haga en presencia de un notario u oficial de registro civil, si en el lugar no hubiere
notario.
B.- Menciones de la naturaleza.
N 2. El lugar de la emisin. Sin nada se dice, la letra se entiende girada en el domicilio
del librador, lo que es importante para el eventual ejercicio de las acciones de garanta que
procedan en contra del librador.
N 4. Clusula a la orden. Es de la naturaleza de toda letra de cambio an cuando no se
contenga expresamente en el texto de la letra (artculo 18).
Para eliminar esta clusula ser preciso manifestar voluntad expresa en cuanto a que el
crdito es nominativo mediante la expresin no endosable u otra equivalente (artculo

69
18), no obstante lo cual, la letra podr siempre endosarse, pero ahora, slo en comisin de
cobranza. Lo anterior es sin perjuicio de que transformndose el ttulo en nominativo, ste
pueda transferirse y constituirse en prenda de acuerdo a las reglas de los crditos
nominativos.
N 6. El lugar y poca del pago. En cuanto al lugar, el librador puede sealar donde
deber efectuarse en pago de la letra y si as no lo indicare se entiende que el pago se har
en el domicilio del librado.
La letra en que se seala un lugar del pago distinto del domicilio del librado se
denomina letra domiciliada y este lugar ser el domicilio de un tercero sea que est ubicado
donde el librado tenga ubicado su domicilio u otro lugar distinto.
En relacin con el lugar del pago, el artculo 43 expresa que el librado al tiempo de dar
aceptacin, puede en ese mismo acto sealar un domicilio o residencia donde habr de
efectuarse el pago, pero tal lugar deber estar ubicado dentro de la misma provincia, pues si
no lo est, se entiende que rechaza la aceptacin.
En cuanto a la poca del pago, esta mencin se refiere a cul es el vencimiento de la
letra. Segn las normas de los artculos 48 y siguientes, se desprende que si no se ha
establecido una forma de vencimiento distinta, la letra de cambio ser pagadera a la vista,
esto es, aquella que debe ser pagada en el mismo momento de su presentacin al librado.
C.- Menciones accidentales.
Segn el artculo 13, adems de las menciones del artculo 1 la letra puede contener
cualquier mencin que no altere la esencia de la letra, entre estas, la disposicin citada
contempla las siguientes:
1.- Indicacin de la comuna en que se halla el lugar del pago. La incorporacin de
esta mencin tiene como efecto que en caso de requerirse el protesto de la letra por falta de
pago, el notario actuante antes de estampar dicho protesto, deber verificar en la tesorera
comunal correspondiente si se ha procedido a consignar en ella dineros para pagar el
crdito. Si los fondos depositados son suficientes para pagar la integridad del documento,
se omite el protesto. Si los dineros son insuficientes, el notario deber protestar la letra por
el saldo no cubierto, todo esto de conformidad con el artculo 70 de la ley 18.092.
2.- Clusula de reajuste. La incorporacin de esta clusula se hace mediante la
expresin del trmino reajustable u otra igualmente inequvoca en el cuerpo del
documento.
Conforme al artculo 14, la reajustabilidad operar conforme al sistema de reajuste que
se indique en la letra, y si nada se dice se aplica supletoriamente el sealado para las
operaciones de crdito de dinero. Sin embargo, la ley 18.010 no consagra sistema de
reajustabilidad alguno, sino que tal sistema ser aquel que las partes pacten libremente.
Luego, en la prctica, la reajustabilidad depender del sistema que se convenga y si este no
se determina la clusula se vuelve ineficaz.
En cuanto a la relacin entre la letra de cambio y otros efectos de comercio, con la ley
18.010, cabe sealar que conforme al artculo 1 de esta ley se asimilan al dinero los
documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
desde la vista o a un plazo determinado. De lo anterior se colige que los efectos de

70
comercio con los vencimientos sealados son asimilables al dinero, y como tales pueden ser
constitutivos de operaciones de crdito de dinero en la medida que se encuadren en la
figura descrita en el inciso 1 del artculo 1 de la ley citada; esto es, que una de las partes
entregue a la otra o se obligue a entregar dinero, y la otra a pagarlo en un momento distinto
de aquel en que se celebra la convencin.
As por ejemplo: si doy en mutuo $200.000, y la otra parte se obliga a restituirlo
mediante un pagar con vencimiento a da cierto, se tratar de una operacin de crdito de
dinero. Tambin lo ser, si doy en mutuo $500.000, mediante el giro de un cheque y el
mutuario gira una letra de cambio por la misma cantidad para ser pagada a 60 das vista.
No ser, en cambio, operacin de crdito de dinero, si el documento, con los sabidos
vencimientos, se gira o transfiere para facilitar el cobro de una obligacin derivada de un
acto no calificable de operacin de crdito de dinero, como sera por ejemplo, el pagar
suscrito con ocasin de una compra de mercadera, un arrendamiento o para remunerar al
mandatario.
3.- Clusula de intereses. Aunque la ley no lo dice, es claro que ella debe aparecer
inequvocamente expresada en la letra, en cuyo caso se entender que los intereses corren
desde la fecha del giro y hasta el efectivo pago del crdito, debiendo calcularse los intereses
sobre la cantidad reajustada, si fuere del caso. Lo anterior, sin embargo, puede ser
modificado por estipulacin expresa en sentido diverso, como faculta el artculo 13 n 3 de
la ley.
Sobre este mismo punto, queda la interrogante acerca si la limitacin legal de los
intereses establecida por el Cdigo Civil y la ley 18.010, rige en materia de letras de
cambio y pagars, cuando estos intereses se aplican sobre crditos que no constituyen
operaciones de crdito de dinero, ni tampoco estn vencidos como es la hiptesis que prev
el Cdigo Civil en el caso de intereses moratorios.
4.- Clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. El protesto es una
institucin propia de los efectos de comercio y consiste en la reclamacin formal que el
legitimado activo formula en contra del librado que no acepta o contra el aceptante que no
paga, y que trae como efecto que desde ese momento pueden ejercerse las acciones
cambiarias contra todos los obligados en garanta al pago de la letra, esto es, el librador, los
endosantes y sus respectivos avalistas.
El protesto es la constatacin material y formal de que las promesas y rdenes de pago
contenidas en los respectivos documentos han fallado, lo cual, rompiendo el normal
funcionamiento del crculo cambiario, habilita para demandar el pago respecto de los
obligados en garanta.
Si no existe esta constatacin formal de fracaso de los supuestos cambiarios, no puede el
portador legtimo dirigirse contra los dems obligados, pues formalmente stos ignoran la
causa eficiente que hace exigible su responsabilidad de garanta. El protesto, entonces,
constata la falta de aceptacin, de fecha de aceptacin o falta de pago, y constatado que sea
ello hace exigibles las obligaciones de garanta.
Es por lo anterior, que el protesto es considerado tambin como una medida
conservativa de las acciones del portador legtimo en contra de los obligados por garanta,

71
pues al tenor del artculo 79 inciso 2 se produce la caducidad de las acciones cambiarias
en contra de aquellos, si el protesto no se realiza en tiempo y forma.
La forma del protesto se refiere a las solemnidades legales que lo hacen perfecto y que
estn tratadas en los artculos 59 y siguientes de la ley 18.092.
En cuanto al tiempo u oportunidad del protesto, ello se encuentra vinculado y se
determina en cada caso segn sea el vencimiento de la letra de cambio.
Ahora bien, la clusula devuelta sin gastos o sin protesto importa una excepcin a
todo lo anteriormente expresado, desde que su incorporacin, har que no sea necesaria la
constatacin formal que es el protesto, acerca de la falta de aceptacin, fecha o pago, para
que el portador legtimo pueda ejercer sus acciones de garanta. Por lo tanto, podr ejercer
tales acciones y conservar sus derechos sin necesidad de protesto.
La clusula devuelta sin gastos o sin protesto y la que fija el plazo para presentar
a la aceptacin, puestas por el librador, producen efectos respecto de todos los firmantes
de la letra. Estampadas por algn otro obligado slo producen efectos respecto de ste.
(Artculo 74).
Se advierte que todo lo dicho se refiere a las funciones cambiarias del protesto de la letra
de cambio, o del pagar en su caso, cuestin que es independiente y separada de la funcin
del protesto en cuanto requisito legal para dotar de ejecutividad al ttulo de crdito, cuestin
diversa que se rige por las normas del artculo 434 n 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.

3.- El vencimiento de la letra de cambio.
En estrecha relacin con lo anterior, el vencimiento es la poca en que la letra debe ser
pagada, cuestin que puede ser sealada en la letra de cambio segn seala el artculo 1
nmero 6 de la ley, y que conforme a la misma disposicin, si nada se dice se entiende que
el vencimiento de la letra es a la vista.
La poca del pago de la letra o vencimiento, pueden ser los siguientes, segn surge del
artculo 48.
Letra pagadera a la vista.
Letra pagadera a una fecha desde la vista.
Letra pagadera a una fecha desde el giro.
Letra pagadera a una fecha cierta y determinada.
A.- Conceptos:
Letra de cambio a la vista, es aquella que vence con su sola presentacin, de manera que
debe ser pagada en el mismo momento en que es presentada al librado. En este caso, la
aceptacin del librado equivale al pago inmediato, confundindose ambos momentos en un
solo acto, cual es, el pago.
Letra de cambio a una fecha desde la vista, es aquella cuya fecha de pago se determina
por el transcurso de un plazo que se cuenta desde la aceptacin de la letra por parte del
librado. La poca del pago de esta clase de letras es indeterminado pero determinable

72
conjugando tanto lo expresado en la letra como tambin la actividad propia del portador
legtimo, pues para que corra el plazo de vencimiento del ttulo es necesaria la presentacin
a la aceptacin y la aceptacin misma.
Letra a una fecha desde el giro. Son las que deben ser pagadas en un plazo determinado
que se cuenta desde la fecha del giro o libramiento. Aqu la letra se basta a s misma en
cuanto a su poca de pago pues ello se encuentra precisamente determinado en el ttulo,
desprendindose de su sola lectura.
Letras a una fecha o da fijo y determinado. Son aquellas cuya fecha de pago se
encuentra completamente determinada por la expresin de un da fijo.
Conceptuados los diversos tipos de vencimiento que admite la letra de cambio,
continuamos recordando algo ya sabido, esto es, que la nica forma mediante la cual el
librado se transforma en obligado directo de la relacin cambiaria es mediante su
aceptacin, en cuya virtud consiente expresamente en constituirse deudor de la cantidad de
dinero librada.
Esta aceptacin, temporalmente, debe prestarse antes o coetneamente al tiempo fijado
para el pago, pues el pago supone la aceptacin previa an cuando ambos momentos se
confundan como ocurre en las letras a la vista.
En los otros casos la aceptacin es indispensable para los efectos de determinar cuando
se debe presentar la letra al cobro para su pago, como sucede en el caso de la letra girada a
un plazo desde la vista.
De lo anterior podemos desprender una clasificacin acerca de los vencimientos o
pocas de pago de la letra.
B.- Vencimientos segn la determinacin de la oportunidad en que debe prestarse la
aceptacin.
1) Letras con plazo tcito o legal de aceptacin.
Esto se presenta respecto de aquellas letras en que por la naturaleza de su vencimiento
no se ha fijado un plazo dentro del cual deba ser aceptada, en cuyo caso la aceptacin
deber requerirse dentro del plazo de un ao desde la fecha del giro.
Corresponden a esta especie la letra girada a la vista (artculo 49) y la girada a un plazo
desde la vista (artculo 35 inciso 1).
Las letras con plazo tcito de aceptacin caducan si no son presentadas a la aceptacin
dentro del plazo de un ao, a menos que hubieren sido protestadas por falta de aceptacin o
de fecha de aceptacin, en el caso de las pagaderas a una fecha desde la vista, o
directamente por falta de pago en las letras a la vista (artculo 35 inciso 2 y 49).
Lo anterior por cuanto el protesto equivale a decir que la letra no se acept y en
consecuencia no ser pagada por el librado, o bien que no se pag si era a la vista, de modo
que verificado el protesto en tiempo dentro de un ao desde el giro se conservan las
acciones contra los obligados por garanta, lo cual es sin perjuicio de los dicho respecto de
la clusula devuelta sin gastos.
2) Letras con plazo expreso de aceptacin.

73
Son aquellas en que conforme a la naturaleza del vencimiento se desprende
necesariamente el perodo dentro del cual debe ser requerida la aceptacin. En tales casos,
si de la letra surge el lapso dentro del cual debe ser presentada a la aceptacin se est a ste.
Son tales:
La letra pagadera a un da fijo y determinado (artculo 35 inciso 1.)
La letra pagadera a una fecha desde el giro (artculo 50 inciso 2.)
En estas letras como es claro cuando debe ser pagada la letra (pues ello se desprende del
mismo ttulo y no requiere la actividad del portador legtimo), debe necesariamente
presentarse la letra a la aceptacin dentro de ese plazo, al cabo del cual si la letra no fue
aceptada deber protestarse por falta de aceptacin.
C.- Estudio particular de los distintos vencimientos.
1) Letras a la vista.
En estas la aceptacin en cuanto acto separado resulta inoficioso desde que se confunde
con el pago. As se plantea que estas letras no requieren aceptacin pues nacen aceptadas, o
bien, que la aceptacin existe pero que ello importa pago inmediato, posicin esta ltima
que comparte la ctedra, pues si se negase la idea de que media aceptacin por parte del
librado, se dara la paradoja de un pago incausado o pago de lo no debido, por lo que para
justificar el pago es necesario reconocer que dicho pago se funda en una aceptacin
inmediatamente precedente a la solucin, aun cuando ambos momentos se confundan en un
solo acto.
Como en esta clase de letras su vencimiento est subordinado a la sola voluntad del
acreedor (condicin meramente potestativa), la ley le fija un plazo dentro del cual debe
presentar la letra al cobro, cual es el trmino de un ao desde la fecha del giro, al cabo del
cual la letra caduca a menos que dentro del mismo plazo de un ao hubiere sido protestada
por falta de pago, en cuyo caso la letra no caduca porque se conservarn las acciones contra
los obligados en garanta (artculo 49, 52 inciso 2 y 79 inciso 2.)
2) Letras a una fecha desde la vista.
En estas letras la aceptacin es un requisito indispensable e ineludible para que ellas
sean eficaces, pues la poca en que debe procederse al pago, el momento de la exigibilidad
del crdito cambiario depende copulativamente de las siguientes circunstancias:
De la sola voluntad del legitimado activo en orden a presentar la letra al librado para su
aceptacin, razn por la cual a ley lo emplaza para dicha presentacin y le seala el trmino
de un ao desde la fecha del giro para tal efecto, al cabo del cual la letra caduca o queda sin
valor (artculo 35 inciso 2.)
Que la aceptacin se preste con expresin de su fecha, pues solo a contar de este
momento se conocer el instante a contar del cual se puede computar el plazo al cabo del
cual se torna exigible el crdito.
Ahora bien, si transcurre el plazo de un ao dentro del cual debe prestarse la aceptacin,
y la letra no fue aceptada, an por falta de presentacin, el ttulo caduca y queda sin valor, a
menos que hubiere sido oportunamente protestado por falta de aceptacin o falta de fecha

74
de aceptacin. Al decir oportunamente la ley refiere que el protesto debe practicarse
dentro del ao fijado para que se preste la aceptacin.
Con el protesto por falta de aceptacin evita la caducidad de la letra al trmino del ao
desde el giro, pues se conservan las acciones en contra de los obligados por garanta, toda
vez que el protesto por falta de aceptacin dispensa de la presentacin para el pago y del
protesto por falta de pago (artculo 79 inciso 2 en relacin con el artculo 67), pues si no se
acepta es claro que el librado no pagar la letra.
El protesto por falta de fecha procede, en cambio, cuando habindose aceptado la letra
no se hubiere fechado la aceptacin, defecto que impide el cmputo del trmino de
vencimiento. As, este protesto tiene por finalidad dotar de fecha a la aceptacin, tal como
se desprende de los artculos 50 inciso 1 y artculo 36 inciso final, en cuyo caso a contar de
la fecha del protesto por falta de fecha comenzar a correr el plazo de vencimiento. El
protesto, adems, permitir conservar los derechos del portador contra el librador,
endosantes y avalistas como obligados en garanta, pues sin el protesto por falta de fecha, y
an cuando exista aceptacin, ella es ineficaz desde que no se puede proceder al computo
del vencimiento. Luego, si est por cumplirse el ao para requerir la aceptacin fechada, el
protesto para incorporar la fecha conservar las acciones contra los garantes ms all de ese
ao.

3) Letras pagaderas a una fecha desde el giro.
En stas el trmino a contar del cual es exigible su pago se cuenta desde la fecha de su
emisin, por lo que dentro de ese perodo es en el cual se debe requerir la aceptacin, esto
es, hasta el mismo da del vencimiento, tal como se desprende de los artculos 41 inciso 2
y 50 inciso 2.
En este caso, la aceptacin no requiere ser fechada, y en el caso que ella no se produzca
deber protestarse la letra por falta de aceptacin dentro del plazo de vencimiento o a ms
tardar dentro de tercero da hbil del vencimiento segn aparece del artculo 66 de la ley
18.092, con lo cual se evitar el perjuicio de la letra de cambio por caducidad de las
acciones cambiarias de garanta.
4) Letras pagaderas a un da fijo y determinado.
Se diferencian de la anterior en que aqu la poca a contar de la cual es exigible el pago
se identifica con un da preciso establecido expresamente.
En lo dems se rige por las normas de las pagaderas a una fecha desde el giro.
4.- El libramiento, cuestiones esenciales.
Acto jurdico unilateral y formal en cuya virtud el girador ordena incondicionadamente
al librado que pague al tomador una cantidad determinada o determinable de dinero,
poniendo as en circulacin la letra de cambio.
La voluntad del girador se expresa mediante su firma, segn aparece de los artculos 1 n
7, 8 y 9.

