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DE LA NACIN
ARGENTINA
COMENTADA
CONCORDADA
CUARTA
EDICIN AMPLIADA
Y ACTUALIZADA
TOMO I
ARTS. 1
43
CONSTITUCIN
DE LA NACIN
ARGENTINA
COMENTADA
CONCORDADA
CUARTA
EDICIN AMPLIADA
Y ACTUALIZADA
TOMO I
ARTS. 1
43
LA LEY
1a edicin 2001
2a edicin 2003
2a edicin, 1a reimpresin 2004
2a edicin, 2a reimpresin 2004
3 edicin 2005
3a edicin, 1a reimpresin 2006
3a edicin, 2a reimpresin 2007
3 edicin, 3 reimpresin 2008
4 edicin, 2008
A Eduardo,
por la alegra de haberlo conocido
y de compartir su vida;
por el amor, la inteligencia, los
sueos que me regal
PROLOGO
A LA CUARTA EDICIN
XII
carne en los hijos de inmigrantes que llegaron al pas con sus propias derrotas y sus sueos.
Alcanzado el cuarto de siglo del retorno al sistema democrtico, la Constitucin argentina fue reformada en gran parte, sin alterar su ideario esencial.
La continuidad resulta visible en la preservacin de las declaraciones, los
derechos y las garantas histricas, ms all de las dificultades, tambin notorias, para armonizarlos con los nuevos derechos, tarea, en especial, de jueces
y tribunales.
En 1994 se procur suturar las heridas a la legitimidad constitucional que
la Ley Suprema exhiba como seas jurdicas de los desencuentros polticos.
En ese sentido las enmiendas fueron exitosas. Tambin lo fueron aunque
no slo en ello al incluir el control de constitucionalidad de modo expreso,
asignado a todos los jueces de la Repblica en materia de amparo. Esa enmienda consolid el control de constitucionalidad difuso e instituy en la
Ley Suprema el debate interjurisdiccional acerca de cuestiones constitucionales trascendentes, hayan tenido o no cabal conciencia de ello quienes fueron convencionales constituyentes en 1994. Dicho de otro modo, el control
difuso de constitucionalidad permiti permite que antes de que las controversias lleguen a la Corte Suprema se haya desplegado un robusto debate
jurdico en la sociedad, a partir y en ocasin de las decisiones que al respecto
tomen las instancias anteriores a la del Tribunal.
La cuarta edicin de estos Comentarios examina, hasta agosto de 2008,
aquellos debates que se sucedieron en los rganos de decisin poltica, en la
doctrina y en la jurisprudencia, en este caso, en particular, la que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin elabor.
En los casi cuatro aos transcurridos desde que se public la tercera edicin de esta Constitucin Comentada se produjeron varias modificaciones
legales y jurisprudenciales. Esas reformas son examinadas en los contextos
sociales, econmicos y polticos en los que se emitieron. Entre las modificaciones legales se analizan las que se introdujeron al Consejo de la Magistratura y al Jurado de Enjuiciamiento; las que reglamentaron atribuciones del
jefe de Gabinete de Ministros; las que crearon la Comisin Bicameral de Control de los decretos de necesidad y urgencia, de los decretos delegados y de
los decretos de promulgacin parcial de leyes; las enmiendas a la ley de
usuarios y consumidores; la modificacin del nmero de integrantes de la
Corte Suprema; la reforma al Cdigo de Justicia Militar. Entre la doctrina jurisprudencial novedosa o de gran impacto en el momento que se la emiti se examinan cuestiones de igualdad en extranjeros; el problema de la
movilidad en materia de seguridad social; las limitaciones convencionales a
las amnistas y a los indultos; los bordes establecidos en materia de legitimacin del Defensor del Pueblo; la estabilidad del empleado pblico; la relectura constitucional de los contratos y su aseguramiento o lmites durante las
emergencias; el impacto de la proteccin del ambiente; las atribuciones de
las Cmaras del Congreso en materia del examen de los ttulos de los legisla-
XIII
dores; las garantas de la defensa en juicio y el papel constitucional del Ministerio Pblico; los nuevos alcances de la jurisdiccin administrativa; en fin, el
papel de la Corte Suprema en los entresijos de la historia argentina y frente al
impacto que en el orden interno genera la responsabilidad estatal en materia
de violacin de derechos humanos.
La regla constitucional, norma y promesa, es ley de todos y debe de amparar a todos, lejos de historias oficiales, parciales y sucesivas. En los comentarios a los artculos de la Ley Suprema emerge esa tensin que es tambin un
anhelo de resolver los conflictos aun los ms dolorosos con justicia y
equidad.
