LA SOCIEDAD ANONIMA

I.- ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICA. La sociedad annima se desarroll sobre todo durante los siglos XIX y XX como vehculo del progreso e instrumento apropiado para las grandes obras pblicas y empresas industriales o comerciales, hasta adquirir una importancia muy superior a la de cualquier otra forma social, que hoy conserva por muchas razones, a pesar de que sea mucho mayor el nmero de sociedades limitadas que se constituyen. La razn del !ito de la sociedad annima radica en los dos grandes rasgos que la caracterizan" la divisin del capital en acciones que son f#cilmente transmisibles y permiten la divisin del riesgo y la no responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad. $stos rasgos significan que la sociedad annima tiene un r gimen privilegiado que la convierte en un instrumento que puede ser peligroso, lo que aumenta la necesidad, advertida constantemente durante su evolucin, de su sometimiento a una disciplina adecuada. %unque e!isten instituciones m#s antiguas &en la poca romana y en la $dad 'edia( en las que se encuentran rasgos, como la limitacin de responsabilidad, caractersticos de la sociedad annima, su origen se suele situar en las compa)as coloniales que se constituyen a partir del siglo X*II porque en ellas aparece ya el dato de la divisin del capital en acciones y de la limitacin de responsabilidad, si bien como una solucin pr#ctica y no como principio +urdico, que no ser# afirmado hasta la codificacin. ,ras la -evolucin francesa, la sociedad annima se va a convertir en instrumento de la economa privada. $l .digo de comercio franc s de /012 consolida la limitacin de responsabilidad pero somete en consecuencia a la sociedad a un control pblico consistente en la necesaria autorizacin administrativa. $n el .digo espa)ol de /034 el sistema es m#s fle!ible, pues slo se e!ige la autorizacin de los ,ribunales de comercio. $l .digo de /005 suprime la necesidad de la autorizacin e inspirado por principios liberales y democr#ticos, regula la sociedad annima con normas escasas y de car#cter dispositivo, ya que la contempla como una institucin privada y contractual que debe ser regida por la voluntad de los socios, olvidando que e!isten intereses que merecen ser tutelados como compensacin por el privilegio de la no responsabilidad. $n nuestro pas, las sociedades annimas nacieron a la vida +urdica como sociedades solemnes. ,anto la Ley publicada el // de noviembre de /056, en el peridico denominado 7$l 'onitor %raucano7, primera ley sobre sociedades annimas, como el .digo de .omercio de /085 e!igan como solemnidades de la sociedad annima escritura pblica, inscripcin en el -egistro de .omercio y otros tr#mites de publicidad 9publicacin del decreto de autorizacin en un peridico del departamento:. %dicionalmente se requera la dictacin de dos decretos del ;residente de la -epblica" el de autorizacin de e!istencia y aquel sobre declaracin de estar la sociedad legalmente instalada, que permita el funcionamiento de la sociedad. 1

.on la dictacin de la actual Ley /0.168, se suprimi la autorizacin del ;residente de la -epblica. La fiscalizacin de las sociedades se entreg a un organismo estatal autnomo y especial para las sociedades annimas. <icho organismo se denomina =uperintendencia de *alores y =eguros 9=*=:. La fiscalizacin slo abarca a aquellas sociedades que hacen oferta pblica de sus valores o que tienen un nmero considerable de accionistas, llamadas sociedades annimas abiertas. .iertas sociedades que se considera que tienen importancia social para su giro, tale como los bancos, compa)as de seguros, administradoras de fondos de pensiones, etc., cuentan con superintendencias especiales. La fiscalizacin de la =*= se enfoca en dos aspectos fundamentales. ;or un lado el control de legalidad que abarca no solo la vigilancia en el acatamiento a la ley, sino tambi n de las dem#s normas que rigen a las sociedades annimas, sean ellas estatutarias, reglamentarias u otras disposiciones obligatorias. <e otro lado, se pretende obtener la llamada >transparencia7, esto es, que los libros y antecedentes sociales arro+en resultados reales que refle+en la verdadera situacin de la sociedad y que esta debe dar a conocer a sus accionistas y al pblico en general. ,rat#ndose de sociedades abiertas, las informaciones tambi n se refieren a aspectos esenciales. ,odo lo anterior con el fin que accionistas, terceros interesados, como los acreedores y contratantes de la sociedad, y el pblico en general cuenten con los antecedentes m#s confiables posibles para que al tiempo de tomar decisiones que dependan del estado patrimonial de una sociedad annima, lo hagan con conocimiento real de la situacin de la sociedad. ,ambi n puede anotarse como una caracterstica de la actual legislacin, a diferencia de la anterior, que ella posibilita el reclamo +urisdiccional frente a decisiones y sanciones que pueda aplicar el organismo contralor. =e nota en la nueva legislacin clara inspiracin proveniente del derecho norteamericano, tales como la distincin entre sociedades abiertas y cerradas, acciones sin valor nominal y necesidad de fi+ar el valor de colocacin de accin en aumento de capital de la sociedad annima, fi+acin que puede ser en un valor superior o inferior al valor nominal, al valor libro o al de cotizacin burs#til. %dem#s, cabe destacar que la nueva legislacin trata tpicos modernos, tales como la transformacin, fusin y divisin de sociedades, las filiales y coligadas, los grupos econmicos y otras materias. II.- NORMATIVA APLICABLE.La Constitucin Pol tica !" la R"#$%lica !" C&il". $n primer lugar, tenemos que referirnos a nuestra .onstitucin ;oltica del $stado. <entro de las garantas constitucionales establecidas en el a't culo ()* n$+"'o ,* la .onstitucin consagra el !"'"c&o a asocia's". Indudablemente,

que dentro del concepto de asociarse, est# la idea de asociarse de algn modo que sea +urdicamente aceptable, de acuerdo con nuestra normativa legal. ? una de las frmulas +urdicamente aceptables es la sociedad annima. $s importante destacar que en el artculo /4, nmero 5 de la .onstitucin surge, con rango constitucional, la primera limitacin del quehacer de toda sociedad annima, en el sentido que no puede tener por ob+eto aquellos que vayan en contra de la moral, el orden pblico y la seguridad del $stado. $n seguida tenemos, dentro de la misma .onstitucin, el a't culo () n$+"'o -(, que consagra como garanta constitucional "l !"'"c&o a !"sa''olla' cual.ui"' acti/i!a! "con+ica. $s obvio que las sociedades annimas constituyen una de las maneras de poder organizarse para desarrollar una determinada actividad econmica. ,ambi n, por disposicin constitucional este tipo de organizaciones tienen limitaciones en su quehacer y que son, igualmente, la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. ? deben, a su vez, respetar las normas legales que las rigen. ;or consiguiente, las sociedades annimas, deben organizarse conforme a lo que las leyes se)alen y para determinar precisamente el #mbito de su responsabilidad civil, penal y administrativa, la primera limitacin que tienen en su quehacer, es no #'o#on"' ni '"ali0a' o%1"ti/os* ni 2in"s* ni acti/i!a!"s .u" /a3an cont'a la +o'al* las %u"nas costu+%'"s* "l o'!"n #$%lico 3 la s"4u'i!a! nacional. @tro de los principios constitucionales b#sicos que mane+an esta materia, es el llamado de la legalidad, contemplado en los a't culos 5 3 6de la .onstitucin ;oltica, que se produce en la circunstancia que las personas y las autoridades !"%"n so+"t"'s" a la accin !" la Constitucin 3 a las no'+as !icta!as con2o'+" a "llas y deben actuar, previamente, investida de sus funciones para que tengan la competencia y +urisdiccin necesarias para actuar. ;or ltimo tenemos, el a't culo () n$+"'o -5, que se refiere a los !"'"c&os "s"ncial"s y que, en cuanto al ordenamiento regular, no puede afectar los derechos en su esencia ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre e+ercicio. ;or consiguiente, lo primero que tenemos en el tratamiento legal es el marco constitucional que, ustedes saben, es la =uprema Ley. =in per+uicio de la preeminencia de normas .onstitucionales, como el derecho de asociacin y el libre e+ercicio de la libertad en materia econmica, que acabamos de ver, la normativa legal aplicable a la generalidad de las sociedades annimas y el orden de prelacin de ellas es el siguiente" L"3 so%'" Soci"!a!"s Anni+as. Aormas especiales contenidas en la Ley /0.168 sobre =ociedades %nnimas, publicada en el <iario @ficial de 33 de octubre de /40/, sin per+uicio de las disposiciones aplicables a las sociedades especiales, tales como bancos, compa)as de seguros o administradoras de fondos mutuos.

C!i4o Ci/il. Aormas legales aplicables a todo tipo de sociedad con personalidad +urdica, contenidas en el .digo .ivil, y que hemos tratado anteriormente en este curso cuando nos referimos a la naturaleza +urdica de la sociedad, sus elementos esenciales y la personalidad +urdica de la sociedad C!i4o !" Co+"'cio. Aormas generales sobre obligaciones y contratos mercantiles contenidos en los Libros I y II del .digo de .omercio, pues la sociedad annima es siempre mercantil, acorde a lo que prescriben los artculos 3186 del .digo .ivil y artculo /B inciso 3B de la Ley /0.168. $so s, no se aplican a la annima supletoriamente las normas de la sociedad colectiva comercial y de otros tipos de sociedades tratadas en el .digo .ivil, .digo de .omercio y otras leyes. R"4la+"nto !" Soci"!a!"s anni+as. $n cuanto al -eglamento de =ociedades %nnimas, como tal carece de fuerza obligatoria. =u obligatoriedad emana de la ley que reglamenta y en cuanto se a+uste a ella. ;or lo tanto, no tiene fuerza obligatoria en cuanto vaya m#s all# de la ley. =in embargo la =uperintendencia de *alores y =eguros 9=*=:, en las sociedades annimas abiertas ha e!igido en algunos casos, para inscribir dichas sociedades en el -egistro de *alores, que se contenga una estipulacin estatutaria que obligue a la sociedad annima respectiva a acatar las normas del -eglamento. $n tal caso, las normas reglamentarias en cuanto pudieren e!ceder de la normativa legal tendran fuerza de una disposicin estatutaria si cumplieran los requisitos de tales, que m#s adelante estudiaremos.

III.- CONCEPTO Y CARACTERES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. C#sicamente esta sociedad suele definirse como >una asociacin de capitales7, lo que pone de relieve el elemento econmico y subalterniza el elemento humano. %qu el vinculo societario no est# fundado en la affectio societatis, ni siquiera en las razones de inter s personal que pueden llevar a una persona a unirse a otras para emprender una empresa econmica, sino que la relacin social se establece por la posesin de >acciones7, esto es, por porciones de capital. $s la posesin de acciones la que determina el vnculo, otorga derechos patrimoniales 9dividendos: y polticos 9votar:. $n nuestro derecho la sociedad annima est# definida en los siguientes t rminos" >La sociedad annima es una persona +urdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables solo por su respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

La sociedad annima "s si"+#'" +"'cantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de car#cter civil7. <e la manera indicada la definen en id nticos t rminos el artculo 318/, inc.DB, del .digo .ivil y el inciso /B del articulo /B de la L.=.%. <e la norma transcrita, relacionada con otros preceptos legales, pueden obtenerse los siguientes caracteres de la sociedad annima chilena" (. $s una soci"!a! !" ca#ital. $llo significa que la persona del socio y las vicisitudes que ellos puedan sufrir como muerte, incapacidad, quiebra, etc. no tienen directamente influencia +urdica en la e!istencia de la sociedad annima. -. Los socios no '"s#on!"n !" las o%li4acion"s social"s . =olo tienen responsabilidad en el cumplimiento de sus respectivas obligaciones de aportar lo que hubieren convenido. 7. Sist"+a !" a!+inist'acin ' 4i!o. La administracin de la sociedad annima est# su+eta por la ley a un sistema que en sus aspectos fundamentales no puede ser alterado por las partes en sus estatutos. $ste sistema consiste en que la administracin est# radicada en un rgano colegiado compuesto de personas que pueden ser removidas de sus cargos. 8. La sociedad annima "s sol"+n". =u constitucin y reforma requiere de escritura pblica, inscripciones en el -egistro de .omercio y publicaciones en el <iario @ficial. =alvo las sociedades annimas especiales, como bancos, compa)as de seguros y otras, requieren autorizacin de entes pblicos para su e!istencia legal y modificaciones. ,. La sociedad annima "s una soci"!a! #o' accion"s . $llo significa que el capital de esas compa)as est# acreditado en ttulos valores, transferibles, que se llaman acciones. 5. $n cuanto a fiscalizacin, la soci"!a! anni+a si"+#'" ti"n" una 2iscali0acin, al menos interna, mediante inspectores de cuentas, y la sociedad annima abierta est# su+eta a una fiscalizacin interna m#s estricta, mediante auditores e!ternos independientes, y adem#s est#n sometida a la fiscalizacin e!terna de la =uperintendencia de *alores y =eguros. 6. La soci"!a! anni+a "s si"+#'" +"'cantil , an cuando se forme para negocios de car#cter civil. %s lo establece el artculo 3186 del .digo .ivil y el artculo /B, inciso segundo de la L=%. Interesa precisar el alcance de estas normas. $s indudable que en virtud de la normativa en e!amen, una sociedad annima, en t rminos generales, debe ser considerada comerciante para todos los efectos en que la ley considera tal calidad. =e le aplicar#n entonces las obligaciones que para los comerciantes establecen el .digo de .omercio, la Ley de Euiebras y la legislacin tributaria.

F,odo acto de una sociedad annima es mercantilG ;ensamos que no es as. Los comerciantes, no obstante su calidad de tales, pueden realizar actos no comerciales. La misma situacin ocurre trat#ndose de sociedades que son mercantiles por su giro. 9. $n suma, la sociedad annima en la actualidad es la forma +urdica en la cual se estructuran y realizan los negocios de mayor trascendencia y cuanta tanto a nivel nacional como mundial. =u estructura es usada, adem#s, para organizar +oint ventures o acuerdos de colaboracin empresaria entre dos o m#s grupos econmicos o personas para dividir o controlar empresas de un mismo grupo o aun para encauzar en muchas ocasiones el actuar del $stado e instituciones pblicas en actividades empresariales. IV.- CLASI:ICACIONES DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS. Las principales clasificaciones son" generales y especialesH abiertas y cerradasH matrices, subsidiarias, filiales y coligadasH nacionales o e!tran+erasH sociedades segn su giro y sociedades relacionadas, controladas o controladoras. a; Soci"!a!"s anni+as 4"n"'al"s o "s#"cial"s. <enominamos sociedades annimas 4"n"'al"s aquellas regidas fundamentalmente por las disposiciones de la L.=.%. $!isten otras sociedades annimas regidas preferentemente por determinadas disposiciones legales. $ntre otras sociedades annimas regidas por leyes especiales est#n los bancos y sociedades financieras, regidas especialmente por la Ley Ieneral de Cancos, las compa)as mencionadas en el artculo /38 de la L.=.%., que lo son las aseguradoras y las reaseguradotas, las administradoras de fondos mutuos y las bolsas de valores. ,ambi n cuentan con reglamentacin especial las administradoras de fondos de pensiones 9regidas por el <.L. D.511:, las sociedades de securitizacin 9Ley /0.165:, sociedades depositarias de valores 9Ley /0.028:, etc. Auestro estudio solo versar# sobre las sociedades annimas generales. -especto de las "s#"cial"s, como caractersticas generales de ellas podemos se)alar que las normativas que las rigen son m#s estrictas que las que se le aplican a la generalidad de las sociedades, pues se considera que en tales sociedades se encuentra m#s comprometido el inter s pblico. % estas sociedades especiales se refieren los artculos /38 a /D3 de la L.=.%., estableciendo algunas normas generales relativas a ellas como, por e+emplo, que se rigen supletoriamente por las normas de las sociedades annimas abiertas. %; Soci"!a!"s anni+as a%i"'tas 3 c"''a!as. $sta clasificacin proviene de la legislacin norteamericana y era desconocida en nuestro pas hasta la dictacin de las leyes /0.165 y /0.168. $n el derecho comparado las sociedades annimas abiertas o pblicas son aquellas est#n

destinadas a captar la inversin privada por medio de la oferta pblica de ttulo( valor que ellas emitan. $n general, a las sociedades abiertas se les aplican normas m#s estrictas que a las cerradas, que tienden a proteger los derechos del pblico y del peque)o inversionista. =e refieren a esta materia los artculos 6B y /4 de la Ley /0.165 sobre 'ercado de *alores, el artculo 3B de la L.=.%. y los artculos /B a 6B del -eglamento de dicha ley. <e acuerdo con las disposiciones antes se)aladas, la regla general es la sociedad annima cerrada. La ley establece los requisitos para considerar una sociedad como abierta. Las dem#s son cerradas. Ao obstante, en ciertos casos la ley hace aplicables a ciertas sociedades que pueden ser cerradas las disposiciones de la sociedad abierta, por e+emplo aquellas mencionadas en el artculo /38 de la L.=.%. 9compa)as aseguradoras y reasuguradoras, sociedades annimas administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades: por mandato del artculo /34 de la misma ley. %dem#s, las partes pueden someter a las reglas de la sociedad abierta una sociedad cerrada, como m#s adelante lo indicaremos. $l artculo 3B de la ley dispone" >=on soci"!a!"s anni+as a%i"'tas" /: %quellas que tienen 511 o m#s accionistasH y 3: %quellas en las que, a lo menos, el /1J por ciento de su capital suscrito pertenece a un mnimo de /11 accionistas, e!cluidos los que individualmente, o a trav s de otras personas naturales o +urdicas, e!cedan dicho porcenta+e, y D: %qu llas que inscriban voluntariamente sus acciones en el -egistro de *alores. =on soci"!a!"s anni+as c"''a!as las no comprendidas en la enumeracin anterior7. Auestra ley considera que son sociedades annimas abiertas no solo aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones, sino que tambi n atiende al nmero de accionistas para darle tal car#cter, en vista de la mayor proteccin que la normativa de las abiertas da a los accionistas minoritarios. =i el nmero de accionistas es igual o superior a 511, cualquiera sea su participacin en el capital la sociedad es abierta. =i el nmero de accionistas en inferior a 511, la ley solo la estima abierta si tales accionistas, que no pueden ser menores de /11, tienen un porcenta+e significativo en el capital suscrito. <icho nmero se fi+ en un mnimo del /1J del capital suscrito de la respectiva sociedad.

Ca+%io !" soci"!a! anni+a a%i"'ta a c"''a!a 3 /ic"/"'sa. (<; =i se trata de una sociedad que luego de constituida desea colocar en el pblico acciones, ser# menester que acuerde el car#cter de abierta en sus estatutos o en una +unta e!traordinaria posterior, y que luego inste a la inscripcin de la sociedad y sus acciones en el -egistro de *alores que lleva la =uperintendencia cumpliendo las disposiciones de la Ley /0.165. La inscripcin deber# hacerse dentro del plazo de 81 das contados desde que hayan reunidos los requisitos e!igidos por la ley. -<; $n caso inverso. Las sociedades annimas que de+en de cumplir las condiciones para ser consideradas abiertas o que se hayan inscrito voluntariamente en el -egistro de *alores, continuar#n afectas a las normas que las rigen, mientras la +unta e!traordinaria de accionistas no acordare lo contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. $n este caso, el accionista ausente o disidente tendr# derecho a retiro. 7<; =i una sociedad annima llega a tener accionistas por el nmero a que se refiere el artculo 3B de L=% para considerarla abierta, adquiere tal calidad desde el momento que tal situacin se refle+a en el -egistro de %ccionistas. <eber# inscribirse en el -egistro de *alores que la =*= en el plazo de 81 das, como lo se)ala el artculo DB del -eglamento. Di2"'"ncias 2un!a+"ntal"s "nt'" las no'+as .u" 'i4"n una soci"!a! anni+a a%i"'ta 3 una c"''a!a. La sociedad abierta queda su+eta a la fiscalizacin de la =.*.=. ,ambi n en materia de fiscalizacin deben contar con el sistema de auditores e!ternos, lo que no ocurre en la cerrada. La sociedad annima abierta debe inscribirse en el -egistro de *alores que lleva la =*=. y queda adem#s regida por la ley /0.165 sobre 'ercado de *alores, que establece mayores e!igencias en cuanto al deber de la sociedad de dar informacin al pblico, a la =uperintendencia y a sus accionistas. $l directorio de las abiertas deben estar formado a lo menos por 5 miembros, las cerradas D. Las primeras no pueden establecer restriccin en cuanto a la obligacin de repartir el D1J de la utilidad anual, ni se permite limitar la libre cesibilidad de sus acciones.

c; Soci"!a!"s +at'ic"s 3 2ilial"s o su%si!ia'ias. $sta materia est# tratada en el ,tulo *III de la L= %., arts. 08 a 4D y en los arts. /11 y /1/ de su -eglamento. <e acuerdo con dichas normas es soci"!a! 2ilial o su%si!ia'ia de una sociedad annima, que se denominada +at'i0, aquella en la que sta controla directamente o a trav s de otra persona natural o +urdica m#s del 51J de su 8

capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o puede elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores o administradores. %dem#s, la sociedad en comandita ser# tambi n filial de una sociedad annima, cuando sta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del gestor. $n resumen, los requisitos que establece la ley para estimar una sociedad como filial son" La +at'i0 !"%" s"' una soci"!a! anni+a , que puede ser abierta o cerrada, nacional o e!tran+era. =i la matriz no tiene tal car#cter, por regla general no se aplican las disposiciones especiales de la L=%. y su -eglamento sobre sociedades matrices, filiales y coligadas. La filial puede ser una sociedad con personalidad +urdica de cualquier tipo, nacional o e!tran+era 9colectivaH responsabilidad limitadaH en comandita:. La vinculacin entre la matriz y la filial consiste en que la primera tenga el control de la segunda, en forma directa o indirecta, sea que dicho control se e+erza mediante el voto del 51J o m#s del capital de la filial o que por cualquiera otra causa o motivo pueda elegir la mayora de los administradores.