75
A.- La autonoma interna de los actos cambiarios y en especial de la incapacidad del
girador.
Conforme aparece del artculo 7 de la ley, la incapacidad del librador o de algn otro
firmante de una letra de cambio, el hecho de que aparezca en el documento una firma falsa,
o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue efectivamente al girador
o a alguno de los dems signatarios o las personas que aparezcan como tales, no invalidan
las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.
En breve, que la incapacidad del girador o la falsificacin de su firma hacen que el giro
sea nulo, pero tal nulidad slo queda circunscrita a esa sola operacin aislada, debiendo los
dems firmantes responder conforme al mrito de los propios actos estampados en el
documento; lo mismo suceder respecto de cualquier otro interviniente.
B.- Modalidades del giro.
Segn el artculo 3 de la ley, el librador puede girar la letra de su cargo o a su propia
orden. Esto equivale a decir que el librador puede girar la letra de cambio constituyndose
el mismo en librado y eventual aceptante, dependiendo de los vencimientos que presente la
letra. As, puede darse el caso que al tiempo en que el librador gire la letra, la acepte en ese
mismo acto en cuyo caso se habr verificado el presupuesto para constituirlo en directo
obligado cual es que medie su aceptacin como librado. En este mismo sentido el artculo
39 de la ley, expresa que la letra puede ser aceptada antes de que el girador haya estampado
su firma o mientras el ttulo est incompleto. De este modo, la letra puede nacer aceptada si
la aceptacin ha sido estampada antes de que est completo el giro, ya bien porque le falta
la firma o porque es preciso llenar alguna mencin esencial para lo cual se han dado las
competentes instrucciones en cumplimiento del artculo 11.
C.- La representacin en los actos cambiarios.
De acuerdo a lo prescrito por el artculo 8 de la ley, la representacin rige en la letra de
cambio slo cuando se est expresa y especialmente facultado para girar o realizar
cualquier otra operacin cambiaria especficamente determinada. No estando debidamente
facultado, la representacin no opera y por ende, quien firma por otro, aunque sea a ruego
suyo, se obliga personalmente en los actos que firma.
D.- Garanta de Aceptacin y Garanta de Pago.
1) Garanta de Aceptacin.
Cuando el librador gira y pone en circulacin la letra, asume sobre s la suerte que pueda
correr el ttulo en cuanto a su aceptacin y pago. En cierta forma se asemeja a la promesa
de hecho ajeno, pues la orden al librado importa tambin una promesa al beneficiario de
que aquel aceptar la orden y en su momento pagar el crdito.
Por otro lado, esta orden que es el libramiento, tampoco es normalmente gratuita, pues
es dable concebir que en una relacin cambiaria bsica el librado pueda ser deudor del
girador como ste a su vez puede serlo del tomador, de forma tal que un solo pago puede al
final extinguir dos crditos. Este supuesto operativo en orden a que el librado fuere deudor
del librador es lo que antiguamente se conoca como provisin de fondos, haciendo

76
alusin al contrato de cambio definido en el artculo 620 del Cdigo, y del cual formaba
parte la letra de cambio.
Actualmente, nuestra ley prescinde completamente de la provisin de fondos, lo cual
denota la abstraccin de las obligaciones nacidas de las operaciones cambiarias en cuanto
no dependen en modo alguno de las relaciones extracambiarias que puedan existir entre
quienes intervienen en su emisin o circulacin.
La garanta de aceptacin consiste entonces en el compromiso implcito que asume el
librador con el tomador en el sentido de que la orden que es el giro ser reconocida y
acatada por el librado quien aceptar obligarse a pagar en la poca de vencimiento sealada
en el ttulo.
Caractersticas.
La garanta de aceptacin se traduce en que al no ser aceptada la letra, falla la promesa
tcita de aceptacin, de forma tal que luego del protesto se podr exigir al librador y a los
endosantes y avalistas que garantizan la aceptacin, el pago inmediato de la cantidad
librada sin que sea necesario esperar el transcurso del trmino de vencimiento del
documento. En breve, que en virtud del ella, caduca el plazo de vencimiento de la letra y se
puede demandar el pago inmediato a los obligados por garanta (artculos 10, 25, 67 y
artculo 81n 1 de la ley.)
El librador puede eximirse de la garanta de aceptacin (artculo 10 de la ley 18.092), en
cuyo caso conservar el beneficio del plazo a pesar de la falta de aceptacin y el
consecuente protesto. Desde otro punto de vista, al retirar la garanta de aceptacin,
mediante clusula expresa, pone de manifiesto la desconfianza que le merece el librado en
cuanto a que aceptar la orden y, entonces, eliminando la promesa implcita de aceptacin
conserva el beneficio del plazo.
Uno o ms endosantes tambin pueden exonerarse de la garanta de aceptacin (artculo
25).
La exencin de la garanta de aceptacin del librador beneficia a todos los dems
obligados en garanta mientras que la de un endosante le beneficia slo a l (artculo 25 en
relacin con el artculo 16).
La aceptacin se garantiza en todos aquellos casos en que ella debe estar presente, esto
es, siempre que sea posible protestar la letra por falta de aceptacin, pues en tal caso no
ser necesario esperar el vencimiento para demandar el pago al librado y dems obligados.
Por lo dicho, la garanta de aceptacin es intil en las letras a la vista, pues se confunde con
la garanta de pago.
2) Garanta de Pago.
Esta garanta se refiere a la denominada garanta de hecho, pues se asegura la
solvencia actual y futura del deudor, tanto en lo referente al principal obligado (librado
aceptante), como respecto de los dems obligados en garanta. En efecto, segn se
desprende del artculo 79 todos los que firman una letra de cambio sea como libradores
(artculo 10), aceptantes o endosantes (artculo 25), quedan solidariamente obligados a
pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses en su caso.

77
El librador garantiza el pago desde el momento mismo que emite la letra, pues el giro
esencialmente importa prometer que su orden de pago ser cumplida, y que si es
desobedecido l pagar de inmediato, previo protesto, si ha garantizado la aceptacin, o
bien al cabo del plazo de vencimiento, si no ha garantizado la aceptacin.
Los endosantes, tambin garantizan el pago, claro que ellos slo naturalmente, y esta
garanta de su parte significa que mediante el endoso dan la orden al obligado para que ste
pague al endosatario, de forma que si el obligado no cumple, falla su promesa al
endosatario, y en consecuencia, el endosante deber responder de inmediato, previo
protesto, del pago no efectuado.
Caractersticas.
El librador jams puede eximirse de la garanta de pago ni limitarla. Toda clusula en tal
sentido se tiene por no escrita (artculo 10.) Esto revela que la garanta de pago es un efecto
esencial del libramiento, de manera que el girador jams puede eximirse de ella. En
cambio, respecto de los endosantes, la garanta de pago es un efecto de la naturaleza del
endoso, de modo que segn el artculo 25 ellos pueden eximirse de esta garanta ya bien
respecto de su endosatario y los que le sigan (sin garanta o sin ulterior
responsabilidad), o bien slo respecto de otros endosatarios posteriores y distintos del
suyo, prohibiendo un nuevo endoso (no endosable).
Para que pueda hacerse efectiva la garanta es indispensable que la letra sea protestada
por falta de pago oportunamente, esto es, antes del plazo de un ao desde el giro, en el caso
de la letra a la vista o antes de su vencimiento en los dems casos (artculo 79 inciso 2 en
relacin con el artculo 69), pues en caso contrario caducan las acciones contra el librador,
endosantes y los avalistas de ambos.
5.- La aceptacin, cuestiones esenciales.
La aceptacin puede ser concebida como aquel acto jurdico unilateral y formal por el
cual el librado manifiesta su voluntad de acatar la orden de pago y en consecuencia se
transforma en principal y directo obligado para con el beneficiario del documento.
A.- Clasificacin de la letra de Cambio segn su necesidad de aceptacin.
Letras en que la aceptacin es imperativa, pues sin ella no comienza a correr el plazo del
vencimiento, como ocurre en la letra girada a un plazo desde la vista.
Letras en que la aceptacin no existe como acto separado, pues equivale a pago
inmediato, cual es el caso de la letra a la vista.
Letras en que la aceptacin es facultativa. Debe aclararse que este tipo de letras, cuales
son aquellas giradas a una fecha desde el giro o a un da fijo y determinado, deben ser
presentadas a la aceptacin y efectivamente aceptadas por el librado para que ste se
constituya en principal deudor de la relacin cambiaria, de modo que la facultatividad de
que se trata se refiere a que el portador legtimo no est compelido por ley a tener que
presentar la letra a la aceptacin en un momento determinado, sino que dispone de todo el
tiempo comprendido entre la fecha del giro y el vencimiento del ttulo para requerir la
aceptacin.

78
B.- Quin puede requerir la aceptacin?
Segn el artculo 34, el propietario de la letra puede presentarla a la aceptacin por s o
por mandatario especial, aun cuando no la haya endosado a favor de ste. La mera tenencia
de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad necesaria para presentarla a la
aceptacin y, en su defecto, requerir el protesto.
Dos comentarios merece esta disposicin. El primero es que la expresin propietario
resulta extraa dentro de la nomenclatura empleada por el legislador, desde que en materia
cambiaria por la autonoma formal que rige en sus actos, se atiende ms precisamente a
quien conforme a los procedimientos formales de circulacin aparezca revestido de la
legitimacin activa, existiendo una relativa prescindencia de los aspectos materiales que
lleven a afirmar que en realidad existe dominio o propiedad sobre la letra. El segundo
comentario consiste en que, como se aprecia, la ley no exige mayores requisitos para que se
habilite a alguien para presentar la letra a la aceptacin, bastando la sola tenencia del
documento para suponer el mandato.
C.- Lugar de presentacin a la aceptacin.
De acuerdo al artculo 37 la presentacin de la letra a la aceptacin se har en el
domicilio o residencia del librado, a menos que se seale en la letra un lugar determinado
para este efecto. Es decir, que en concordancia con el artculo 1 n 6, el lugar natural para
requerir la aceptacin tal cual como el pago, es el domicilio o residencia del librado.
D.- Pluralidad de librados.
Habiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que estn designados, el que
acepta se obliga al pago de la letra (artculo 45).
E.- Oportunidad en que debe requerirse la aceptacin.
Slo puede requerirse la aceptacin en das y horas hbiles (artculo 38).
En las letras a da fijo y a un da desde el giro, se puede requerir la aceptacin desde el
giro y hasta el mismo da del vencimiento.
Letras a una fecha desde la vista y a la vista, dentro del plazo de un ao contado desde la
fecha del giro, si as no se hace la letra caduca, perdindose las acciones contra los
obligados en garanta, a menos que dentro del mismo ao se proteste la letra por falta de
aceptacin o de fecha de aceptacin en el caso de la letra a una fecha desde la vista, o por
falta de pago en la letra a la vista.
F.- Oportunidad en que debe darse la aceptacin.
Segn el artculo 41, la aceptacin debe darse o negarse el mismo da en que le sea
presentada la letra para tales efectos, pero el librado puede pedir que la letra le sea
presentada al da siguiente para estampar su aceptacin, lo que no podr pedir cuando la
letra le hubiere sido presentada el ltimo da del plazo en que ella deba ser aceptada.
G.- Cmo debe ser la aceptacin.
1. Debe ser pura y simple.

79
2. Puede aceptarse la letra por el total librado o por una suma inferior.
3. El librado al aceptar puede sealar un lugar de pago distinto al que surge del
texto de la letra, pero tal lugar debe quedar dentro de la misma provincia, sino
equivale a rechazo.
4. Cualquier otra reserva o declaracin por la cual el aceptante modifique el
contenido original de la letra equivale a un rechazo de la aceptacin y confiere
derecho al legitimado activo a protestar el documento y con ello a dirigirse
contra los obligados en garanta, no obstante lo cual el aceptante cuya aceptacin
se equipara a rechazo queda igualmente obligado para con el tomador en los
trminos de su aceptacin.
5. La aceptacin formalmente se expresa mediante los trminos Acepto o
Aceptada u otros equivalentes y la firma del aceptante. La sola firma del
librado en el anverso equivale a aceptacin.
6. Si la letra es a una fecha desde la vista la aceptacin debe ser fechada con el da
en que la aceptacin se otorgue a menos que el requirente exija que se ponga el
da de la presentacin. Si el librado acepta pero no fecha la aceptacin, la letra
deber ser protestada por falta de fecha, con lo cual se producen dos efectos:
a. El tomador conservar sus acciones contra los obligados en garanta.
b. La fecha del vencimiento de la letra comenzar a correr desde el da del
protesto.
H.- Aceptacin antes del giro y letra en blanco.
En tales casos la letra nace aceptada y la aceptacin as dada slo surtir efectos desde
que el giro sea firmado o la letra sea llenada de acuerdo a las instrucciones impartidas
conforme al artculo 11 (artculo 39 Ley de letra de cambio y pagars n 18.092).
I.- Aceptacin de letra vencida o protestada.
Segn el artculo 39 la letra puede ser aceptada despus del protesto por falta de
aceptacin o despus de vencida o de haber sido protestada por falta de pago (artculo 39).
El artculo 40 por su parte dice que si una letra pagadera a un plazo de la vista se
protesta por falta de aceptacin y el librado posteriormente la acepta, el vencimiento de la
letra se contar desde la fecha del protesto.
J.- Retiro de la aceptacin.
El librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptacin puede borrarla o
tacharla antes de restituir la letra debiendo en tal caso agregar la expresin retiro mi
aceptacin y volver a firmar. Cumplidos estos requisitos se considerar que la aceptacin
ha sido negada.
6.- El pago.
El pago es la prestacin de lo que se debe.
A.- Oportunidad del pago.

80
Respecto del librado: El pago slo es exigible a contar de la fecha de vencimiento del
documento y siempre que previamente hubiere prestado su aceptacin a la orden de pago.
En las letras a la vista la aceptacin del librado equivale a pago inmediato de forma que
la aceptacin y el pago consecuente deben requerirse dentro del plazo de un ao desde el
giro. Como aqu la no aceptacin equivale a no pago slo procede el protesto por falta de
pago, dentro del plazo de un ao desde el giro, con lo cual el portador conservar sus
acciones contra los obligados en garanta (artculo 49 Ley de letra de cambio y pagars n
18.092).
En las letras a una fecha desde la vista, el pago slo puede requerirse al concluir el
trmino contado desde la fecha de la aceptacin o desde la fecha del protesto por falta de
fecha si la aceptacin no hubiere sido fechada (artculo 50 inciso 1).
En las letras a una fecha desde el giro o a un da fijo, el pago slo se torna exigible
cumplido o llegado el da y siempre que previamente la letra hubiere sido aceptada;
adems, si el vencimiento cae en da feriado, sbado o 31 de diciembre, se entiende
prorrogado para el primer da hbil siguiente.
Respecto del librador y dems obligados en garanta: Su obligacin y responsabilidad
solidaria surge de que ellos garantizan la aceptacin y pago de la letra segn se desprende
de los artculos 79, 10 y 25 de la Ley. Para hacer efectiva esta responsabilidad debe haberse
protestado la letra, ya por falta de pago, si la letra hubiere sido aceptada mas no pagada a la
fecha del vencimiento, ya por falta de aceptacin si ella no hubiere sido aceptada por el
librado, en cuyo caso, siendo cierto que no ser pagada por el librado, el portador est
exento de la presentacin al pago y del protesto por falta de pago, segn dispone el artculo
67.
Ahora bien, en el caso de haberse protestado la letra por falta de aceptacin se produce
la caducidad del plazo de vencimiento siendo exigible de inmediato el pago de la letra
por parte del librador, endosantes y avalistas, toda vez que naturalmente ellos garantizan la
aceptacin de la letra, de forma que si no se acepta, y previo protesto dentro de plazo, son
solidariamente obligados al pago del documento.
Si conforme al artculo 10 o 25 el librador o endosantes se hubieren eximido de la
garanta de aceptacin conservarn el beneficio del plazo, lo cual se traduce en que slo les
ser exigible el pago en la oportunidad en que conforme a la letra deba efectuarse. Es por
esta exencin de la garanta de aceptacin que se explica el artculo 50 inciso 1 cuando
supedita el vencimiento de la letra a una fecha desde la vista al protesto por falta de
aceptacin. En otras palabras, cuando el librador o los endosantes se eximen de la garanta
de aceptacin, el protesto por esta causa si bien los torna responsables del pago, no habilita
al portador para demandar el pago sino hasta que llegue el da en que conforme a la letra, el
librador debera de haber pagado en caso de haber aceptado.
Finalmente, hacemos presente, que el protesto por falta de fecha de aceptacin no
produce la caducidad del plazo, toda vez que el librado acept obligarse y el protesto tiene
por finalidad suplir la fecha omitida permitiendo el cmputo del plazo para el pago,
comprometiendo de todos modos a los obligados por garanta a contar de esa fecha.
B.- Reglas del pago.

81
1) Momento en que debe presentarse la letra al pago.
Segn el artculo 52, la letra debe ser presentada al aceptante el da de su vencimiento, lo
cual equivale a decir que el tomador tiene la carga de presentar la letra ese da y no otro, lo
cual a su vez, trae como consecuencia que el aceptante debe pagar la letra ese da, pues en
caso contrario queda en mora del pago.
2) Lugar del pago.
Lugar sealado en la letra (artculo 1 n 6 y artculo 5, Ley 18.092).
El lugar que hubiere sealado el aceptante al prestar su aceptacin (artculo 43, Ley
18.092).
En caso que el tomador sea un banco o institucin financiera rige el artculo 53 de la
Ley.
3) Efectos del pago.
a) Del pago al vencimiento:
Queda el deudor validamente liberado, a menos que haya pagado a sabiendas de
consumar un fraude.
Para que el pago de letra vencida cause el efecto liberatorio, el aceptante debe constatar
la regularidad formal que habilita al portador como legitimado activo y ser tal quien
justifique su derecho por una serie ininterrumpida de endosos aunque el ltimo est en
blanco (artculos 26 y 31). El pagador debe adems cerciorarse de la identidad de quien se
presenta como portador legtimo.
b) Del pago anticipado:
Queda el deudor responsable de la validez del pago, pues paga voluntariamente sin estar
obligado a ello.
c) Del pago parcial:
El portador no puede rechazar un pago parcial. Si este pago parcial se efectuare despus
de vencida la letra slo podr rechazarlo cuando su monto sea inferior a la mitad del valor
del documento y sin perjuicio del derecho del portador para protestar la letra por el saldo
insoluto.
El librado que paga, puede exigir que se deje constancia en el documento del pago
parcial y pedir que se le extienda recibo por lo pagado.
d) Del pago por un tercero:
Conforme al artculo 87, cualquier tercero podr pagar la letra y se subrogar en todos
los derechos del portador emanados del documento. En tal caso el portador pagado deber
dejar constancia en la letra del nombre de la persona que le hizo el pago.
Ntese que esta disposicin consagra un caso de subrogacin legal que es distinto de los
casos consagrados en el Cdigo Civil, pues segn este cuerpo legal para que opere la
subrogacin legal y de pleno derecho, se requiere que el tercero que paga lo haga con el

82
consentimiento expreso o tcito del deudor, cuestin que el artculo 87 no exige, de forma
que basta el pago para que el tercero se subrogue.
Por otro lado, este es un caso en que el pago no extingue la obligacin ni libera al o los
deudores.
4) Devolucin de la letra a quien la paga.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 86 pagada que sea la letra de cambio, el portador
otorgar recibo de la misma y deber la entregar al pagador. Con esto, la letra sale de
circulacin y retorna a aquel obligado que la pag extinguiendo su obligacin, lo cual es sin
perjuicio del ejercicio de los derechos que le correspondan, ya bien si hubiere pagado como
tercero segn lo explicado recin, ya bien si hubiere pagado como obligado en garanta,
como luego se dir.
7.- Acciones Cambiarias.
Segn se desprende los artculos 79, 10 y 25, de la Ley, el librador, el aceptante, los
endosantes y avalistas son solidariamente responsables del pago de la letra.
El aceptante y su avalista son obligados directos del pago y sin necesidad de protesto.
El librador, endosantes y sus respectivos avalistas son obligados por garanta y para que
les sea exigible esta responsabilidad ser necesario que la letra haya sido protestada por
falta de pago. No es requerido el protesto para exigir su responsabilidad en los siguientes
casos:
a) cuando se estamp la clusula devuelta sin gastos, cuyo efecto es que se
renuncia al protesto como forma de hacer efectiva la garanta de pago.
b) Cuando el librado o aceptante cae en quiebra, pues en virtud de ella el librado
pierde la administracin y disposicin de sus bienes, no pudiendo obligarse
respecto de ellos, de forma que est impedido de aceptar o pagar a virtud de
una declaracin formal que es la sentencia definitiva declaratoria de quiebra.
Ahora bien, normalmente el portador ejercer las acciones que nacen de la letra de
cambio cuando aceptada la letra y llegado su vencimiento la letra no sea pagada, en cuyo
caso previo protesto dispondr del patrimonio del aceptante y de los obligados por
garanta. Sin embargo, hay casos en que se produce la caducidad del vencimiento y, en
consecuencia, el portador puede exigir el pago anticipado de la letra en los siguientes casos:
a) Cuando se garantiza la aceptacin y sta no se produce, para lo cual es exigido el
protesto por falta de aceptacin, a menos que se hubiere incluido la clusula sin
protesto (artculo 81 n 1.)
b) En caso de quiebra del librado. Si el librado cae en quiebra antes de aceptar, est
impedido de prestar su aceptacin despus ya que ha perdido la administracin de
sus bienes en virtud del desasimiento
15
. Si el librado acept y posteriormente cae
en quiebra, est impedido de pagar por causa del desasimiento. Sobre este

15
Desasimiento: efecto de la declaracin de quiebra, en cuya virtud el fallido o quebrado queda privado de la administracin y
disposicin de sus bienes, facultades stas que pasan de pleno derecho al Sindico de Quiebras.