PRLOGO
A LA TERCERA EDICIN
XVI
la promesa de bienestar y justicia de la Constitucin histrica de 1853 pervivieron en 1994; aquella voluntad anud la historia nacional sus desavenencias, encuentros y conflictos y asumi un nuevo deber, el del respeto a los
derechos humanos comprometiendo la responsabilidad internacional del
Estado en ese cometido.
Pero esa promesa de los derechos humanos para todos, sin distingos
de idearios posibles paradigma del siglo XX requiere, necesariamente,
el despliegue de los deberes humanos para que aqullos adquieran cabal
vigencia y efectividad. Las deserciones acerca de los deberes polticos, sociales y personales dan la medida de la fragilidad institucional y de la debilidad de los derechos personales y colectivos.
No obstante, cabe la esperanza. Pese a las adversidades que depar la
crisis del 2001-2003, fruto de los errores propios y ajenos, no se repudiaron
los valores constitucionales y democrticos; se mantuvo aunque precario y ambivalente el dilogo poltico, y se arbitraron remedios solidarios
para las secuelas de la emergencia. Aun en la extrema debilidad institucional, la crtica a la exacerbada poltica agonal se formul desde y no contra
la Constitucin Nacional.
Mas, as como la Constitucin de cualquier pas no gira en el vaco dentro del ordenamiento interno, pues depende del orden social y del compromiso vital de los ciudadanos acerca de ella, de algn modo la vigencia
plena y la efectividad de la Ley Suprema estn condicionadas por las circunstancias externas. Y, ya se sabe, a comienzos del siglo XXI, el mundo se
ha constituido en un sitio complejo, inestable e inseguro.
Acabada la guerra fra, Estados Unidos de Norteamrica se convirti
en la potencia dominante, quien, por imperio de su propio poder puede
aunque no deba resistir e inobservar las reglas internacionales cuando
stas presentan escollos a sus decisiones polticas. En consecuencia, el juego
vivo del poder impacta a escala mundial en los Estados-Nacin cuyas soberanas parecen en el ocaso.
Esos hechos que son lo que son, aunque nos escuezan exigen, al parecer, una nueva mirada sobre las desventuras del sistema constitucional. Por lo
pronto, requieren de una aclaracin o ampliacin del sentido de las tensiones
internas y externas al momento de examinar y resolver el conflicto constitucional.
A dos aos de la segunda edicin de estos Comentarios, la doctrina
judicial en Argentina se ha ampliado con nuevas y discutidas visiones an
no consolidadas, quizs, en buena medida, por las tensiones que ha padecido la magistratura.
El anlisis y evaluacin de esa doctrina en la presente edicin llega
hasta diciembre de 2004. Considera, en lo pertinente y aplicable, el con-
XVII
PRLOGO
A LA SEGUNDA EDICIN
Como se sealaba en el prlogo a la primera edicin de estos Comentarios, en 1994 la Constitucin de la Nacin Argentina recibi reformas sustantivas acerca de los derechos y garantas reconocidos a los habitantes del pas
y a la estructura, funcionamiento y atribuciones del poder. A ms de ocho
aos de esas enmiendas, el cuerpo de doctrina y jurisprudencia creado por
los operadores del derecho abogados, jueces, integrantes de los poderes
Legislativo y Ejecutivo, en fin, los habitantes del pas, viviendo y actuando
relaciones jurdicas se ha ampliado significativamente, dando alcance interpretativo y armonizando las antiguas y nuevas disposiciones.
Esas reformas y las reglas elaboradas por quienes aplican la Constitucin, fueron puestas a prueba durante la crisis de 2001-2002. La agudizacin
de los problemas econmicos y financieros que padeca el pas desencaden
una crisis poltica que deriv en emergencia institucional. Esa afliccin generalizada dej su marca, como no poda ser de otro modo, en el sistema constitucional que, a pesar de todo y en su extrema debilidad, resisti.
Cuando el vendaval de la crisis amenazaba con no dejar nada en pie, ni
instituciones polticas y financieras, ni el juego reglado de la democracia,
sucedi la paradoja: cuanto ms se crispaban las reglas del sistema constitucional ms se apelaba a la Ley Suprema para buscar, en ella, amparo a los
derechos vulnerados, remedio a los problemas institucionales, paradigma
en el que contrastar aventuras polticas menores, a la postre irrelevantes.