$l ,e!to del artculo 08 es claro en cuanto a que el primer requisito que e!ige para que una compa)a sea considerada matriz de otra es que tenga el control de sta. $l control de una sociedad por otra u otras est# tratado en el ,tulo X* de la Ley /0.165 sobre 'ercado de *alores. $l artculo 42 de esta ley se)ala" >$s controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de actuacin con+unta que, directamente o a trav s de otras personas naturales o +urdicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las siguientes actuaciones" a: %segurar la mayora de votos en las +untas de accionistas y elegir a la mayora de los directores, trat#ndose de sociedades annimas, o asegurar la mayora de votos en las asambleas o reuniones de sus miembros y designar al administrador o representante legal o a la mayora de ellos, en otro tipo de sociedades, o b: Influir decisivamente en la administracin de la sociedad. .uando un grupo de personas tiene acuerdo de actuacin con+unta para e+ercer alguno de los poderes se)alados en las letras anteriores, cada una de ellas se denominar# miembro del controlador7. Los preceptos en e!amen reconocen que generalmente tiene el control de una compa)a por acciones el o los due)os del 5/J o m#s de las acciones. =in embargo, tal situacin no es absoluta. Kna sociedad propietaria del 5/J de las acciones de otra puede no ser su controlador, por e+emplo, en los casos o 9

eventos de quiebra de la compa)a supuestamente filial, pues en tal caso la matriz pierde el control en la administracin de los bienes de la supuesta filial que de alguna manera pasa a la +unta de acreedores !; Soci"!a! +at'i0 3 coli4a!a =a't culo 96;. >$s soci"!a! coli4a!a con una sociedad annima aquella en la que sta, que se denomina coli4ant", sin controlarla, posee directamente o a trav s de otra persona natural o +urdica el /1J o m#s de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la administracin de la misma7. <e acuerdo con esta norma, el porcenta+e del capital que debe tener una sociedad para ser considerada coligada es el dominio por otra de un /1J de las acciones o m#s no pudiendo superar el 51J, y el nmero de directores o administradores que debe tener la coligante derecho a elegir es al menos uno, con un m#!imo paritario que no importe mayora de directorio o administradores. $videntemente no se aplica a las coligadas el concepto >control7 requerido por la ley para que una sociedad sea considerada matriz de otra. Cons"cu"ncias 1u' !icas .u" aca''"a .u" una soci"!a! s"a 2ilial o coli4a!a !" una soci"!a! anni+a. $stas consecuencias son las siguientes" (; P'o&i%icin l"4al !" #a'tici#acin '"c #'oca "n sus '"s#"cti/os ca#ital"s =a't.99 L.S.A.;. La norma es amplia. La prohibicin abarca a toda clase de matrices y coligantes aunque no tengan el car#cter de annimas, siempre que al menos sea annima una de sus filiales y coligadas. %dem#s, la coligacin e!iste tambi n cuando la participacin es indirecta o por intermedio o a trav s de otras personas naturales o +urdicas. La sancin a la infraccin de esta norma por regla general es la nulidad, pues se trata de un acto prohibido por la ley 9art./1 ....:. =era nulo entonces el acto que origina la participacin recproca entre matriz y filial. =i se trata de una participacin que se origina por dos o m#s actos simult#neos, ambos seran nulos. ;or e!cepcin, el inciso 3B del art.00 establece otra sancin distinta a la nulidad, y en vez de ella, ordena terminar con ciertos casos de participacin recproca en el plazo de un a)o. <ichos casos se refieren a participaciones recprocas provenientes de >incorporacin, fusin7, divisin o adquisicin del control por una sociedad annima. ,al participacin recproca debe constar en las respectivas memorias. *isualizamos clara la situacin de participacin recproca que puede originar una fusin de sociedad, pues las filiales y coligadas de alguna de las sociedades que se fusionan puede a su vez ser socia o accionista de m#s de

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un /1J de otra de las sociedades que se fusionan, produci ndose entonces una participacin recproca con motivo de la fusin. $n cuanto a la incorporacin, como fenmeno causante de una inversin recproca de capitales entre dos sociedades, se entiende que el significado que le dio el legislador a dicho t rmino, para los efectos que estamos tratando, es diverso al de >fusin por incorporacin7 tratada en el artculo 44 inc.DB. <e otro modo no tendra sentido la norma, pues la mencin de la fusin como posibilitante de inversiones recprocas est# tratada precisamente despu s del t rmino incorporacin, y la fusin abarca tanto aquella por creacin de una sociedad como la derivada de incorporacin de una o varias sociedades. =e concluye entonces que el legislador se quiso referir en este caso a la incorporacin de una sociedad en otra a ttulo de socio o accionista, sin haber propiamente fusin. =eran los casos en que una sociedad aporta a la otra todo su activo y pasivo, o todos los socios de una sociedad aportan los derechos de socio a otra compa)a, disolvi ndose la primera por confusin de los derechos de socios en la segunda, que queda titular de todo el patrimonio de la primera. $n cuanto a la adquisicin del control como fuente de participaciones recprocas, ella ocurre cuando una sociedad llega a ser matriz o coligante de otra sociedad por un pacto o acuerdo de actuacin con+unta que le otorga el control o la posibilidad de elegir administrador de ella, de una sociedad que es accionista de la nueva controladora. $n relacin con la divisin como fuente de una participacin recproca, no nos imaginamos cmo puede darse en la pr#ctica tal situacin, pues por definicin de lo que es una divisin, los socios de la dividida deben ser los mismos de la sociedad matriz que derivan. <icho fenmeno per se no es susceptible de causar una participacin recproca pues no hay mutaciones de activos ni de socios. Las razones que pueden haber motivado al legislador para imponer la prohibicin de participaciones recprocas, podra consistir en que mediante ella se crean activos contables, acciones o derechos de socios que no tienen una realidad efectiva, pues est#n econmicamente neutralizados por la inversin contraria. <e esta manera se desvirta el valor real patrimonial de las sociedades entrecruzadas en su capital. ,ambi n la e!istencia de la participacin recproca puede afectar la radicacin +usta y efectiva de las utilidades, sea en una sociedad o en otra, dado que ambas tiene derecho a utilidad o dividendos en la otra. $sta circunstancia podra tener importancia si la composicin de capital es diversa en las sociedades con participacin recproca, pues una mayora podr# acordar la radicacin de las utilidades en la sociedad que m#s le conviene. ,ambi n el fenmeno de las participaciones recprocas provoca un acrecentamiento indebido del poder accionario para la mayora que aquel que le dan sus propias acciones. $n efecto, teniendo el control de las compa)as recprocamente accionistas, puede e+ercer en su favor los derechos derivados de acciones cruzadas o recprocas. $n los casos anteriores, los afectados por una participacin recproca que la ley dispone debe terminar, puede e!igir el cumplimiento de esta obligacin de

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quien corresponda y hacer valer la sancin general de per+uicios contemplada en el art. /DD de la Ley /0.168. -; R"ali0acin !" o#"'acion"s "n con!icion"s !" ".ui!a! =a't.9) L.S.A.;. <eben observarse condiciones de equidad, similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado, en las operaciones que pueden realizarse entre una sociedad matriz o coligante con sus filiales y coligadas, y entre stas entre s. $l artculo 04 y artculo 66 e!tienden el alcance de la norma aun cuando la matriz o coligante no sea annima. ,ambi n a las actuaciones de una sociedad abierta con miembros de su grupo empresarial y con personas relacionadas y a los actos de la sociedad con sus directores. La norma en e!amen tiende a proteger los intereses de las minoras, aquel de los acreedores sociales y tambi n del pblico en general. Los actos inequitativos generalmente son bilaterales y pueden favorecer a una de las partes relacionadas, traspasando caudales de un contratante a otro que pueden causar da)o a la sociedad y a los accionistas de la sociedad per+udicada por el acto. Kna mayora, de esta manera, puede disminuir la parte de las utilidades de la minora y acrecentar ilegtimamente la propia. %dem#s, por la va de traspasar bienes a precios que no correspondan a aquellos de mercado, pueden transferir bienes entre empresas o personas relacionadas, una en peligro de insolvencia o quiebra a otra sin pasivo, lo que puede per+udicar a los acreedores de la sociedad afectada por el acto. ;or ltimo, los actos cuyos precios y condiciones no se a+ustan a aquellos del mercado y que favorecen a una sociedad en beneficio de otra, al tener efectos patrimoniales enturbian la transferencia de los estados financieros que sirven de base a las inversiones del pblico. La sancin establecida por la ley en caso de infraccin a las normas en estudio solo es la responsabilidad solidaria de los administradores de las sociedades participantes en los actos per+udiciales. =e aplica esta sancin civil solo al caso de da)os a la sociedad que administra. <ichos da)os solo los puede cobrar la sociedad per+udicada y sus socios o accionistas y no terceros, a diferencia de la norma general establecida en el art. /DD, que obliga a aquel que infrin+a las disposiciones de la L=%, su reglamento, estatuto o norma de la =*=, ocasionando da)o, a indemnizarlo, cualquiera sea el per+udicadoH y a aquella del inciso final del artculo 66, que otorga tambi n derechos a terceros. ;odr#in actos o contratos realizados entre empresas o personas relacionadas, con precios o condiciones e!cepcionales, causar per+uicios a terceros acreedores y al LiscoH pero stos solo contaran con las acciones del derecho comn para la defensa de sus intereses. 7; No'+as '"lati/as a +"+o'ias* %alanc"s 3 !i/i!"n!os. $l art. 41 de la L=%, impone a las sociedades matrices y coligantes se)alar en su memoria anual, en forma e!presa, sus inversiones en filiales y coligadas. ;or su parte, el

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artculo /11 del -eglamento se preocupa de detallar el contenido de esta obligacin. "; Soci"!a! anni+as nacional"s o ">t'an1"'as. =iguiendo con la clasificacin de la sociedades annimas, el ttulo XI, arts. /3/ a /36 de la L.=.%., contempla una reglamentacin sobre las agencias de sociedades annimas e!tran+eras que se establezcan en .hile. C#sicamente, la normativa de los preceptos citados prescribe que si una sociedad annima e!tran+era pretende >constituir agencia en .hile7 debe cumplir con varios requisitos formales de registro y publicacin de sus antecedentes sociales y poderes y otros antecedentes que permitan a dicha sociedad celebrar operaciones sociales y ser emplazada en .hile, los que no trataremos en detalle por parecernos que su sentido aparece claro de la lecturas de dichos artculos. Los problemas de fondo y de importancia que presentan las normas en e!amen, a nuestro entender, se refieren a determinar qu se entiende para estos efectos como sociedad annima e!tran+era y qu alcance debe darse al precepto que dispone que la sociedad for#nea debe cumplir con ciertos requisitos formales si constituye agencia en .hile. =obre el concepto, para estos efectos de sociedad e!tran+era, algunos autores se inclinan por alguna de las tesis que se discuten en el <erecho Internacional ;rivado sobre la nacionalidad de las sociedades. =in embargo, para interpretar la norma en comento para los efectos que lo precisamos, no es necesario entrar en tales anuras. $l propsito de la norma en e! gesis tiende indudablemente a la proteccin de los intereses de terceros que pueden contratar con las sociedades en .hile. =e persigue que estos terceros tengan certidumbre sobre el corpore de una sociedad no constituida en el pas y por ende no tiene registrados en el pas sus estatutos. ;or ello, nos parece que para los efectos que estamos e!aminando debe estimarse como sociedad annima e!tran+era aquella que no est# inscrita en los -egistros de .omercio en .hile, que lo son, generalmente, las no constituidas ni domiciliadas en .hile. $n atencin a que nuestra legislacin respeta las personas +urdicas constituidas en el e!tran+ero y que por tal razn ellas pueden celebrar actos y contratos en .hile y sobre bienes situados en el pas, entendemos que las e!igencias legales en comento se aplican a una sociedad annima e!tran+era que abre una oficina o sucursal en el pas. =in embargo no est#n afectadas por la norma oficinas de representacin comercial tendiente a colocar pedidos al e!tran+ero y la designacin de agentes, distribuidores y representantes comerciales.

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V.- :ORMACION DE LA SOCIEDAD. (.- CONSTITUCION* :ORMA Y PRUEBA.- .omo ya lo e!pres#ramos en clases anteriores, las sociedades por acciones nacieron a la vida +urdica como sociedades solemnes, requeran escritura pblica y otros tr#mites de publicidad. %dem#s requeran autorizacin gubernativa, que consista en dos decretos del ;residente de la -epblica" el de autorizacin de e!istencia y aquel sobre declaracin de estar la sociedad legalmente instalada, que permita el funcionamiento de la sociedad. La actual ley /0.168, suprimi la intervencin estatal en la creacin y modificacin de sociedades annimas, la cual solo se mantuvo para ciertas sociedades annimas especiales, tales como bancos, administradoras de fondos de pensiones y otras. =egn el artculo DB, la sociedad annima se 2o'+a* ">ist" 3 #'u"%a #o' "sc'itu'a #$%lica insc'ita 3 #u%lica!a. =e mantiene, de este modo, el r gimen general de constitucin de las sociedades comerciales previsto en el .digo de .omercio. La sociedad se prueba con la correspondiente escritura pblica de constitucin, no admiti ndose prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas, ni aun para +ustificar la e!istencia de pactos no e!presados en ellas. -.- CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA.$l artculo 6B de la L=%, dispone" ?La "sc'itu'a !" la soci"!a! !"%" ">#'"sa'@ /: $l nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento. =e trata sin duda de los fundadores de la compa)a. $sta e!igencia es propia de toda sociedad, como asimismo constituye un requisito del acto +urdico escritura pblica la comparecencia de los otorgantes. La mencin es, por ende, esencial para la formacin de la sociedad, y tiene importancia para determinar posteriormente la responsabilidad que afecta a estas personas para el evento que la compa)a no llegue a formarse o quede nula. 3. $l nombre y domicilio de la sociedad. ;or ser la sociedad annima, al igual que las otras, una persona +urdica distinta de los socios que la componen, el nombre constituye un atributo de este ente moral que no puede faltar y, al mismo tiempo, es esta denominacin social la que permite distinguir a la sociedad de otras, como asimismo entrar en relaciones +urdicas con terceros. $l domicilio o sede social constituye tambi n otro atributo de la persona moral. =i en la escritura social se hubiere omitido "l !o+icilio social se entender# domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu lla 9art. 5B%:. D. La enunciacin del o de los ob+etos especficos de la sociedad. $l ob+eto de la sociedad es la actividad o negociaciones que realiza. La sociedad podr#

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tener por ob+eto u ob+etos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o la seguridad del $stado 9art.4B:. 6. La duracin de la sociedad, la cual podr# ser indefinida y, si nada se dice, tendr# este car#cterH 5. $l capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal, la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. $l capital de la sociedad annima debe ser dividido y representado en ttulos de participacin social denominados acciones. La ley permite crear varios tipos de acciones, las que se agrupan en series, y deben indicarse en la escritura social los privilegios de orden econmicos o institucionales que las favorecen para diferenciarlas de las acciones comunes, que confieren derechos normales a sus tenedores. %simismo est# autorizada la creacin de accin sin valor nominal, por lo que deber# e!presarse esta circunstancia en el pacto social. La accin que no tiene valor nominal representa un determinado porcenta+e del capital social. 8. La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas. La ley sintetiza en forma bastante apropiada estas e!igencias del pacto social relativas al funcionamiento de la sociedad annima. .oncordante con la definicin de este tipo societario contenida en el artculo /B, la organizacin y modalidades de la administracin social deber# prever un cuerpo colectivo denominado directorio, integrado por miembros esencialmente revocables, que tendr# a su cargo la gestin de la compa)a. <eber#, en consecuencia, establecer todo lo relativo a este rgano, su composicin, atribuciones, garantas, forma de reunirse y tomar decisiones. etc. %dem#s, la ley se refiere a la organizacin del control de regularidad de la gestin social, esto es, a la fiscalizacin que e+ercen los propios accionistas a trav s de los inspectores de cuentas o auditores, designados por la +unta ordinaria. 2. La fecha en que debe cerrarse el e+ercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrarse la +unta ordinaria de accionistas. Las sociedades annimas confeccionar#n anualmente su balance general al D/ de diciembre o a la fecha que determinen sus estatutos. $l <irectorio debe presentar a la +unta de accionistas para su aprobacin o rechazo la memoria acerca de la situacin de la sociedad y el balance general. 0. La forma de distribucin de las utilidades. La participacin en las utilidades es un elemento esencial de la sociedad, que nunca puede faltar, pero el legislador de+a entregado a los socios determinar, en el pacto social, la manera en que se puede hacer su distribucin. %l respecto, las sociedades annimas abiertas deber#n distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que establezcan los estatutos si hubiere acciones preferidas, a lo menos el D1J de las utilidades lquidas de cada e+ercicio, salvo acuerdo diferente adoptado en la +unta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas. Las sociedades

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annimas cerradas, se rigen en esta materia por lo dispuesto en sus estatutos, si nada di+eran si le aplican las normas de las sociedades annimas abiertas. 4. La forma en que debe hacerse la liquidacin. Interesa precisar de qu manera se proceder# a la liquidacin una vez producida la disolucin de la sociedad, por cuanto el accionista tiene cr dito en contra de la sociedad por su aporte que ha contribuido a formar el capital social. La liquidacin tambi n interesa a los acreedores sociales e incluso a terceros, sin e!agerar, a gran parte de la colectividad nacional, en ciertos casosH de ah que el legislador se preocupe de cautelar este proceso cuando se trata de sociedades annimas abiertas sometidas a la fiscalizacin de la =*=. La sociedad annima disuelta subsiste como persona +urdica para los efectos de su liquidacin. <isuelta la sociedad, se proceder# a su liquidacin por una comisin liquidadora. =i la disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia e+ecutoriada, la liquidacin se practicar# por un solo liquidador elegido por la +unta general de accionistas en quina que le presentar# el tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la =*=. /1. La naturaleza del arbitra+e a que deber#n ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. =i nada se di+ere, se entender# que las diferencias ser#n sometidas a la resolucin de un #rbitro arbitradorH //. La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores e!ternos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que deber#n fiscalizar el primer e+ercicio social. %unque las sociedades annimas tienen un proceso de constitucin simult#neo, se hace necesaria la designacin de un directorio provisorio, para poner en marcha a la persona +urdica con vida propia hasta que, reunidos los rganos deliberantes de la misma, puedan designar el definitivo. %simismo, hay que efectuar el nombramiento de los auditores e!ternos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que tendr#n a su cargo la supervisin del primer e+ercicio de la sociedad. $n caso de omisin de cualquiera de las designaciones, podr# efectuarlas una +unta general de accionistas de la sociedad 9art.5%:. /3. Los dem#s pactos que acordaren los accionistas. %qu queda abierta la posibilidad para la autonoma de la voluntad de los asociados, quienes podr#n acordar otros pactos para organizar la sociedad annima de acuerdo con su ob+eto, su dimensin y los fines que se propone conseguir. $l otorgamiento de la escritura pblica con las cl#usulas que acabamos de se)alar constituye la primera solemnidad en el proceso de fundacin de las sociedades annimas. 7.- EL EATRACTO DE LA ESCRITURA SOCIAL. <e conformidad con lo previsto por el artculo 5B de la L=%"7Kn e!tracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber# inscribirse en el

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-egistro de .omercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el <iario @ficial. La inscripcin y publicacin deber#n efectuarse dentro del plazo de 81 das contado desde la fecha de la escritura social. $l e!tracto de la escritura de constitucin deber# e!presar" /. $l nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamientoH 3. $l nombre, el o los ob+etos, el domicilio y la duracin de la sociedadH D. $l capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal, y 6. Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso7. $sta disposicin est# complementada por el artculo 5 del -eglamento que se)ala" MN$l e!tracto de una escritura de constitucin de una sociedad annima deber# e!presar tambi n la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg7. Ao es necesario que aparezca en el e!tracto la forma y los plazos en que cada accionista paga o debe enterar su aporte y la valorizacin de los aportes no dinerarios, bastando la indicacin del monto global del capital suscrito y pagado y el plazo para enterarlo en su caso. 7.- SOLEMNIDADES DE LAS MODI:ICACIONES.=egn el AB 3: del art. 52, son materia de +unta e!traordinaria de accionistas la reforma de estatutos de una sociedad annima. ;or su parte el inciso segundo del artculo D se)ala que las actas de las +untas generales de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o disolver la sociedad, ser#n reducidas a escritura pblica. La reduccin a escritura pblica la debe practicar la persona encargada para tal tr#mite por la propia +unta, a quien se le faculta e!presamente para tal efecto. $l e!tracto de la modificacin debe inscribirse en el -egistro de .omercio del domicilio social y publicarse en el <iario @ficial, ambos tr#mites dentro del plazo de 81 das contados desde la fecha de la escritura pblica, debiendo contener la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario que la otorg y tambi n hacer referencia al contenido de la reforma en cuanto ella haya modificado alguna de las menciones que debe contener el e!tracto de la escritura de constitucin, segn se)ala el artculo 5B de L=% y artculo 5 del