83
particular el artculo 67 inciso final del la Ley de Quiebras dispone: No obstante
que la exigibilidad (anticipada) de que trata este artculo se refiere slo al fallido,
si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o
suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente.
c) En caso de quiebra del librador. Frente a esta situacin el artculo 180 de la ley
18.092 prescribe la exigibilidad anticipada si librador de una letra no aceptada
cae en quiebra. En este caso, y en concordancia con el artculo 67 de la Ley de
Quiebra, todos los dems obligados por garanta deben pagar inmediatamente
porque el librado que an no ha aceptado deber abstenerse de aceptar, pues si
entendemos que este librado puede ser deudor del girador no puede efectuar pagos
por orden de alguien que se ha tornado fallido, mxime cuando la propia ley le
obliga a pagar solo al Sndico.
A.- Clasificacin de las acciones cambiarias.
Acciones cambiarias directas: Son aquellas que tiene el portador legtimo contra el
librador, aceptante, endosantes y avalistas.
Acciones cambiarias de reembolso: Son las que tiene aquel que paga la letra en contra de
aquellos que deben contribuir al pago.
B.- Reglas de la accin cambiaria directa.
1. Para demandar el pago del aceptante y su avalista, no se requiere del protesto por
falta de pago, pues el aceptante no es obligado por garanta sino principal y su
avalista queda sometido a dicho rgimen.
2. Para demandar el pago del librador, endosante y sus avalistas es necesario el
protesto por falta de pago (salvas las excepciones estudiadas) o bien el protesto
por falta de aceptacin si sta estaba garantizada.
3. A contar del vencimiento el crdito devenga intereses moratorios.
4. La accin cambiaria directa prescribe en un ao desde el vencimiento
16
.
C.- Reglas de la accin cambiaria de reembolso.
1) El endosante tiene accin de reembolso en contra de todos aquellos cuyas firmas
han antecedido a la suya en el documento, esto es, contra el librador, aceptante,
endosantes anteriores y avalistas de todos ellos.
El endosante que paga la letra como obligado por garanta se libera a s mismo y a
todos los que le siguen, de modo que puede tachar tales endosos.
2) El avalista tiene accin en contra de la persona avalada y respecto de todos
aquellos respecto de quienes el avalado tendra accin de haber pagado el
documento.
3) El librador y aceptante no tienen accin de reembolso ni entre s ni respecto de los
dems suscriptores del documento.

16
Por eso los documentos en los documentos a la vista la accin prescribe en un ao desde su presentacin.

84
4) La accin de reembolso prescribe al cabo de seis meses desde el da en que se
efectu el pago cuyo reembolso se pide.
5) Segn el artculo 83, el titular de la accin de reembolso puede reclamar:
a. La suma ntegra pagada ms reajuste desde el da del pago.
b. Intereses corrientes aplicados sobre la cantidad reajustada.
8.- Transferencia de la letra: El endoso.
El endoso es un escrito puesto en el dorso del documento o en una hoja de
prolongacin, en cuya virtud, el portador legtimo bajo su firma, transfiere el dominio del
crdito cambiario contenido en la letra, la constituye en prenda o la entrega en cobro.
Segn el artculo 17 de la Ley: el endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo
transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
De acuerdo al artculo 18 toda letra es transferible por endoso, an cuando no contuviere
la clusula a la orden. No ser endosable, sin embargo, aquella letra a la que el girador
hubiere insertado las palabras no endosable o una expresin equivalente, en cuyo caso se
tratar de crditos nominativos y se podrn transferir o constituir en prenda conforme a las
normas de los ttulos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de cobranza.
La prohibicin de nuevos endosos por parte de un endosante, no transforma la letra en
nominativa, sino que slo produce el efecto de exonerarlo de responsabilidad frente a
endosatarios posteriores (artculo 25, inciso 2).
A.- Clasificacin.
1) Segn sus efectos: endosos traslaticio, pignoraticio y comisin de cobranza.
a) Endoso traslaticio de dominio.
Es aquel en virtud del cual el portador legtimo transfiere la letra y por ende el crdito
contenido en ella.
El endoso traslaticio puede ser propio o impropio.
1. El endoso traslaticio propio.
Es aquel que se efecta antes del vencimiento del documento o antes del protesto por
falta de pago y siendo la modalidad normal de endoso, sus efectos son:
1) Transfiere el dominio de la letra.
2) Constituye al endosante en solidariamente responsable de su aceptacin y pago, tal
como lo declara expresamente el artculo 25 de la Ley: el endoso traslaticio de
dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern
solidariamente responsables de su pago, salvo estipulacin en contrario estampada
en el dorso mismo. El mismo efecto liberador de responsabilidad frente a futuros
endosatarios, produce la prohibicin de nuevos endosos estampada por un endosante.

85
3) Produce purga de excepciones personales: De acuerdo al artculo 28 de la Ley, la
persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.
4) Constituye al endosatario en portador legtimo. El portador legtimo es aquel que
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est
en blanco (artculo 26). Se trata de una justificacin formal del derecho del portador,
que surge de la sola lectura u observacin del documento. Por ello se entiende que
est legitimado, aquel cuyo derecho surge de una serie no interrumpida de endosos,
aunque el ltimo est en blanco, lo cual significa que el documento se ha
transformado al portador como luego se ver.
2. El endoso traslaticio impropio:
Se encuentra tratado en el artculo 32 de la Ley, y podemos conceptuarlo como aquel
endoso que recae sobre una letra vencida o protestada por falta de pago.
De acuerdo a la disposicin citada el endoso de una letra vencida o protestada por falta
de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria, y en este
caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan.
Lo anterior quiere decir, que en el caso del endoso de documentos vencidos o
protestados, no se producen los efectos del endoso propio, pues se trata de documentos
cuyo pago es incierto. Es por ello que la ley despoja a esta clase de endoso de los efectos de
garanta que prev para el endoso traslaticio propio, y en consecuencia, dispone que
produzca los efectos propios de una cesin ordinaria, vale decir, de una simple cesin de
crditos, lo que importa que el cedente slo responder de la existencia del crdito, y en
caso alguno de la solvencia presente o futura del deudor cedido, a menos, por cierto, que
pacten en contrario.
Con todo, estos documentos pueden ser endosados en comisin de cobranza en cuyo
caso se rigen por las normas generales del mismo.
b) Endoso pignoraticio, en garanta o en prenda.
Es el escrito puesto en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin, y con
inclusin de la clusula valor en garanta, valor en prenda u otra equivalente, en cuya
virtud el portador legtimo constituye en prenda el crdito contenido en la letra de cambio,
entregando el ttulo al acreedor prendario.
El endoso pignoraticio garantiza el pago de otra obligacin por la va de colocar al
endosatario en la situacin del endosante para los efectos de ejercer los derechos que
emanan de la letra. Es por ello que a la vez que faculta al portador para ejercer todos los
derechos emanados de la letra, tambin pone la carga sobre l de practicar todas las
diligencias necesarias para conservar los derechos emanados del documento; es ms, como
efecto de que la letra se entrega en garanta del pago de otra obligacin, el endosante no
responde de la aceptacin o pago de la letra, a menos que se pacte lo contrario.
Debe recordarse aqu lo que ya dijimos al tratar de la independencia de los actos
cambiarios, en cuanto a que el pago de una letra girada, aceptada o endosada para facilitar o
garantizar el pago de otra obligacin la extingue hasta concurrencia de lo pagado.

86
Las facultades que el endoso pignoraticio confiere al endosatario son:
1) Efectuar la cobranza judicial y extrajudicial de la letra.
2) Aplicar directamente lo que obtenga de la letra al pago de su crdito, con cargo a
rendir cuenta al endosante.
3) En general, ejercer todos los derechos emanados de la letra.
Habida consideracin de la particular situacin del endosatario en garanta, ste no
puede endosar el ttulo en dominio, pues no es dueo, ni tampoco puede efectuar un nuevo
endoso en garanta. Por ello, el endoso hecho por el endosatario en prenda, slo vale como
endoso en cobro.
Finalmente, tambin opera en el caso del endoso pignoraticio, la inoponibilidad de las
excepciones personales segn establece el artculo 30 en relacin al artculo 28, lo cual
significa que el demandado en virtud de la letra no puede oponer al portador legtimo las
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.
c) Endoso mandato, en comisin de cobranza o en cobro.
Consiste en el escrito puesto en el dorso o en una hoja de prolongacin con inclusin de
la clusula valor en cobro, en cobranza u otra equivalente, en cuya virtud el endosante
comisiona al endosatario para efectuar la cobranza judicial o extrajudicial de la letra.
Este tipo de endoso, importa un simple mandato del endosante al endosatario, para que
ste, actuando a su propio nombre o en el de su mandante, ejercite todos los derechos
emanados del ttulo tendientes a obtener el pago del documento.
En tales circunstancias, el endosatario en cobro tiene, entre otras facultades, las
siguientes:
1) Puede cobrar y percibir, judicial y extrajudicialmente.
2) Tiene todas las facultades del mandatario judicial, incluidas aquellas que de acuerdo
a la ley requieren mencin expresa. En todo caso, el mandatario slo puede
comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley.
El endosatario en cobro, no puede endosar el documento en dominio ni en garanta, pero
puede endosarlo nuevamente en cobro.
La letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en cobro.
2) Segn su forma.
a) Endoso completo.
De acuerdo al artculo 17 inciso 2 y 3, el endoso debe extenderse en el dorso del
documento o en una hoja de prolongacin, bajo la firma del endosante. El endoso completo,
adems, contiene todas las enunciaciones legales que seala el artculo 22, como son:
1) Lugar y fecha del endoso. Si no se indica el lugar, se entiende extendido en el
domicilio del endosante, y a falta de fecha se entiende extendido antes del
vencimiento (artculo 22).

87
2) Nombre del endosatario.
3) Calidad del endoso, en su caso. Si no se expresa calidad alguna, es endoso en
dominio (artculo 21).
b) Endoso en blanco.
Es aquel endoso firmado por el endosante en el cual no figura el nombre del endosatario,
o bien es la simple firma del endosante en el dorso del documento o en la hoja de
prolongacin.
Como lo demuestra el artculo 23, lo esencial del endoso y que, por lo tanto, nunca
puede faltar es la firma; las dems menciones que pueden contener el endoso son, en el
silencio, llenadas por la ley (v.g. artculos 21 y 22).
Segn el artculo 24 el endoso en blanco autoriza al tenedor para llenarlo, anteponiendo
a la firma del endosante su propio nombre o el de un tercero, y para transferir la letra, sin
llenar el endoso, por la sola entrega del documento. Autoriza, asimismo, al tenedor, para
endosarla en comisin de cobranza o en prenda.
Por consiguiente, el endoso en blanco produce los siguientes efectos:
1) Transforma a la letra de cambio en ttulo transferible al portador, esto pues dado
que slo consta la firma e identidad del endosante, pero no la del endosatario, ste
ltimo podra ser cualquiera a quien se le hubiere transferido por la simple entrega
del documento. Agreguemos que el artculo 19, seala que el endoso al portador
vale como endoso en blanco.
2) Faculta al tenedor del documento a incorporar su propio nombre, el de un tercero o
para transferir la letra por su sola entrega.
3) Faculta para endosar la letra en cobro o en prenda.
B.- Reglas de fondo del endoso.
De acuerdo al artculo 19, el endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la que se
subordine se tiene por no escrita.
El endoso debe ser total, esto es por la totalidad del crdito de que da cuenta el
documento, de forma que no vale el endoso parcial.
La voluntad del endosante se expresa mediante su firma puesta en el dorso o en la hoja
de prolongacin, siendo un elemento de tal modo esencial que su omisin conlleva la
inexistencia del endoso.
C.- Endoso de retorno.
Segn el artculo 20, el endoso puede efectuarse a favor de un tercero, del librado o
aceptante, del librado o de cualquier otro obligado, quienes pueden volver a endosar la
letra.
El endoso de retorno es aquel en que la letra, dentro de su circulacin, vuelve a manos
de alguno de los obligados cambiarios, quienes podrn sacarla de circulacin, ejercer los
derechos que de ella emanen o endosarla nuevamente, segn mejor les convenga a sus

88
distintas situaciones. As por ejemplo, al aceptante le convendr sacarla de circulacin,
mientras que a un endosante le convendr cobrarla o endosarla nuevamente.
9.- La caucin cambiaria: El aval.
El aval es la denominada fianza cambiaria, que podemos conceptuar como escrito
puesto en la letra, en una hoja de prolongacin o en un documento separado, en cuya virtud,
una persona llamada avalista cauciona personal y solidariamente el pago que deba hacer
uno o ms de los obligados cambiarios.
A.- Formalidades del aval.
El incumplimiento sobre las formas de otorgamiento del aval trae como consecuencia
que el acto no constituya aval.
El aval puede extenderse en el anverso de la letra o en su hoja de prolongacin. En tales
casos bastar la firma del avalista para que quede perfecto el aval, salvo en los casos en que
la firma sea la del librador o del librado, cuyas firmas en el anverso denotan otros actos
(giro o aceptacin).
Tambin puede constar el acto en el dorso del documento o de la hoja de prolongacin,
casos en los cuales, para que el acto no se confunda con endoso, junto a la firma debe
incorporarse la expresin por aval u otra equivalente.
Si el aval se otorga en un documento separado debe, adems de la firma del avalista,
expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne (artculo
46). El aval en instrumento separado es el nico caso en que un acto cambiario puede
constar en un documento distinto, con lo cual se rompe el principio de la literalidad y la
necesidad. Por esta razn, los derechos que emanan del aval que consta en instrumento
separado no se transfieren por endoso, pues no queda incorporado al documento.
B.- Modalidades del aval.
El aval puede ser puro y simple o ilimitado, en cuyo caso el avalista se obliga sin
establecer limitaciones de ningn tipo, de forma que responde en los mismos trminos que
lo hara el aceptante (artculo 47).
En el aval limitado o sujeto a modalidades, el avalista se obliga en los trminos que se
hubiere impuesto, los cuales pueden estar limitados a:
Tiempo o plazo el que puede ser suspensivo o extintivo (se cauciona desde o
hasta cierta poca).
Caso o condicin (desde o hasta que ocurra tal o cual cosa).
Cantidad (desde o hasta cierta suma).
Persona determinada (se cauciona el pago del aceptante, librador o cierto
endosante).
II. El Pagar o Vale.
Es la promesa no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable
de dinero.

89
1.- Menciones del pagar.
De acuerdo al artculo 102, estas son:
1) La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo;
2) La promesa no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero;
3) El lugar y poca del pago. No obstante, si el pagar no indicare el lugar del
pago, se entender que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin; y si no
contuviere la fecha de vencimiento, se considerar pagadero a la vista;
4) El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de
efectuar el pago o la indicacin de que es pagadero al portador;
5) El lugar y fecha de expedicin, y
6) La firma del suscriptor.
Son esenciales al pagar las menciones sealadas en los nmeros 1, 2, 4 y 6, pues de
acuerdo al artculo 103 el documento que no cumpla con las exigencias, no valdr como
pagar.
En lo que no sean contrarias a su naturaleza, son aplicables al pagar las normas
relativas a la letra de cambio.
2.- Vencimientos del pagar.
El pagar puede ser extendido:
A la vista;
A un plazo contado desde su fecha, y
A un da fijo y determinado.
No est dems decir, que el pagar no puede tener vencimiento a una fecha desde la
vista, toda vez que la presentacin a la aceptacin es extraa al pagar desde que en l no
existe librado llamado a aceptar.
Por lo anterior, se dice que el pagar nace aceptado o como lo dice el artculo 106 el
suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de
cambio.
De acuerdo al artculo 105, el pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, lo
cual significa que la suma que es prometida pagar por el suscriptor puede ser parcelada y
documentada en un solo pagar, de forma que se deba pagar en cuotas. Esta peculiaridad
del vale no se presenta en la letra de cambio la cual no admite vencimientos sucesivos.
Si se pactan vencimientos sucesivos en el pagar, cada cuota morosa ser protestada
separadamente, a menos que se pacte clusula de aceleracin, esto es, aquella por la cual el
no pago de una de las cuotas har exigible el total del saldo insoluto, caso en el cual habr
derecho a protestar el documento por el total insoluto. El pacto de aceleracin debe constar
expresamente en el ttulo.

90
Captulo 03 LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y EL CHEQUE.
I. La Cuenta Corriente Bancaria
1.- Definicin.
Contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago de otra
persona hasta la concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o
del crdito que se halle estipulado.
2.- Anlisis de la Definicin.
2.1.- Resulta obligada una de las partes, esto es, el banco se obliga a cumplir las ordenes
de pago dadas por el cuenta correntista.
2.2.- Este contrato deber siempre celebrarse con un banco, esto es el librado, vale decir,
quien se obliga a dar cumplimiento a las rdenes de pago, y que en nuestro derecho es
exclusivamente un banco.
2.3.- El banco se encuentra obligado a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta
concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado dicha persona en la cuenta
corriente, o bien, del crdito que se haya estipulado al efecto. Lo anterior significa que debe
existir siempre en la cuenta corriente una cantidad de dinero suficiente y que dicha cantidad
de dinero se encuentre a disposicin del librador o cuenta correntista.
2.4.- La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito o de crdito. Ser de depsito
toda vez que el librador deposite dinero en su cuenta a fin de que el banco pueda dar
cumplimiento a su orden de pago. Ser de crdito, cuando el banco concede un prstamo al
librador respecto del cual el librador girar las rdenes de pago.
3.- Caractersticas.
A.- Contrato Consensual.-
La cuenta corriente si bien es un contrato consensual los bancos exigen siempre que se
celebra por escrito, an cuando la ley no exige solemnidad alguna.
B.- Contrato Unilateral.-
Ello por cuanto solo genera obligacin para el banco librado, quien debe recibir dinero
en depsito y adems cumplir las rdenes de pago. Deber adems cumplir con las
revocaciones de rdenes de pago (ordenes de no pago) y tambin rendir cuenta al cuenta
correntista.
C.- Contrato de Adhesin.-
Esto es, el banco es quien establece todas y cada una de las clusulas del contrato,
pudiendo el librador solo aceptarlas o rechazarlas sin introducirles modificacin alguna.
D.- Contrato Oneroso y Conmutativo.-

91
Ello por cuanto el cuenta correntista gana en poseer efectos de comercio mientras que el
banco tambin se beneficia pues tendr a su disposicin los dineros de los depsitos los
cuales podr prestar a terceros mediante mutuo.
E.- Contrato Principal.-
F.- Contrato Tpico y nominado.-
G.- Contrato Normativo.-
El banco a travs del contrato de cuenta corriente fija la conducta del cliente, lo cual est
reflejado en condiciones resolutorias ordinarias, que facultan al banco para resolver de
pleno derecho el contrato.