Ese proceso, doloroso pero riqusimo, mostr cunto camino queda por
recorrer y desandar a fin de edificar una institucionalidad slida que sea
reflejo de la norma constitucional; hizo evidente de qu modo los gobiernos
de facto diluyeron, en el pasado, las responsabilidades de los gobiernos civiles y de la sociedad toda si bien cada sector en diferente escala encubriendo las causas de los desaciertos de las polticas del Congreso y de las
decisiones ejecutivas. Esa alternancia perturbadora en el poder se ha quebrado y ms all de los episodios de diciembre de 2001 que debern indagarse
con cuidado el sistema democrtico endeble y precario se ha mantenido en los bordes de la legalidad.
Aquella circunstancia est presente en esta segunda edicin. As, pues,
vuelven a examinarse, en cada artculo de la Ley Suprema, la tensin entre
normas, valores y hechos; se reexamina el control de razonabilidad aplicado a la nueva problemtica que depar la crisis y se analizan las posibilidades de la inconstitucionalidad sobreviniente; se sostiene la raz constitucional de los derechos contractuales; se evala la accin de los lobbies y los
PRLOGO
A LA PRIMERA EDICIN
XXII
cial de aqullos. Por eso, los derechos y garantas se ejercen conforme a la reglamentacin de leyes razonables que imponen lmites a la libertad personal
y colectiva. Dado que es el mismo pueblo quien celebra el comn pacto de
unin y delega atribuciones en los rganos de poder, stos obtienen legitimidad para establecer el confn de los derechos, en el consenso popular que
les dio origen.
Establecidos los lmites al poder y garantizados los derechos en la Constitucin, adquiere sta valor ideolgico fundacional. Por eso su universalidad para todos los habitantes del Estado y su permanencia en el tiempo,
solidifican la unidad y otorgan seguridad a las generaciones presentes y
futuras.
Ahora bien, la Constitucin, adems de norma jurdica y valor, constituye como todo el derecho un instrumento de resolucin de controversias; se manifiesta en hechos sociales a travs de la aplicacin que hacen de
ella los operadores gubernamentales y los habitantes de la Nacin en sus
mltiples relaciones; expresa, en fin, el alcance del conflicto entre los grupos
de inters.
En 1994 la Constitucin de la Nacin Argentina recibi importantes enmiendas referidas a los derechos y garantas reconocidos a los habitantes
del pas y a la estructura, funcionamiento y atribuciones del poder. Esa reforma ms all de la controvertida inclusin de la reeleccin presidencial
tuvo la virtud de unificar la legitimacin constitucional, pues concurrieron a
aqulla todos los sectores, sin proscripciones de ninguna especie y, una vez
sancionada, nadie percibi que fuera el triunfo de unos sobre los otros. Por
fin, despus de una larga historia de desavenencias institucionales, la Constitucin Nacional fue la ley que une en la diversidad cultural.
A siete aos de esas enmiendas, los operadores del derecho abogados, jueces, integrantes de los poderes Legislativo y Ejecutivo, habitantes de
la Nacin han contribuido a formar un cuerpo de doctrina y jurisprudencia el derecho vivo, en suma que da alcance interpretativo y armoniza
las antiguas y nuevas disposiciones.
En los Comentarios que el lector tiene entre manos se han examinado, artculo por artculo, las fuentes y la historia poltica que subyace a su aplicacin; la tensin y armonizacin entre los diferentes derechos constitucionales; las garantas y las nuevas posibilidades de empleo; el impacto de la jerarqua constitucional de los Tratados de Derechos Humanos en el orden
interno y en la responsabilidad del Estado; el alcance de la jurisprudencia
internacional y su recepcin por la judicatura argentina; la dinmica del
poder y sus controles, a partir de las atribuciones ejecutivas de dictar decretos de emergencia y de promulgacin parcial de leyes; de la competencia del
Congreso para delegar facultades y sus lmites; la organizacin y funcionamiento de los nuevos rganos creados: el Consejo de la Magistratura; el Jefe
de Gabinete de Ministros; el Defensor del Pueblo; la autonoma del Minis-
XXIII
AGRADECIMIENTOS
CON MOTIVO
DE LA PRIMERA EDICIN
Merece mi especial agradecimiento el Director de La Ley, Carlos Colombo, a quien debo el haber escrito estos comentarios a la Constitucin Nacional y quien me alent en tantas formas;
A los jvenes abogados, Sebastin Schvartzman, Mara Laura Clrico y
Alejo Toranzo quienes comparten o compartieron conmigo la docencia
en la Universidad de San Andrs y en la Universidad de Buenos Aires
debo mi reconocimiento y gratitud por sus aportes inteligentes en la bsqueda y sistematizacin de jurisprudencia para la Primera Edicin de este
libro: Schvartzman y Clrico, acerca de la parte dogmtica, y Toranzo sobre
el art. 4 de la Constitucin Nacional. Schvartzman, adems, revis parte
de las citas jurisprudenciales;
A la tambin joven abogada, Mara Victoria Conde, quien revis citas
jurisprudenciales, legales y bibliogrficas; y a Mariana del Carril, de la Biblioteca de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por su inestimable
aporte.