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-eglamente. $l inciso final de esta ltima norma e!presa que en el e!tracto de una escritura de una modificacin de sociedad no ser# necesario hacer referencia a la individualizacin de los accionistas que concurrieron a la +unta que aprob la reforma respectiva. 8.- SANCION POR INCUMPLIMIENTO DE LAS :ORMALIDADES..omo ya lo hemos visto, la Ley /4.644, de /442, modific el r gimen sancionatorio de las sociedades comerciales y que es aplicable a las sociedades annimas, de manera que distinguiremos entre nulidad de pleno derecho y nulidad saneable. Nuli!a! !" #l"no !"'"c&o. <e conformidad con lo previsto en el artculo 5<A de la L=%, es nula de pleno derecho y no puede ser saneada la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado. =e trata de una sancin e!trema cuyos efectos se producen ipso +ure, sin necesidad de declaracin +udicial alguna, sin posibilidad de saneamiento y la nica forma de revivirla sera la repactacin, de la sociedad. =i la sociedad annima afecta a nulidad de pleno derecho e!istiere en el hecho por reunirse sus elementos esenciales, se con/i"'t" "n una co+uni!a!. La distribucin de las utilidades y p rdidas, as como la devolucin de los aportes, se hacen de acuerdo con lo pactado y, en subsidio, de acuerdo con las reglas de la sociedad annima, es decir, en proporcin a la cuota social. $n la situacin que estamos analizando, los miembros de la comunidad responden solidariamente frente a terceros con quienes hayan contratado en nombre y en inter s de ella y no pueden oponerle el incumplimiento de las solemnidades constitutivas y ellos pueden probar la e!istencia de la sociedad annima de hecho convertida legalmente en comunidad, por cualquiera de los medios de prueba autorizados por el .digo de .omercio, prueba que el +uez tiene que apreciar de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Nuli!a! san"a%l". =egn el artculo 8B, esta sancin se aplica en los siguientes casos" =i la sociedad no se ha constituido por escritura pblica, pero al menos conste de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado. =i en la escritura se omiten las enunciaciones indicadas en los nmeros /, 3, D o 5 del artculo 6B de la L=%. =i el e!tracto se inscribi o se public tardamente. =i en el e!tracto se omite cualquiera de las indicaciones se)aladas en el artculo 5B L=%, y =i se ha omitido absolutamente la inscripcin del e!tracto o publicacin. su

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$n los casos reci n enumerados la nulidad debe ser declarada +udicialmente. La sociedad declarada nula se disuelve y debe ser liquidada conservando al efecto su personalidad +urdica. =u liquidacin se efectuar# segn las reglas previstas en los estatutos, o en subsidio, de acuerdo con las normas legales. Los acreedores sociales hacen efectivos sus cr ditos en el patrimonio de la sociedad durante su liquidacin. =egn el artculo 8B, inciso DB, se equipa a la omisin de enunciaciones cualquiera !iscon2o'+i!a! "s"ncial que e!ista entre las escrituras y sus e!tractos inscritos y publicados. =e entiende por disconformidad esencial la que induce a una errnea comprensin de la escritura e!tractada. La ley pretende ahora reducir la posibilidad de que se presente la nulidad cuando la disconformidades no son relevantes, es decir, que no obstante ellas se puede comprender la escritura en forma inequvoca. $n caso de nulidad saneable de una sociedad annima, los otorgantes del pacto declarado nulo responden solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inter s de la sociedad, segn lo previsto en el inciso final del art.8. .omo se trata de una sociedad annima, lo normal es que las obligaciones las haya contrado el directorio o el o los gerentes como delegados de dicho rgano y no los socios fundadores, de manera que hay que entender que la responsabilidad solidaria recae sobre los socios fundadores aunque no sean ellos quienes han contratado personalmente en nombre de la sociedad, porque son ellos quienes deban velar por la constitucin legal de la sociedad. Vicios "n '"2o'+as "statuta'ias. - %l respecto hay que distinguir si los vicios inciden en una reforma inscrita y publicada o si ellos se producen respecto de una modificacin social no inscrita ni publicada. <e conformidad con lo previsto en el art.8 inciso 3B, est#n afectas a nulidad absoluta saneable las reformas estatutarias y los acuerdos de disolucin de una sociedad, que habi ndose inscrito y publicado oportunamente, el e!tracto no las indicaciones e!igidas por el artculo 5B del citado te!to legal. .uando se trata de un e!tracto de reforma de estatutos, su contenido se limita a las indicaciones aludidas en el inciso final del artculo 5B. Ao obstante, estas modificaciones y acuerdos de disolucin producen efectos entre los accionistas y respecto de terceros, tanto en cuanto no sean declarados nulos. $n todo caso, de declararse esta nulidad, no producen efectos retroactivos. $n el caso de las reformas no inscritas o no publicadas cuando corresponde, su nulidad opera de pleno derecho, tanto entre los socios como respecto de terceros, sin necesidad de declaracin +udicial, sin per+uicio de su saneamiento legal y de la posibilidad de e+ercitar la accin de enriquecimiento in+usto.

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P'"sc'i#cin. =egn prescribe el inciso final del artculo 8, no podr# pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificacin del estatuto social, luego de transcurrido cuatro a)os desde la ocurrencia del vicio que a origina. La tendencia universal es restringir la nulidad en el contrato de sociedad, especialmente en la sociedad annima, lo que tambi n ocurre en nuestra legislacin. VI.- EL ESTATUTO SOCIAL. Interesa estudiar el contenido y naturaleza +urdica del estatuto social para poder precisar las normas que pueden estar contenidas en l y su fuerza obligatoria. $n atencin a que las sociedades mercantiles cuentan con personalidad +urdica, que les permite actuar como su+etos de derechos, es importante permitir a los terceros el conocimiento de su estructura +urdica. %dem#s, es conveniente que tal estructura +urdica o corpore tenga cierto car#cter de perennidad, para facilitar la actuacin de la sociedad como persona +urdica. <esde antiguo se pretende conseguir tales fines mediante la e!igencia de solemnidades en que se de+e constancia de las principales caractersticas de la compa)a como persona +urdica, tanto en la constitucin como en la reforma de sociedades. $stas necesidades se acentan en la sociedad annima por la posible e!istencia en ella de numerosos accionistas. $n relacin con la materia en estudio, la doctrina distingue entre el acuerdo de las partes para constituir una sociedad o para modificarla 9 pactum associatonis:, y las normas convencionales que las rigen 9 lex societatis:. $n el derecho ingl s dicha distincin se efecta ba+o las denominaciones de Memorando of Associations y Articles of Associations. %utores espa)oles, como Iarrigues, comenta esta distincin distinguiendo entre la escritura de constitucin y los estatutos. Auestra legislacin no contiene la distincin se)alada en forma e!presa, pero los autores entienden que ella +urdicamente e!iste en nuestro derecho. $l acuerdo de fundacin de una sociedad en cuanto tal no puede ser >modificado7. ;rodu+o sus efectos al crear la persona +urdica, pero ello no obsta a la modificacin de las normas propiamente estatutarias. $stos autores entienden que en nuestra legislacin el estatuto social de una sociedad annima podra hipot ticamente comprender diversas clases de materias, a saber" a: %quellas propiamente del acto de fundacinH b: Las que la ley requiere que se contengan en toda sociedad annimaH c: $stipulaciones adicionales a las e!igidas por la ley, que regulan relaciones entre la sociedad y sus accionistasH d: Aormas estatutarias que contengan regulaciones de

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relaciones entre accionistas, y e: Aormas estatutarias que regulan relaciones de la sociedad o de sus accionistas con terceros. a; No'+as "statuta'ias so%'" "l acto !" 2un!acin o constitucin l"4al !" la co+#aB a. $llas refle+an la manifestacin de voluntad de los accionistas fundadores de constituir una sociedad annima. $ntendemos que dentro del acto fundacional no es necesario precisar si se trata de una sociedad annima abierta o cerrada, pues la ley es quien realiza tal calificacin. %dem#s, al manifestar la voluntad de constituir una sociedad annima se acostumbra se)alar en la respectiva escritura que la sociedad adem#s de estar regidas por sus estatutos lo est# por la L=% y su -eglamento. La referida ley se aplica a las sociedades annimas sin necesidad del llamado sobre el particular que pueden formular los estatutos, pero el -eglamento en cuanto pueda e!ceder de la ley podra, en virtud de estipulacin e!presa, tener la obligatoriedad de una norma estatutaria. ;odran considerarse adem#s como estipulaciones de la escritura de car#cter fundacional las de los nmeros / y // del artculo 6B de la L=%. Ao se trata propiamente de normas estatutarias, sino de menciones que la ley dispone que se contengan en la escritura de constitucin de una sociedad annima. %; Esti#ulacion"s '".u"'i!as #o' la l"3. =e trata de aquellas que la ley e!ige a ttulo de solemnidad, que est#n contenidas en la escritura de constitucin de la sociedad, o sea, las se)aladas en el artculo 6B de L=%. c; Esti#ulacion"s a!icional"s a las ">i4i!as #o' la l"3 .u" '"4ulan '"lacion"s "nt'" la soci"!a! 3 sus accionistas. =e trata de aquellas en primer lugar, que tienen por materia estipulaciones respecto de las cuales e!iste norma supletoria legal, pero que la ley permite que el estatuto contenga norma diversaH por e+emplo, la duracin de la sociedad. %dem#s, dentro de esta grupo de estipulaciones se encuentran >los pactos que acordaren los accionistas7 a que se refiere el AB // del artculo 6B de la L=%. =e entiende que estas normas, por regla general, deben versar sobre relaciones o vnculos entre la sociedad y sus accionistas, relacionados directamente con la sociedad, pues por definicin el estatuto es considerado la >ley interna de la sociedad7, que debe regular precisamente tales relaciones. !; No'+as "statuta'ias .u" '"4la+"ntan '"lacion"s "nt'" accionistas. =olo creemos que es posible que el estatuto se refiera a estas materias, si la ley lo permite, pues las relaciones o vinculaciones que puedan tener los accionistas entre s como tales no son materia propia de los estatutos destinados a reglar las relaciones entre la sociedad y sus accionistas, sino que son materia de los >pactos de accionistas7. =e tratara de una estipulacin

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permitida en los estatutos aquella que se pueda establecer para limitar la libre cesibilidad de las acciones en una sociedad annima cerrada, de acuerdo a la interpretacin a contrario sensu que emana de lo dispuesto en el inciso /B del artculo /6 de la L=%" "; No'+as "statuta'ias .u" '"4ulan '"lacion"s !" la soci"!a! o sus accionistas con t"'c"'os. Aos parece toda evidencia que no constituyen normas estatutarias con fuerza de tales aquellas que puedan contenerse en un estatuto de una sociedad annima que tiendan a vincular a sus accionistas con terceros, pues adem#s de e!ceder del #mbito de un estatuto, insertadas en l no contienen una obligacin personal que requiere un vnculo con determinada persona. Oa motivado discusiones en el <erecho .omparado la posibilidad de estipular cl#usulas estatutarias e!igidas por terceros acreedores de la sociedad, tales como prohibiciones de ena+enar ciertos activos, limitacin de endeudamiento social, derechos de suscripcin preferente otorgados por terceros o debentures can+eables por acciones y tambi n aquellas que fi+an remuneraciones a terceros al pacto social, como son los directores, gerentes y fiscalizadores. Ieneralmente se considera que tales cl#usulas no son constitutivas de estipulaciones estatutarias. =lo tienen fuerza si estuvieran contenidas en un contrato entre la sociedad y terceros. ;or ende tales supuestas estipulaciones estatutarias pueden ser modificadas por la sociedad mediante reforma de estatutos o por acuerdo de la +unta de accionistas, aun sin necesidad de los tr#mites de reforma de estatutos. @tros autores requieren para su supresin o modificacin de reforma estatutaria. $!iste un fallo del ,ribunal =upremo de $spa)a, que requiere para su supresin o modificacin adem#s el consentimiento del tercero que pact con la sociedad. .oncluimos que estas normas contenidas en un estatuto social que confieren derechos a terceros no son propiamente normas estatutarias. ;or ello sostenemos que los accionistas pueden variarlas adopt#ndose tal acuerdo con el qurum normal, sin necesidad de reforma de estatutos, sin per+uicio de que tal acto social pueda constituir infraccin de algn contrato legalmente celebrado entre la sociedad, los accionistas y terceros. La posibilidad de establecer estipulaciones estatutarias est# sometida en todo caso a que ellas respeten la ley, en cuanto ella establece normas de orden o derecho pblico. %dem#s del respeto de las normas de dicho car#cter establecido en el <erecho .omn y en L=% para determinadas materias, merece destacarse aquella contenida en el artculo D1 de L=%, que e!presa" >Los accionistas deben e+ercer sus derechos sociales respetando los de la sociedad y los de los dem#s accionistas7. .omo el establecimiento de normas estatutarias importa el e+ercicio de un derecho por parte de los fundadores o de los accionistas con cuyos votos pueden establecerse o modificarse, entendemos que en dicho e+ercicio debe acatarse la norma de orden pblico reci n transcrita, siendo por tanto ilegales aquellas que puedan considerarse

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per+udiciales a la sociedad o que priven o afecten derechos adquiridos de los accionistas.

Obligatoriedad del estatuto social.

Los estatutos legalmente establecidos obligan a la sociedad, y por ende a su administracin y a los accionistas, con la misma fuerza y efectos que el artculo /565 del .digo .ivil le da a todo contrato legalmente celebradoH pero la obligatoriedad de los estatutos supera el principio de relatividad de los contratos. $n efecto, de conformidad con lo prescrito en los artculos /4, inciso 3B, y 33 de la L=%, lo cedentes de acciones no pagadas siguen obligados a la cancelacin de ellas, no obstante no tener ya la calidad de accionistas, y los adquirentes de acciones quedan obligados por los estatutos de la sociedad a que ingresan y trat#ndose de la adquisicin de acciones no pagadas, responsables de su pago. ;or consiguiente, la obligatoriedad de los estatutos no emana voluntad de las partes, sino de la ley. solo se la

LOS PACTOS DE ACCIO ISTAS.

Los pactos entre accionistas de caracteres amplios y permanentes fueron generalmente considerados en el pasado como ilcitos. %fortunadamente en nuestro ordenamiento +urdico no puede plantearse esa duda, ya que tales pactos, al menos los dos de mayor relevancia, est#n e!presamente reconocidos por la ley. %s, el art./6 inciso segundo de la L=% consagra los pactos sobre limitacin a la libre cesin de acciones y, por su parte, la Ley AB /0.165, sobre 'ercado de *alores, en su ,tulo X*, reconoce y define a los pactos o acuerdos de actuacin con+unta, entre ellos indudablemente los convenios o acuerdos para votar en un determinado sentido 9%rt. 40" %cuerdo de actuacin con+unta es la convencin entre dos o m#s personas que participan simult#neamente en la propiedad de una sociedad, mediante la cual se comprometen a participar con id ntico inter s en la gestin de la sociedad u obtener el control de la misma:. Aunca debe perderse de vista la radical diferencia que media entre los pactos celebrados por los accionistas de una sociedad y los estatutos que rigen a esta ltima, pues dicha distincin es el criterio orientador para resolver muchas confusiones que suelen presentarse. ;odemos afirmar que las diferencias son dos" En #'i+"' lu4a', los pactos, como genuinos contratos, tienen fuerza obligatoria solo entre quienes lo celebraron y, por ende, entre quienes lo consintieron, por aplicacin del principio del efecto relativo de los contratos. Los estatutos por el contrario constituyen un tpico acto +urdico de aquellos que la doctrina denomina colectivos, que obligan a todos los accionistas actuales o futuros sin importar si de hecho est#n de acuerdo o no con su contenido, tal como lo consagra el artculo 33 de la L=%. 9%rt.33. >La adquisicin de acciones de una

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sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos adoptados en las +untas de accionistasP7:. Ao solo en su e!tensin sub+etiva se diferencian radicalmente estatutos y pactos" tambi n encontramos entre ambos !i2"'"ncias ?!" 2on!oC o ?!" cont"ni!oC. Los primeros regulan las relaciones entre sociedad y accionistasH los segundos rigen respecto de vnculos que relacionan a los accionistas entre sH los primeros deben preocuparse por el >inter s social7, a diferencia de los segundos, que pretenden amparar el inter s particular del respectivo grupo de accionistas que lo celebraron, los primeros tocan asuntos que por su naturaleza pueden imponerse a todos los accionistas, mientras que los segundos tocan asuntos que por su naturaleza no es necesario imponer a todos los accionistasH los primeros se refieren a cuestiones que por su naturaleza son permanentes, por e+emplo, la organizacin y funcionamiento de la sociedad y que, por lo tanto, pueden imponerse a los accionistas futuros, en circunstancia que los segundos se refieren a cuestiones que por su naturaleza solo pueden imponerse a quienes las hayan consentido, es decir, entre estatutos y pacto e!iste una brecha esencial, el pacto necesariamente tiene contenido >e!traestatutario7. Oacen e!cepcin a lo reci n dicho los pactos sobre limitacin a la libre cesibilidad de acciones, ya que las restricciones que establecen estos pactos tambi n pueden ser ob+eto, con distinto alcance eso s, de regulacin estatutaria, aunque nicamente cuando se trata de estatutos de una sociedad annima cerrada, segn se desprende del artculo /6 inciso primero de la L=%. ,al como se se)al en un comienzo, median entre los pactos de accionistas y los estatutos sociales sustantivas diferencias, fundadas en la distinta naturaleza que poseen unos y otros. ;or lo mismo, los pactos de accionistas no pueden entrar a regular aquellas materias que son propias de los estatutos y a las cuales est#n reservadas. La configuracin de este lmite en nuestra legislacin arranca del estudio de dos disposiciones de la L=%, el artculo 6B AB /3 y el artculo DB inciso tercero. ,ales normas se)alan, la primera, que la escritura de la sociedad debe e!presar" >Los dem#s pactos que acordaren los accionistas7, y la segunda, que >Ao se admitir# prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras 9de constitucin de la sociedad o de modificacin de los estatutos: otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores 9vale decir, debidamente inscritas y publicadas:, ni an para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas. VII.- NOMBRE* DOMICILIO* DURACION Y OBDETO. A.- EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD. .omo persona +urdica que es, la sociedad tiene derecho a un nombre. $l artculo 0B de la L=%, e!presa que el nombre de la sociedad deber# incluir las palabras >=ociedad %nnima7 o la abreviatura >=.%.7. =obre los dem#s 24

contenidos del nombre, la ley otorga amplia libertad al estatuto, con la sola limitante consistente en que si el nombre de la sociedad fuere id ntico o seme+ante al de otra sociedad e!istente, esta ltima tendr# derecho a demandar su modificacin en +uicio sumario. =e otorga el referido derecho a toda sociedad cuyo nombre no solo sea id ntico sino que seme+ante a aquel de una nueva sociedad annima. <e esta manera toda sociedad que se encuentre en la situacin indicada tiene la facultad de requerir el cambio de nombre, aunque no sea una annima. B.- DOMICILIO SOCIAL. $l domicilio est# definido en el artculo 54 del .digo .ivil como la residencia, acompa)ada real o presuntivamente del #nimo de permanecer en ella. $l domicilio de una sociedad interesa tanto a las partes como a terceros. $n efecto, el domicilio social en muchas ocasiones determina el lugar donde deben realizarse las formalidades de inscripcin de las sociedades, lo que es de inter s para las partes y terceros. ,ambi n la cuestin interesa a terceros, pues el domicilio del demandado es un factor determinante, en muchos casos, del tribunal ante el cual deben e+ercerse acciones en contra de la sociedad. $l domicilio es una formalidad que debe contener la escritura 9art. 6B, AB3:. =in embargo, si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender# domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu lla, segn lo prescribe el artculo 5B% de la L=%,. C.- DURACION. La duracin de la sociedad annima es una mencin que puede contenerse en los estatutos sociales. =i nada se e!presa, se entiende que dura indefinidamente. La ley no limita la libertad de las partes para pactar la frmula que deseen estipular para determinar la duracin de la sociedad. ,rat#ndose de sociedades annimas de duracin indefinida, ellas persisten en el tiempo, por mientras su +unta de accionistas, reunida e!traordinariamente, no decida su disolucin, lo que puede acordarse por los accionistas con el qurum que fi+en los estatutos. % falta de norma estatutaria, la disolucin se debe acordar por la mayora ordinaria de acciones. %dem#s, es preciso reducir a escritura pblica el acta de la +unta que acuerda la disolucin e inscribir el e!tracto en el -egistro de .omercio del domicilio social y publicarlo en el <iario @ficial 9artculos DB inci.3B y 52 AB / L=%:. =i la sociedad tiene una duracin determinada y la +unta de accionistas decide acordar su disolucin anticipada, el qurum legal mnimo que requiere es de los 3QD de las acciones con derecho a voto, debiendo aplicarse adem#s las formalidades de toda reforma estatutaria 9artculo DB, inc.3B y 82 AB3 de la L=%:.

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=u la sociedad se disuelve por el vencimiento del t rmino estipulado, en dicho evento el directorio debe e!tender una escritura pblica de declaracin e inscribirla y publicarla, ba+o sancin de que sus miembros queden solidariamente responsables por los per+uicios que puede causar esta omisin legal, acorde con lo que prescribe el artculo /10. =in embargo, aun faltando la escritura de declaracin y su inscripcin y publicacin, la disolucin por vencimiento del plazo produce plenos efectos respecto de los accionistas y de terceros desde el solo vencimiento del plazo. D.- EL OBDETO SOCIAL. $l artculo 4B prescribe que >La sociedad podr# tener por ob+eto u ob+etos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del estado7. $n la ley chilena el ob+eto social hace referencia a la >actividad7 de la sociedad. =egn el artculo 6B la escritura social debe e!presar" >ABD: La enunciacin del o de los ob+etos especficos de la sociedad7. =egn el diccionario, especificar significa >$!plicar, declarar con individualidad una cosa7 y especfico, >lo que caracteriza y distingue una especie de otra7. La razn de la e!igencia legal en estudio en cuanto a indicar el ob+eto especfico de la sociedad annima consiste en que el pblico inversor y los accionistas puedan conocer claramente las actividades a que se dedicar# la sociedad. ;or ello no son admisibles cl#usulas sobre ob+eto social que e!presen, por e+emplo, que la compa)a podra realizar todos los negocios que determine su directorio, o bien, realizar toda clase de operaciones mercantiles o comerciales, pues en tal caso no hay especificacin del ob+eto social. =in embargo, la disposicin en comento no prohbe sociedades con giro u ob+etos amplios o con varios giros. VIII.- EL CAPITAL SOCIAL Y DE LAS ACCIONES Aos referiremos en primer lugar a la normativa sobre el capital de la sociedad, para luego referirnos a las que tratan preferentemente de las acciones. A. DEL CAPITAL $l capital de una sociedad es un elemento >necesario7 para que e!ista tal sociedad. ;orque el capital social es el resultado de lo que los socios >ponen en comn7, segn la e!presin de los artculos 315D y 3155 del .digo .ivil. $s el >fondo comn7 a que alude el artculo /B de la L=%. $l capital >debe ser fi+ado de manera precisa en los estatutos, segn la regla del artculo /1, y slo podr# ser aumentado o disminuido por la reforma de los mismos7.