4.- Clasificacin.
De acuerdo con la definicin del artculo 1 del D.F.L. 707, existen dos clases de cuenta
corriente.
a) Cuenta Corriente de Depsito; la cual existir toda vez que el librador deposite dinero
en su cuenta, obligndose el banco librado a cumplir las rdenes de pago respecto de dichas
cantidades.
Estos depsitos podrn hacerlos el librador, sus apoderados, o bien terceros.
b) Cuenta Corriente de Crdito; la que tendr lugar cuando el banco autorice mediante la
concesin de un prstamo, llamado lnea de crdito o lnea 2, la utilizacin de un monto que
l determinar para que el cuenta correntista sobre dicho monto, gire las rdenes de pago.
Ahora bien, la cuenta corriente de crdito funciona sobre la base del llamado contrato de
apertura de lnea de crdito, contrato por el cual una persona llamada acreditante (banco) se
obliga a poner a disposicin de otra, llamada acreditado, un crdito con el fin de que el
acreditado haga uso de esa suma de dinero si quiere.
Adems de lo anterior, el artculo 3 del D.F.L. 707, faculta al banco para permitir que su
cliente gire en exceso del crdito concedido, lo cual se conoce como sobregiro, el que a su
vez puede ser:
- Pactado: Lo cual constituye una lnea de crdito de sobregiro, crendose una
tercera cuenta.
- No pactado: La cual ser enteramente facultativa para el banco.
5.- Operaciones Bancarias Activas y Pasivas.
El contrato de cuenta corriente bancaria est centrado en el contrato de depsito, el cual
es de aquellos que el Cdigo Civil califica o llama como depsito irregular, esto es aquellos
en que el depositario se hace dueo de lo depositado con cargo a restituir igual cantidad de
la misma calidad. Ahora bien, la cuenta corriente bancaria es una operacin bancaria
pasiva, pues colocan al banco en la posicin de deudor, (sujeto pasivo) toda vez que el

92
banco recibe sumas de dinero en depsito debiendo devolverlas al depositante cuando ste
lo requiera.
Desde el punto de vista anterior estos depsitos, como operaciones de captacin que son,
estn regulados por el principio del secreto bancario, en virtud del cual el banco no puede
revelar el movimiento de la cuenta corriente y de sus saldos (artculo 1 inciso 2 D.F.L. 707
y 154 Ley General de Bancos).
Segn el artculo 1 del Decreto con Fuerza de Ley 707, el banco deber mantener en
estricta reserva, respecto de terceros, el movimiento de la cuenta corriente y sus saldos, y
slo podr proporcionar estas informaciones al librador o a quien ste haya facultado
expresamente.
Sin embargo el secreto bancario puede ser revelado en los siguientes casos:
Los tribunales de justicia podrn ordenar la exhibicin de determinadas partidas de la
cuenta corriente en causas civiles y criminales seguidas contra el librador.
El Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta, puede ordenar el examen de
determinadas partidas de la cuenta corriente, en las investigaciones a su cargo. Con todo, en
las investigaciones criminales seguidas contra empleados pblicos por delitos cometidos en
el ejercicio de sus funciones, el Ministerio Pblico, con autorizacin del juez de garanta,
podr ordenar la exhibicin del movimiento completo de sus cuentas corrientes y de los
respectivos saldos (artculo 1 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y artculo 154 de la Ley
General de Bancos).
En cuanto a las operaciones de colocacin, por el contrario, rige el principio de la simple
reserva.
A propsito de lo anterior la ley general de Bancos establece dos estatutos:
1 Para los depsitos bancarios y captaciones en general; existe secreto bancario el cual
excepcionalmente podr ser revelado por resolucin judicial sobre ciertas partidas de la
cuenta sealadas determinadamente en la resolucin.
2 En relacin a los prestamos o colocaciones existe simple reserva (artculo 20 Ley
General de Bancos).
6.- Mercantilidad del Contrato.
Desde este punto de vista, el contrato ser:
1 Respecto del banco: SIEMPRE mercantil, lo cual obedece al elemento
intermediacin, empresa y particularmente al n 11 del artculo 3.
2 Respecto del cuenta correntista ser: civil o comercial atendiendo a la teora de lo
accesorio, sin embargo respecto de las obligaciones que nazcan con ocasin del cheque
sern siempre mercantiles, pues las operaciones sobre estos documentos son un acto de
comercio formal o per se.
7.- Causales de terminacin:
Sobre ste particular la ley se remite a las causales de terminacin previstas por el
Cdigo de Comercio respecto del Contrato de Cuenta Corriente Mercantil, previsto en los
artculos 612 y ss. del citado Cdigo. As encontramos que termina por:

93
1) La llegada del Plazo.
2) Resciliacin (mutuo disenso)
3) Muerte del cuenta correntista.
4) Declaracin de quiebra del cuenta correntista.
5) Cualquier causa que prive al cuenta correntista de la administracin de sus bienes.
Respecto de los efectos de la terminacin, sta puede ser definitiva o parcial. Si es
definitiva, producir de pleno derecho la compensacin de crditos y dbitos, los saldos
podrn ser garantizados con hipotecas constituidas en la celebracin del contrato y
finalmente autoriza al acreedor para girar contra el deudor por los saldos insolutos. En tanto
que si es parcial, adems de que se debern ajustar las cuentas pendientes, las partes
seguirn con sus operaciones mutuas.
II. El Cheque
1.- Definicin.
A) Legal: Es una orden escrita y girada contra un banco para que ste pague a su
presentacin el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta
corriente (artculo 10).
B) Doctrinaria: Es un ttulo de crdito representativo de dinero en virtud del cual el
cuenta correntista que gira el documento le ordena al banco que pague la suma librada con
cargo a los fondos de que ste pueda disponer en cuenta corriente.
2.- Menciones del Cheque (artculo13.)
Sea que el cheque se gire en forma nominativa, a la orden o al portador, deber expresar:
a.- Nombre del librado.
b.- Lugar y fecha de expedicin.
El lugar tiene importancia pues sirve como elemento para determinar, el lugar de cobro
o vigencia del cheque. Si el cheque no indica lugar del giro se le presume extendido en la
plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girada.
La fecha tiene importancia para los efectos de determinar la capacidad del girador en
caso de quiebra y adems constituye el punto de partida para computar el plazo de cobro y
vigencia del cheque. La fecha se refiere al da de la emisin. Si el cheque fuere fechado
como en da posterior, es decir, post fechado o cheque a fecha, el documento puede ser
presentado al cobro antes de la fecha indicada en l, por cuanto el cheque es esencialmente
pagadero a la vista.
c.- La cantidad girada en letras y nmeros.
Esto es imperativo, y en el evento de que hubiere diferencia entre ambas expresiones,
debe protestarse el cheque por mal extendido. Sobre este particular, se considera que por
los trminos imperativos que emplea el artculo 13 del DFL 707, no es posible hacer
prevalecer la cantidad expresada en letras por sobre la expresin numrica de la cantidad
girada, pues, an cuando el artculo 11 inc. 3 hace aplicables las normas de las letras de

94
cambio respecto de los cheques dados en pago de obligaciones, se estima que por la
especial naturaleza del cheque y por el rigor normativo en cuanto a su regulacin no es
posible en este punto la aplicacin analgica de la ley 18.092. Neftal Cruz confirmando
nuestra opinin seala Segn el artculo 6 de la Ley 18.092, el cheque debera pagarse de
acuerdo con lo indicado en las letras, pero estimamos que prevalece el artculo 13 de la Ley
de Cuentas Corrientes, que seala las menciones del cheque en que copulativamente debe
contener la cantidad librada en letras y nmeros, mencin que el n 3 del artculo1 no
hace.
17

d.- La firma del librador.
En este sentido se trata simplemente de la rbrica, ya que la ley no exige que se haga
mencin del nombre del girador, sino que solo exige que ste ponga su firma. En todo caso,
de sta firma debe haber constancia en el banco y ms precisamente en el contrato de
cuenta corriente bancaria en el cual se indicar junto con la firma del librador su nombre
completo.
La emisin o giro de un cheque pueden hacerse personalmente o a travs de un
mandatario, el giro por poder de un cheque significa que la persona que lo libra o gira ha
recibido un poder especial para hacerlo, el cual debe encontrarse debidamente comprobado
y constar en el banco.
Puede en consecuencia el mandatario, girar con su firma en la cuenta corriente del
poderdante, pero solo respecto de los fines que se encuentren determinados en el mandato.
e.- Cualquier otra mencin que se agregue al cheque se tendr por no escrita, ejemplo: en
garanta.
3.- Clasificacin del cheque:
A.- Segn su Cesibilidad.
1) Nominativo:
En ste el beneficiario puede presentarlo directamente al cobro o bien puede endosarlo
en comisin de cobranza a un banco. Este cheque no puede endosarse a cualquier persona
sino que tan slo a un banco (segn dispone el artculo 14 del D.F.L. 707), lo cual es
distinto a lo que ocurre en la letra de cambio, en que el endosatario en cobro puede ser
cualquiera.
Ahora bien, el cheque nominativo se diferencia del cruzado en cuanto ste ltimo no
puede ser presentado al cobro por el tomador o beneficiario, como s puede hacerse en el
nominativo; sino que el cheque cruzado slo puede ser presentado al cobro por un banco,
de manera tal que si el cheque siendo cruzado, es a la orden o al portador, podr transferirse
mediante el endoso o simple entrega, segn corresponda, pero quien pretenda cobrarlo
deber entregarlo a su banco para que ste lo presente al cobro.
2) A la orden:

17
Neftal Cruz Ortz. Prontuario J urdico Bancario. p. 139. Edit. J urdica de Chile. Cuarta Edicin. 1985.

95
Aquel que es posible endosar en comisin de cobranza o en propiedad (jams en
garanta, pues la ley no lo permite al ser el cheque pagadero a la vista, y como tal,
incondicionado a factores externos -como el incumplimiento de un contrato- de cuya
verificacin dependa la exigibilidad del cheque).
3) Al portador:
Puede ser transferido por la sola entrega. Sobre ste tipo de cheque la ley prev en su
artculo 35 que la transferencia del cheque al portador no impone al cedente ninguna
responsabilidad, sino nicamente en cuanto a la autenticidad del cheque.
Ahora bien, si el cedente de un cheque al portador lo transfiere mediante endoso ello
significar afianzamiento de pago.


B.- Segn su Forma (artculo 15).
1) Cheque suelto y Cheque de talonario:
El banco es obligado a dar gratuitamente al cuenta correntista formularios numerados en
talonarios de serie especial para cada librador, que vienen a ser los documentos en los
cuales se habr de girar el cheque. El cheque suelto, en tanto, puede ser solicitado en el
banco y no corresponde a los del talonario.
C.- Segn su Contenido (Artculo 11).
1) Cheque en pago de obligaciones.
Este es aquel que se gira con el objeto que el pago del documento extinga una deuda
preexistente con el beneficiario del cheque.
No obstante lo anterior, el solo giro del cheque no produce novacin de la relacin
causal que le dio origen, sino que la extincin se produce con el pago del cheque.
2) Cheque mandato o comisin de cobranza.
Aquel que confiere al tomador o beneficiario la calidad de simple mandatario para el
cobro del documento. Para estar en presencia de un cheque mandato, deber estamparse en
el cheque las palabras Para m en el cuerpo del documento y en tal caso este cheque
queda sujeto a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir.
Este cheque caduca por la muerte del tenedor o del librador, siempre que el hecho del
fallecimiento haya sido puesto en conocimiento del banco librado.
D.- Segn quien lo puede presentar al pago.
1) Cheque Simple:
Aquel que no tiene ninguna lnea paralela y que debe cobrarse por ventanilla.
2) Cheque Cruzado:

96
Aquel que en su anverso es atravesado por dos lneas paralelas y transversales, con el
objeto que solo sea cobrado por un banco, mediante el canje de documentos en la cmara
de compensacin. Que el cheque sea cruzado no tiene importancia para los efectos de su
cesibilidad, sino que nicamente para su presentacin al pago, lo cual slo podr hacerse
por medio de un banco.
El cheque cruzado puede a su vez ser:
a) Especial
Es decir, cuando entre las lneas paralelas se seala un banco en particular, para que slo
l lo pueda presentar al cobro y slo a l se le pague. Por ejemplo: Banco Santiago.
b) General
Esto es, que solo puede pagarse por el librado (banco obligado) a un banco, sin importar
cual sea ste.
4.- Personas que intervienen en el cheque.
1) El Girador, librador o cuenta correntista; esto es, la persona que habiendo celebrado
un contrato de cuenta corriente bancaria con un banco, le ordena a ste que pague al
tomador con cargo a los fondos de que disponga en su cuenta corriente.
2) Girado o Librado; este es aquel a quien se ordena que pague con cargo a los fondos
del librador y que en el derecho chileno siempre debe ser un banco.
3) Beneficiario del cheque; quien a su vez puede ser:
a.- Persona extraa, caso en el cual el giro del cheque, seguido del pago del documento,
significar la extincin de una obligacin preexistente.
b.- A la propia orden del librador, caso en el cual se le puede agregar la clusula para
mi, lo cual indica que el cobro del documento puede ser encargado a otra persona que
acta en nombre del cuenta correntista, esto es el cheque mandato. Tambin puede suceder
que el propio librador cobre el cheque y en tal caso el documento no hace sino las veces de
un recibo, el cual deja constancia del hecho del recibo de los fondos que han sido retirados
por el titular de la cuenta corriente.
5.- Quienes pueden ser beneficiarios del cheque.
Puede ser girado:
1. A favor del mismo librador:
En este caso estaremos en presencia de un simple retiro de fondos de la cuenta corriente.
2. A favor o a la orden del librado (banco):
Aunque la ley no lo dice se estima que dichos cheques han sido girados en pago de
obligaciones.
3. A favor de un tercero:
Esto es, de una persona distinta del girador o del banco, persona que tiene el carcter de
beneficiario. Este ltimo tipo de cheque se clasifica a su vez en:

97
- Cheque mandato o comisin de cobranza:
Este tipo de cheque viene a significar un mandato por el cual el girador encomienda al
beneficiario que ste lo presente al cobro ante el banco librado, ste cheque por lo tanto
implica un nuevo mandato que se otorga al tomador o beneficiario para que ste reciba del
banco librado la cantidad consignada en el documento. Este mandatario no se hace dueo
de dicha cantidad, sino que lo recibe a nombre de su comitente. La ley exige respecto de
ste cheque la clusula para mi, y ello por cuanto si el cheque no contiene dicha clusula
se presume que ha sido girada en pago de obligaciones.
El cheque mandato o comisin de cobranza se sujeta a las normas generales del
mandato.
- Cheque pago de obligaciones:
Este cheque es el ms corriente, y es por ello que la ley establece que si en el cheque se
omitieren las palabras para mi se entender girado en pago de obligaciones.
Al cheque pago de obligaciones se aplican en forma supletoria las reglas de la letra de
cambio.
6.- Circulacin del cheque.
El cheque puede ser cobrado por el portador legtimo del documento, es decir por la
persona que acredita su tenencia mediante una serie ininterrumpida de endosos.
La forma de cobrar el cheque ser, ya por ventanilla si el cheque es simple, o bien slo
por canje bancario si es cruzado.
7.- Plazos de presentacin del cheque al cobro.
Sobre este particular es necesario distinguir:
Si es girado dentro de la misma plaza del librado:
El portador deber presentarlo dentro de los 60 das siguientes al giro.
Si es girado en una plaza distinta a la del librado:
El documento deber ser presentado al pago dentro de los 90 das siguientes del giro.
Cuando decimos que sea en la misma o distinta plaza, nos referimos a que se trate de
bancos o sucursales de distintas ciudades.
Si es girado desde un pas extranjero:
El plazo ser de 3 meses contados desde la fecha del giro.
Si es girado en moneda extranjera:
El plazo para presentarlo al cobro ser de 12 meses, contados de igual forma.
En el evento que el cheque no fuere presentado al cobro dentro de los plazos recin
indicados se producir la caducidad del documento y por ende el librado no estar obligado
a pagar los cheques presentados fuera de plazo. No obstante lo anterior, el banco podr
pagarlos cuando cuente con el consentimiento escrito del librador, lo cual se conoce como
revalidacin del cheque (artculo 24, D.F.L.707).

98
8.- Falsificacin de cheque.
Prevista en el artculo 16 esta norma dice relacin con determinar quien es el civilmente
responsable por la prdida del dinero que se origina por pagar un cheque falsificado, por
cuanto la responsabilidad penal del autor por el delito de falsificacin del instrumento, se
regir por las reglas generales.
As entonces en cuanto a la responsabilidad por la prdida del dinero debemos
distinguir:
1 La regla general en estas materias la brinda el artculo 18, esto es, que la prdida o
responsabilidad por un dinero mal pagado ser del que sea responsable o imputable.
2 As entonces si la firma es visiblemente disconforme, es de presumir que el cajero se
equivoc en el cotejo de la firma y por lo tanto responde el banco, quien podr a su vez
repetir contra el cajero.
3 Si la firma no fuere visiblemente disconforme la prdida la asume el cuenta
correntista, por el descuido o por haber dejado que otra persona le hiciera la firma.
9.- Anomalas del Cheque.
A.- El cheque a fecha o post datado:
No es reconocido como existente por nuestra ley, toda vez, que es de la esencia del
cheque ser un documento siempre pagadero a la vista y por lo tanto no sujeto a condicin o
plazo alguno que no sea expresamente sealado por la ley. Adems se aduce, sobre este
punto, que tratndose de un documento al cual nuestro derecho le reconoce una especial
preponderancia en cuanto a su fe pblica, de modo tal que su burla puede acarrear incluso
penas corporales, no es posible considerar que su aplicacin y rgimen jurdico sea
interpretado y aplicado en sentido amplio, y as pues, precisamente por estar en juego la fe
pblica, debe ser aplicado e interpretado segn derecho estricto.
B.- Cheque en garanta:
Normalmente se utiliza como caucin de una obligacin principal, lo cual desnaturaliza
al cheque, haciendo que pierda su identidad, puesto que el cheque es orden de pago, y no,
caucin o garanta de otras obligaciones. Rigen sobre este punto las explicaciones arriba
dadas en lo que son pertinentes.
10.- Etapas formales previas al pago.
El banco antes del pago del documento procede a efectuar una serie de operaciones
destinadas a corroborar su validez que son las siguientes:
Revisin formal del cheque:
En cuanto a que debe corresponder a una serie de alguno de los talonarios que le han
sido dados al cuenta correntista y que la cantidad expresada en guarismos coincida con la
expresada en palabras.
Verificar la fecha:

99
Pues en caso de que hubieren transcurrido los plazos arriba referidos para el cobro, se
proceder a protestar el cheque por falta de pago, a causa de caducidad. Sin embargo, en
estos casos el cheque se puede revalidar, esto es, el acto jurdico que se escribe al dorso del
documento, con la palabra revalidado y la firma del girador (artculo 24 D.F.L.707)
Constatar si la cuenta corriente est abierta o cerrada:
En el ltimo caso se procede al protesto por falta de pago, a causa de cuenta corriente
cerrada. Empero, si la cuenta est abierta, debe an revisarse si en ella existen fondos
disponibles, por depsito o lnea de crdito, para proceder al pago del cheque. Si faltaren
fondos, se proceder al protesto por falta de pago en razn de falta de fondos.
Que la firma del girador sea igual a la del cotejo.
Debe constatar la identidad del portador esto mediante el respectivo carn de identidad y
adems verificar que el cheque est cancelado por quien lo presenta al cobro, esto es, que
lleve la firma del beneficiario del cheque.
11.- De la orden de no pago.
Concepto: Aviso por escrito al banco librado, ordenndole no efectuar el pago de un
cheque, en virtud de lo cual el banco se abstendr de hacerlo.
El banco debe cumplir todas las rdenes de no pago, sin que pueda calificar su
legitimidad o ilegitimidad.
Ahora bien, el artculo 26 seala taxativamente cuales son los casos en que procede
legtimamente la orden de no pago, causales stas que son llamadas legtimas pues estn
autorizadas por la ley. Estas son:
Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada.
Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona
del beneficiario, con posterioridad a la emisin.
Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
En este ltimo caso, el cuenta correntista para ordenar el no pago y que ste sea eficaz,
debe observar lo dispuesto en el artculo 29.
Segn el artculo 29, en caso de prdida, hurto o robo de un cheque, el beneficiario o
bien el cuenta correntista, segn el caso, debern:
- Dar un aviso por escrito al banco para que suspenda el pago por 10 das.
- Publicar un aviso en el diario del lugar, comunicando el hecho anterior, durante
tres das.
- Acto seguido, y si es el portador del cheque el afectado por el robo, hurto o
extravo, debe requerir al librador o endosante, que anule el cheque y le entregue uno
nuevo, siempre dentro de los diez das siguientes al extravo, hurto o robo.
- Si el librador no quiere anular el cheque se puede acudir al juez para que prohba
al librado el pago. En tal caso, el juez debe resolver sumariamente (juicio sumario) previa
caucin de resultas la que subsiste por 6 meses a menos que se levante por haberse trabado
litis, o apareciere mrito para alzarla.