INDICE GENERAL
Pg.
XI
XV
XIX
XXI
PREMBULO
1. Concepto y contenido .......................................................................
3. Objetivos ............................................................................................
5. Destinatarios ......................................................................................
7. Jurisprudencia ...................................................................................
PRIMERA PARTE
CAPTULO PRIMERO
17
19
19
20
21
XXVIII
Pg.
22
22
24
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29
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31
6. Federalismo .......................................................................................
31
31
32
32
32
33
6.4. Obligaciones y responsabilidades internacionales del gobierno federal, respecto de los estados locales .....................
35
ARTCULO 2
Sostenimiento del culto catlico ..........................................................
36
ARTCULO 3
Capital de la Repblica ..........................................................................
40
ARTCULO 4
1. Recursos del Estado Federal. Interpretacin general de la Norma ....
42
43
44
45
45
3.3. Improcedencia de la alteracin de la base de clculo, legalmente establecida, por parte del Poder Ejecutivo ................
45
46
46
XXIX
Pg.
3.6. Improcedencia de la exclusin de exenciones, expresamente establecidas en la ley, por va de interpretacin ..............
47
47
4. Tasas ....................................................................................................
47
48
49
50
50
50
51
51
52
ARTCULO 5
1. El principio de supremaca y la garanta federal. Interpretacin
general de la norma .........................................................................
53
54
56
56
57
58
58
59
ARTCULO 6
1. La intervencin federal. Interpretacin general de la norma .........
60
63
64
64
64
66
67
XXX
Pg.
ARTCULO 7
Finalidad de la norma. Validez de los actos pblicos y procedimientos judiciales de las provincias ............................................................
68
ARTCULO 8
Derechos ciudadanos en las provincias ...............................................
70
ARTCULO 9
1. Las aduanas nacionales. Origen y finalidad de la norma ...............
73
75
75
ARTCULO 10
Circulacin econmica por el interior de la Repblica .......................
76
ARTCULO 11
Prohibicin de los derechos de trnsito interprovinciales .................
78
ARTCULO 12
Igualdad portuaria .................................................................................
79
ARTCULO 13
1. Finalidad de la norma ........................................................................
81
82
ARTCULO 14
1. La declaracin de derechos. Interpretacin general .......................
83
85
87
87
4.1. Legitimidad y conveniencia de la reglamentacin de derechos constitucionales. Reglamentacin ordinaria y reglamentacin de emergencia .......................................................
88
89
90
XXXI
Pg.
4.4. La expansin de los derechos constitucionales y convencionales vs. la limitacin de los derechos constitucionales y
convencionales .........................................................................
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94
97
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107
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127
127
130
132
138
140
13.5.1. El derecho a transmitir lo conocido por diversas fuentes y el derecho al honor. La doctrina
Campillay ..............................................................
141
13.5.2. El derecho a informar y el honor de los funcionarios pblicos. La doctrina de la real malicia ......
144
149
150
153
13.6.1. La Opinin Consultiva 7/86 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el derecho de
rectificacin o respuesta ..........................................
154
XXXII
Pg.
156
158
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169
169
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15.3.3. La eliminacin de los signos religiosos en las personas que concurren a escuelas pblicas ..............
183
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188
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189
191
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192
193
193
ARTCULO 14 BIS.
1. Los derechos sociales. Origen e interpretacin general de la norma .......................................................................................................
194
XXXIII
Pg.
197
197
197
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198
199
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215
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224
224
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ARTCULO 15
Abolicin de la esclavitud .....................................................................
230
ARTCULO 16
1. La igualdad. Interpretacin general de la norma ............................
232
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247
248
XXXIV
8. El problema de la discriminacin basada en el sexo, para el ingreso del cnyuge a la obra social ..................................................
253
255
257
ARTCULO 17
1. Los derechos propietarios. Interpretacin general de la norma ....
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268
269
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272
ARTCULO 18
1. El debido proceso legal. Principios e interpretacin general .........
276
2. Valor de los informes, recomendaciones y opiniones consultivas de los Tribunales Internacionales y sus efectos en las garantas de la libertad ..............................................................................
280
281
283
285
2.4. La revisin de sentencias firmes por aplicacin de las recomendaciones de la Comisin Americana de Derechos Humanos y por la interpretacin de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos .............................................................