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(.- Ca#ital !i/i!i!o "n accion"s. =egn se desprende, entre otros, en los artculos 8B AB D, /1 y // de la L=%, el capital de toda sociedad annima debe dividirse en acciones. <icha divisin constituye una mencin necesaria que deben contener los estatutos de la compa)a ba+o sancin de nulidad. La e!igencia de la divisin del capital en acciones deriva de que la sociedad annima es la tpica sociedad por acciones. Las consecuencias m#s importantes del imperativo legal de la divisin del capital en acciones, consiste en que los derechos o cuotas sociales que corresponden al socio en este tipo de compa)as, que m#s propiamente se denomina accionista, deben estar representados en un ttulo(valor o ttulo de cr dito, la accin, que es cesible. %dem#s la cesin o transferencia de acciones en cuanto importan cambios en la persona del accionista, no afecta la e!istencia legal de la compa)a. -.- El ca#ital co+o #a't" int"4'ant" !"l "statuto. Au+"nto o !is+inucin !"l ca#ital. .omo consecuencia de que el capital de la annima es un elemento que debe contenerse en los estatutos sociales, se infiere que no puede ser variado sino por reforma de ellos. <ebe se)alarse que la calidad de cl#usula estatutaria que tiene el capital es una e!igencia general para toda sociedad comercial, salvo la cooperativa. $n toda sociedad es importante el monto del capital, tanto para la sociedad como para sus accionistas y terceros, especialmente acreedores. ;or tal motivo es plenamente +ustificado, especialmente en la annima, tpica sociedad de capital, que se e!i+a reforma de estatutos para su variacin. Los aumentos de capital, es un derecho que tienen la sociedad y sus accionistas, sea para incrementar los negocios sociales o cubrir eventuales p rdidas. <eriva este derecho del libre e+ercicio de la libertad econmica que reconoce el artculo /4 AB 3/ de la ..;.del $. Los estatutos solo pueden regular este derecho mediante el establecimiento de qurum o mayoras especiales para acordarlo $n cuanto a la posibilidad de disminuir el capital social, que puede ser considerada como una especie de liquidacin parcial de la compa)a, tambi n es considerada un derecho de los accionistas derivado de la libertad de e+ercer la actividad econmica, pues la e!istencia de tal derecho implica la facultad para retirarse total o parcialmente de ella. =in embargo, la disminucin de capital no solo es una cuestin de inter s para los accionistas y la sociedad, sino que tambi n de terceros. =obre el particular y para la proteccin de todos los intereses involucrados, nuestra legislacin estima suficiente lo establecido en los artculos 30, 34 y 82 AB5 de L=%. $stos preceptos prescriben, por una parte, a ttulo de disposicin de orden pblico, que la disminucin de capital solo puede acordarse por la +unta de accionistas con el qurum mnimo de los 3QD de las acciones emitidas, con derecho a voto. ;or otro lado, la ley e!ige el transcurso del plazo de D1 das contados desde la publicacin del e!tracto de

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la reforma que acuerda una disminucin de capital para hacerla efectiva mediante el reparto o devolucin del capital o compra de sus propias acciones. $ste plazo se otorga para dar tiempo a terceros o a los accionistas minoritarios para e+ercer los derechos que puedan corresponderles. $stos derechos respecto de terceros acreedores podran consistir en atacar el acto va de las revocatorias, si fuere per+udicial a sus legtimos derechos. ,ambi n establece la ley que prefieren, en caso de quiebra de la sociedad, los derechos de los dem#s acreedores respecto de aquellos de los accionistas derivados de una disminucin de capital y permite a los acreedores sociales instar a su revocacin como nulidad de derecho en los t rminos previstos en el artculo 28 de la Ley de Euiebras. ;or su parte, el art.84 inciso final del .digo ,ributario, se)ala que no pueden efectuarse disminuciones de capital en las sociedades sin autorizacin previa del =ervicio de Impuestos Internos. =e entiende que esta norma, aplicable a toda sociedad, se refiere a >efectuar7 la disminucin y no a acordarla. <e otro lado, creemos que el =ervicio est# obligado a darla, sin per+uicio de su derecho a liquidar o cobrar impuestos debidos. %dem#s, la infraccin de tal norma no acarrea efectos civiles acorde con lo previsto en el artculo 6B del .digo ,ributario. 7.- R"/alo'i0acin auto+Etica !"l ca#ital social 3 !" las accion"s con /alo' no+inal.$n un intento por conciliar el valor contable con el capital social de escritura, el art./1 en sus incisos 3B y DB, establece un sistema de variacin del capital social estatutario y del valor nominal de las acciones, que se detalla en los arts. 8, 2 y 0 del -eglamento. $l sistema b#sicamente consiste en que la cuenta del activo denominada de revalorizacin de capital propio debe distribuirse entre las diversas cuentas patrimoniales del pasivo no e!igible a prorrata de sus montos y de su permanencia en el tiempo en la contabilidad. $stas cuentas patrimoniales normalmente representan el capital aportado por los socios y las utilidades no retiradas o reservas. $l fenmeno indicado se produce de pleno derecho, al aprobarse en la +unta de accionistas el balance respectivo, obligando la ley al directorio a proponer a dicha +unta el plan para efectuar la distribucin. Euedar# aumentado o disminuido el capital social, los dem#s fondos patrimoniales y el valor nominal de las acciones, si la sociedad tiene acciones con valor nominal, por el monto y proporcin que represente la revalorizacin del capital propio, positiva o negativa con respecto al capital y los dem#s fondos. ;ara una mayor claridad, conviene desarrollar las ideas e!puestas con un e+emplo. Kna sociedad tiene las siguientes cuentas patrimoniales en su pasivo" R 5.111.111 de capitalH R D.111.111 a ttulo de fondo para futuros dividendos y R /.111.111 de otras reservas. ,otal de cuentas de patrimonio" R 4.111.111. La cuenta revalorizacin de capital propio arro+a un resultado positivo de R 411.111. La cuenta de capital se incrementa en R 516.111 958J de R 4.111.111: y queda en R 5.516.111. Los fondos para futuros dividendos, en R 342.111 9DDJ de los R 4.111.111: quedando en R D.342.111, y otras reservas en R 44.111 9//J de los R 4.111.111:, quedando en R /.144.111. =i el valor

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nominal de las /.111 acciones que componen el capital social era R 5.111, dicho valor queda en R 5.516. $stos c#lculos pueden variar si las cuentas patrimoniales no se han mantenido como tales durante todo el e+ercicio, pues el artculo 2B del -eglamento establece como pautas para realizar el reparto no solamente la prorrata de montos, sino tambi n su permanencia. =i los resultados son negativos, los c#lculos deben ser los mismos, pero a la inversa. %dem#s el gerente de la sociedad est# obligado a de+ar constancia de esta disminucin de capital de pleno derecho por escritura pblica, que debe inscribirse al margen de la inscripcin social en el -egistro de .omercio dentro de los 81 das de aprobado el balance 9art.DD -eglamento:. Auestra legislacin tributaria ha establecido un sistema de valorizacin del capital propio en el artculo 6/ de la Ley de la -enta. Ao obstante que se trata de normas tributarias, se ha entendido generalmente que las sumas que deben distribuirse de acuerdo a lo prescrito en el artculo /1 de la L=% son precisamente aquellas que se determinan de acuerdo al precepto citado de la ley sobre Impuesto a la -enta. 8.- I4ual!a! !" las accion"s 3 s"'i"s !" accion"s.$l art. // inciso primero e!presa" >$l capital social estar# dividido en acciones de igual valor. =i el capital social estuviere dividido en acciones de distintas series las acciones de una misma serie deber#n tener igual valor7. ;or e+emplo, acciones >=erie %7, valor R /11H acciones >=erie C7, valor R 311. <e otro lado, el art. 31 de la misma ley admite la e!istencia de acciones preferentes. <ice la norma >Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. Las preferencias deben constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones deber# hacerse referencia a ellas7. ,.- Pla0os #a'a "nt"'a' "l ca#ital.=e refieren a esta materia los artculos 6B AB5, // inciso 3B y 36 de la L=%. <e acuerdo con dichas normas, se hace necesario distinguir entre los enteros de capital acordados en la constitucin de la sociedad de aquellos que resultan de una reforma de estatutos. $l art. //, inciso segundo, de la L=%, slo e!ige que el capital inicial debe quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres a)os. %grega que si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar# reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. La normativa actual, a diferencia de la anterior, no e!ige que una parte del capital est suscrita y pagada al momento de constituirse una sociedad annima.

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La no indicacin del plazo para enterar los aportes es la escritura de constitucin de la sociedad no acarreara la nulidad de sta, no obstante lo prescrito en el artculo 6B, AB 5, en relacin con el artculo 8B, inc.3B, ambos de la L=%, por la disposicin supletoria que establece un plazo de tres a)os, que contempla el art. // inc.3B de la misma ley. $n consecuencia, no hay nulidad, sino la sancin prevista por la ley para tal evento, es la reduccin de pleno derecho del capital, que adem#s debe publicarse en la forma prevista en el artculo DD del -eglamento. $n cuanto a aumentos de capital acordados en reforma de estatutos, el art. 36 inciso /B establece" >Los acuerdos de las +untas de accionistas sobre aumentos de capital no podr#n establecer un plazo superior a tres a)os, contado desde la fecha de los mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. *encido este plazo sin que se haya enterado el aumento de capital, sta quedar# reducido a la cantidad efectivamente pagada7. $l inciso 3B de la misma disposicin legal establece una e!cepcin a esta regla trat#ndose de sociedades que tengan emitidos bonos convertibles en acciones. $!isten diferencias de redaccin de la ley trat#ndose de los plazos para enterar el capital estipulado en la escritura de constitucin de la sociedad con respecto de aquellos acordados en aumentos de capital que se contengan en una modificacin. $n el primer caso no hay una norma imperativa que obligue al entero en el plazo de tres a)os, sino se establece que si no est# suscrito y pagado el capital, opera la reduccin de pleno derecho del mismo. $n los aumentos de capital la ley no permite acuerdos que otorguen un plazo mayor de D a)os contado desde la fecha de la +unta que lo acord" >cualquiera sea la forma de su entero7. <e otro lado, la sancin en caso de infraccin de esta norma sobre aumento de capital consiste en la reduccin de capital de pleno derecho, que se aplica si no se ha suscrito y pagado el capital en el plazo acordado, si fuere ste inferior a los tres a)os. %s aparece del tenor de la norma. $n cuanto a la sancin aplicable para el evento de infraccin a lo prescrito en el inciso /B del artculo 36 de la L=% sobre plazo m#!imo que la +unta puede fi+ar para suscribir y pagar un aumento de capital, los autores estiman que en tal evento no hay nulidad de la estipulacin, sino que primara la ley sobre la norma estatutaria contraria, acorde con lo previsto en el artculo /D2 de la L=%. 5.- Ca#ital no+inal* susc'ito 3 #a4a!o..onviene se)alar que en esta materia se alude comnmente a capital >autorizado7 o >nominal7, capital >suscrito7 y capital >pagado7 o >integrado7, haciendo referencia a conceptos distintos que deben ser precisados puntualmente. .apital >autorizado7 o >nominal7 es el que establece el contrato social, en el acto constitutivo y sus reformas. es aquel que la sociedad est# autorizada para

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colocar, sea en sus propios accionistas o en el pblico. =i se hace oferta pblica del mismo habr# que cumplir las disposiciones de la Ley /0.165 sobre 'ercado de valores. .apital >suscrito7 es el que ha colocado la sociedad entre los accionistas, o aquel que los accionistas se han comprometido a integrar. ? capital >pagado7 o >integrado7 es el que efectivamente los accionistas han >pagado7 a la sociedad, es decir, aquel que ha ingresado efectivamente a la sociedad, sea en dinero o en bienes. Kna las principales diferencias entre las acciones suscritas y pagadas la establece el inciso DB del art./8 de la L.=.%. en cuanto, por regla general, las acciones suscritas y no pagadas gozan de iguales derechos que las pagadas ntegramente, salvo en cuanto a la participacin que le corresponda en los beneficios sociales y devoluciones de capital en que concurren en proporcin a la parte pagada. La norma permite a los estatutos establecer reglas diferentes. 6.- A!.uisicin #o' la soci"!a! !" sus #'o#ias accion"s.La adquisicin por una sociedad de sus propias acciones ha sido mirada con recelo por las legislaciones, porque es un arbitrio que permite a una mayora acrecentar su control de la compa)a con cargo a recursos sociales que tambi n tienen derecho la minora. La legislacin anterior solo permita tal adquisicin previa aprobacin por la +unta e!traordinaria de accionistas y por la =*=. La adquisicin deba financiarse con cargo a utilidades lquidas o fondos especiales que no fueren de la reserva legal. La L=% en su art.32 vari substancialmente el sistema anterior. ;or una parte, el asunto qued de la incumbencia e!clusiva del directorio, no requiri ndose de autorizacin de la +unta de accionistas u otro ente. <e otro lado, la nueva norma estableci causales ta!ativas, de orden pblico, para permitir la adquisicin de las acciones por la propia sociedad emisora. ;or ltimo, la ley fi+ normas tendientes a evitar abusos de la mayora derivados del dominio de la sociedad de sus propias acciones. .omo tendremos oportunidad de apreciarlo al e!aminar las causales, la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones solo se permite para hacer operables finalidades sociales concretas. Los casos en que la ley permite las adquisiciones de acciones de su propia emisin son los siguientes" (. .uando se originen por el e+ercicio del derecho de retiro que le puede corresponderle a un accionista de conformidad a lo se)alado en el artculo 84. Ao se trata en la especie de una facultad de la compa)a, que puede o no e+ercer, sino de una obligacin de sta, que la normativa vigente impone fi+ando el precio y dem#s condiciones de la adquisicin.

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-. =i la adquisicin resulta de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la absorbente. $strictamente no se trata de la adquisicin de acciones, sino de un patrimonio, que comprende acciones de la adquirente. 7. .uando la adquisicin >permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de capital, cuando la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas7 9art. 32 ABD:. $n una disminucin de capital, debe determinarse la forma, plazo y valor de las acciones comprendidas en ella. =i el valor de mercado de las acciones es inferior a aquel determinado en la disminucin del capital, la ley permite a la compa)a adquirir tales acciones a su valor de mercado, pero, indudablemente, no obliga a los accionistas a renunciar al mayor valor que les corresponde, que entendemos se encuentra incorporado a su patrimonio. $l accionista podr# en este caso aceptar vender sus acciones si por cualquier razn, por e+emplo menor plazo de pago en la adquisicin que en el rescate, lo estima m#s conveniente a sus intereses. $n este caso que estamos e!aminando, La adquisicin de las acciones significa su e!piracin, pues se parte del supuesto que se ha disminuido el capital. Ao pueden entonces dichas acciones volver al mercado. 8. .uando permita cumplir un acuerdo de la +unta e!traordinaria de accionistas para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 32 a 32 <. Los artculos 32 a 32 < establecen los requisitos que deben cumplir las sociedades annimas cuyas acciones tengan transaccin burs#til para adquirir y poseer acciones de su propia emisin. ;or ltimo, el inciso segundo del artculo 32 e!presa" >'ientras las acciones sean de la propiedad de la sociedad no se computar#n para la constitucin del qurum en las asambleas de accionistas y no tendr#n derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital7. 'ediante la normativa que establece este precepto, se pretende evitar que la mayora use en su favor las acciones adquiridas por la propia compa)a. La compa)a tiene el plazo de / a)o para ena+enarlas en la bolsa y si as no lo hiciere, el capital queda disminuido de pleno derecho. 9.- Bi"n"s susc"#ti%l"s !" a#o'ta's" a una soci"!a! anni+a.Las normas atingentes al tema est#n contenidas en los artculos /D, /5 y 82 AB 8 de la L=%.

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$n general pueden aportarse a una sociedad annima los mismos bienes que a cualquier otro tipo social. Las normas aplicables a este tipo social son las siguientes" (.- El a't. (7 #'o& %" la c'"acin !" accion"s !" in!ust'ia 3 !" o'4ani0acin. ;or aportes de industria debemos entender todo aporte consistente en traba+o personal pasado, presente o futuro, pues la prohibicin legal no distingue. Las labores de organizacin son un tipo de aporte de traba+o que el legislador se)ala en forma e!presa para que no quepa duda sobre el particular. Lo anterior no impide el aporte proveniente de traba+o personal >cosificado7, como aquel refle+ado en planos, SnoT hoT o procedimientos industriales o comerciales. $n tales eventos, se aporta no la obligacin de efectuar una labor, sino el resultado de ella. ,anto las acciones que corresponden a aportes de industria o traba+o personal, como a labores de organizacin de una sociedad, como tambi n el avalo de aportes no dinerarios, representan un peligro para futuros accionistas o para los accionistas minoritarios si hubiere una sobrevaluacin de ellas efectuada por accionistas fundadores o por acuerdo de mayora. La legislacin anterior a la dictacin de la Ley /0.168 permita tales aportes, pero si ellos se estipulaban en la escritura de constitucin de la sociedad se estableca prohibicin de ena+enar tales acciones por un lapso de dos a)os. La ley opt por otro sistema. ;rohibi absolutamente las acciones de industria y organizacin y con respecto a los aportes no dinerarios, opt por las normas que analizaremos en el punto siguiente. -.- $n cuanto a los a#o't"s no !in"'a'ios, la ley dispone que salvo acuerdo un#nime de las acciones emitidas ellos deben ser estimados por perito y aprobados en +unta e!traordinaria de accionistas contando con el qurum mnimo de 3QD de las acciones emitidas que puede ser mayor si una norma estatutaria as lo establece 9%rtculos /5 inciso final y 82 AB 8:. =i tales aportes se realizan en la constitucin de la compa)a, la evaluacin por unanimidad debe estar contenida en la escritura social 9art.6B, AB5 en relacin con el inciso final del art./5:. La ley /4.644 agreg como inciso final del artculo /5, la regla de que si no se cumple con los requisitos relativos a los aportes no dinerarios, de aprobacin por acuerdo un#nime, de estimacin por peritos y aprobacin por la +unta de accionistas de los aportes y evaluaciones, puede cumplirse en cualquier momento con tales formalidades, con posterioridad a la escritura de aporte, caducando la accin pasados dos a)os contados de la fecha de la escritura en la cual consta el respectivo aporte, pues la ley no efecta distinciones. =i no se cumple con este requisito, esto es, aprobacin por acuerdo un#nime, de estimacin de peritos y aprobacin de la +unta, tales requisitos pueden cumplirse en cualquier momento con posterioridad a la escritura de aporte, caducando la accin pasados dos a)os contados desde la fecha de la escritura

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en la cual consta el respectivo aporte. FEu accin caducaG ;areciera que sera la accin tendiente a hacer valer la responsabilidad de los directores y el gerente. 7. Las accion"s #o!'En #a4a's" "n !in"'o "2"cti/o o con ot'os %i"n"s =a't.(,;. $n el silencio de los estatutos, se entender# que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efectivo. Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida, ser#n solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma. ).- Ent"'o !" a#o't"s. Cont'ato !" susc'i#cin !" accion"s. Valo' !" colocacin.$n una compraventa, el entero o pago del precio, es el cumplimiento de la obligacin principal del comprador. $l entero de los aportes por los socios de una sociedad de personas es tambi n el cumplimiento de un socio con la sociedad y con los dem#s socios, de su obligacin fundamental de poner algo en comn, que se traduce en la transferencia de la cosa aportada a la sociedad. $n los casos de compraventa y sociedades de personas, que hemos citado, el entero o cumplimiento de la prestacin est# ntimamente vinculado con el contrato principal, de manera tal que su no cumplimiento puede dar origen a la e!tincin de la relacin +urdica mediante su resolucin o disolucin en su caso. $n los aportes a sociedades de personas, el valor en el cual est#n estimados los aportes, forma parte del capital o fondo comn, y representa la cuota o parte del socio en la sociedad y sus valores son equivalentes, sin per+uicio de las revalorizaciones de capital. %dem#s cabe recordar que los enteros de capital pueden efectuarse en la escritura de constitucin de la sociedad, en reforma de ella o mediante un acto separado y que dicho entero no es solemne, sin per+uicio de tener tal calidad la estipulacin que contiene la obligacin de aportar y de la necesidad de cumplir solemnidades si la ley o e!ige para la transferencia o tradicin de la cosa aportada. $sta situacin referida es diferente en las sociedades de capital especialmente en la annima. La obligacin de enterar el aporte, de alguna manera se ha independizado del contrato social. =e considera que se celebra un contrato entre la annima o sociedad emisora de las acciones y el suscriptor, nuevo o antiguo accionista, que se denomina ?cont'ato !" susc'i#cin !" accion"sC . $n este contrato no son parte los otros accionistas. $n virtud de l, la sociedad se obliga a emitir los ttulos de acciones respectivos y el suscriptor a pagarlas en determinado plazo. $l no cumplimiento de las obligaciones del suscriptor, no permite accionar de disolucin de la sociedad emisora. =lo otorga el derecho para e!igir su