100
12.- Causales de no pago del cheque por el banco librado.
Presentado el cheque para su pago, si por cualquier causa el banco no procede al pago,
en el mismo acto deber proceder al protesto del documento precisamente por falta de
pago.
Ahora bien, las causales de falta de pago son las siguientes:
Si el cheque est mal extendido.
Si el cheque ha caducado y no se ha revalidado.
Si el cheque es falsificado.
Si se presenta un cheque contra cuenta cerrada o inexistente.
Si no hay fondos con cargo a los cuales efectuar el pago (En este caso particular
el banco es obligado a dejar testimonio del protesto sin necesidad de
requerimiento ni intervencin del portador).
Si el librador ha dado orden de no pago.
13.- Protesto del Cheque.
A.- Concepto.
Acta estampada por el propio banco al dorso del documento o en una hoja de
prolongacin, en la cual se deja constancia del hecho del no pago del cheque, expresando la
causa, fecha y hora del protesto adems de la firma del librado (artculo 33). Se agrega
sobre el particular, y as lo ha entendido la jurisprudencia, que en todo protesto debe estar
presente la firma del portador del documento, salvo en el caso del protesto por falta de
fondos en que el banco acta por s solo.
18

El protesto es efectuado por el banco en el mismo acto en que el cheque no sea pagado.
B.- Causal.
La causa genrica del protesto es una sola: La falta de pago (artculo33), (en
contraposicin a la letra de cambio que puede ser protestada por falta de aceptacin o por
falta de pago) pero los motivos que pueden dar origen a la falta de pago del cheque son
varios, a saber:
Por mal extendido.
Por Caducidad si venci el plazo para presentarlo al cobro, salvo revalidacin.
Por estar falsificado.
Por tener cuenta cerrada o inexistente.
Por falta de fondos.
Por orden de no pago.

18
Sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago, citadas por Cruz Ortz. Ob. Cit. p. 148 y 149.

101
C.- Efectos.
1) Comunes.
Marca la fecha a contar de la cual se devengan intereses.
Es un requisito sine qua non para preparar la va ejecutiva.
2) Propios.
Los cheques protestados, dan lugar a acciones ya civiles, ya penales. Las primeras, se
ejercern mediante el juicio ejecutivo, pues el cheque es un ttulo que habilita la ejecucin
del deudor. Esta accin puede ejercerse independientemente de la accin penal que sea
procedente, o bien pueden intentarse ambas conjuntamente en forma paralela. La accin
civil supone nicamente la existencia de un cheque protestado por falta de pago, cualquiera
que sea el motivo que haya obstado al pago por parte del banco. Por ello siempre que el
cheque no es pagado debe protestarse. Es ms, en esta accin no se atiende a si se ha
configurado el delito penal o no, sino que nicamente al no pago del documento. La fuerza
de los motivos que hubo para el no pago, se discutir en el juicio civil correspondiente.
La accin penal en cambio, surge como resultado de la comisin del delito de giro
doloso de cheque, el cual se configura por la falta de pago con ocasin de razones
determinadas como son la falta de fondos, girar contra una cuenta corriente cerrada o
inexistente, o bien por dar orden de no pago ilegtima, todas las cuales dan base para
entablar la accin por el delito de giro doloso de cheque, concurriendo los dems requisitos
legales.
14.- El Giro Doloso de Cheque.
Se forma este delito por la concurrencia de elementos de procesabilidad, que reunidos
configuran en su conjunto el ilcito criminal.
A.- Elementos del tipo.
1) Verbo Rector.
No existe un verbo rector que configure el delito en comento, sino que ste surge de la
reunin de distintos elementos. Sin perjuicio de lo anterior, desde ya se supone que para
estar en presencia del delito, la primera conducta constitutiva del tipo penal es girar un
cheque, lo cual no es, en todo caso, suficiente para dar por acaecido el delito, sino que tan
solo su primer elemento.
2) Identidad del cheque.
Debe tratarse de un cheque, desde de un aspecto formal y material. Por ello el cheque en
garanta no es, en doctrina, capaz de dar origen al delito, pues desvirta el fondo del
documento, cual es servir de instrumento de pago a la vista.
3) Protesto a causa de...
El cheque debe estar protestado por falta de pago a consecuencia de alguno de los
motivos expresamente previstos por el legislador. Estos son:

102
Falta de fondos disponibles al tiempo del giro del cheque o el retiro de los fondos
despus del giro.
Falta de pago por cuenta cerrada.
Falta de pago por cuenta inexistente.
Falta de pago por orden de no pago ilegtima:
Este motivo se suscita cuando el girador ordena al banco librado que no proceda al pago
del cheque por cualquiera razn distinta, de aquellas que permite la ley
19
.
4) Requisitos objetivos de punibilidad:
Supone adems el delito para configurarse, de la concurrencia de ciertos presupuestos
objetivos que terminan de tipificar el ilcito. Estos son:
a) Que el protesto sea notificado judicialmente al girador.
La notificacin se efectuar personalmente o segn lo dispuesto en el artculo 44 inc.2
del Cdigo de Procedimiento Civil, en el domicilio que el girador tenga registrado en el
banco.
b) Que el girador no haya consignado fondos suficientes dentro de tercero da hbil
siguiente a la notificacin.
Desde que se notifica el protesto al girador, de la manera antedicha, tiene un plazo de
tres das para consignar en la cuenta corriente del tribunal y a su orden, una suma sufieicnte
para cubrir:
- Valor del cheque.
- Monto de los intereses devengados desde la fecha del protesto.
- Costas personales y procesales.
Si el cheque fue girado en moneda extranjera la consignacin podr hacerse en dicha
moneda o su equivalente en moneda nacional, de acuerdo al valor corriente medio de la
plaza.
Las costas de un cheque en moneda extranjera se calculan en moneda nacional.
Si no se consignan fondos en el plazo de tres das antes sealado, queda configurado el
delito de giro doloso de cheques, todo lo cual se acreditar por un certificado del secretario
del tribunal ante el cual se practic la gestin preparatoria de notificacin judicial de
protesto de cheque.
15.- Procedimiento en la accin penal.
20


19
Vase el n 11de ste captulo.

103
A partir de la progresiva entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal en el territorio
de la Repblica, y a medida que ello ocurra en las regiones del pas, el procedimiento por el
delito de giro doloso de cheques presenta dos variantes, segn la modificacin introducida
por la ley adecuatoria n19.806, a saber:
e) Constituye delito de accin penal privada el giro del cheque en que concurre
alguna de las siguientes circunstancias:
i. Si el librador no dispone de antemano fondos suficientes para
cubrirlo.
ii. Si el librador retira los fondos despus de girado el cheque.
iii. Si el librador gira contra cuenta corriente cerrada.
f) Constituye delito de accin penal pblica previa instancia particular, el giro
del cheque en los siguientes casos:
i. Si el librador gir el cheque contra cuenta corriente inexistente.
ii. Si el librador imparti al banco orden de no pago ilegtima.
A.- Procedimiento en el delito de giro doloso de accin privada.
Conforme al artculo 400 del Cdigo Procesal Penal el procedimiento comenzar slo
con la interposicin de la querella por la persona habilitada para promover la accin penal,
ante el juez de garanta competente.
A esta querella deber acompaarse el cheque protestado y la certificacin de haberse
practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el
plazo indicado en el artculo 22 de la Ley de Cheques. Adems se podr pedir en la querella
la realizacin de las diligencias de prueba que estime necesario realizar para precisar el
delito.
Luego, el tribunal citar al querellante y al querellado a una audiencia en la cual se
llevar a cabo el juicio y a la que debern asistir con todos sus medios de prueba. En dicha
audiencia, el tribunal podr instar a las partes a buscar un acuerdo que ponga fin al asunto.
Es preciso tener presente que conforme al artculo 118 del Cdigo Procesal Penal el
querellante podr desistirse de su querella en cualquier momento y en ese caso, tomar a su
cargo las costas propias y quedar sujeto a la decisin general sobre costas que dictare el
tribunal al finalizar el procedimiento.
Finalmente, el artculo 402 establece que la inasistencia del querellante a la audiencia
del juicio, as como su inactividad en el procedimiento por ms de treinta das, entendiendo
por tal la falta de realizacin de diligencias tiles para dar curso al proceso que fueren de

20
El procedimiento vigente en Santiago antes de la entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal es el siguiente: Con el certificado
extendido por el Secretario del tribunal en lo civil, ms las copias del cheque, se proceder a presentar la correspondiente querella por el
delito de giro doloso de cheque, ante el tribunal del crimen correspondiente al domicilio del librador, registrado en el banco. Presentada la
querella el tribunal dicta resolucin en la cual:
1 Dicta auto de procesamiento contra el librador, lo cual se hace con el solo mrito del cheque protestado y de la constancia de
haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignando los fondos dentro del plazo legal (artculo 43)
2 Ordena la detencin del girador.

104
cargo del querellante, producirn el abandono de la accin privada. En tal caso el tribunal
deber, de oficio o a peticin de parte, decretar el sobreseimiento definitivo de la causa.
B.- Procedimiento en el delito de giro doloso de accin pblica.
Si bien la ley establece que en los casos ya sealados el delito de giro doloso de cheque
es de accin pblica, lo cierto es que al tenor del artculo 54 del Cdigo Procesal Penal, este
delito es de aquellos que confieren accin penal pblica previa instancia particular, pues al
tenor del artculo 42 de la Ley de Cheques, los fiscales no iniciarn investigacin alguna
mientras no se les presente el cheque protestado y el certificado del Secretario del tribunal
en lo civil, en que se constate la prctica del la notificacin y el transcurso del plazo de tres
das para efectuar la consignacin que permite la ley, sin que ella se hubiere efectuado.
16.- Medidas cautelares personales a que da lugar el delito.
A la luz del sistema procesal penal inquisitivo, el tribunal del crimen con el slo mrito
del cheque protestado y de la certificacin del Secretario del tribunal en lo civil, dictaba
auto de procesamiento y ordenaba la detencin del imputado, con lo cual se haca
procedente el artculo 44 conforme al cual la libertad provisional proceda siempre en esta
clase de delitos segn las reglas generales, exigiendo en todo caso una caucin bastante sui
gneris, pues sta consiste precisamente en un depsito de dinero por un monto no inferior
al importe del cheque, ms los intereses y costas que fije prudencialmente el tribunal.
Mucho se ha discutido, sobre este punto, principalmente porque el sealamiento de la
caucin que hace la ley importara una restriccin inconstitucional al derecho a la libertad
provisional, toda vez que el artculo 19 n 7 seala limitaciones expresas que no guardan
relacin con la que se comenta. Adems se aduce se tratara de una transgresin al pacto de
San J os de Costa Rica, el cual proscribe la prisin por deudas, como tambin que de
hacerse efectivo el pago de la caucin, ello sera causal de sobreseimiento definitivo, como
enseguida se explica, por lo cual, en rigor, no habra verdadera libertad que sea provisional,
pues el pago pone fin al juicio criminal.
Ahora desde la perspectiva de la Reforma Procesal Penal, y atendida la pena asignada al
delito (presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales), cabe precisar que este delito es de aquellos que admiten la detencin del
imputado, la cual slo tendr lugar cuando previamente hubiere sido citado en conformidad
al artculo 33, y dicha diligencia no hubiere arrojado xito (artculos 33, 123 y127 del
Cdigo Procesal Penal) .
En cuanto a las dems medidas cautelares previstas en el artculo 155, ellas procedern
segn las reglas generales en el caso del delito de accin pblica y en el de accin privada
cuando fuere menester decretarlas para asegurar la presencia del imputado en el juicio o al
momento de la ejecucin de la sentencia.
Acerca de la procedencia de la prisin preventiva en materia de giro doloso de cheque, y
en atencin a la cuanta de la pena asignada al delito, de conformidad al artculo 141 letra a)
del Cdigo Procesal Penal, la prisin preventiva resulta absolutamente improcedente en
esta materia, a menos que el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares
personales previstas en el artculo 155 o la prisin fuere necesaria para asegurar la
comparecencia del imputado al juicio o la ejecucin de la sentencia.

105
17.- Sobreseimiento.
Segn el artculo 22 inc 8 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias, el pago del
cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, si las hubiere, constituir causal de
sobreseimiento definitivo, a menos que de los antecedentes aparezca en forma clara que el
imputado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El sobreseimiento definitivo
que se decrete en estos casos no dar lugar a la condena en costas prevista en el artculo 48
del Cdigo Procesal Penal.
De esto se colige que el delito, en comento, es un tipo objetivo que no atiende a
vinculaciones subjetivas entre el autor y el hecho, por lo cual le es indiferente el dolo
desplegado.
En el sistema inquisitivo la consulta del sobreseimiento no obsta a la libertad, la cual se
decreta sin otra fianza.
Finalmente la Superintendencia de Bancos adoptar las medidas para evitar que los
procesados por el delito de giro doloso abran cuentas corrientes.

18.- Prescripcin.
El cheque y las acciones que de l emanan, esto es la accin ejecutiva civil, como
tambin la accin penal por giro doloso de cheque, prescriben en el plazo de un ao
contado desde la fecha del protesto, que para los efectos de la debida relacin con lo
estudiado a propsito de la letra de cambio, debemos entender como la fecha de
vencimiento del cheque, toda vez que siendo el cheque esencialmente pagadero a la vista, el
hecho de su presentacin determina su vencimiento, y su consecuencial no pago origina el
protesto del documento por parte del banco.

106
Seccin VI. CONTRATOS
MERCANTILES.

107
Captulo 01 GENERALIDADES.
La materia que a continuacin pasamos a revisar, se encuentra tratada en el libro II
del Cdigo de Comercio, denominado "De los Contratos y de las Obligaciones Mercantiles
en General". Como su nombre lo indica se tratan aqu de manera detallada los distintos
contratos de naturaleza mercantil en virtud de los cuales resultarn aplicables las
disposiciones generales del Cdigo, en cuanto ste establece los derechos y obligaciones de
quienes realizan ciertos actos jurdicos denominados "ACTOS DE COMERCIO", dentro
de los cuales sin duda se encuentran los distintos contratos que en particular regula la ley.
De igual modo, ste libro II, establece principios generales aplicables primeramente a las
obligaciones surgidas de la celebracin de actos jurdicos de comercio, consagrando de ste
modo normas distintas a las comunes del Cdigo Civil, como ocurre por ejemplo en
materia de prueba de las obligaciones. Pero lo anterior no es todo, pues tambin el Cdigo
en esta parte se ha encargado de regular materias no previstas por el legislador civil, y que
la doctrina y la jurisprudencia estiman hoy como de aplicacin general en nuestro derecho;
nos referimos a la formacin del consentimiento.
I. Constitucin, Forma y Efectos de los contratos.
1.- Formacin del Consentimiento.
El Cdigo trata de esta materia entre los artculos 97 y 106, disposiciones stas que son
las nicas que regulan esta materia en nuestro derecho. Su mbito de aplicacin es
exclusivo de todos aquellos actos que se perfeccionan por el solo acuerdo de voluntades,
esto es, los llamados actos consensuales. En esta clase de actos surge el problema de
determinar, con la mayor precisin posible, cuando el contrato surge perfecto a la vida
jurdica, cuestin que no se presenta en los contratos reales ni en los actos solemnes, en los
cuales el instante preciso de perfeccionamiento es fcilmente determinable por hechos ms
concretos que la sola expresin de la voluntad (v.gr. la entrega de la cosa, y el
cumplimiento de las formas externas del acto, respectivamente).
El acuerdo con que se perfeccionan los contratos consensuales, supone la concurrencia
de dos o ms voluntades que pueden expresarse ya por escrito, ya verbalmente, como
tambin en un mismo y solo acto, o bien en dos o ms instantes sucesivos y distintos. He
aqu la importancia de determinar conforme estas normas, el momento mas o menos exacto
en que nace el contrato.
As entonces, nos encontramos con que en el proceso de la formacin del
consentimiento, es posible distinguir dos momentos claramente diferenciados, estos son: la
oferta y la aceptacin.
A.- La Oferta:
Acto por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato sobre base
determinada, pudiendo ser la oferta expresa o tcita.


108
Requisitos de la Oferta:
1. - Seria: Que exista la finalidad, por parte de quien la hace, de crear un
vnculo jurdico.
2. - Exteriorizada: Que se manifieste a travs de actos positivos que permitan
al destinatario de la misma conocerla. La exteriorizacin podr ser expresa o tcita.
3. - Completa y determinada: Esto es, que la oferta contenga todos los
elementos que individualicen sin dar lugar a equvocos, la naturaleza del contrato
propuesto, de forma que solo baste la aceptacin (asentimiento) para que el acto quede
perfecto.
4. - Hecha a persona determinada: Esto, porque las ofertas efectuadas a
personas indeterminadas no obligan al oferente respecto de los eventuales interesados
(artculo 105). Esto sin perjuicio de las disposiciones de otros cuerpos legales, como la ley
del consumidor y ley de proteccin a la libre competencia (D.L. 211).
5. - Debe ser lcita y efectuada por persona capaz: El contrato ofrecido debe
ser lcito, tanto en s mismo como en los elementos que lo complementan. De igual modo el
oferente debe ser persona capaz de disponer de lo suyo durante todo el tiempo en que est
vigente la oferta.
6. - Voluntaria: Es decir que sea formulada en forma libre, lo cual no es
bice para que actualmente se estime que algunas ofertas deban ser forzadas, pues sino, se
incurre en abuso de posicin monoplica. As ocurre con las compaas de servicios de
utilidad pblica, como gas, agua o electricidad.
B.- La Aceptacin:
Acto por el cual el destinatario de la oferta presta su consentimiento, manifestando su
voluntad expresa o tcita de hacer suya la oferta.
Requisitos de la Aceptacin:
1. - Debe darse mientras la oferta se encuentra vigente:
Adelantamos que la oferta termina, adems del plazo, por la ocurrencia de
ciertos hechos impeditivos como son la caducidad y la retractacin, los que
luego estudiaremos. En cuanto al plazo, la ley establece ciertos trminos para
que la aceptacin sea prestada considerando para ello:
1 Si la oferta es verbal, la respuesta aceptando o no
debe darse inmediatamente.
2 Si la oferta es escrita se debe distinguir, si el
destinatario se encuentra en el mismo lugar del oferente, debe darse la
aceptacin a mas tardar dentro de las 24 horas siguientes. En cambio si el
destinatario y el oferente se encuentran en distintos lugares, la aceptacin
debe prestarse a vuelta de correo.