286
289
290
298
301
XXXV
Pg.
304
305
306
307
309
310
311
312
316
320
322
322
ARTCULO 19
1. La privacidad y el principio de legalidad. Interpretacin general
de la norma .......................................................................................
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339
344
345
346
350
2.7. El derecho a la no interferencia estatal en las creencias religiosas de las minoras, en los mbitos pblicos ....................
352
354
XXXVI
355
356
359
360
361
365
365
366
368
370
ARTCULO 20
1. Los derechos de los extranjeros. Finalidad e interpretacin general de la norma .............................................................................
372
373
377
ARTCULO 21
1. La defensa de la patria. Interpretacin general de la norma .....
379
380
ARTCULO 22
1. Democracia y peticiones populares. Interpretacin general de
la norma ..........................................................................................
383
383
385
387
ARTCULO 23
1. Concepto y orgenes del estado de sitio ........................................
390
393
395
396
XXXVII
Pg.
396
398
398
399
400
401
401
403
407
ARTCULO 24
1. La reforma de la legislacin y el juicio por jurados. Finalidad de
la norma ..........................................................................................
408
409
ARTCULO 25
Polticas pblicas en materia inmigratoria .......................................
413
ARTCULO 26
Libertad de navegacin por los ros interiores de la Repblica .....
415
ARTCULO 27
1. El gobierno federal y las relaciones internacionales ...................
416
419
420
ARTCULO 28
1. El principio de razonabilidad y el Estado de Derecho ....................
420
423
424
425
431
434
XXXVIII
Pg.
ARTCULO 29
1. La prohibicin de las dictaduras. Razn histrica y finalidad de
la norma ..........................................................................................
435
437
438
439
ARTCULO 30
1. Poder constituyente reformador o derivado. Interpretacin general. Caractersticas del problema. ..............................................
439
441
441
443
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445
445
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447
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454
455
456
456
458
459
460
461
463
XXXIX
Pg.
ARTCULO 31
1. La jerarqua en el ordenamiento jurdico argentino. Interpretacin general de la norma ................................................................
466
467
468
469
5. El proceso de desconstitucionalizacin y la ruptura del principio de supremaca constitucional. La Acordada de reconocimiento de los gobiernos de facto .............................................................
473
476
478
478
479
ARTCULO 32
1. La defensa de la libertad de imprenta. Origen e interpretacin
general de la norma .........................................................................
480
482
ARTCULO 33
1. Los derechos implcitos. Origen y finalidad de la norma ............
484
485
487
487
493
3.3. Derecho a la dignidad humana: derecho a casarse y a formar una familia .........................................................................
494
495
496
ARTCULO 34
Incompatibilidades judiciales .............................................................
499
ARTCULO 35
Nombres Oficiales del Estado Argentino ...........................................
500
XL
Pg.
CAPTULO SEGUNDO
503
ARTCULO 36
1. La defensa de la constitucin. Interpretacin general y origen
histrico de la norma .......................................................................
509
2. Los golpes de estado en la Repblica Argentina. Efectos jurdicos sobre la supremaca constitucional .........................................
510
511
512
513
513
514
ARTCULO 37
1. Derechos polticos. Interpretacin general de la norma ............
515
515
515
516
2.3. El derecho a elegir y ser elegido de los detenidos sin condena ..........................................................................................
517
520
523
525
526
ARTCULO 38
1. Los partidos polticos y el sistema democrtico. Interpretacin
general de la norma .........................................................................
528
529
531
532
XLI
Pg.
535
539
539
543
6.3. El sostenimiento estatal de los partidos polticos y la publicidad del origen y destino de los fondos partidarios y del
patrimonio .................................................................................
544
550
552
554
556
ARTCULO 39
1. El sistema representativo y las formas semidirectas de democracia
561
562
563
ARTCULO 40
1. Significado de la consulta popular .................................................
564
565
566
ARTCULO 41
1. Importancia de la cuestin ambiental ...........................................
567
568
570
575
576
578
ARTCULO 42
1. La autonoma de la voluntad y la defensa de los consumidores
580
XLII
Pg.
583
585
585
586
588
3.4. La defensa de la competencia y el caso de los servicios jurdicos pre pagos ..........................................................................
589
592
594
595
598
602
ARTCULO 43
1. Las garantas constitucionales ........................................................
605
2. Amparo .............................................................................................
605
605
607
608
609
614
618
618
619
620
623
623
2.3.4. Efectos jurdicos de la sentencia en amparos colectivos, respecto de los particulares afectados .................
625
626
626
XLIII
Pg.
627
627
627
628
629
629
629
630
630
631
631
632
633
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XLIV
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664