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cumplimiento u otras acciones o derechos con las limitantes que m#s adelante veremos. %dem#s, por regla general, el entero de aportes mediante el contrato de suscripcin se celebra por instrumento separado, salvo respecto de aportes que se pagan en la misma constitucin de la sociedad. Ao deben insertarse o contenerse en una +unta de accionistas que acuerde aumento de capital, por no ser un acto propio de la +unta que refle+a la voluntad colectiva de los accionistas, sino un acto de un tercero o un accionista de la sociedad. =e refieren al contrato de suscripcin de acciones el art./3, inc. /B de la L=% y el art./3 del -eglamento. $l valor de colocacin de las acciones est# tratado en el art.38 de la L=% y en los artculo 38 a D3 de su -eglamento. $l artculo /3 de la L=%, e!ige que el contrato de suscripcin de acciones conste por escrito y cumpla con las condiciones que fi+e el -eglamento. $ste, en su art./3, por su parte e!presa" >La suscripcin de acciones deber# constar en instrumento pblico o privado firmado por las partes, en el que se e!prese el nmero de las acciones que se suscriben, la serie a que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los ttulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin7. <e lo anterior se colige, que segn la L=%, el contrato de suscripcin de acciones es aquel contrato solemne que debe constar por instrumento pblico o privado en virtud del cual una sociedad annima emite o se obliga a emitir un determinado nmero de acciones de pago y el suscriptor paga o se obliga a pagar dichas acciones. <esde el momento en que se celebra el contrato de suscripcin queda el suscriptor como accionista, siendo de cargo de la sociedad la inscripcin en el registro de accionistas. $n cuanto al valor de colocacin de la accin de pago, que representa el precio del contrato de suscripcin, debe ser fi+ado libremente por la +unta de accionistas 9art.38 L.=.%.:. $n el evento que la accin tenga valor burs#til, el gerente deber# informar debidamente a la +unta acerca de este valor, y en odo caso el valor libro de la accin, para que la +unta considere esta informacin al fi+ar el valor de colocacin. La normativa tambi n se preocupa del destino que debe darse a los fondos provenientes de la colocacin de acciones de pago. =i las acciones tienen valor nominal y el precio de colocacin es superior a l, con el pago se forma un fondo de reserva en el pasivo por la diferencia. $ste fondo no puede repartirse, pero s puede capitalizarse. $n el evento contrario, esto es si el valor de colocacin es inferior al valor nominal, la diferencia se considera p rdida 9artculo 38 inc.3B L=%:. $l art.D3 del -eglamento establece normas similares si las acciones no tienen valor nominal. $n efecto, se)ala que si el valor de colocacin es mayor o menor que el que resulte de dividir el capital social por el total de las acciones dichas diferencias afectar#n al

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patrimonio social aumentando o disminuyendo los valores en que aparecen asentadas las cuentas de patrimonio, capital y reservas. $l inciso primero del art./8 de la L=% establece que se rea+ustar#n en K"f" los saldos de acciones suscritas y no pagadas en moneda nacional. $sta regla es subsidiaria de lo que dispongan los estatutos y el contrato de suscripcin de acciones sobre el particular. ;uede establecerse un rea+uste distinto e intereses y aun que no haya rea+uste ni intereses. $l inciso segundo del mismo artculo trata de la situacin que se presenta si el valor de colocacin de las acciones estuviere e!presado en moneda e!tran+era, estableciendo que el pago debe realizarse en dicha moneda e!tran+era o en moneda nacional al cambio oficial. $l inciso segundo del artculo 30 del -eglamento permite en las sociedades annimas abiertas a la +unta de accionistas que debe fi+ar el precio de colocacin de las acciones >delegar7 en el directorio la fi+acin final del precio de colocacin de las acciones, siempre que esa colocacin se efecte dentro de los /31 das siguientes a la fecha de su celebracin. $l artculo 38 de la L=% dispone respecto de toda sociedad annima, abierta o cerrada, que la +unta de accionistas es quien debe determinar el valor de colocacin de la accin. $l -eglamento no puede variar el contenido de esta norma legal que pretende reglamentar. ;or ello, debe entenderse que la delegacin de que trata el inciso segundo del artculo 30 del -eglamento solo es posible legalmente si el <irectorio est# facultado por la +unta para fi+ar el valor de colocacin de acuerdo con determinados par#metros, pues no sera legalmente posible una delegacin total que permitiera al <irectorio fi+ar libre y soberanamente el valor de colocacin, porque ello implicara una clara violacin al artculo 38 de la L=%. (F.- D"'"c&o !" susc'i#cin #'"2"'"nt".Los artculos 35 y 32 inciso final de la L=% y 34 del -eglamento reconocen el derecho de cada accionista a suscribir y pagar acciones, a prorrata de las que posean, si e!isten acciones de pago por suscribir, provenientes de aumentos de capital y en el caso de ena+enacin por la sociedad de sus propias acciones cuando est# permitida tal adquisicin y no se e!tinguen las acciones por la adquisicin. $ste derecho se e!tiende a la percepcin de acciones liberadas y a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. $n las situaciones descritas, la ley prescribe que al menos una vez dichos valores o acciones deben ser ofrecidos para su suscripcin a todos los accionistas a prorrata de sus acciones. $sta norma es indudablemente de orden pblico. $n caso de infraccin de ella por los estatutos, primar# sobre la norma estatutaria la ley, segn lo previene el art./D2 de la L=%. =i la infraccin a la norma en comento no se cometiera en los estatutos, sino que de hecho algn rgano social no la respetara y colocara acciones mediante suscripcin o venta desconociendo el derecho de suscripcin preferente de algn accionista, pensamos que en tales casos el accionista afectado, adem#s de su derecho de ser indemnizado de los per+uicios, tiene el derecho que le otorga la ley contra la sociedad para e!igir su

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cumplimiento, sin per+uicio de la nulidad de la suscripcin o venta de acciones realizada en contravencin a la ley. Pla0o #a'a "1"'c"' "l !"'"c&o #'"2"'"nt". $l derecho de suscripcin preferente debe e+ercerse o transferirse dentro del plazo de D1 das contado desde que se publique la opcin en la forma y condiciones que determine el -eglamento. $l inciso /B del art.34 del -eglamento prescribe" >Las opciones para suscribir acciones de aumentos de capital de la sociedad deber#n ser ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las acciones que posean inscritas a su nombre el quinto da h#bil anterior a la fecha de publicacin de la opcin. $sta publicacin se efectuar#, a lo menos por una vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en que deban realizarse las citaciones a +untas de accionistas7. <ados los t rminos de las disposiciones transcritas, podemos concluir que este derecho puede renunciarse aun antes del transcurso del plazo de D1 das. Los accionistas con derecho preferente a suscribir acciones o los cesionarios de las opciones, deber#n manifestar por escrito a la sociedad, su intencin de suscribirlas dentro del plazo de D1 das contados desde la fecha de publicacin del aviso. =i nada e!presan dentro de dicho plazo se entender# que renuncian a este derecho. La transferencia del derecho de suscripciones preferente 9opciones: se hace con las mismas formalidades que la cesin de acciones 9se encuentran indicadas en el art./5 del -eglamento:. Los artculos D1 y D/ del -eglamento precisan detalles operatorios sobre la materia. ((.- Incu+#li+i"nto !" un accionista !" su o%li4acin !" #a4a' las accion"s #o' Gl susc'itas.=e refieren al tema los artculos //, inc.3B, /2 y 36 inc.3B de la L.=.%. -ecordemos que el artculo // inc.3B y 36 inc.3B se)alan que transcurrido el plazo de tres a)os desde la fecha de la escritura de constitucin de una sociedad annima o del acuerdo de la +unta de accionistas sobre el aumento de capital, si no se encuentran suscritas y pagadas las acciones, cualquiera sea la forma de su entero, el capital quedar# reducido a la cantidad pagada. ;or su parte el art./2 e!presa" >.uando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr# vender en una Colsa de *alores 'obiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de ena+enacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de

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acciones que le resten. Lo anterior es sin per+uicio de cualquier otro arbitrio que, adem#s, se pudiere estipular en los estatutos7. $sta disposicin est# a+ustada a la lgica, al permitir pactar un plazo m#!imo de D a)os y transcurrido dicho plaza que caduque la emisin de acciones. $n el evento lmite el cumplimiento de la obligacin de aportar queda al mero arbitrio del deudor, pues el vencimiento de la obligacin coincide con la caducidad legal de la obligacin. =in embargo los te!tos legales son claros. =e trata de disposiciones imperativas de orden pblico. ;or lo tanto, si se desea tener derecho a compeler compulsivamente a los suscriptores de acciones, habr# que otorgarles un plazo menor de pago que el m#!imo legal de D a)os, de manera de posibilitar el e+ercicio oportuno de acciones +udiciales. $n la pr#ctica la norma del artculo /2 tiene muy escasa aplicacin, pues supone que el accionista moroso tiene parte de sus acciones pagadas, cuya ena+enacin permitir# cancelar otras no pagadas. $n cuanto a los otros arbitrios que pueden estipularse en los estatutos, el m#s corriente es se)alar que la sociedad en estos casos puede lisa y llanamente reducir el ttulo del accionista moroso a las acciones efectivamente pagadas. ,ambi n puede establecerse que si el accionista no ha hecho ningn pago, e!cluirlo de la sociedad, facultando a sta para dar primera opcin para la suscripcin a los dem#s accionistas. C. DE LAS ACCIONES (.- Conc"#to 3 as#"ctos 4"n"'al"s.Kna de las caractersticas m#s trascendentes de la sociedad annima es que su capital se encuentra dividido en acciones y que stas se pueden transar en el mercado. $llo ha ocasionado que la sociedad annima sea la figura societaria preferida en el mundo capitalista, lo que se refle+a en que el mayor nmero de empresas de cierta importancia econmica est n organizadas como sociedades annimas. Iran parte de la doctrina considera que el t rmino ?accinC en el <erecho =ocietario comprende tres conceptos, los que resumidamente pueden e!presarse de la siguiente manera" a; la accin concebida como un documento. La accin es un ttulo(valor o un ttulo de cr dito representativo de los derechos de los accionistas. %; La accin como una parte alcuota del capital social. ,iene tal car#cter porque la accin versa sobre una parte o cuota del capital de una sociedad annima. c; La accin como fuente de derechos. =e le considera como tal pues otorga a su titular una serie de derechos. $l profesor Ulvaro ;uelma, siguiendo la corriente doctrinaria, estima que es suficiente concebir a la accin como una cuota o parte del capital de una sociedad annima refle+ada en un ttulo(valor. =egn este autor no parece adecuado comprender dentro del concepto de la accin los derechos del accionista. %dem#s, sostiene que el accionista tiene los derechos que le

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correspondan aunque no se hayan emitido las acciones, entre otros para e!igir que se le entreguen tales ttulos. =e han suscitado en la doctrina grandes discusiones en cuanto a las diferencias que presenta la accin en las sociedades por acciones respecto de las cuotas correspondientes a derechos de socios en otras compa)as. %scarelli sobre el particular e!presa" >$l criterio distintivo m#s fundado entre cuota y accin a mi me parece aquel que se refiere a la e!istencia o no de un ttulo de cr dito7. La generalidad de la doctrina atribuye a la accin la calidad de un ttulo de cr dito, de aquellos llamados de participacin o ttulos corporativos o sociales, no obstante que no concurra en la accin algunas de las caractersticas de dichos documentos, como su car#cter abstracto, la independencia del negocio causal con el negocio de emisin del ttulo, pues la accin est# ntimamente ligada al contrato de sociedad y los derechos que emanan de ellas aparecen en la ley y en los estatutos y no en el ttulo mismo de la accin. La verdad es que se visualiza con mayor claridad la accin como ttulo &valor o ttulo negociable cuando el documento se e!tiende al portador o a la orden y no trat#ndose de acciones nominativas, que para ser traspasadas requieren de inscripcin en el registro de accionistas respectivos. $n nuestro derecho en la actualidad las acciones slo pueden ser nominativas, como lo se)ala el artculo /3 de la L=%, respecto de las annimas, y el art. 646 del .digo de .omercio en relacin con las en comanditas por acciones. La eliminacin de las acciones a la orden y al portador refle+a una tendencia generalizada en el derecho comparado. ,ambi n se ha generalizado la norma que considera esencial para la transferencia de acciones la pr#ctica de la inscripcin en el registro de accionistas. -.- R".uisitos !" los t tulos !" accin 3 ">t'a/ o !" los +is+os.$l artculo /3 de la L=% se remite al -eglamento tanto en cuanto a las menciones que debe contener los ttulos de acciones como al procedimiento de reconstitucin de qu llos perdidos o e!traviados. =e refieren a estos temas los arts. /4 a 3/ del -eglamento. $l art./4 del -eglamento e!presa" >Los ttulos de acciones llevar#n el nombre del due)o, el nombre y sello de la sociedad, la fecha de la escritura social y notara en que se haya otorgado, la indicacin de la inscripcin de la sociedad en el -egistro de .omercio correspondiente, el nmero total de las acciones en que se divide el capital de la compa)a, el nmero de acciones que el ttulo represente y, en su caso, la serie a que pertenezcan, el nmero total de acciones correspondientes a dicha serie, y una referencia a las preferencias si las hubiere. Igualmente deber#n

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constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin si se tratare de acciones que no estuvieren pagadas ntegramente. $n el caso de sociedades annimas su+etas a autorizacin de e!istencia se e!presar#n adem#s en el ttulo la fecha y nmero de sta. Los ttulos de acciones ser#n numerados correlativamente y se desprender#n de un libro talonario. $l taln correspondiente ser# firmado por la persona a quien se haya entregado el ttulo. Los ttulos ser#n firmados por el presidente del directorio y por el gerente o las personas que hagan sus veces. Las sociedades podr#n establecer sistemas para que la firma de uno de ellos quede estampada mediante procedimientos mec#nicos que ofrezcan seguridad7. $l inciso final del artculo /3 de la L=% por su parte prescribe" >La =uperintendencia podr# autorizar a las sociedades sometidas a su control, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulo o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencia de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas7. Lo anterior es demostrativo de que para nuestra legislacin no es siempre necesario el ttulo de una accin. .uando se transfieren acciones, corresponde can+ear ttulos o reemplazar ttulos deteriorados o parcialmente destruidos, deben inutilizarse los ttulos anteriores antes de procederse a la emisin de los nuevos 9art.31 del -eglamento:. >Los ttulos inutilizados y el taln correspondiente llevar#n estampada en forma visible la palabra >Inutilizado7 y en respaldo del taln se anotar# el nmero de los ttulos con que se les haya reemplazado. $l ttulo inutilizado se pegar# al taln respectivo. .uando se haya transferido una parte de las acciones a que se refiere el ttulo, se inutilizar# ste y se emitir#n nuevos ttulos. Ao se emitir# un nuevo ttulo sin haberse inutilizado el anterior, o sin que ste se haya declarado e!traviado, previo los tr#mites establecidos en el artculo siguiente. $ste procedimiento se aplicar# cuando por cualquier motivo hubiere can+e de ttulos7. $n cuanto al procedimiento de reconstitucin de los ttulos perdidos o e!traviados, el art.3/ del -eglamento prescribe" >%creditado el e!travo, hurto, robo o inutilizacin de un ttulo u otro accidente seme+ante, la persona a cuyo nombre figuren inscritas las acciones podr# pedir uno nuevo, previa publicacin de un aviso en un diario de amplia circulacin nacional, en que se comunicar# al publico que queda sin efecto el ttulo primitivo. $n las sociedades annimas abiertas el interesado deber#, adem#s, remitir a las bolsas de valores un e+emplar del diario en que se haya efectuado la

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publicacin, a fin de que stas de+en constancia de ello en el registro pblico que deber#n llevar al efecto. $n el -egistro de %ccionistas de la sociedad y en el nuevo ttulo que se e!pida se de+ar# constancia del cumplimiento de las obligaciones que para el interesado se consignan en el inciso precedente. La sociedad e!pedir# el nuevo ttulo despu s de transcurridos cinco das desde la publicacin del aviso7. -.- Clas"s !" accion"s.Las clasificaciones de acciones que reconoce nuestra ley son de acciones pagadas y suscritas no pagadas, acciones ordinarias y preferentes, acciones con o sin valor nominal, acciones con o son derecho a voto, acciones de pago o acciones liberadas o cras. a; Accion"s #a4a!as 3 susc'itas 3 no #a4a!as.Kna de las principales diferencias entre las acciones suscritas y pagadas la establece el inc.DB del art./8 de la L=% en cuanto por regla general las acciones suscritas y no pagadas gozan de iguales derechos que las pagadas ntegramente, salvo en cuanto a la participacin que les corresponda en los beneficios sociales y devoluciones de capital en que concurren en proporcin a la parte pagada. Las accion"s #a4a!as son las que se enteran con aportes en dinero u otros bienes por el suscriptor. Las accion"s susc'itas, son aquellas en que el accionista contrae a trav s del contrato de suscripcin o en la escritura de constitucin, la obligacin de pagarla en dinero efectivo o en otros bienes. %; Accion"s o'!ina'ias 3 #'"2"'i!as.Las acciones o'!ina'ias o co+un"s son aquellas respecto de las cuales rige plenamente el principio de la igualdad. .ada accin ordinaria con respecto de otra debe ser id ntica en cuanto a los derechos y obligaciones que otorgan a su titular. Las acciones llamadas #'"2"'i!as por nuestro legislador tambi n son denominadas como #'i/il"4ia!as, con prioridad o preferencia. $stas acciones son aquellas en las que precisamente se rompe el principio de igualdad, porque la serie preferente tiene mayores derechos que la serie ordinaria u otras series preferentes. =in embargo, dentro de cada serie de preferentes, sigue rigiendo el principio de la igualdad. Las razones que se han dado para +ustificar la e!istencia de las acciones preferidas son varias. ;or un lado, la necesidad econmica de obtener recursos para la sociedad, otorg#ndoles derechos especiales a quienes est n dispuestos en un momento determinado y difcil a aportar los fondos necesarios. ,ambi n se ha empleado el sistema de series preferentes en las

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sociedades de economa mi!ta para otorgar mayores derechos al sector pblico que participa en ellas. $n nuestro derecho el tema est# tratado en los arts. 6B, AB5, incs.DB y 6B, 82 inciso final y 84 AB6 de la L=%, que pasamos a e!aminar"

1. Carcter estatutario de las preferencias.- <e conformidad a lo previsto en los

arts. 6B AB5 y 31 inciso 3B, de la L=%, las preferencias de acciones son materia propia de los estatutos y deben establecerse en ellos. ;or ende, si se contienen en la escritura de constitucin de la sociedad, requieren de la voluntad de la unanimidad de los accionistas fundadores. =i se crearan tales preferencias en una reforma de estatutos, se e!ige un qurum mnimo de los 3QD de las acciones afectadas por la creacin de preferencias. ;ara la modificacin o supresin de las preferencias se requiere como qurum mnimo para tomar acuerdos los 3QD de las acciones preferidas, cuyos derechos pretende sean eliminados o modificados, ya que ellas son las acciones afectadas, todo de conformidad a lo que dispone el inciso final del artculo 82 de la L=%.. $n este ltimo caso, por tratarse de una reforma de estatutos, adem#s del qurum especial de las acciones afectadas es necesario que concurran el qurum normal de las dem#s acciones de la sociedad, que ser#n las ordinarias y otras series de acciones preferentes no afectadas por la modificacin o supresin que se pretende acordar en +unta de accionistas. %dem#s, en caso de reduccin de preferencias, el accionista afectado tiene derecho al retiro, de conformidad a lo previsto en el artculo 6B del artculo 84 de la L=%..

2. Temporalidad de las preferencias.- $l inciso segundo del art. 31 de la L=%

se)ala que" >Ao podr# estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia7. $sta disposicin de orden pblico prescribe como requisito para estipular preferencias que se fi+e la duracin de ellas, mediante un plazo de vigencia, e!cluyendo, entonces, la posibilidad de establecer mediante condiciones el tiempo que ellas deben durar. La ley no ha se)alado el plazo m#!imo de vigencia. Ao obstante esta falta e!presa de limitacin en el tiempo, se estima que el plazo no puede e!ceder de aquel que consideradas las circunstancias del caso, tales como el monto de la inversin que efectan los accionistas preferentes, su necesidad para la compa)a y otras circunstancias, no signifique que de hecho las preferencias puedan considerarse perpetuas.

3. Limitacin de las preferencias.- $n cuanto a preferencias de ciertos accionistas

para ser pagados de dividendos con antelacin a los dem#s, el inc.3B del art.31 de L=% prohbe que se otorguen preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del e+ercicio o utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. La verdad es que se trata de una norma aclaratoria. Ao son dividendos los repartos de capital, sino que por definicin el dividendo es una reparticin de utilidades. =obre preferencias en relacin con el derecho a voto, el art. 3/ de la L=% prohbe terminantemente las acciones con voto mltiple, salvo el caso que permite el art.88 en lo relativo a distribuir el voto en elecciones que deben realizar en +untas de accionistas.