109
Vencidos estos plazos, la propuesta se tiene por no hecha, por lo cual
la aceptacin extempornea no produce el efecto de perfeccionar el contrato
propuesto. A pesar de lo anterior, el oferente siempre se encuentra obligado a
dar aviso al destinatario de que el plazo venci y que por tanto la oferta se
tiene por no hecha, so pena de responder por los perjuicios que pudiere sufrir
el destinatario al prestar una aceptacin extempornea.
2. - Debe ser pura y simple: La oferta debe ser aceptada en su
integridad, tanto en lo principal como en lo que la complementa, pues la
aceptacin condicional o modificante ser considerada como una nueva
oferta, en cuyo caso, el primitivo destinatario pasar a ser oferente,
invirtindose las calidades de los partcipes.
C.- Valor de la Oferta en Cuanto Tal.
Sobre este particular existen bsicamente tres doctrinas:
1) Doctrina Francesa:
La oferta por si sola no impone al oferente ninguna obligacin, ni responsabilidad frente
al destinatario. Por ello entonces, el oferente puede a su arbitrio, retractarse en cualquier
momento antes de la aceptacin. De igual modo mientras no se preste la aceptacin, la
oferta puede extinguirse por la muerte, incapacidad sobreviniente o quiebra del oferente
(caducidad).
2) Doctrina Alemana:
La oferta es una declaracin unilateral de voluntad, que como tal impone obligaciones al
oferente para con el destinatario. As el oferente no puede retractarse, ni tampoco caduca la
oferta por muerte, incapacidad o quiebra del proponente.
3) Doctrina Eclctica (Chile):
En nuestro pas el oferente puede, por lo general, retractarse de la oferta, a menos que se
hubiere comprometido a esperar respuesta o a no disponer del objeto materia del contrato
sino despus de desechada la oferta o de transcurrido cierto lapso. De igual modo la oferta
puede caducar por muerte o incapacidad del proponente. En ambos puntos la lnea del
Cdigo se acerca a la doctrina francesa, pero ello no es absoluto pues el oferente no queda
exento de toda obligacin ya que por disposicin de la ley (artculo100 del Cdigo de
Comercio) queda sujeto a la obligacin de indemnizar por los perjuicios que el destinatario
sufra a causa de una "retractacin tempestiva", como tambin en el caso de no dar aviso de
haber vencido la oportunidad de aceptar (Artculo 98 inc. 3).
Parte de la doctrina insiste en ver en estas disposiciones los efectos inherentes a una
declaracin unilateral de voluntad de la que trata la doctrina alemana, de modo que para
ellos la obligacin de indemnizar es consustancial a la oferta en cuanto tal, bastando para
que surja la obligacin de resarcir, la sola retractacin o bien la omisin del envo del aviso.
Otros en cambio, opinan que no se trata de un caso de responsabilidad por declaracin
unilateral de voluntad, sino que tan solo se justifican las normas indemnizatorias en la mera

110
regulacin extracontractual de situaciones de hecho, ocurridas con ocasin de la oferta y del
ejercicio del derecho de retractacin y de la obligacin legal de aviso.
D.- Terminacin de la Oferta
1) Por Caducidad. :
Perdida sobreviniente de todo valor legal de la oferta, por muerte, incapacidad o quiebra
del proponente. Cualquiera de estas causas debe verificarse antes de que el contrato quede
perfecto, es decir, antes de la aceptacin.
Tambin se produce la caducidad de la oferta por el cumplimiento del plazo, en cuyo
caso la oferta se tiene por no hecha (Vase n 1 de requisitos de la aceptacin). An as, a
pesar de que la ley reputa que nunca hubo oferta, impone al proponente la obligacin de
avisar al destinatario del vencimiento del plazo y de la caducidad de la oferta, en caso de
aceptacin extempornea, so pena de responder por los perjuicios originados al aceptante.
2) Por Retractacin.
Se entiende por tal a la revocacin de la oferta por parte del proponente. La retractacin
puede ser tempestiva, o bien, intempestiva. La retractacin tempestiva es la que se produce
antes de la aceptacin y es la nica que produce efectos jurdicos, toda vez que an no se ha
formado el consentimiento y las partes siguen siendo extraos entre s.
Con todo, el oferente puede limitar su libertad de retractarse, obligndose a esperar
respuesta, o bien, comprometindose a no disponer del objeto materia del contrato
propuesto, mientras no se haya desechado la oferta o dentro de un determinado plazo.
Ahora bien, no obstante que la ley permite al proponente retractarse de la oferta
realizada antes de la aceptacin, igualmente le impone, en resguardo de la buena fe, la
obligacin de indemnizar los gastos que el destinatario de la oferta hubiere realizado y los
daos y perjuicios que hubiere sufrido como consecuencia de la retractacin.
La retractacin es intempestiva cuando se da despus de que el destinatario ha aceptado
la oferta, en cuyo caso no produce efecto jurdico alguno, toda vez que el contrato ha
quedado perfecto y por tanto no puede ser dejado sin efecto sino por acuerdo de voluntad
de las partes o por causa legal.
E.- Momento en que se Entiende Formado el Consentimiento.
Si bien en principio el consentimiento se forma cuando coinciden la aceptacin y la
oferta, puede ocurrir que el momento preciso en que ello ocurre sea difcil de determinar,
razn por la cual se han formulado teoras que intentan precisar ese momento. As
encontramos la teora de la declaracin de voluntad y su derivado la doctrina de la
expedicin; como tambin, la teora del conocimiento y su derivado la teora de la
recepcin. Vemoslas:
1) Teora de la Declaracin de Voluntad.
Segn sta, el consentimiento se forma cuando es conocida la oferta por el destinatario
de la misma, este asiente en contratar dando su aceptacin, an cuando ello no sea conocido
por el oferente.

111
De lo anterior se deriva que para establecer el momento concreto y real en que se forma
el consentimiento mediante un acto positivo, se hace necesario precisarlo mediante la teora
de la expedicin, hija de la anterior, por cuanto establece que el consentimiento se entiende
formado cuando el aceptante entrega al correo su respuesta afirmativa. Cuando expide su
aceptacin.
2) Teora del Conocimiento.
Segn esta teora, de nada sirve que el aceptante declare su voluntad si ella no es
conocida por el oferente, por lo cual postula que el consentimiento se forma cuando el
oferente toma conocimiento real de la aceptacin.
Surge as la teora de la recepcin, que explica que el consentimiento debe entenderse
formado cuando el oferente recibe de correos la respuesta afirmativa del aceptante.
Nuestro Cdigo acepta la teora de la Declaracin de Voluntad sin su derivado, siendo
en tal sentido ms radical, pues establece que "dada la contestacin, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce
todos sus efectos legales" (artculo 101).
F.- Lugar en que se forma el consentimiento.
Segn el Cdigo, y consecuente con la teora de la declaracin de voluntad, si los
interesados residen en distintos lugares el contrato se entiende celebrado para todos los
efectos legales en el de residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o
modificada (artculo 104).
G.- Oferta hecha por intermedio de corredores.
El contrato propuesto por intermedio de corredores, queda perfecto desde que los
interesados acepten pura y simplemente la propuesta (artculo 106)
2.- Rgimen de los Plazos.
Plazo, es el hecho futuro y cierto del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho.
En materia Civil, el plazo se encuentra establecido normalmente en favor del deudor,
toda vez que ste no se encuentra obligado a efectuar pago alguno mientras penda el plazo.
el pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo (artculo 1496 Cdigo
Civil). De esta manera el plazo puede renunciarse por el deudor, pudiendo as pagar
anticipadamente. La excepcin en materia civil se encuentra en el mutuo con intereses, caso
en el cual el deudor se haya impedido de renunciar al plazo cuando se han pactado
intereses, los cuales van en beneficio del acreedor y la renuncia lesionara su derecho. Cabe
recordar empero, que esta ltima regla propia del mutuo con intereses, ha sido modificada
cuando nos encontramos en presencia de una de aquellas denominadas operaciones de
crdito de dinero, toda vez que en algunas de ellas se entiende que el plazo est establecido
a favor del deudor.
En materia mercantil en cambio, por su propia naturaleza, el plazo esta establecido en
favor de ambas partes, de modo tal que el acreedor no est obligado a aceptar el pago
antes del vencimiento de la obligacin (artculo 117 Cdigo de Comercio).

112
En cuanto al cmputo de los plazos rigen las normas del Cdigo Civil, salvo disposicin
en contrario. En esta materia el Cdigo de Comercio establece ciertas excepciones.
Veamos:
Las obligaciones que venzan en da domingo o en otro da festivo, es pagadera al da
siguiente hbil.
La misma regla se aplica respecto de aquellas que venzan en los das 30 de J unio y 31de
Diciembre de cada ao (fechas de balance).
En cuanto a los plazos de gracia y de uso, que son aquellos que concede el juez o la
costumbre para pagar fuera del plazo legal o convencional. En nuestro pas NO RIGEN.
3.- Normas de Derecho Internacional Privado.
Sobre este particular la ley mercantil no hace diferencia con la norma comn del
derecho civil, haciendo aplicable en su integridad lo dispuesto en el artculo 16 del Cdigo
Civil, es decir, que los contratos celebrados en el extranjero pero cumplideros en Chile se
arreglarn en todo a la ley chilena, salvo en cuanto a aquello que hubieren podido
libremente estipular (artculo 113).
4.- Efectos en General.
A.- En cuanto al pago:
El pago debe efectuarse en la moneda de curso legal en el pas vigente al momento de
darse cumplimiento al contrato.
Nadie, salvo el Fisco e instituciones pblicas, est obligado a recibir en pago mas de 50
monedas de la misma denominacin.
El deudor que paga tiene derecho a exigir un recibo, y no est obligado a contentarse con
la devolucin del ttulo de la deuda.
En cuanto a la imputacin del pago, el deudor tiene derecho a imputar el pago a
cualquiera de las obligaciones vencidas y pendientes que tuviere con un mismo acreedor. Si
as no lo hiciere el acreedor puede imputar el pago a cualquiera de las deudas (artculo
121).
Presuncin de cancelacin de cuentas: cuando un comerciante arregla sus cuentas en
periodos fijos, el finiquito que d de una cuenta hace presumir, de modo simplemente legal,
que las anteriores se encuentran tambin finiquitadas.
B.- En cuanto a vicios del consentimiento:
No existe en materia de contratos mercantiles la rescisin por lesin enorme.
II. Prueba de las Obligaciones.
A.- Prueba instrumental:
Sabemos que los instrumentos privados no tienen fecha cierta sino cuando fallece
algunos de los otorgantes, desde que ha sido incorporado en un registro pblico, desde el
da en que ha sido presentado en juicio, cuando se ha tomado razn de l o le haya

113
inventariado funcionario competente, o desde que ha sido incorporado en el protocolo. Pero
el C. de C. incorpora adems lo siguiente en materia mercantil. "Las escrituras privadas que
guarden conformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de
terceros."
B.- Prueba testimonial:
En materia civil, no es admisible la prueba de testigos respecto de obligaciones que
hayan debido constar por escrito. Estas obligaciones son aquellas que contienen la entrega o
promesa de entrega de una cosa de valor superior a 2 U.T.M.
Hacen excepcin a este principio los casos en que exista un principio de prueba por
escrito, o cuando resulte imposible obtener una prueba escrita.
El Cdigo de Comercio tambin establece una excepcin a este principio, al disponer en
el artculo 128, que la prueba testimonial es admisible, cualquiera sea el importe de la
obligacin que se trate de probar, salvos los casos en que la ley exija escritura pblica.
Se ha entendido sin embargo, que la testimonial no procede, en aquellos casos en que la
ley establece, como requisito de existencia, el cumplimiento de alguna solemnidad especial
como puede ser incluso que el acto conste por escrito en escritura privada.
Con relacin al valor probatorio de la testimonial, en materia civil la escritura pblica
produce plena prueba entre las partes respecto a la verdad de las declaraciones que en ella
se contienen. En materia comercial en cambio, el juez, atendidas las circunstancias, puede
admitir prueba testimonial, an cuando altere o adicione lo contenido en escrituras pblicas
(artculo 129). No obstante, no puede admitirse la testimonial en los casos en que la ley
exige la escritura pblica como solemnidad de determinados actos. As ocurre por ejemplo,
en materia de sociedades, en que se dispone que contra el tenor de la escritura pblica no se
admite prueba alguna (artculo 353 Cdigo de Comercio).
Captulo 02 ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.
I. El Mandato Comercial.
1.- Generalidades: el mandato en el Cdigo Civil.
A.- Concepto.
El Cdigo Civil define el contrato de mandato en el artculo 2116 al decir que es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario.
B.- Elementos de la esencia y naturaleza.
Son elementos de la esencia:

114
1 La confianza: Lo cual queda de manifiesto en la misma definicin legal la cual seala
que en virtud de l una persona confa a otra la gestin de uno o ms negocios a otra, por lo
cual se trata de un contrato intuitae personae.
2 El objeto del contrato es el encargo de la gestin de uno o ms negocios, de modo tal
que es de la esencia el encargo referido a tales negocios, los cuales habrn de consistir en
actos jurdicos y no en meros hechos.
3 El mandatario se hace cargo de la ejecucin de los actos por cuenta y riesgo del
mandante por lo cual los efectos de los actos en definitiva se radicarn en el mandante, sea
directa o indirectamente, segn el mandatario haya actuado en nombre ajeno o a nombre
propio.
C.- Caractersticas.
El mandato es un contrato consensual, bilateral, conmutativo, principal, nominado, y por
regla general oneroso, sin perjuicio de lo cual puede ser gratuito, si as se estipula.
D.- Perfeccionamiento.
El mandato es consensual por lo cual se perfecciona por la aceptacin del encargo que el
mandatario haga, ya sea expresamente, tcitamente o presuntamente. Acepta expresamente
cuando lo manifiesta en trminos formales y explcitos, en tanto que acepta tcitamente
cuando ejecuta cualquier acto propio del mandato y en cumplimiento del mismo. En fin,
acepta tcitamente cuando de hechos uniformes se colige una voluntad presunta; es ms, en
el mandato en materia civil incluso se puede aceptar a travs del silencio, cuestin de
excepcin a la regla general.
Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
cono aceptacin.
E.- Clasificacin del mandato civil.
El mandato civil puede ser GENERAL o ESPECIAL.
a) Mandato General: Es aquel que se da para todos los negocios del mandante o bien
para todos los negocios del giro ordinario con determinadas excepciones, que pueden ser
una o ms.
b) Mandato Especial: Es aquel que comprende uno o ms negocios especficamente
determinados. En todo caso se debe considerar que la especialidad puede decir relacin o
no con actos de disposicin, segn se desprende del artculo 2132 del Cdigo Civil
F.- Grados de importancia de los actos jurdicos y facultades que confiere el mandato.
Esta tipologa se refiere a las facultades que han de tenerse para realizacin de distintos
tipos de actos, as entonces encontramos:
a) Actos de mera conservacin: Estos son aquellos en que se requiere el nivel mas bajo
de facultades para actuar. Son tales por ejemplo: contratar reparaciones necesarias de
aquello que administra, comprar lo necesario para el cultivo o beneficio de un inmueble.

115
b) Actos de Administracin: Aquellos que dicen relacin con actos propios del giro del
negocio. Por ejemplo: interrumpir prescripciones, intentar acciones posesorias, cobrar
crditos, percibir dineros, pagar deudas etc.
c) Actos de disposicin: Son el nivel mas pleno de las facultades conferidas, toda vez
que ellas habilitan para la enajenacin jurdica o material de las cosas que se dan en
administracin. Sin embargo, sobre este punto debemos distinguir respecto de aquello que
es enajenado, pues si la disposicin recae sobre cosas que forman parte del giro ordinario
del negocio, el acto es de administracin mas no de disposicin, por ejemplo: venta de
zapatos en una zapatera; mientras que ser acto de disposicin la venta del local de la
zapatera, puesto que ello no es parte del giro del negocio, y por tanto requiere poder
especial.
Sobre este punto cabe destacar que el mandato no confiere naturalmente al mandatario
sino las facultades de administracin, dentro de las cuales se engloban o comprenden las de
administracin propiamente tales y las de conservacin, pero en caso alguno las de
disposicin las cuales siempre requieren de pacto expreso, tal como lo dispone el inc. final
del artculo 2132 del Cdigo Civil al decir que todos los actos que salgan de estos lmites,
(facultades de administracin y conservacin) necesitarn de poder especial.
G.- Obligaciones del mandante.
Las principales obligaciones del mandante son:
1) Pagar la remuneracin convenida.
Esta obligacin es un elemento de la naturaleza del mandato por lo cual puede dejarse
sin efecto por la voluntad de las partes. La remuneracin toma el nombre de honorarios.
2) Proveer de los fondos necesarios para el cumplimiento del encargo.
El mandante es obligado a entregar al mandatario la provisin de fondos necesarios para
el desarrollo de su gestin cuando la naturaleza del encargo as lo requiera.
H.- Obligaciones del mandatario.
1) Ejecutar el encargo objeto del mandato.
El mandatario debe cumplir rigorosamente las instrucciones del mandato, salvo que la
ley lo autorice para obrar de otro modo o el mandato le faculte actuar segn su prudencia.
Adems debe ejecutar personalmente el encargo, pudiendo delegar el encargo si no se le ha
prohibido. Pero, si an estndole prohibido, delega el encargo, queda responsable de los
hechos del delegado como si fueren suyos.
El mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su propio nombre o en
nombre de su mandante (nombre ajeno). De esto se colige que la representacin es un
elemento de la naturaleza y no de la esencia del mandato, por lo cual si nada se dice se
entiende que el mandatario puede actuar a nombre propio o a nombre ajeno. Ahora bien, en
materia comercial el artculo 259 del Cdigo de Comercio, dispone que en caso de duda se
presume que el mandatario ha actuado en nombre propio.

116
La principal diferencia entre actuar a nombre propio o en nombre de tercero, es que en
este ltimo caso opera la representacin, elemento accidental de los actos jurdicos, en cuya
virtud los efectos del acto se radican directamente en el patrimonio del representado por lo
cual este goza de accin directa contra el otro contratante, como tambin queda obligado
directamente para con ste; en cambio cuando el mandatario acta a su propio nombre los
efectos del acto se radican en su patrimonio y no en el de su mandante, quien para todos los
efectos resulta ser un extrao en la relacin jurdica, de forma tal que el mandatario en su
momento, al rendir cuenta, deber transferir al mandante los derechos que para l hubiere
adquirido.
2) Rendir cuenta de la gestin.
Todo mandatario es obligado a rendir cuenta documentada de su gestin, sino se le ha
relevado de tal obligacin (artculo 2155 Cdigo Civil).
I.- terminacin del mandato.
Segn los artculos 2163 y sgtes. del Cdigo Civil, el mandato termina por:
1 El cumplimiento del encargo.
2 El cumplimiento de plazo o condicin.
3 Revocacin del mandante.
4 Renuncia del mandatario.
5 Muerte de cualquiera de ellos.
6 Quiebra o insolvencia de cualquiera.
7 Interdiccin de uno u otro.
2.- El Mandato Comercial.
A.- Concepto.
El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente
o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo (artculo 233 Cdigo de
Comercio).
Crticas:
Segn la definicin el mandato comercial puede ser a ttulo gratuito, lo cual no se aviene
con el carcter mercantil y por tanto lucrativo del acto de comercio.
B.- Clasificacin.
I.- Mandato General y Especial, (vid. supra mandato civil).
II.- Mandato Civil y Mercantil: Segn sea la naturaleza de los negocios encargados.
III.- El mandato Mercantil puede ser:
a) Comisin.

117
b) Mandato de los factores y el de los dependientes de comercio.
c) La Corredura.
Crticas a esta clasificacin:
Se dice que la clasificacin que hace el Cdigo de Comercio en su artculo 234, es
errnea pues considera al corretaje como una especie de mandato, lo cual es incorrecto,
desde que el corredor es un mero intermediario entre los comerciantes y como tal no
efecta negocio o acto alguno que no sea servir nicamente de contacto.
C.- La comisin.
1) concepto:
Es el mandato comercial que versa sobre una o ms operaciones mercantiles
determinadas (artculo 235 Cdigo de Comercio)
Se identifica de esta manera con el Mandato ESPECIAL y para estar en presencia de l
deben concurrir dos requisitos copulativos, a saber:
1 Que el encargo consista en operaciones mercantiles.
2 Que tales operaciones sean una o ms especialmente determinadas.
La persona que desempea el encargo se llama comisionista y quien encarga comitente.
2) clasificacin.
La comisin puede ser de distintas clases segn sea el acto mercantil encargado.
a) Comisin para vender.
b) Comisin para comprar.
c) Comisin de transporte por tierra, lagos, ros y canales navegables.
d) Comisin para ejecutar operaciones de banco.
3) obligaciones de los comisionistas.
a) obligacin de comunicar rechazo de la comisin.
El comisionista es obligado a dar aviso de su negativa a aceptar la comisin dentro
de un breve plazo, debiendo en todo caso adoptar las medidas conservativas urgentes que la
naturaleza del negocio requiera, so pena de indemnizar daos y perjuicios.
b) obligacin de cumplir la comisin.
Si el comisionista acepta expresa o tcitamente, debe cumplirla ntegramente, so
pena que de no cumplir ser obligado a indemnizar los daos y perjuicios sobrevinientes.
1. Forma de desempear la comisin.
i) Deber de obediencia e informacin.

118
El comisionista debe ceirse estrictamente a las instrucciones de su comitente,
estando obligado a comunicarle oportunamente todas las noticias relativas a la negociacin
materia del encargo y que puedan llevar al comitente a confirmar, revocar o modificar sus
instrucciones.
Con todo, si en caso de cumplir las instrucciones recibidas por el comitente, hubiere
de ello seguirse perjuicio para ste, deber el comisionista suspender la ejecucin del
encargo dando inmediato aviso al comitente. Igual cosa debe observar si no hubiere
instrucciones sobre el particular.
Sin embargo existen excepciones a todo lo anterior, como son:
1) El caso en que el comisionista estuviere facultado para actuar a su arbitrio.
2) Cuando por la urgencia y estado del negocio no fuere posible demora en el
actuar.
En tales eventos, el comisionista deber actuar del modo que le aconseje su
prudencia y sea mas conforme al uso y procedimientos de los comerciantes entendidos y
diligentes.
ii) Deber de custodia y conservacin de los objetos sobre los cuales versa la comisin
(artculo 246 Cdigo de Comercio)
La responsabilidad del comisionista sobre este respecto llega hasta la culpa leve.
iii) Deber de cumplir el encargo personalmente y la delegacin.
Segn el artculo 261, el comisionista debe cumplir personalmente el encargo, y en
contrario del mandato civil, no puede delegar el mandato sin autorizacin expresa del
comitente, lo cual no se extiende a los actos subalternos que segn la costumbre se delegan
en los dependientes.
Con todo, se entiende que existe autorizacin implcita para delegar cuando el
comisionista se encuentra impedido de obrar y hubiere peligro en la demora. Si no hubiere
peligro, debe dar aviso al comitente y esperar instrucciones.
En cuanto a los efectos de la delegacin, debemos distinguir si el comitente ha
designado la persona del delegado o no.
Si el comitente ha designado la persona del delegado, deber precisamente delegarse en
ella, SALVO que hubiere perdido su probidad o solvencia, en cuyo caso si la delegacin no
es urgente deber dar aviso al comitente, o bien si es urgente deber delegar en otra persona
que la designada.
En todo caso, la delegacin sea que est autorizada explcita o implcitamente, deber
recaer en una persona capaz y solvente, sea que se haya designado sta por el comitente, o
que el nombramiento lo haga el comisionista, en los casos que ello proceda. Si el designado
no rene tales condiciones el comisionista es obligado a los daos y perjuicios que de ello
sobrevengan.
La delegacin ejecutada a nombre del comitente, pone fin al mandato con el
comisionista y forma uno nuevo entre el comitente y el delegado. Pero si la delegacin
fuere hecha a nombre del comisionista, el mandato de ste con su comitente subsiste,

119
formndose sin embargo una comisin entre el delegante y el delegado (artculo 266
Cdigo de Comercio).
2. Formas de actuar del comisionista.
El comisionista en cumplimiento del encargo puede actuar a nombre propio o a nombre
de su comitente (artculo 254).
i) ACTUACIN A NOMBRE PROPIO:
Cuando el comisionista acta a nombre propio, ste se obliga directa, personal y
exclusivamente en favor del otro contratante, sin que importe a tal efecto que el comitente
se encuentre presente durante la celebracin del contrato o que haga saber que es interesado
en el negocio o bien que ello resulte evidente, pues en cualquier caso quien toma sobre si el
cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones del contrato es el comisionista quien
acta bajo su propio nombre y crdito.
El comitente, en tales circunstancias, es frente a las partes, un tercero para todos los
efectos. Ms an, en el caso que declarare a quienes contraten con el comisionista, que el
contrato le pertenece y que toma sobre si su cumplimiento, tal declaracin lejos de hacerlo
parte en el contrato solo produce como efecto que sea reputado fiador del o los contratos
celebrados por el comisionista bajo su propio nombre (artculo 258 Cdigo de Comercio).
Otro aspecto de la actuacin del comisionista a nombre propio y manifestacin de que el
comitente es siempre un tercero y que el nico obligado es el comisionista, es que conforme
al artculo 257 el comitente carece de accin directa contra aquellos con quienes el
comisionista hubiere contratado en su propio nombre, pero puede el comitente exigir al
comisionista que le ceda las acciones que hubiere adquirido contra ellos.
A pesar de todo lo anteriormente dicho, puede sin embargo el comisionista, al contratar,
reservarse el derecho de declarar mas tarde por cuenta de que persona celebra el contrato.
Hecha la declaracin, el comisionista quedar desligado de todo compromiso, y la persona
nombrada le sustituir retroactivamente en todos los derechos y obligaciones resultantes del
contrato.
ii) ACTUACIN EN NOMBRE AJ ENO:
Puede, como se dijo, actuar el comisionista a nombre de su comitente, en cuyo caso
segn dispone el artculo 260 Cdigo de Comercio, solo ste (el comitente) quedar
obligado en favor de los que hubieren contratado con el comisionista.
No obstante lo anterior, el comisionista conserva respecto del comitente y terceros los
derechos y obligaciones de mandatario comercial.
Para concluir sobre este punto, cabe reiterar, que en caso de duda se presume que el
comisionista ha contratado a su nombre propio (artculo 259 Cdigo de Comercio).
c) Obligaciones al trmino de la comisin (artculo 279).
Terminada que sea la gestin o gestiones encomendadas el comisionista deber, a la
brevedad posible, y so pena de pagar intereses corrientes por el retardo, cumplir las
siguientes obligaciones:

120
1 Dar inmediato aviso a su comitente.
2 Dar cuenta detallada y justificada de su administracin, devolvindole los ttulos
y dems piezas que el comitente le haya entregado.
Esta cuenta deber concordar con los asientos de los libros del comisionista y en caso de
disconformidad entre los libros y la cuenta el comisionista ser castigado como reo de
"hurto con falsedad", esto es, por defraudacin, estafa o apropiacin indebida segn
corresponda de acuerdo a las disposiciones pertinentes del Cdigo Penal (artculo 280
Cdigo de Comercio).
Adems deber el comisionista, abonar intereses corrientes, en caso de retardo en la
entrega de la cuenta.
3 Reintegrar el saldo que resulte a favor de su comitente, debiendo para ello utilizar
los medios que el mismo comitente hubiere designado, o en su defecto, aquellos que sean
de uso general en el comercio.
Indemnizacin por la mora.
El comisionista es obligado a abonar intereses corrientes a su comitente, aunque no
preceda interpelacin, cuando fuere moroso en rendir la cuenta o remitir el saldo a su
comitente (artculo 281).
4) Derechos de los comisionistas.
a) Derecho a exigir reembolso de gastos no cubiertos (artculo 274).
El comisionista tiene derecho a exigir que se le reembolse o pague al contado sus
anticipaciones, intereses corrientes y costos, an cuando no haya evacuado cumplidamente
el negocio.
Se entiende por anticipos, los adelantos de fondos que hace el comisionista a su
comitente, a cuenta de los resultados futuros de la negociacin encomendada.
b) Derecho a remuneracin (artculo 275 Cdigo de Comercio).
El comisionista tiene derecho a la retribucin completa de sus servicios y si las partes no
hubieren pactado una remuneracin o ella no se hubiere determinado, se entiende que el
comisionista podr exigir la que fuere de uso general en la plaza donde se desempe la
comisin o en su defecto la acostumbrada en la plaza ms cercana.
Si an as no fuere posible establecer la retribucin, el juzgado de comercio fijar la
suma como una proporcin aplicable al monto total de las operaciones realizadas.
Si opera una terminacin anticipada del mandato se deber al comisionista una suma
proporcional a las gestiones efectivamente realizadas (artculo 277).
c) Derecho legal de retencin.
El comisionista goza del derecho legal de retencin para hacerse preferente y efectivo
pago de sus anticipaciones, intereses, costos y salarios respecto de las mercaderas que
renan las siguientes caractersticas:

121
1 Que hayan sido remitidas de una plaza a otra.
Para determinar si hay expedicin de una a otra plaza no se tomar en cuenta el
domicilio del comitente ni del comisionista.
2 Que hayan sido entregadas real o virtualmente al comisionista.
Hay entrega real cuando las mercaderas estn en cualquier forma a disposicin del
comisionista, en tanto que hay entrega virtual cuando antes de estar las mercaderas a su
disposicin, el comisionista puede probar que le han sido expedidas, a su nombre o a su
orden, en virtud de una carta de porte o conocimiento de embarque.
5) Prohibiciones a los comisionistas.
a) Apropiarse o distraer los fondos recibidos para la ejecucin del encargo (artculo
251).
El comisionista incurre en el delito de apropiacin indebida descrito en el artculo 470
n1 del Cdigo Penal cuando destina los fondos entregados para cumplir el encargo en
negocios propios o bien cuando les da un destino distinto de aquel para el cual se le han
confiado.
De este modo, el comisionista que incurre en la antedicha conducta debe restituir los
fondos, aumentados con el inters legal y adems en caso de caer en quiebra, sta se le
presume fraudulenta.
b) Dar en prenda de sus propias obligaciones las mercaderas que con cualquier
objeto tuviere en consignacin (artculo 252).
En este caso, igual que en el anterior, incurre en el delito de apropiacin indebida pues
da un destino extrao a cosas muebles que ha recibido en depsito, administracin o
comisin (artculo 470 n1 Cdigo Penal).
c) Incurrir en negociaciones incompatibles (artculo 271).
En sntesis este artculo prohibe la auto contratacin, a menos que exista facultad
expresa del o los comitentes, de forma tal que el comisionista no puede celebrar contratos
por cuenta propia y ajena a la vez, ni tampoco puede hacer contratos para dos comitentes
con intereses contrarios concurrentes en el mismo acto.
6) TRMINO DE LA COMISIN.
Sobre estas materias rigen las disposiciones del Cdigo Civil con las modificaciones que
van a expresarse.
a) muerte del comitente (artculo 240).
Segn el C. de Comercio la comisin no termina por la muerte del comitente, cuyos
derechos y obligaciones pasan a sus herederos. Prima en este aspecto el carcter mercantil
del encargo, por lo cual tratndose de gestin de negocios de comercio es natural que los
herederos sean obligados a mantener las obligaciones del causante en sus actos de
comercio, adems es de presumir que el mismo inters de lucro gue a los herederos.

122
En todo caso la comisin se extingue por la muerte del comisionista, pues es de toda
lgica que se le escogi por sus habilidades personales en las cuales se confiaba.
b) revocacin de la comisin (artculo 241).
El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin
interese al comisionista o a terceros.
La ejecucin de la comisin interesar al comisionista, siempre que ella sea asalariada,
en tanto que interesar a un tercero cuando segn el artculo 238 del Cdigo de Comercio la
comisin fuere conferida por cuenta ajena, en cuyo caso los efectos de la comisin se
producen solo entre el tercero interesado y el comisionista, v.gr. mi hermano en
Mozambique me encarga que, para l, contrate un comisionista que venda las mercaderas
de su empresa de muebles mdicos.
c) renuncia del comitente (artculo 242).
La renuncia no pone trmino a la comisin, cuando ella produzca un perjuicio
irreparable al comitente, ya sea por que no puede atender por s mismo las necesidades del
negocio encargado, o bien por la dificultad de encontrar un nuevo comisionista.
D.- El mandato de los factores de comercio y de los dependientes.
1) Conceptos.
a) Factor de comercio.
Es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que
lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante.
b) Mancebos o dependientes de comercio.
Empleados subalternos que el comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las
diversas operaciones de su giro, obrando bajo su direccin inmediata.
2) Generalidades.
El factor de comercio es un mandatario general pues concierne a l la administracin de
un negocio segn su prudencia, con amplias facultades para ello y limitado nicamente por
el giro ordinario mismo, y por las excepciones expresamente contempladas.
El mancebo, en cambio, tiene un mandato mas limitado pues solo tiene por finalidad
auxiliar al comerciante, siempre bajo su direccin inmediata, por lo cual se trata de un
trabajador bajo vnculo de subordinacin y dependencia que se rige ntegramente por el C.
del Trabajo en cuanto a su relacin laboral con su empleador, pero que an as ejecuta actos
en representacin del comerciante, mbito que es propio del derecho comercial y que ste
regula mediante ste mandato.
Tanto el factor como el mancebo son auxiliares de comercio, y deben a su mandante el
nombre de principal.

123
Ambos mandatarios pueden actuar a nombre propio o en el de su principal, pero en ste
ltimo caso deben expresar que actan por poder (p.p.), so pena de quedar personalmente
responsables del acto.
Todo acto ejecutado por estos mandatarios en nombre de su principal, expresando actuar
por poder, obligan directamente al comitente, aun cuando aquellos hubieren actuado con
dolo o fraude, respecto de su principal.
En cambio, cuando los factores o mancebos actan a nombre propio, si bien quedan
personalmente obligados, la ley igualmente presume (en forma simplemente legal), que
actan por cuenta de su comitente cuando aparecen alguna de las siguientes circunstancias:
1 Cuando el contrato es propio del giro ordinario del negocio que administran o
sirven.
2 Cuando el contrato hubiere sido celebrado por orden del principal.
3 Cuando el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato.
4 Si el resultado del acto hubiere sido provechoso para el comitente.
En cualquiera de estos casos el tercero que contrat con el factor o con el mancebo,
pueden elegir contra quien dirigen sus acciones, si contra el mandante o contra el
mandatario, pero nunca contra ambos.
a) Derechos.
Factores y dependientes tienen derecho a:
1 Remuneracin; aun cuando por hecho no imputable a ellos no prestaren servicios
durante dos meses continuos.
2 A reembolso de los gastos extraordinarios que hicieren a causa inmediata del servicio
que prestan.
b) Prohibiciones.
1 No pueden delegar sus funciones sino con autorizacin (artculo 330).
2 No pueden comerciar ni tomar inters en negocios del mismo giro que el de su
comitente, salvo con autorizacin expresa (artculo 331).
c) Terminacin del mandato.
Estas normas deben entenderse referidas nicamente al factor de comercio, en
cuanto fuere reputado trabajador independiente, pero si se le reputa sujeto a contrato de
trabajo, tal cual ocurre con el mancebo, deber regirse en todo por el C. del Trabajo.
1. Contrato a plazo fijo:
No puede ser terminado sin causa legal, y el que le diere trmino sin dicha causa o bien
hubiere dado por su hecho motivo al trmino, debe indemnizar al otro.



124
2. Contrato Indefinido:
En tal predicamento cualquiera de las partes puede darlo por terminado, dando un aviso
previo de un mes de anticipado.
3) Reglas especiales relati vas a los factores.
a) Quienes pueden ser factor.
Cualquier persona que tenga la libre administracin de sus bienes y los mayores de 17
aos que sean autorizados por sus padres o curadores para desempear la factora.
b) Poder de los factores.
Deben tener un poder especial otorgado por el propietario del negocio a administrar,
poder que ser inscrito en el Registro de Comercio.
c) Facultades.
Estn autorizados para realizar todos los actos que abrace la adecuada administracin del
negocio confiado, salvo los expresamente exceptuados.
d) Obligaciones propias.
Estn obligados a llevar la contabilidad del establecimiento que administran, tal cual se
exige a los comerciantes en general.
II. La Cuenta Corriente Mercantil.
1.- Concepto
Conforme dispone el artculo 602 la cuenta corriente es un contrato bilateral y
conmutativo por el cual una de las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad
cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a un empleo determinado ni obligacin
de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al
remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola
vez hasta concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo.
Simplificando el asunto, podra decirse que es un contrato en virtud del cual, cualquiera
de las partes puede remitir a la otra, o bien, recibir de ella, dinero u otros valores; existiendo
la obligacin, por parte del que recibe, de dejar constancia de lo recibido para que despus,
en un momento determinado, ambos ajusten sus cuentas hacindolas lquidas, y
permitiendo as la compensacin legal hasta la concurrencia de los dbitos recprocos.
Ahora bien, si operada la compensacin queda un remanente a favor de alguno, el otro
deber el saldo.
En realidad, este contrato es eminentemente prctico y por ello nos valdremos de un
ejemplo:
La empresa de informes comerciales DICOM, requiere el servicio de mantenimiento de
sus equipos de hardware, la mantencin y administracin de su red de sistemas
computacionales, como tambin el desarrollo, mantenimiento y soporte tcnico de su
software. Para ello contrata con IBM Chile la prestacin de sus servicios en tales materias,

125
sin embargo, esta ltima empresa necesita a su vez, tener acceso permanente a la
informacin que proporciona DICOM, a fin de propender a una mejor gestin comercial.
Resulta entonces, que ambas empresas contratan recprocamente la prestacin de sus
respectivos servicios, de forma tal que se da el caso de que cada una es deudora y acreedora
de la otra, lo cual genera un intenso flujo financiero entre ambas, es decir, pagos recprocos.
Pues bien, es en situaciones anlogas a las del ejemplo donde presenta su utilidad
prctica el contrato que ahora estudiamos, toda vez que permite a las partes hacer entregas
de dinero o valores con una mayor libertad ya que no se encuentran sujetos a plazos
parciales de pago, o a la necesidad de efectuar pagos independientes y separados por
distintos servicios o adquisiciones efectuadas a travs de un periodo ms o menos largo de
tiempo.
As entonces, facilita las disponibilidades financieras de los contratantes, evitando
circunstanciales problemas de liquidez, en cuanto no se ven forzados a efectuar pagos en
una fecha cierta y determinada, sino que disponen de todo el lapso por el cual se hubiere
convenido que haya de efectuarse la conclusin de la cuenta, esto es, liquidar y ajustar las
cuentas recprocas, determinando el monto compensado y el posible excedente que reste.
Si bien el Cdigo regula la cuenta corriente en estudio, tomando como base la existencia
real de recprocas remesas de dinero o valores entre las partes, es fcil darse cuenta, que
ello puede ser simplemente omitido reduciendo el funcionamiento de la cuenta corriente a
la mera anotacin contable de las cantidades que a cada una de las partes corresponda ya
como dbito o como crdito respecto de la otra.
Quizs sea esta ltima forma sealada la que ms se utilice en la actualidad, pues resulta
ineficiente e incluso costoso el sistema en que se funda el Cdigo. De hecho, como es
sabido, hoy en da los flujos financieros son normalmente nominales, es decir, meramente
numricos o contables y, probablemente, si el mercado exigiera todos los pagos en dinero
efectivo, se producira una crisis financiera por falta de liquidez de la economa.
2.- Elementos del Contrato.
A.- Elementos Esenciales.
Estos elementos de la esencia, son aquellos especficos del contrato de que se trata y
ante cuya falta, en lo que se refiere a la cuenta corriente mercantil, lo hace degenerar en
otro distinto.
Segn el artculo 603 del Cdigo, estos elementos son todos aquellos que aparecen
mencionados en la definicin del contrato, es decir:
1 La bilateralidad y conmutatividad del contrato.
Resulta evidente que ambas partes se obligan recprocamente y que, adems, gravndose
la una en beneficio de la otra, sus obligaciones se miran como equivalentes. Sin embargo,
esta precisin no acaba aqu, pues en realidad en este contrato la bilateralidad y
conmutatividad no son meras caractersticas, sino que elementos consustanciales a l, desde
que las obligaciones de las partes durante el transcurso del contrato son en todo idnticas,
pues ello equivale a decir que ambas partes deben llevar coetneamente sus propias
cuentas, que tanto la una como la otra puede remesar o recibir, que finalmente se
liquidarn las cuentas y se compensarn los dbitos. La nica obligacin distinta e