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$!isten mltiples formas para establecer preferencias, tales como acciones con dividendo simplemente prioritario, acciones con derecho a un dividendo fi+o, siempre que haya utilidad, acciones que ganan preferentemente un primer dividendo, igual#ndose despu s a las ordinarias, acciones con dividendo prioritario acumulativo o recuperable, dividendo mayor a los que corresponden segn valor nominal o nmero de acciones, derecho de reembolsarse preferentemente a las ordinarias, del capital nominal que representan, etc. ;ara el establecimiento de acciones preferidas, adem#s de cumplirse con las normas especficas a que nos hemos referido, deben respetarse las normas generales. $stas normas est#n contenidas tanto en el derecho comn como en el derecho societario. Las primeras se refieren a respetar las normas generales, en especial aqu llas relativas al ob+eto y causa lcita y a impedir el fraude a la ley. Las segundas se refieren a que las preferencias no pueden afectar a derechos esenciales de otros accionistas, pues en tal evento podra desnaturalizarse la sociedad o podra atentarse contra derechos del accionista incorporados a su patrimonio. %dem#s, la estipulacin de preferencias debe respetar la norma contenida en el art. D1 de la L=%, que se)ala que los accionistas deben e+ercer sus derechos sociales respetando los de la sociedad y de los dem#s accionistas. .omo las preferencias deben estar contenidas en los estatutos y por ende acordadas por los accionistas, en el e+ercicio de esa facultad se deben respetar los legtimo derechos de la sociedad y de los dem#s accionistas. c; Accion"s con 3 sin !"'"c&o a /oto.$l art. 3/ de la L=% permite por e!cepcin acciones preferentes que no cuenten con derecho a voto en las +untas de accionistas o que slo cuenten con un voto limitado. Ao se permiten acciones ordinarias sin derecho a voto. %dem#s el inciso DB de la misma norma reintegra a la accin su derecho a voto cuando la sociedad no ha dado cumplimiento a sus obligaciones con las acciones preferentes. <icho reintegro perdura por mientras dure el incumplimiento. <ecide en caso de dudas, trat#ndose de sociedades annimas abiertas, la =uperintendencia de *alores y =eguros, y en los dem#s casos el #rbitro o la +usticia ordinaria en su caso. $n suma, nuestra legislacin permite la accin sin derecho a voto o con voto limitado, en t rminos generales, si se trata de un accionista que tiene preferencia en su favor, y por mientras mantenga el derecho a tal preferencia y ella efectivamente se cumpla en el hecho. !; Accion"s con 3 sin /alo' no+inal.$l valor nominal de la accin es aquel que resulta de dividir el monto nominal del capital social por el nmero de acciones y que figura como tal en los estatutos. =e trata de un valor ficticio por definicin, pues no tiene sustento un valor o precio real. $n efecto la base para calcularlo es el capital nominal. $ste slo representa un valor histrico, el monto de aportes. $l capital social no es

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representativo de un valor patrimonial contable, ni de un valor comercial relacionado con los activos sociales y tampoco su monto considera los pasivos e!igibles que pueda tener la sociedad. $l valor nominal de la accin no equivale a su valor libro y menos an a su valor comercial o de transaccin burs#til. Lo que interesa al <erecho =ocietario no es determinar un valor nominal de la accin, sino tener reglas que posibiliten determinar la proporcin que corresponde a cada accin en el capital social para determinar los derechos de cada accionista en los dividendos, en cuanto a su derecho a voto y dem#s atribuciones que dependen del nmero de acciones que posea un accionista, cualquiera sea su valor nominal. ;or los fundamentos indicados, algunas legislaciones siguiendo la tendencia norteamericana han suprimido la e!igencia de que las acciones tengan un valor nominal. $n .hile, en cambio, se permiten ambos sistemas, o sea, que las acciones pueden tener o no valor nominal 9art.6B, AB6B L.=.%.:. Ao se divisa consecuencias que pudieran tener relevancia para la sociedad o sus accionistas si sus acciones tienen o no valor nominal. 'enos an se visualiza la necesidad o utilidad de fi+ar un valor nominal a la accin en los estatutos. "; Accion"s !" #a4o 3 li%"'a!as !" #a4o.Las llamadas acciones ?li%"'a!as !" #a4oC o ?c' asC, en realidad no tienen el car#cter de gratuitas para el accionista. Ao est#n efectivamente liberadas de pago, pues ellas se pagan con fondos sociales provenientes de utilidades del e+ercicio o anteriores, llamadas retenidas, sobre las cuales tienen derecho los accionistas. Las acciones de pago propiamente tales se enteran a la sociedad annima con aportes en dinero u otros bienes por el suscriptor. $l artculo 32 del -eglamento e!presa" >$n los aumentos de capital de las sociedades annimas cerradas la +unta de accionistas deber# acordar, que previa a la emisin de acciones de pago, la sociedad capitalizar# todas las reservas sociales provenientes de utilidades y revalorizaciones legales e!istentes a la fecha. Lo anterior podr# hacerse mediante aumento del valor nominal de las acciones, si lo tuvieren, o a trav s de la emisin de acciones liberadas de pago, situacin que deber# ser prevista en la reforma de estatutos que apruebe el aumento de capital. Ao obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, i la sociedad tuviere p rdidas acumuladas, las utilidades del e+ercicio y las reservas de utilidades se destinar#n primeramente a absorberlas. .on todo, los fondos de utilidades destinadas a ser distribuidos como dividendos entre los accionistas, podr#n ser capitalizados si la +unta de accionistas acordare su pago para la fecha que determine dentro del e+ercicio

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en que se adopt el acuerdo respectivo y ste se efecte antes de la emisin de las acciones de pago7. $l artculo 01 de la L=%, en relacin con el inciso /B del art.35 de la misma ley, permite emitir acciones liberadas con cargo a utilidades sean del e+ercicio o retenidas, para ser repartidas a los accionistas a prorrata de las acciones inscritas al quinto da anterior a la fecha del reparto. $videntemente que tambi n, en estos casos, debe haberse acordado con anterioridad o simult#neamente un aumento de capital. 2; Accion"s no #"'+iti!as #o' nu"st'a l"4islacin.Ao caben en nuestra legislacin las acciones al portador, las a la orden y las acciones de industria y de organizacin. $n otras legislaciones se reconocen las >acciones de goce7 o >partes beneficiadas7, que no otorgan derechos sobre el capital, pero s a una parte de las utilidades futuras, por tiempo limitado o ilimitado. 7.- T'ans2"'"ncia !" las accion"s.$sta materia est# tratada en los artculos /3 y /6 de la L=% y artculos /5 a /2 de su -eglamento. =egn las normas del .digo .ivil, para que haya transferencia entre vivos se requiere de ttulo traslaticio de dominio y modo de adquirir. $ste ltimo es la tradicin. $n materia de acciones de sociedades annimas, en cuanto al ttulo traslaticio del dominio rigen plenamente las normas generales, no e!igi ndose solemnidades de ningn tipo para las compraventas de acciones u otros ttulos traslaticios. Las normas especiales se refieren a la tradicin o transferencia de las acciones. $l art. /3 inc./B de la L=% se remite al -eglamento, en cuanto a la forma a que deben a+ustarse las transferencias de acciones. $l art. /6 de la misma ley trata las posibles limitaciones a la transferencia de acciones que analizaremos m#s adelante. <e acuerdo con las normas citadas, den la transferencia de acciones puede distinguirse" a; R"lacion"s "nt'" c"!"nt" 3 c"siona'io.- <ebe celebrarse entre el cedente y cesionario una escritura pblica o privada, firmada por ambos. = se celebra por instrumento privado, las firmas de las partes deben estar autorizadas por notario o por corredor de bolsa o por dos testigos mayores de edad. $l documento en que se materializa la cesin se denomina ?t'as#asoC. $n ste debe singularizarse las acciones transferidas mediante el nombre de la sociedad emisora y el nmero de las acciones transferidas. =i se han emitido los ttulos de las acciones que se transfieren, es preciso adem#s indicar su

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enumeracin. <e lo contrario es necesario indicar que se trata de acciones cuyos ttulos no se han emitido. ,ambi n debe indicar el precio y plazo para el pago. $n los formularios de los traspasos en boga figuran otras menciones que no son obligatorias pero s convenientes, tales como datos sobre individualizacin del adquirente y un facsmil de su firma e indicacin de su -K, para anotarlo en el -egistro de %ccionistas. %; Insc'i#cin "n "l R"4ist'o !" Accionistas.- La primera parte del inciso primero del artculo /2 del -eglamento e!presa" >La cesin de las acciones producir# pleno efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el -egistro de %ccionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones7. .omo aparece del te!to transcrito, para proceder a la inscripcin se requiere presentar a la sociedad el traspaso y el ttulo de las acciones cedidas. =i no se han emitido los ttulos, en ese caso no es necesario entregarlo a la sociedad para su can+e. <e acuerdo a esta disposicin, la transferencia slo produce efectos respecto de la sociedad y terceros desde su inscripcin. $n cuanto a los efectos respecto de la sociedad, la regla en estudio debe interpretarse en concordancia con otras, entre ellas el art./16 del -eglamento, que establece para los efectos del e+ercicio de los derechos de los accionistas, que deben ser considerados como tales aquellos que se encuentran inscritos en el -egistro de %ccionistas con 5 das h#biles de anticipacin a aquel en que pueda e+ercerse el derecho, o sea, podra darse el caso en el pago de dividendos o derechos de suscripcin preferente o asistencia a +untas que correspondieran al anterior accionista, pues habra quedado radicado en l un derecho anterior a la transferencia, salvo que en el traspaso se estableciera otra regla. Los efectos respecto de terceros tienen importancia fundamentalmente para los casos de quiebra del cedente, embargos y constitucin de grav#menes o prohibiciones convencionales o +udiciales. c; Actuacin !" la co+#aB a al #'"s"nta's" "l t'as#aso.- Los incisos 3B y DB del art. /3 de la L=% e!presa" >% la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est# obligada a inscribir sin m#s tr#mite los traspasos que se le presenten, siempre que stos se a+usten a las formalidades mnimas que precise el -eglamento. $n las sociedades abiertas la =*= resolver# administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones7.

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La ley priva a la sociedad de la posibilidad de rechazar traspasos invocando razones que importaran calificacin sobre la persona del adquirente u otras consideraciones sub+etivas. =i se trata de una sociedad annima cerrada, cuyos estatutos contienen restricciones v#lidas a la transferencia de acciones y en un traspaso no se respetan tales restricciones, opinamos que en tal evento la compa)a debe rechazar el traspaso, pues los estatutos constituyen la ley interna de la sociedad, que sta debe respetar. Las controversias que puede dar origen al rechazo de la inscripcin de acciones, en las sociedades annimas abiertas, las resuelve administrativamente la =*=. <e la resolucin de la =uperintendencia puede reclamarse ante la +usticia ordinaria. =i es una cerrada, estas cuestiones debe resolverlas la +usticia ordinaria. $stas materias no pueden ser resueltas por el tribunal arbitral establecido en los estatutos, por cuanto el adquirente de las acciones cuyo traspaso ha sido rechazado an no es accionista. !; R"4ist'o !" Accionistas.- $l art. /6 del -eglamento se refiere a estas anotaciones en los siguientes t rminos" >$l -egistro de %ccionistas podr# llevarse por cualquier medio, siempre que ste ofrezca seguridad de que no podr# haber intercalaciones, supresiones u otras alteraciones que pueda afectar su fidelidad...7. $n este registro, se deben anotar las emisiones o adquisiciones de acciones, los nmeros de los ttulos emitidos, las ena+enaciones de stas, con constancia de los ttulos de acciones de+ados sin efecto y el nmero de acciones que el accionista posee a ttulo de saldo. 8.- Li+itacion"s a la t'ans2"'"ncia !" las accion"s.=e discuti largamente en tiempos pasados y en .hile antes de la dictacin de la Ley /0.168 sobre la legalidad de disposiciones estatutarias que establecieran limitaciones a la libre cesibilidad de las acciones de una sociedad annima, sea que ellas estuvieren contenidas en los estatutos o en otros instrumentos 9pactos de accionistas:. $l artculo /6 de la L=% zan+ la discusin en los siguientes t rminos" >Los estatutos de las sociedades abiertas no podr#n estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones. Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, deber#n ser depositados en la compa)a a disposicin de los dem#s accionistas y terceros interesados, y se har# referencia a ellos en el -egistro de %ccionistas. =i as no se hiciere, tales pactos se tendr#n por no escritos7.

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<e acuerdo con los t rminos del precepto transcrito, en general las restricciones estatutarias est#n permitidas slo en las sociedades annimas cerradas y prohibidas en las abiertas. Las restricciones convencionales est#n permitidas en ambos subtipos sociales, pero se e!ige el depsito de dichos pactos en la sociedad, para que queden a disposicin de los dem#s accionistas y de terceros interesados y hacer referencia de ellos en el -egistro de %ccionistas, ba+o sancin de tenerlos por no escritos. Las restricciones convencionales m#s comunes pueden consistir en otorgar derecho preferente de adquisicin a otros accionistas, llamadas cl#usulas de >tanteo7H requerirse previa a la inscripcin del traspaso autorizacin de algn rgano o ente para constatar si se cumplen determinadas condiciones preestablecidas sobre precio y calidad del adquirente. ,ambi n se han contemplado cl#usulas que obligan a ena+enar. La cl#usula de tanteo admite tres grandes modalidades. Kna consiste en que antes de ofrecer la venta a terceros, se reconozca derecho a ella a los otros accionistas me+orando la oferta de un tercero. $l otro sistema es al rev s. ;ara poder ofrecer en venta acciones a terceros, el accionista que pretende ena+enar debe previamente ofrecer vender las acciones a sus consocios accionistas. =i stos no desean comprar, puede vender libremente. =i, por el contrario, hay inter s en comprar, pero no hay acuerdo en el precio, el que desea vender puede ena+enar a terceros, pero en precio superior al ofrecido por los otros accionistas. @tro sistema consiste en que si un grupo de accionistas desea vender y otro comprar, y no hay acuerdo en el precio, por sorteo se determina qui n fi+a el precio de las acciones, teniendo derecho la otra parte a comprar o vender en dicho precio. La autorizacin previa de un rgano o ente que debe otorgarse antes de la transferencia, para comprobar si se cumplen los requisitos previstos por los estatutos para ena+enar, se aplica en general a los casos, que para ser accionista de una determinada sociedad los estatutos han previsto la e!igencia de nacionalidad, profesin o giro u otras calidades. La obligacin de vender a los accionistas o a la sociedad prevista en los estatutos a veces se pacta para los casos de fallecimiento de accionistas. $n general para que tengan validez restricciones a la facultad de ena+enar acciones, sea en los estatutos, en las sociedades annimas cerradas o en pacto separado, en cualquier clase de sociedad annima se requiere" a: Eue se trate de restricciones, pero no de la supresin del derecho. Ao es lcito establecer una restriccin que requiera el cumplimiento de condiciones imposibles de cumplir en la pr#ctica. Ao puede afectarse la esencia del derecho de transferir. =lo puede restringirse tal derecho. b: La estipulacin debe cumplir con las normas generales sobre ob+eto o causa lcita y en especial no puede afectar derechos adquiridos de los accionistas. ;or tal motivo, por la va de una modificacin de estatutos no pueden

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establecerse restricciones a la facultad de transferir las acciones, sin el consentimiento de la unanimidad de las acciones emitidas. Los efectos que acarrea la violacin a restricciones estatutarias o meramente convencionales son diversos. =i se incumplen restricciones estatutarias, como la sociedad debe respetar sus propios estatutos, no debe cursar el traspaso contrario a ellos, mientras que las restricciones meramente convencionales slo originan obligaciones personales de no ena+enar, cuya infraccin genera la obligacin de indemnizacin de per+uicios, pero no afecta a la validez de las ena+enaciones realizadas. Lo anterior es sin per+uicio del establecimiento de penas o multas y del otorgamiento de garantas, aun la prenda de acciones, para caucionar el cumplimiento de las restricciones a la ena+enacin que puede establecerse de acuerdo a las normas generales. 8.- H'a/E+"n"s so%'" accion"s.$l artculo 3D, incisos /B, 3B y DB de la L=% e!presan" >La constitucin de grav#menes y de derechos reales distintos del dominio sobre las acciones de una sociedad, no le ser#n oponibles a sta, a menos que se le hubiere notificado por ministro de fe, el cual deber# inscribir el derecho o gravamen en el -egistro de %ccionistas. $l embargo sobre acciones no priva a su due)o del pleno e+ercicio de los derechos sociales, e!cepto el de la libre cesin de las mismas que queda su+eta a las restricciones establecidas en la ley comn. $n los casos de usufructo, las acciones se inscribir#n en el -egistro de %ccionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, e!pres#ndose la e!istencia, modalidades y plazos del usufructo. =alvo disposicin e!presa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario deber#n actuar de consuno frente a la sociedad7. Los grav#menes que puedan afectar a acciones de sociedades annimas son el usufructo, el fideicomiso, la prenda, el embargo y las medidas precautorias y prohibiciones voluntarias de ena+enar. Las prohibiciones voluntarias de ena+enar slo producen, en caso de infraccin, el mismo efecto que la violacin de cualquier otro acto o contrato, obligan al pago de una indemnizacin, pero no invalidan la ena+enacin. $n cuanto al gravamen de prenda, puede constituirse ella sobre acciones de sociedades annimas, de conformidad con lo prescrito en el art.3D04 del .digo .ivil, si la obligacin principal es civil. =i sta es mercantil, se constituir# de acuerdo a lo prescrito en los artculos 0/D y siguientes del .digo de .omercio. =i el acreedor es un banco, puede constituirse adem#s prenda, de conformidad a lo prescrito en la ley 6.302, sobre ;renda de *alores 'obiliarios a favor de bancos. ,odas esas disposiciones requieren notificar de la prenda a la sociedad emisora.

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,.- T'as+isin !" accion"s.=e refieren a esta materia los artculos /0 y 3D inciso 6B, B de la L=% y los arts. /0 y 3D a 38 del -eglamento. <e acuerdo con dichas normas, las acciones pertenecientes a una persona difunta deben inscribirse a nombre de sus herederos o sus legatarios, en su caso, en el plazo de 5 a)os desde el fallecimiento. =i as no ocurriere, la sociedad, previo los tr#mites establecidos en el -eglamento, puede ena+enar las acciones en remate en bolsa, y su producto pasa a los cuerpos de bomberos. Las acciones que pertenezcan a una comunidad hereditaria, al igual que cualquiera otra comunidad sobre acciones, obligan a los codue)os a designar un representante comn para actuar ante la sociedad. E.- DERECHOS Y OBLIHACIONES DEL ACCIONISTA $stos derechos y obligaciones admiten ser calificados en individuales y colectivos. =on !"'"c&os in!i/i!ual"s los radicados en el patrimonio de cada accionista, de los cuales no puede ser privado ni por la mayora ni por el estatuto. =on o%li4acion"s in!i/i!ual"s del accionista aquellas que lo vinculan en su patrimonio. =on !"'"c&os col"cti/os de los accionistas aquellos que slo se pueden e+ercer si se cumplen con determinados requisitos de mayoras. =on o%li4acion"s col"cti/as de los accionistas aquellas que pesan sobre los accionistas como masa. ,ambi n los derechos y obligaciones de los accionistas pueden ser clasificados por su fuente, segn provengan de la ley o los estatutos o de otros actos, por e+emplo del contrato de suscripcin de acciones a; D"'"c&os 3 o%li4acion"s col"cti/os !" los accionistas. Los derechos colectivos de los accionistas por regla general son aquellos que para su e+ercicio deben ser tratados en +unta de accionistas. @ sea, estos derechos se confunden con las materias propias de las +untas de accionistas y las estudiaremos al tratar dicha materia. .omo derechos colectivos que pueden e+ercerse fuera de +unta podemos citar el caso del art. 50 ABD de la L=%, que faculta al /1J de las acciones emitidas con derecho a voto para e!igir la convocatoria de una +unta ordinaria o e!traordinaria, y el derecho contemplado en el art./15 de la L=%, que faculta al 31J de los accionistas de una sociedad annima cerrada para e!igir la disolucin de la sociedad en los casos previstos en dicha disposicin legal. La nica obligacin colectiva de los accionistas es aquella que consiste en soportar las p rdidas.

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%; O%li4acion"s in!i/i!ual"s !"l accionista. $s obligacin individual de car#cter legal que pesa sobre un accionista cumplir con su obligacin de aportar. .omo lo se)ala el inciso segundo del artculo /4 de la L=%, esta obligacin se mantiene en el caso de transferencia de acciones no pagadas respecto del cedente. ,ambi n pesa sobre el accionista la obligacin general de todo acto asociativo de guardar lealtad y colaboracin a la sociedad de que forma parte, obligaciones que cobran mayor vigor en las sociedades paritarias o de pocos accionistas. c; D"'"c&os in!i/i!ual"s !"l accionista. (.- D"'"c&os !"l accionista !"'i/a!os !" su cali!a! !" !u"Bo !" la accin.La verdad es que todos los derechos del accionista provienen de su calidad de due)o de las acciones. =in embargo, ba+o este epgrafe nosotros slo trataremos aquellos derechos del accionista derivados de la accin considerada como una cosa. $l accionista como due)o de accin puede transferirla o gravarla y este derecho est# garantizado por el estatuto constitucional del dominio, al igual que cualquier otro bien que posea. La libre cesibilidad de la accin admite las restricciones que hemos e!aminado. .omo due)o de su accin, su propietario no puede ser privado de su dominio, salvo por disposicin +udicial, en caso de acciones +udiciales, o mediante e!propiacin. -econoce este principio el artculo /11 de la L=%, en cuanto prescribe que ningn accionista, a menos que consienta en ello, puede perder su calidad de tal con motivo de un can+e de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima. -.- D"'"c&os cuotati/os !"l accionista.- $l accionista, como todo socio de una sociedad, tiene un derecho contra la sociedad, que significa una cuota o tanto por ciento del capital social. $videntemente se encuentra comprendido en las garantas del dominio del accionista sobre su accin no ser privado o disminuido en el porcenta+e que le corresponde en el capital de la compa)a. $ste derecho de no ser privado de su cuota en el capital se refle+a en el derecho de suscripcin preferente de acciones de pago que le reconoce nuestra legislacin. 7.- D"'"c&os !"l accionista a la G#oca !" li.ui!acin !" la soci"!a!.- $ste es un derecho eventual, pues slo procede si el resultado de la liquidacin de los activos arro+ lo suficiente para pagar las deudas sociales 9art.//2, inc. /B L=%:. $ste derecho equivale a la participacin del accionista en el capital social, que depende de la proporcin entre el nmero de acciones que posea y el total del capital pagado. %barca tambi n los derechos y acciones que pudieran

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corresponderle en la liquidacin de la sociedad disuelta, sea por fusin o por aporte de $stos derechos de los accionistas en la liquidacin pueden ser restringidos a favor de accionistas preferentes, como se ha se)alado. 8.- D"'"c&o !"l accionista a la utili!a!.$l derecho del accionista a la utilidad es una consecuencia del elemento de la esencia de la sociedad, y estos son" a; D"'"c&o al !i/i!"n!o. %s se llaman los repartos de utilidad en estas sociedades, que, salvo acciones preferentes, debe hacerse a prorrata de las acciones pagadas, a menos que los estatutos se la otorguen adem#s a las acciones suscritas y no pagadas. $l derecho mnimo al dividendo en las sociedades annimas abiertas asciende al D1J de la utilidad anual, si no hay p rdidas de arrastre que cubrir previamente. $n las annimas cerradas el porcenta+e mnimo es aquel que se fi+a en los estatutos. % falta de fi+acin, rige el D1J al igual que en las abiertas. %; D"'"c&o a las accion"s li%"'a!as u ot'as o#cion"s. La +unta de accionistas puede acordar capitalizar utilidades y repartir acciones liberadas de pago o cras u otorgar opcin a los accionistas de ser pagados del dividendo con otros bienes. ,.- D"'"c&os a /o0 3 /oto.;or regla general todo accionista tiene derecho a voz y voto en las +untas de accionistas. .on respecto al derecho a voto rige la regla que se e!presa >por una accin un voto7, prohibi ndose el voto mltiple, pero permiti ndose su divisin en caso de elecciones. ;ueden por e!cepcin e!istir acciones preferentes sin derecho a voto o con voto restringido. 5.- D"'"c&os a la in2o'+acin.$stas materias las trataremos al estudiar las obligaciones del directorio y al tratar de las +untas de accionistas y del balance. 6.- D"'"c&os 1u!icial"s.Auestra legislacin sobre sociedades annimas no restringe, por regla general, los derechos procesales del accionista tanto para demandar la nulidad de la sociedad o para impugnar cualquiera de los actos societarios, por e+emplo, la validez de los acuerdos del directorio y de las +untas de accionistas. 9.- D"'"c&o !" '"ti'o. ;or su mayor e!tensin lo analizaremos en el nmero siguiente.

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E.- DERECHOS DE RETIRO DEL ACCIONISTA Y SU EACLUSIIN. Las tendencias modernas que protegen la conservacin de la empresa tienden a limitar los casos de disolucin de la sociedad ampliando el #mbito de accin de la e!clusin o retiro del socio o accionista. $sta tendencia ha sido recogida por nuestra legislacin, que ha establecido varios casos en que se otorga el derecho a retiro o se permite la e!clusin respecto del accionista de sociedades annimas. $n general el derecho a retiro de un accionista de una sociedad annima consiste en la facultad de una persona de de+ar de pertenecer a una sociedad annima, la cual disminuye su capital en el monto de los derechos del socio, debiendo la sociedad resarcirle por su retiro. La fuente de la cual puede provenir el derecho de retiro del accionista y su obligacin de ser e!cluido puede ser la ley, el estatuto o una decisin +udicial. Auestra ley ha contemplado en relacin con la sociedad annima la posibilidad de la e!clusin total o parcial del socio en caso de incumplimiento de la obligacin de aportar, pues se permite la venta de sus acciones u otros arbitrios estatutarios o legales tendientes a reducir del ttulo a las acciones efectivamente pagadas. $l derecho a retiro ha sido normado por la L=% en el artculo 84 y en los artculos 28 a 0/ del -eglamento, sin per+uicio de ciertas disposiciones del artculo 84 bis que tambi n son aplicables. <e acuerdo con dichas normas, cabe concluir" a; En cuanto a la titula'i!a! !"l !"'"c&o . La tiene el accionista >disidente7. $l accionista !isi!"nt" es aquel que en la respectiva +unta se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la +unta, manifieste su disidencia por escrito a la sociedad, dentro del plazo de D1 das contado desde la fecha de celebracin de la +unta de accionista que adopt el acuerdo que lo motiva. <eber# comunicarse por carta certificada o por presentacin escrita entregada por un notario. %; Los acu"'!os .u" !an o'i4"n a '"ti'o !" la soci"!a! son@ /: La transformacin de la sociedadH 3: La fusin de la sociedadH D: La ena+enacin del 51J o m#s del activo social, en los t rminos referidos en el AB4: del artculo 82H 6: $l otorgamiento de las cauciones a que se refiere el AB//: del artculo 82H 5: La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento o reduccin de las ya e!istentes. $n este caso, tendr#n derecho a retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series afectadasH

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8: $l saneamiento de la nulidad causada por vicios formales que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derechoH 2: Los dem#s casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso. c; P'"cio .u" !"%" #a4a's" al !isi!"nt". =e refieren a esta materia el inc. DB del artculo 84 y el inc. 2B del artculo 84 de la L=%, y los artculos 22 a 01 del -eglamento. =i se trata de sociedades annimas cerradas o de abiertas sin transaccin burs#til, el precio es el valor libro. =e entiende por /alo' li%'o aquel que resulte de la divisin del capital pagado, agregando las reservas sociales y m#s la utilidad o menos las p rdidas, por el nmero de acciones suscritas y pagadas 9.apitalVreservasVutilidades(p rdidas" por el nmero de acciones pagadasWvalor libro por accin:. =e consideran los valores que arro+e el ltimo balance social corregido monetariamente. .on respecto a las sociedades annimas abiertas cuyas acciones tienen transaccin burs#til, los nmeros D y 6 del artculo 24 del -eglamento tratan el tema en los siguientes t rminos. >=e entiende por acciones de t'ansaccin %u'sEtil aquellas que as sean calificadas por la =uperintendencia, la que deber# tener presente el volumen, periodicidad, nmero y diversificacin de quienes participen en las transacciones burs#tiles, como cedentes o adquirentes, cuanta de stas y cualquier otra circunstancia de las transacciones. .uando se trate de accion"s !" t'ansaccin %u'sEtil , el /alo' !" la accin ser# el promedio ponderado de las transacciones burs#tiles de la accin en los dos meses precedentes al da de la +unta que motiva el retiro. !; P'oc"!i+i"nto. =egn el artculo 21 de la L=%, "l !"'"c&o a '"ti'o !"%"'E "1"'ci!o por el dentro el accionista disidente dentro del plazo de D1 das contado desde la fecha de celebracin de la Xunta de %ccionistas que adopt el acuerdo que lo motiva. $l derecho a retiro slo comprende las acciones que el accionista disidente posea inscritas a su nombre en el -egistro de %ccionistas de la sociedad, a la fecha que determina su derecho a participar en la +unta en que se adopt el acuerdo al que se opuso. "; Pa4o al !isi!"nt". $l precio de las acciones se pagar# sin recargo alguno dentro de los 81 das siguientes a la fecha de celebracin de la +unta en que se tom el acuerdo que motivo el retiro. =i no se pagare dentro de dicho plazo, el precio deber# e!presarse en K.L. y devengar# intereses corrientes a contar del vencimiento del plazo antes se)alado. La sociedad debe publicar mediante aviso destacado en un diario de amplia circulacin nacional y remitir una comunicacin a los accionistas con derecho,

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dentro del plazo de 3 das siguientes a la fecha en que nazca el derecho a retiro. !; R"nuncia 3 '"t'acto. $l accionista disidente podr# renunciar a hacer efectivo su derecho a retiro, hasta antes que la sociedad le efecte el pago.

9.- ADMINISTRACIIN Y REPRESENTACION Ao e!iste un sistema de aplicacin universal sobre la forma de administracin y representacin de la sociedad annima. $n el sistema anglosa+n, es muy corriente en la pr#ctica el uso de sistemas de administracin mediante un >borrad of directors7 o directorio, y mediante >management7 o gerentes, tambi n llamados vicepresidentes e+ecutivos. @tros sistemas, como el alem#n, permiten una dualidad de rganos, el directorio propiamente tal y la +unta de vigilancia, la que tiene funciones directivas generales y que puede sta estar integrada por representantes de los traba+adores. $n Lrancia se admite tambi n la dualidad de rganos, un conse+o de administracin encargado de la fi+acin de las lneas generales y un directorio encargado de la e+ecucin. $n nuestro pas se ha optado por un sistema rgido de administracin de la sociedad annima, consagrado mediante normas de orden pblico. $llas establecen que la administracin quede radicada en el directorio, considerado como un rgano de la compa)a. A.- DEL DIRECTORIO (.- R"#'"s"ntacin !" la soci"!a! anni+a #o' un !i'"cto'io.La ley encomienda al directorio de cada sociedad annima su administracin. %s aparece de lo dispuesto en los artculos 318/ del .digo .ivil, /B y D/ de la L=%. La administracin de la sociedad annima por su directorio la impone la ley como norma de orden pblico, sin per+uicio de que el directorio e+erza esta administracin directamente o por medio de e+ecutivos, de acuerdo al organigrama de administracin que el propio directorio apruebe o determine. $l artculo D/, inciso primero e!presa" >La administracin de la sociedad annima la e+erce un directorio elegido por la +unta de accionistas7. $l art. 61 inc./B de la L=% sobre el particular e!presa" >$l <irectorio de una sociedad annima la representa +udicial y e!tra+udicialmente y para el cumplimiento del ob+eto social, lo que no ser# necesario acreditar a terceros, est# investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto establezcan como 55

privativas de la +unta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos y contratos respecto de los cuales las leyes e!i+an esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la representacin que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artculo 64 de la presente ley7. <e esta norma fluye claramente la calidad de representante legal de la sociedad annima que tiene el directorio, impuesto por la ley como norma de orden pblico. $l precepto transcrito otorga al directorio plena facultad para representar a la sociedad para ?"l cu+#li+i"nto !"l o%1"to social* lo .u" no "s n"c"sa'io ac'"!ita' a t"'c"'osC. $sto significa que el directorio tiene plena responsabilidad frente a los accionistas por las consecuencias de actos o negocios que realice, a+enos al giro social. =in embargo, dichos actos no son nulos ni oponibles a la sociedad frente a terceros, pues la disposicin se)ala que no es necesario acreditar frente a terceros que la actuacin quede comprendida en el giro social. -.- D"l"4acin !" 2aculta!"s !"l !i'"cto'io 3 #o!"'"s.<ado el car#cter colegiado del directorio y la eficacia y rapidez que se imponen en la vida moderna en la gestin de la empresa, es imposible que el directorio intervenga en todo acto de representacin de la compa)a. ;or ello es muy corriente que los directorios de las sociedades otorguen poderes amplsimos al gerente o a directores que posibiliten a stos para poder actuar eficazmente en el mundo de los negocios. $l inc.3B del art. 61 de la L=% e!presa" >$l directorio podr# delegar parte de sus facultades en los gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para ob+eto especialmente determinados, en otras personas7. <el precepto reci n transcrito, puede colegirse que no obstante las delegaciones o poderes que el directorio pueda otorgar, por regla general conserva la direccin de la compa)a, pudiendo entonces dar las instrucciones que estime del caso a sus apoderados y de+ar sin efecto o modificar en cualquier tiempo las delegaciones o poderes otorgados. $n efecto, no puede el directorio hacerse sustituir en la administracin de la compa)a que la ley le impone en forma privativa. 7.- Natu'al"0a 1u' !ica !" los / nculos !" la soci"!a! con "l !i'"cto'io. $l directorio en virtud de la ley tiene el car#cter de rgano administrativo y representativo de la sociedad. Ao es un mandatario de sta ni de sus accionistas. %s se desprende de lo prescrito, entre otros, en los artculos 318/ del .digo .ivil y artculos /B, D/, D4, incisos DB y 6B de la L=%.

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8.- Los "statutos 3 "l !i'"cto'io. =i bien el AB8 del artculo 6B de la L=% permite a los estatutos se)alar la organizacin y modalidades de la administracin social, la facultad de los estatutos para reglamentar la administracin social se encuentra rigurosamente limitada por la ley. $n efecto, los estatutos no pueden privar al directorio de su car#cter de rgano administrativo y representativo de la sociedad. =i los estatutos nada dicen, la sociedad se entiende administrada por un directorio de D mientros, si es cerrada, o de 5 miembros, si es abierta, en ambos casos, en general, elegidos por la +unta de accionistas. %l tratar de las determinadas materias iremos se)alando las posibilidades admitidas por la ley al estatuto que dicen relacin con establecer normas sobre el funcionamiento del directorio. 7.- M ni+o !" !i'"cto'"s 3 !u'acin "n sus ca'4os =A'ts. 7( 3 78;. ,anto en relacin con el nmero de los directores como en cuanto al plazo normal de duracin de sus cargos, la ley les encomienda a los estatutos su determinacin, con ciertas limitaciones. %dem#s se establecen normas supletorias en subsidio de las estatutarias. La ley no limita el nmero de los directores que los estatutos puedan establecer, pero fi+a un mnimo de cinco para las sociedades annimas abiertas y de tres para las cerradas. Ao establece un m#!imo. % falta de disposicin estatutaria, rigen en cuanto al nmero del directorio los mnimos legales ya se)alados, que varan si la sociedad es abierta o cerrada. La duracin normal del cargo del director debe establecerse en los estatutos, no pudiendo e!ceder de tres a)os. =i ellos nada dicen, el directorio debe renovarse anualmente. =e entienden prorrogados estos plazos por mientras no se designen reemplazantes. ,rat#ndose de sociedades annimas abiertas, cuyo patrimonio burs#til sea igual o superior a /.511.111 unidades de fomento, deber#n tener un directorio formado por 2 miembros como mnimo y adem#s deben formar un comit de directores compuesto D miembros 9art.51 bis:. 8.- Clas" !" !i'"cto'"s. Titula'"s 3 su#l"nt"s. =obre directores titulares y suplentes, los incisos /B a DB del art.D3 de la L=% e!presan" >Los estatutos podr#n establecer la e!istencia de directores suplentes, cuyo nmero deber# ser igual al de los titulares. $n este caso cada director tendr# un suplente, que podr# reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria en caso de ausencia o impedimento temporal de ste.

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Los directores suplentes siempre podr#n participar en las reuniones del directorio con derecho a voz y slo tendr#n derecho a voto cuando falten sus titulares. % los directores suplentes les ser#n aplicables las normas establecidas para los titulares, salvo e!cepcin e!presa en contrario o que de ellas mismas aparezca que no le son aplicables7. .lasificando a los directores teniendo en consideracin por qui n son elegidos, podemos se)alar que adem#s de aquellos designados en +unta de accionistas, cabe considerar al directorio provisorio que nombran los accionistas fundadores en la escritura de constitucin de la sociedad, los que a su vez pueden ser titulares y suplentes, y duran hasta la primera +unta ordinaria de la sociedadH de los cuales trata el AB// del art. 6B de la L=% ,ambi n puede haber directores reemplazantes en caso de vacancia, designados por el propio directorio, referidos en el inciso final del art.63 de la L=% que duran en sus cargos hasta la pr!ima +unta ordinaria de accionistas. $s pr#ctica habitual adem#s de nombrar presidente, la designacin por el directorio de vicepresidente y directores e+ecutivos. $stas ltimas designaciones importan la delegacin de facultades de administracin por el directorio a los cargos o personas designadas. 8.- El #'"si!"nt"* "l /ic"#'"si!"nt" 3 "l s"c'"ta'io !"l !i'"cto'io. %l presidente o quien preside una sesin se refieren, entre otros preceptos, los artculos 62 y /D5 de la L=% y los artculos /4, D0, D4 y 23 de su -eglamento. 'enciona al secretario el art. D4 del -eglamento. Auestra normativa slo contempla al presidente del directorio de la sociedad y no el cargo de vicepresidente. Ao obstante, en muchos estatutos se le da tal denominacin al director subrogante del presidente, lo que en nuestra opinin no tiene otra trascendencia +urdica que indicar que el vicepresidente reemplaza al presidente. $l presidente del directorio es un director de una sociedad annima que le corresponde e+ercer las funciones que la ley, los estatutos, el directorio, la +unta de accionistas, el -eglamento y la costumbre mercantil le encomiendan. Las funciones y atribuciones del presidente son" a; L"4al"s. $l art.62 inc. /B, a falta de norma diversa de los estatutos, encomienda a quien presida la reunin dirimir los empates. %ntese que tal funcin no se confiere al presidente titular del directorio, sino a quien presida la sesin. %; Los arts. D0 y 23 del -eglamento le encomiendan efectuar la citacin a reuniones e!traordinarias del directorio y a presidir las +untas de accionistas y firmar el acta en ellas. $l artculo /4 del -eglamento le encomienda firmar los ttulos de las acciones.

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c; los estatutos y las +untas de accionistas, generalmente pueden encomendarle otras funciones al presidente. !; La costumbre mercantil le ha encomendado al presidente confeccionar la tabla de materias a tratar en una reunin de directorio. $l art.D4 inc. /B del -eglamento se refiere a la "l"ccin !"l #'"si!"nt" en los siguientes t rminos" >$n su primera reuni despu s de la +unta ordinaria de accionistas en que se haya efectuado su eleccin, el directorio elegir# de su seno un presidente, que lo ser# tambi n de la sociedad. $n caso de empate, decidir# la suerte7. $l s"c'"ta'io del directorio mencionado en el art.D4 del -eglamento es la persona a cargo de llevar el libro de actas respectivo. $l -eglamento establece que tiene tal calidad, a falta de designacin, el gerente. Aormalmente en las grandes sociedades se designa a un abogado para tal efecto. ,.- :unciona+i"nto !"l !i'"cto'io. a; :unciona+i"nto "n sala l"4al+"nt" constitui!a.- $l inc./B del art.D4 de la L=% prescribe que las funciones de los directores deben e+ercerse en sala legalmente constituida. La e!igencia legal se traduce en que los acuerdos del directorio slo tienen valor si se toman en sesin de ste debidamente citada, celebrada en el lugar y fecha y hora que corresponda, con los qurum de asistencia y para tomar acuerdos requeridos, pasada y firmada en el correspondiente libro de actas. <ebe aclararse que un supuesto acuerdo del directorio tomado sin cumplir los requisitos indicados y que no obstante se tradu+o en la celebracin de un acto con un tercero, no significa la nulidad de dicho acto, sino su inoponibilidad respecto de la sociedad, quedando obligados con el tercero los que celebraron el acto, de acuerdo a las reglas generales. %; R"union"s o'!ina'ias 3 ">t'ao'!ina'ias.- $l art.D0 del -eglamento distingue entre sesiones ordinarias y e!traordinarias. Las primeras se celebran en las fechas y horas predeterminadas por el directorio y las segundas cuando lo determine el presidente, por su propia iniciativa, o si la califica como conveniente, a peticin de cualquier director. =i lo solicita la mayora del directorio, est# obligado a citar a reunin e!traordinaria. =egn lo determina el inciso final del art.61 del -eglamento, la citacin a reunin e!traordinaria debe indicar las materias que en ellas se tratar#n. =i no asiste la unanimidad de los directores en e+ercicio, slo podr# tomarse acuerdo sobre la materias de la citacin. c; Citacin a las '"union"s.- $l art. 61 del -eglamento e!presa" >La citacin a sesiones e!traordinarias de directorio se practicar# mediante carta certificada despachada a cada uno de los directores, a lo menos, con tres das de

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anticipacin a su celebracin. $ste plazo podr# reducirse a 36 horas de anticipacin, si la carta fuere entregada personalmente al director por un notario pblico. La citacin a sesin e!traordinaria deber# contener una referencia a la materia a tratarse en ella y podr# omitirse si a la sesin concurriere la unanimidad de los directores de la sociedad7. d: Lugar, da y hora para la celebracin de sesiones.( Ao e!iste norma e!presa legal o reglamentaria sobre estos particulares. ;ueden establecerse sobre estas materias reglas estatutarias. $n la pr#ctica, las reuniones se hacen en algn lugar ubicado dentro del domicilio social.

5.- Actas 3 +o+"nto #a'a ll"/a' a "2"cto los acu"'!os. $l art. 60 de la L=% prescribe" >Las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturar#n en un libro de actas por cualquiera medios, siempre que stos ofrezcan seguridad que no podr# haber intercalaciones, supresiones o cualquier otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del acta, que ser# firmada por los directores que hubieren concurrido a la sesin. =i alguno de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se de+ar# constancia de la misma de la respectiva circunstancia o impedimento. =e entender# aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo e!presado en los incisos precedentes y desde esa fecha se podr#n llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere7. $sta norma que ordena llevar un libro de actas y firmas los acuerdos del directorio, es de orden pblico, y los directores y gerentes que no cumplan con tal disposicin responden de los per+uicios que cauce su omisin. ;or su parte el art. 6/ del -eglamento se)ala" >Los acuerdos del directorio podr#n llevarse a efecto una vez aprobada el acta que los contiene, lo que ocurrir# cuando as se haga en una sesin posterior o cuando el acta se encuentre firmada por todos los directores que concurrieron a la sesin respectiva, salvo las e!cepciones legales7.