126
independiente, surge despus de concluido el contrato y ella es la de pagar el saldo que
hubiere quedado como remanente de crdito a favor de alguno de los contratantes. Antes de
ello, ninguno de los interesados es considerado deudor o acreedor, simplemente interesado
como bien dice la ley.
2 Recprocas remesas de dinero o de valores entre las partes.
Sobre este particular se presenta la dificultad de establecer si es condictio sine qua non
del contrato que existan remesas materiales de dinero o de valores entre los interesados. Si
as fuese, no sera posible la cuenta corriente simplemente nominal a que anteriormente nos
referimos, pues si se aplica estrictamente el tenor del artculo 603, las cuentas que no
renan todas las condiciones enunciadas en la definicin legal del contrato son cuentas
simples y no estn sujetas a las prescripciones de la cuenta corriente mercantil.
La interpretacin no es simple, pues la norma del artculo 603 est redactada en trminos
imperativos, de modo que ante la falta de remesas de dinero o valores, el contrato
degenerara en otro distinto, si es que lo hay, pues la ley seala que no hay contrato ni acto
jurdico alguno, sino un simple hecho jurdico, como es una cuenta simple. Empero, valgan
dos observaciones.
La primera de ellas dice relacin con el contenido de las expresiones de que se sirve la
ley, pues sta al decir que las cuentas que no cumplan todas las condiciones expresadas en
la definicin son cuentas simples, identifica la expresin cuentas simples o de gestin con
la contabilidad que cada comerciante debe llevar como una de las obligaciones propias de
su actividad, cuentas stas que claramente no son producto de un contrato sino una
obligacin legal.
En consecuencia, si el resultado de la falta de las condiciones que expresa la definicin,
no son cuentas simples, o contabilidad en el sentido que le hemos dado, sino que un
contrato que obedece a todos los dems elementos descritos en la ley, es posible sostener
que las normas de la cuenta corriente mercantil no le sean aplicables?.
En nuestra opinin, y an aceptando que dicho contrato no sea calificable de cuenta
corriente mercantil, s le sern aplicables las normas de la cuenta corriente, pues se tratara
a lo menos de un contrato innominado, al cual de acuerdo a las normas sobre interpretacin
de los contratos se le deberan aplicar por analoga aquellas normas que mejor cuadren con
su naturaleza (artculo 1563 Cdigo Civil), y stas son las del contrato en estudio.
3 Que las remesas no estn destinadas a ser utilizadas en un empleo determinado, ni a la
obligacin de tener a la orden una cantidad determinada o un valor equivalente.
El primer caso se refiere a la obligacin de proveer de fondos al mandatario para la
ejecucin del encargo, mientras que el segundo dice relacin con el caso de la remesa cuyo
propsito es servir de provisin de fondos contra los cuales pueda girar el remitente.
Sobre este particular el artculo 609 precisa: las sumas o valores afectos a un empleo
determinado, o que deban tenerse a la orden del remitente, son extraos a la cuenta
corriente, y como tales no son susceptibles de la compensacin puramente mercantil que
establecen los artculos 602 y 613.


127
B.- Elementos de la Naturaleza.
Conforme dispone el artculo 606, son de la naturaleza de la cuenta corriente, entre otras
cosas las siguientes:
1 Que todos los valores del dbito y crdito produzcan intereses legales o los que las
partes hubieren estipulado.
2 Que a ms del inters de la cuenta corriente, los contratantes tengan derecho a una
comisin sobre el importe de todas las remesas cuya realizacin reclamare la ejecucin de
actos de verdadera gestin.
La tasa de la comisin ser fijada por convenio de las partes o por el uso.
3 Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptacin, a menos que
los interesados hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta, o que habiendo obtenido uno de
los interesados un saldo a favor, dicho saldo se componga de sumas eventuales que, iguales
o superiores al excedente, an no se hubiesen percibido.
C.- Elementos Accidentales.
Las partes pueden pactar libremente toda clusula accesoria que no est prohibida por la
ley. As podrn determinar la poca de los balances parciales de las cuentas, la tasa de
inters y la comisin por realizacin de remesas consistentes en ttulos de crdito u otros
valores.
3.- Objeto y Causa del Contrato.
Pueden servir de causa del contrato de cuenta corriente mercantil, segn el artculo 604,
todas las negociaciones entre comerciantes o entre un comerciante y otro que no lo es, en
tanto que pueden ser materia del contrato todos los valores trasmisibles en propiedad.
Hacemos esta distincin entre causa y objeto, pues segn nuestro parecer, las
negociaciones que existan entre las partes y que justifiquen la conveniencia de pactar la
cuenta corriente, constituyen el motivo que induce a las partes a contratar, segn entiende el
Cdigo Civil. Desde esta misma perspectiva, el objeto del contrato, esto es las obligaciones
a que da origen, son las que expresa la definicin, y que en verdad, tienen por finalidad, tal
cual el contrato mismo, facilitar la compensacin de los dbitos recprocos.
4.- Conclusin de la Cuenta Corriente y Extincin del Contrato.
Se entiende por conclusin el momento en que se debe proceder al arreglo de la cuenta
corriente a fin de determinar los montos que se compensan y aquellos que quedan como
saldo.
La conclusin de la cuenta corriente no importa necesariamente la extincin del
contrato, pues puede deberse exclusivamente a la llegada de la poca prefijada por las
partes para liquidar las cuentas comunes y/o recprocas. Sin embargo, es posible tambin
que la conclusin de la cuenta corriente, conlleve la extincin del contrato, por la
concurrencia de ciertos hechos sealados por la ley o bien por la sola voluntad de los
interesados.
Surge as la distincin entre conclusin definitiva y parcial que se consagra en el
artculo 612 del Cdigo.

128
A.- Formas de Conclusin del Contrato y sus Efectos.
1) Formas de Conclusin.
Como decamos, el artculo 612, expresa: La conclusin de la cuenta corriente es
definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna operacin de negocios, y parcial en el
caso inverso.
a) Conclusin Definitiva.
La conclusin ser definitiva cuando se extinga el contrato de cuenta corriente mercantil,
de manera que habr que arreglar las cuentas pendientes y efectuar el pago del saldo que
hubiere a favor de alguno de los interesados para dar por concluido el contrato. En este caso
el contrato de cuenta corriente mercantil se extingue y concluye definitivamente por las
siguientes razones:
1 Por acuerdo de las partes.
2 Por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o cualquier
otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus bienes
(Artculo 611 Cdigo de Comercio).
b) Conclusin Parcial.
Ser parcial en tanto, cuando la conclusin tenga por propsito exclusivamente
liquidar las cuentas, dentro del funcionamiento normal del contrato, sin que exista nimo de
extinguirlo sino que de mantenerlo.
Sus causas son:
1 El advenimiento de la poca fijada por la convencin.
2 El consentimiento de las partes.
2) Efectos de la Conclusin.
a) Efectos comunes de la conclusin.
Concluida la cuenta corriente, ya sea en forma definitiva o parcial, el saldo que resultare
a favor de cualquiera de los interesados, ser considerado como un capital productivo de
intereses. Si el que result deudor retarda el pago del saldo, el acreedor podr girar contra l
por el importe del saldo de la cuenta, lo cual equivale a decir que el acreedor podr librar en
contra del deudor una letra de cambio por el monto del saldo insoluto.
Finalmente cualquiera de los saldos puede ser garantido con hipotecas constituidas en el
acto de la celebracin del contrato.
b) Efectos particulares de la conclusin definitiva.
Esta conclusin fija invariablemente el estado de las relaciones jurdicas de las partes,
produciendo de pleno derecho e independientemente del fenecimiento de la cuenta, la
compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente y
determina la persona del acreedor y deudor.

129
BIBLIOGRAFA
1. Daz Loayza, Alex Patricio; Separatas de contrato de transporte terrestre.
Indito.1996.
2. Espinoza, Sergio; Separatas de Sociedades, Central de Apuntes, Universidad de
Chile, 1988.
3. Garrigues, J oaqun; Curso de Derecho Mercantil, Editorial Temis, Bogot,
Colombia, 1987.
4. Morand Valdivieso, Luis; Sociedades. Editorial J urdica de Chile.
5. Neftal Cruz Ortz. Prontuario J urdico Bancario. Editorial J urdica de Chile.
Cuarta Edicin. 1985.
6. Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Segunda edicin 1998, Editorial J urdica
de Chile.
7. Sandoval Lpez, Ricardo; Manual de Derecho Comercial, Editorial J urdica de
Chile, primera edicin, 1981.
8. Vargas Vargas, Manuel; Nueva legislacin sobre letra de cambio y pagar,
Editorial J urdica de Chile.
9. Vivante, Cesare. Tratado de Derecho Comercial.

Curso Elemental de Derecho Comercial

130
NDICE

SECCIN I. CUESTIONES PRELIMINARES ............................................................ 3
CAPTULO 01 NOCIN FUNDAMENTAL ACERCA DEL COMERCIO. ........................................ 4
CAPTULO 02 BREVSIMA HISTORIA DEL COMERCIO. ......................................................... 5
SECCIN II. DERECHO COMERCIAL EN CHILE. ................................................... 8
CAPTULO 01 FUENTES HISTRICAS. .................................................................................. 9
CAPTULO 02 FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL NACIONAL. ........................................ 9
I. EL CDIGO DE COMERCIO Y LEYES ESPECIALES. ................................................................. 9
1.- El Cdigo de Comercio. ............................................................................................................. 9
2.- Leyes especiales: .................................................................................................................... 10
II. EL CDIGO CIVIL. ........................................................................................................... 10
III. LA COSTUMBRE MERCANTIL. ........................................................................................ 11
1.- Concepto: ................................................................................................................................. 11
2.- Aplicacin de la costumbre en materia civil. ......................................................................... 11
3.- Aplicacin de la costumbre en materia comercial. ................................................................ 11
4.- Prueba de la Costumbre Mercantil. ........................................................................................ 11
5.- Carga de la Prueba de la costumbre. ...................................................................................... 12
6.- Paralelo. .................................................................................................................................... 12
7.- Clasificacin de la Costumbre: ............................................................................................... 12
SECCIN III. EL ACTO DE COMERCIO ................................................................. 14
CAPTULO 01 CONCEPTO. ................................................................................................. 15
Curso Elemental de Derecho Comercial

131
I. ELEMENTOS DEL CONCEPTO: ............................................................................................ 15
II. SLO LA LEY PUEDE ATRIBUIR EL CARCTER MERCANTIL A UN ACTO. .............................. 15
CAPTULO 02 IMPORTANCIA DE CALIFICAR UN ACTO COMO CIVIL O COMERCIAL. .......... 16
I. PARA LOS EFECTOS DE DETERMINAR LA LEGISLACIN DE FONDO APLICABLE: .................... 16
II. PARA LOS EFECTOS DE LA PRUEBA. .................................................................................. 16
III. PARA LOS EFECTOS DE LA APLICACIN DE LA COSTUMBRE. ............................................ 17
IV. PARA LOS EFECTOS DE LA CALIFICACIN DE COMERCIANTE. ........................................... 17
V. PARA LOS EFECTOS DE LA QUIEBRA. ................................................................................ 17
VI. PARA LOS EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN. ....................................................................... 17
CAPTULO 03 CLASIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO. .................................................. 18
I. SEGN SU MBITO ESPACIAL: ACTOS DE COMERCIO MARTIMOS Y TERRESTRES. .............. 18
1.- Actos de Comercio Martimos. ................................................................................................ 18
2.- Actos de Comercio Terrestres. ............................................................................................. 18
II. LOS TERRESTRES, SEGN EL ELEMENTO QUE PREDOMINA EN SU CALIFICACIN: ........... 18
1.- Actos de comercio calificados de tal en atencin a la intencin de las partes. .............. 18
2.- Actos de comercio en consideracin al elemento empresa. ............................................. 18
3.- Actos de comercio formales, absolutos o per se. ............................................................... 19
4.- Actos de comercio calificados de tal en razn del elemento intermediacin. ................. 19
CAPTULO 04 TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS Y LA TEORA DE LO ACCESORIO. ............... 19
I. TEORA DE LOS ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER. ............................................... 19
II. TEORA DE LO ACCESORIO. ............................................................................................ 20
CAPTULO 05 NOCIONES DE LOS ACTOS DE COMERCIO EN PARTICULAR. ...................... 20
I. ACTOS DE COMERCIO MARTIMOS. ................................................................................ 20
II. ACTOS DE COMERCIO TERRESTRE. ................................................................................ 21
1.- Actos de comercio segn la intencin de las partes. ......................................................... 21
2.- Actos de comercio segn el elemento empresa. ................................................................ 31
3.- Actos de comercio segn su propia naturaleza: absolutos, formales o per se . .......... 42
4.- Actos de comercio segn el slo elemento intermediacin. ............................................. 45
SECCIN IV. LOS COMERCIANTES Y LOS AGENTES DEL COMERCIO. .... 48
CAPTULO 01 DE LOS COMERCIANTES. ............................................................................ 49
I. SU CALIFICACIN: ........................................................................................................... 49
1.- Definicin. ................................................................................................................................ 49
2.- Elementos o Requisitos: ........................................................................................................ 49
3.- Situaciones especiales en cuanto a la capacidad: ............................................................. 50
4.- Efectos de actos celebrados por incapaces generales y especiales............................... 51
II. OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES. ........................................................................ 52
1.- Obligacin de inscribir ciertos documentos: ...................................................................... 52
2.- Obligacin de llevar contabilidad: ........................................................................................ 53
3.- Obligacin de pagar patente municipal: .............................................................................. 57
CAPTULO 02 DE LOS AGENTES DE COMERCIO. ............................................................... 58
I. GENERALIDADES: ............................................................................................................ 58
1.- Caractersticas. ....................................................................................................................... 58
II. CORREDORES DE COMERCIO. ......................................................................................... 58
1.- Concepto. ................................................................................................................................ 58
2.- Elementos: ............................................................................................................................... 58
Curso Elemental de Derecho Comercial

132
3.- Caractersticas. ....................................................................................................................... 58
4.- Clasificacin. ........................................................................................................................... 59
5.- Prohibiciones para ser corredor. .......................................................................................... 59
6.- Prohibicin en cuanto al ejercicio de actividades. ............................................................. 59
7.- Responsabilidad del Corredor. ............................................................................................. 59
8.- Facultades del Corredor. ....................................................................................................... 59
III. COMISIONISTAS. ........................................................................................................... 60
SECCIN V. LOS TTULOS DE CRDITO .............................................................. 61
CAPTULO 01 TEORA GENERAL DE LOS TTULOS DE CRDITO. ................................... 62
I. CONCEPTO. ...................................................................................................................... 62
II. CARACTERSTICAS. ........................................................................................................ 62
III. CLASIFICACIN. ........................................................................................................... 62
IV. DE LA CESIN DE CRDITOS Y EN ESPECIAL DE LA CESIN MERCANTIL. ....................... 63
1.- Ttulos nominativos, su cesin y efectos. ........................................................................... 63
2.- Ttulos a la orden, su cesin y efectos. ................................................................................ 65
3.- Ttulos al portador, cesin y efectos. ................................................................................... 65
V. AUTONOMA DE LOS ACTOS CAMBIARIOS....................................................................... 66
VI. PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA DE LOS ACTOS CAMBIARIOS. ......................................... 66
CAPTULO 02 LA LETRA DE CAMBIO Y PAGAR. ............................................................ 67
I. LA LETRA DE CAMBIO ..................................................................................................... 67
1.- Generalidades. ........................................................................................................................ 67
2.- Menciones de la letra de cambio. .......................................................................................... 67
3.- El vencimiento de la letra de cambio. ................................................................................... 71
4.- El libramiento, cuestiones esenciales. ................................................................................. 74
5.- La aceptacin, cuestiones esenciales. ................................................................................. 77
6.- El pago. .................................................................................................................................... 79
7.- Acciones Cambiarias. ............................................................................................................ 82
8.- Transferencia de la letra: El endoso. .................................................................................... 84
9.- La caucin cambiaria: El aval. ............................................................................................... 88
II. EL PAGAR O VALE. ...................................................................................................... 88
1.- Menciones del pagar. ........................................................................................................... 89
2.- Vencimientos del pagar. ...................................................................................................... 89
CAPTULO 03 LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y EL CHEQUE. ................................. 90
I. LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA ................................................................................ 90
1.- Definicin. ................................................................................................................................ 90
2.- Anlisis de la Definicin. ....................................................................................................... 90
3.- Caractersticas. ....................................................................................................................... 90
4.- Clasificacin. ........................................................................................................................... 91
5.- Operaciones Bancarias Activas y Pasivas. ......................................................................... 91
6.- Mercantilidad del Contrato. ................................................................................................... 92
7.- Causales de terminacin: ...................................................................................................... 92
II. EL CHEQUE .................................................................................................................... 93
1.- Definicin. ................................................................................................................................ 93
2.- Menciones del Cheque (artculo13.) ..................................................................................... 93
3.- Clasificacin del cheque: ....................................................................................................... 94
4.- Personas que intervienen en el cheque. .............................................................................. 96
5.- Quienes pueden ser beneficiarios del cheque. ................................................................... 96
6.- Circulacin del cheque. ......................................................................................................... 97
7.- Plazos de presentacin del cheque al cobro. ...................................................................... 97
Curso Elemental de Derecho Comercial

133
8.- Falsificacin de cheque. ........................................................................................................ 98
9.- Anomalas del Cheque. .......................................................................................................... 98
10.- Etapas formales previas al pago. ........................................................................................ 98
11.- De la orden de no pago. ....................................................................................................... 99
12.- Causales de no pago del cheque por el banco librado. ................................................. 100
13.- Protesto del Cheque. .......................................................................................................... 100
14.- El Giro Doloso de Cheque. ................................................................................................ 101
15.- Procedimiento en la accin penal. .................................................................................... 102
16.- Medidas cautelares personales a que da lugar el delito. ............................................... 104
17.- Sobreseimiento. .................................................................................................................. 105
18.- Prescripcin. ....................................................................................................................... 105
SECCIN VI. CONTRATOS MERCANTILES. ...................................................... 106
CAPTULO 01 GENERALIDADES. ..................................................................................... 107
I. CONSTITUCIN, FORMA Y EFECTOS DE LOS CONTRATOS. .............................................. 107
1.- Formacin del Consentimiento. .......................................................................................... 107
2.- Rgimen de los Plazos. ........................................................................................................ 111
3.- Normas de Derecho Internacional Privado. ....................................................................... 112
4.- Efectos en General. .............................................................................................................. 112
II. PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES. .................................................................................. 112
CAPTULO 02 ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR. ................................................ 113
I. EL MANDATO COMERCIAL. ........................................................................................... 113
1.- Generalidades: el mandato en el Cdigo Civil. ................................................................. 113
2.- El Mandato Comercial. ......................................................................................................... 116
II. LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL. ......................................................................... 124
1.- Concepto ............................................................................................................................... 124
2.- Elementos del Contrato. ...................................................................................................... 125
3.- Objeto y Causa del Contrato. .............................................................................................. 127
4.- Conclusin de la Cuenta Corriente y Extincin del Contrato. ......................................... 127
BIBLIOGRAFA .............................................................................................................. 129
NDICE .............................................................................................................................. 130