6.- Ju'u+ #a'a s"siona' 3 to+a' acu"'!os. $l art. 62 inciso /B y 3B de la L.=.%. dispone" >Las reuniones del directorio se constituir#n con la mayora absoluta del nmero de directores titulares establecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptar#n por la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a

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voto. $n caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir# el voto del que presida la reunin. Los estatutos podr#n establecer qurum superiores a los se)alados7. .omo se puede apreciar, al ley, a ttulo de disposiciones de orden pblico, slo establece qurum mnimos que los estatutos pueden aumentar, y aun e!igir el qurum m#!imo, la unanimidad de los directores, para todas o determinadas materias, tanto de asistencia como para tomar acuerdos. $n cuanto a empates, la ley establece que a falta de norma estatutaria, decide el voto del que preside la sesin, que puede ser el presidente titular o quien lo reemplace. 9.- El"ccin !" !i'"cto'"s. $l primer directorio es elegido por los accionistas fundadores, por unanimidad, en la escritura de constitucin y dura hasta que se celebre la primera +unta ordinaria de accionistas, como lo se)ala el AB // del art. 6B, en relacin con el art.58 ABD, ambos de la L=%. Lo normal es que los directores, sean titulares o suplentes, se nombren por el perodo que corresponda por la +unta ordinaria, por el tiempo prescrito por la ley o los estatutos. =i se produce la vacancia de un director titular, es reemplazado por su suplente, si lo hay. =i no se pudiera llenar la vacancia en la forma se)alada, el propio directorio, con el qurum ordinario, si los estatutos no se)alan otra cosa, elige al reemplazante. $n tal evento, el reemplazante y todo el directorio duran en sus cargos hasta la pr!ima +unta de accionistas, en que debe procederse a renovar ntegramente el directorio. =i por cualquier causa no se celebrare la +unta en la poca que corresponde, destinada a la eleccin del directorio, se entienden prorrogadas las funciones de los directores por mientras no se eli+an los reemplazantes, estando el directorio obligado a citar a +unta de accionistas, dentro del plazo de D1 das. Las normas indicadas se infieren de lo prescrito en los arts. D/ inc. /B, D3 inciso final y D6 de la L=%. Las normas anotadas, especialmente aquella que establece para el caso de vacancia en el cargo de cualquier director que deba renovarse totalmente el directorio, est#n establecidas para asegurar que en el directorio est n representados los accionistas de la minora, pues es la mayora la que tiene derecho a elegir al reemplazante hasta la pr!ima +unta. ).-R"/ocacin !" !i'"cto'"s. =egn lo se)ala la propia definicin de la sociedad annima 9art. /B L=%: y el art. 318/ del ....: los directores son esencialmente revocables. =in embargo, esta revocabilidad presenta caractersticas especiales. <ebe ser total. La +unta de accionistas no puede revocar en el cargo a determinados directores, sino a la totalidad de ellos, sin per+uicio de que en la eleccin ulterior pueda elegir a los que estime pertinentes. %s lo establecen los arts. D/ inc.3B, D3 inciso final y

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D0 de la L=%, en calidad de normas de orden pblico, no alterables por los estatutos. $stas normas tienen por finalidad asegurar que el directorio sea de la confianza de la mayora de los accionistas, de una parte, y de otra que las minoras mantengan su representacin en el directorio. $n efecto, si cambia la composicin accionaria de una compa)a, la nueva mayora puede obligar a citar a +unta para remover a todo el directorio. =egn lo dispone el inciso tercero del art.22 si la +unta rechaza el balance sometido a su consideracin por segunda vez, se entender# revocado el directorio. (F.- C+o !"%"n "1"'c"'s" las at'i%ucion"s* !"%"'"s 3 o%li4acion"s !"l !i'"cto'io. El int"'Gs social. $l art. D4 inciso final de L=% e!presa" >Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dem#s accionistas que los directores restantes, no pudiendo faltar a stos y aqu lla a prete!to de defender los intereses de quienes los eligieron > ;or su lado, el AB2 del art. 63 de la L=% prohbe a los directores" >$n general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inter s social o usar de su cargo para obtener venta+as indebidas para s o para terceros relacionados en per+uicio del inter s social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimo nmeros de este artculo pertenecer#n a la sociedad, la que adem#s deber# ser indemnizada por cualquier otro per+uicio7. <e la manera se)alada nuestra legislacin acoge la tesis de que los directores en su calidad de rganos de la sociedad deben actuar velando y en concordancia con el >inter s social7, concebido como distinto de la tutela de los intereses particulares de los accionistas, sean stos de la mayora o la minora. $n efecto, la disposicin legal en comento prescribe que los directores no pueden faltar a sus deberes con la sociedad y los otros accionistas a prete!to de defender los intereses de quienes los eligieron. =e entiende por >inter s social7, el inter s comn de todos los accionistas en obtener beneficios de car#cter econmico realizando las operaciones del giro social, para ser repartidos a prorrata entre los accionistas. (F.- D"%"'"s !" in2o'+acin !"l !i'"cto'io. $l directorio, como administrador de la sociedad, tiene deberes con los accionistas de mantenerlos informados, como principales interesados en la marcha y resultados de la sociedad. =i la sociedad pretende obtener recursos del pblico en el 'ercado de *alores, sea mediante pagar s, bonos o acciones de su emisin, adquiere obligaciones de informacin respecto del pblico y bolsas.

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-especto de organismos que les corresponde fiscalizar o calificar a la respectiva sociedad, sta debe darles la informacin que precisan para el debido cumplimiento de sus funciones. ,al es el caso de la =uperintendencia de *alores y =eguros, =uperintendencia de Cancos e Instituciones Linancieras y de =eguridad =ocial y otras. $n cuanto a las informaciones sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, ella se cumple fundamentalmente con la confeccin anual por el directorio del balance y memoria que debe presentar a la +unta de accionista. =lo por e!cepcin el directorio debe dar informacin sobre operaciones determinadas. ,ales casos se refieren a operaciones con personas relacionadas, remuneraciones de directores por funciones distintas del e+ercicio de su cargo, operaciones respecto de las cuales un director se opuso a su realizacin para salvar su responsabilidad legal. La regla general est# establecida en el artculo 68 de L.=.%. =i no se cumple debidamente con el deber de informacin y por ello se causa per+uicio a la sociedad, a los accionistas o a terceros, los directores quedan solidariamente responsables de ellos, sin per+uicio de las sanciones que pueda imponer en su caso la =uperintendencia. ((.- Actos 3 cont'atos con #"'sonas '"laciona!as. $sta materia est# tratada en los arts. 63 AB5, 66, 04, 4D y /38 de la L.=.%. $stas disposiciones establecen que las sociedades annimas pueden celebrar actos y contratos con personas que tienen influencia o in+erencia en la administracin de la sociedad o en la propiedad de las acciones de la compa)a, siempre que dichos actos se celebren previo acuerdo del directorio y en condiciones de equidad. =i no se cumplen tales e!igencias, no se invalida el acto, pero la ley otorga a los afectados derechos a ser indemnizados. La ley distingue los siguientes casos" a; Actos "n los cual"s ti"n" Int"'Gs un !i'"cto'* s"a #o' s o co+o '"#'"s"ntant" !" ot'a #"'sona. $videntemente que tiene tal inter s el director en aquellos actos que realiza a su propio nombre con la sociedad, aunque lo efecte por cuenta a+ena. %dem#s de aquellos actos celebrados por el propio director, la norma considera que tiene inter s el director si en ellos interviene el cnyuge o sus parientes hasta segundo grado de consanguinidad o afinidad, sociedades o empresas de que sea director o due)o, a trav s de otras personas naturales o +urdicas, de un /1J o m#s de su capital 9art.66 L=%:. %; Actos c"l"%'a!os "nt'" la +at'i0 3 las 2ilial"s o coli4a!as. <e acuerdo con el art.04 de L=%, se aplican las disposiciones en estudio si la contraparte de la sociedad annima es una sociedad coligada o tiene el car#cter de matriz o filial con respecto a ella. =i se trata de una sociedad annima abierta, abarcar#n las normas en estudio las operaciones que realice directamente o a

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trav s de otras entidades de su grupo empresarial con sus personas relacionadas, de conformidad a lo previsto en la Ley /0.165, sobre 'ercado de *alores. c; El acto !"%" c"l"%'a's" "n con!icion"s !" ".ui!a! o +"'ca!o.- $l art.66 inc. /B de la L.=.%. se)ala que los actos a que se refieren las disposiciones deben a+ustarse a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. ;or su parte el art. /D8 establece" >.ada vez que en la ley se haga referencia a las condiciones de equidad, a las imperantes en el mercado o a las venta+as o beneficios indebidos u otras similares, debe entenderse que son aquellas imperantes en la misma poca de su ocurrencia7. La finalidad de estas normas tiende, por un lado, a impedir que personas relacionadas con una sociedad annima obtengan beneficios indebidos de ella. <e otro lado, en cuanto a operaciones entre sociedades relacionadas, la norma pretende evitar que se traspasen recursos de una sociedad a otra, mediante contratos que sean favorables a una de ellas, pues ello puede da)ar los intereses de los otros accionistas, ya que la composicin accionaria de dos sociedades relacionadas puede no ser la misma. Las condiciones de mercado se relacionan con el precio y el factor de equidad se aplica m#s plenamente a las dem#s condiciones de la operacin, tales como la poca de realizarla, plazos, forma de pagos y garantas. !; A#'o%acin #'"/ia #o' #a't" !"l !i'"cto'io " in2o'+acin a la 1unta !" accionistas. $n los casos previstos, la ley prescribe que las operaciones deben ser conocidas y acordadas previamente por el directorio y que debe darse cuenta de ellas en la pr!ima +unta de accionistas por quien presida 9art.66 inc. /B:. "; Sancin l"4al "n caso !" in2'accin.- La infraccin a las normas comentadas, no afecta a la validez del acto. $l inciso final del artculo 66 de la L=% lo se)ala e!presamente y dice que se otorga a la sociedad, a los accionistas y a terceros interesados derecho para e!igir indemnizacin por los per+uicios causados, y adem#s se contempla el derecho a e!igir del director infractor que colacione a la sociedad los beneficios que l, sus parientes o representantes hubieren obtenido de dichas negociaciones.

B. DE LOS DIRECTORES. (.- Natu'al"0a 1u' !ica !" los / nculos "nt'" la soci"!a! 3 sus !i'"cto'"s.

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$l art. D2 inciso /B de la L=% dispone" >La calidad de director se adquiere por aceptacin e!presa o t#cita del cargo7. La +unta de accionistas o el directorio o los fundadores en su caso designan a los directores. %quel que es nombrado como tal puede o no aceptar el cargo. =i acepta, puede hacerlo e!presamente o mediante un acto que importe aceptacin, como asistir a una sesin de directorio. La doctrina nacional se ha dividido en cuanto a la naturaleza del vnculo que une a la sociedad y sus directores. ;ara algunos es un contrato que podra calificarse de innominado o atpico. ;ara otros, se trata de un vnculo de car#cter legal. La importancia de la discusin doctrinaria estriba en que si se acoge una tesis, habra que aplicar las reglas legales de la responsabilidad contractual. =i se plica la otra, aquellas de la responsabilidad legal o aquiliana. La mayora de los autores estiman que el vnculo que une a los directores con la sociedad es la ley, no obstante se requiera de la concurrencia de la voluntad del director de aceptar el cargo, por una parte, y del rgano social que lo nombra. $sta conclusin est# basada en que precisamente las obligaciones de los directores est#n establecidas en la ley en forma directa, y la infraccin de normas legales acarrea responsabilidad legal o aquiliana. %dem#s concurre otra razn de te!to que reafirma tal conclusin, que son las presunciones de responsabilidad que establece el artculo 65, pues tales presunciones no son necesarias en el caso de responsabilidad contractual. -.- R"+un"'acin !" los !i'"cto'"s. $l inciso /B del art. DD de la L=% dispone que los estatutos deben se)alar si los directores ser#n o no remunerados por sus funciones. %dem#s, la norma se)ala que en caso de proceder tal remuneracin, su cuanta debe ser fi+ada anualmente por la +unta ordinaria de accionistas. ,oda otra remuneracin que perciban los directores de la sociedad est# su+eta a las disposiciones del %rt.66 y DD, que e!igen que ellas se indiquen en la memoria anual que las sociedades annimas abiertas deben presentar a la +unta ordinaria de accionistas. 7.- In&a%ili!a!"s o inca#aci!a!"s #a'a s"' !i'"cto'. No'+as "s#"cial"s a#lica%l"s a to!a soci"!a! anni+a. $st#n establecidas en el art. D5 y D8 de la L=% a; No #o!'En s"' !i'"cto'"s !" una soci"!a! anni+a =a't.7,;. /: Los menores de /0 a)osH 3: Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 22 de esta ley. =i una +unta de accionistas rechaza por dos veces consecutivas un balance, se produce la caducidad del nombramiento de todo el directorio, aun

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aquellos que haban votado en el mismo sentido que la +unta, pues la ley no distingue. Los directores que hubieran aprobado el balance rechazado por segunda vez adem#s quedan inhabilitados para ser reelegidos como directores titulares o suplentes en dicha sociedad, por el perodo siguiente completo. $l artculo D2 del -eglamento pretende, yendo m#s all# que la ley, limitar la sancin de revocacin de sus cargos slo a los directores que votaron favorablemente el segundo balance ob+etado por la +unta. DB: Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempe)ar cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dem#s establecidos en los artculos 31D y 316 de la Ley de Euiebras. Las referencias a los artculos 31D y 316 de la Ley de Euiebras hoy hay que entenderla a los artculos 3D3 y 3DD. La inhabilidad a que se refiere este nmero cesar# desde que el reo fuere sobresedo o absuelto. 6B: Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del $stado y de empresas de administracin autnoma en las que el $stado efecte aportes o tenga representacin en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios e+ercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesar#n autom#ticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada. .abe por ltimo considerar que las inhabilidades, incapacidades e incompatibilidades establecidas en el art.D5 de la L.=.%. operan de pleno derecho, sean ellas anteriores o sobrevivientes, salvo la situacin prevista en el inc.3B del AB6 de este precepto, que establece una norma especial. 8.- In&a%ili!a!"s a#lica%l"s a !i'"cto'"s !" una soci"!a! anni+a a%i"'ta o !" sus 2ilial"s. $l art. D8 de la L.=.%. dispone" >%dem#s de los casos mencionados en el artculo anterior, no podr#n ser directores de una sociedad annima abierta o de sus filiales" /: Los senadores y diputadosH 3: Los ministros y subsecretarios de $stado, +efes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con e!cepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el estado, segn la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea

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accionista mayoritario, directa o indirectamente a trav s de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el estado sea accionista mayoritario. D: Los funcionarios de la =uperintendencia de *alores y =egurosH 6: Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores. ,.- D"'"c&o a in2o'+acin !" los !i'"cto'"s. ;ara el e+ercicio de los derechos de director de sociedad annima, se requiere estar plenamente informado de los antecedentes sociales y los negocios de sta. $ste derecho, que tambi n reviste el car#cter de deber para el director, est# reconocido e!presamente en el inciso 3B del art.D4 de la L=% en forma amplia y plena y puede e+ercerse en cualquier tiempo. La ley establece que la obligacin de dar informacin a cada director recae en el gerente de la sociedad. La nica limitacin a este derecho, deber y obligacin es que debe ser e+ercido sin afectar la gestin social. $stas atribuciones de obtener informacin se e!tienden respecto del director de una sociedad matriz, a las filiales de sta, acorde con lo se)alado en el artculo 43 de la L=%. 5.- O%li4acion"s l"4al"s !" un !i'"cto'. La ley impone individualmente a cada director las siguientes obligaciones" a; No !"l"4a' sus 2uncion"s. $stablecidas en el inciso /B del artculo D4. La ley requiere que sea el director personalmente quien e+erza su cargo, sin que por su propia voluntad pueda hacerse sustituir en sus funciones, ello sin per+uicio de los directores suplentes que autoriza la ley. %; D"%"' 1u' !ico !" actua' "n '"s4ua'!o 3 #"'si4ui"n!o "l int"'Gs social . $l AB 2 del artculo 63 de L=%, e!presa que no deben realizar actos contrarios al inter s social, aunque fueren legales. c; D"%"n '"s#"ta' la l"3 int"'na !" la soci"!a! constitui!a #o' sus "statutos. 9art.63 AB 2: !; O%li4acin !" no a#'o/"c&a's" in!"%i!a+"nt" !" su ca'4o #a'a o%t"n"' %"n"2icios #"'sonal"s. "; O%li4acin !" '"s"'/a '"s#"cto !" los n"4ocios !" la soci"!a!. $l artculo 6D de la L=% e!presa" >Los directores est#n obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la compa)a. Ao regir# esta obligacin cuando la reserva lesione el inter s social o se refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos sociales, de la

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legislacin aplicable a las sociedades annimas, o de sus normas complementarias7. 6.- Dili4"ncia .u" !"%" "+#l"a' ca!a !i'"cto' "n "l "1"'cicio !" sus 2uncion"s. $l artculo 6/, inciso /B de la L=% establece un par#metro de la diligencia que deben emplear los directores en el e+ercicio de sus cargos e!presando que deben dedicarle >el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios7 $llo importa que el director debe dedicarse a sus funciones con el cuidado o diligencia que se emplean ordinariamente en los asuntos o negocios propios. -esponder#n solidariamente de los per+uicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. 9.- R"s#onsa%ili!a! !" los !i'"cto'"s. Los directores de sociedades annimas pueden ser su+etos de responsabilidad penal, y en el caso de sociedades fiscalizadas por la =uperintendencia, de responsabilidad administrativa. a; La '"s#onsa%ili!a! "s #"'sonal !" ca!a !i'"cto'. .ada uno de ellos responde por sus acciones u omisionesH de su falta de diligencia, o de culpa o dolo. =in embargo, si dos o m#s directores incurren en responsabilidad por el mismo hecho, acto u omisin, sta tiene el car#cter de solidaria, de manera tal que el acreedor puede cobrar el total del da)o a cualquier director. %s se desprende de lo prescrito en los artculos 6/ inc./B y /DD de la L=%. %; La '"s#onsa%ili!a! s" t'a!uc" "n la o%li4acin !" in!"+ni0a' !" to!o #"'1uicio a .ui"n su2'i "l !aBo* .u" #u"!" s"' la soci"!a!* los accionistas o t"'c"'os. c; La accin !" '"sa'ci+i"nto !" los #"'1uicios causa!os #o' un !i'"cto'* s"a a la soci"!a!* los accionistas o t"'c"'os* "s t'ansa%l" o '"nuncia%l"* concurriendo la voluntad del respectivo agraviado, de acuerdo a las reglas generales. $s nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la +unta de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso anterior. ).- P'"suncion"s !" '"s#onsa%ili!a! !" los !i'"cto'"s. $l artculo 65 de la L=% establece casos en que se presume la responsabilidad civil de los directores. $stas presunciones son simplemente legales. ;ueden desvirtuarse con prueba en contrario. Los casos previstos en la norma citada son"

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a; Si la soci"!a! no ll"/a'" sus li%'os !" conta%ili!a! o '"4ist'os. =e trata de los libros de contabilidad obligatorios, del registro de accionistas, del registro de apoderados y directoresH y los libros de actas del directorio y de las +untas de accionistasH Ao se trata de e!travo o p rdida de estos antecedentes, sino sencillamente que ellos no sean llevados, sea en su totalidad o alguno de ellos. %; Si s" '"#a'ti"'"n !i/i!"n!os #'o/iso'ios &a%i"n!o #G'!i!as acu+ula!as* respecto de los directores que concurrieron al acuerdo respectivo. =e trata de una clara infraccin legal, pues el artculo 20 no permite el reparto de dividendos definitivos habiendo p rdidas acumuladas, menos an pueden repartirse provisorios. c; Si la soci"!a! oculta'" sus %i"n"s* '"conoci"'" !"u!as su#u"stas o si+ula'" "na1"nacion"s. $!iste responsabilidad penal por estos hechos, establecida en el artculo 688 del .digo ;enal y en el artculo 331 AB D de la Ley de Euiebras. !; S" #'"su+" i4ual+"nt" la cul#a%ili!a! !"l o !" los !i'"cto'"s .u" s" %"n"2ician "n 2o'+a in!"%i!a , directamente o a trav s de una persona natural o +urdica de un negocio social que, a su vez, irrogue per+uicio a la sociedad. (F.- E>on"'acin !" '"s#onsa%ili!a! +"!iant" o#osicin. $l art. 60 inc. 6B de la L.=.%. permite al director que quiera salvar su responsabilidad por un acto o acuerdo del directorio, hacer constar en el acta respectiva su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la pr!ima +unta de accionistas. $n otros t rminos, se e!ime el director de responsabilidad si vota en contra de un acuerdo y ello consta en actas. C.- DEL HERENTE =egn el artculo 3D2 del .digo de .omercio, factor es el gerente de un negocio o establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante. $n el caso de la sociedad annima, la administracin de ella est# radicada no en el gerente, sino en el directorio, el cual de acuerdo con el artculo 64, inc. /B de la L.=.%. debe designarlo y fi+arle sus atribuciones. @ sea, no consideramos aplicable al gerente de una annima la disposicin del .digo de .omercio en cuanto ella indica que el gerente administra segn su prudencia. $l gerente de una sociedad annima, adem#s de e+ercer su administracin prudentemente, est# obligado a a+ustarse a las instrucciones del directorio, las que pueden ser generales o especficas.

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.onsideramos que en vista de lo prescrito principalmente en el artculo 64 de la L=%, el directorio de una sociedad annima est# obligado a designar al menos a un gerente, entendiendo por tal a una persona a cargo de la administracin inmediata de la sociedad en su giro ordinario. % este gerente se le denomina gerente general. % los gerentes en general, y en cuanto sean compatibles con las responsabilidades propias del cargo o funcin, se les aplican los preceptos relativos a los directores 9art.51:. Las principales atribuciones del gerente son" a: La representacin +udicial de la sociedad, con las atribuciones de ambos incisos del artculo 2B del ..;..., consagrada como una norma de orden pblico, en el art. 64, inciso 3B de la L=%, que no puede ser derogada por los estatutos ni por acuerdo del directorio. b: <erecho a voz en las sesiones de directorio, respondiendo civilmente con los directores de todos los acuerdos per+udiciales a la sociedad y a los accionistas cuando no constare su opinin contraria en acta. $n cuanto a las obligaciones legales del gerente general, generalmente son las mismas obligaciones que tienen los directores con la sociedad y sus accionistas, acorde con lo que dispone el artculo 51 de la L.=.%.

:ISCALIKACIIN DE LA ADMINISTRACION
(.- As#"ctos 4"n"'al"s.Kna sociedad annima puede estar fiscalizada para mltiples fines por diversas autoridades. $n efecto, est#n controladas con fines tributarias, de legislacin laboral y otros. .iertas sociedades annimas est#n su+etas adem#s a sistemas especiales de fiscalizacin como los bancos, compa)as de seguros, sociedades de administradoras de fondos de pensiones y otros. Aosotros nos ocuparemos solamente de la fiscalizacin de la sociedad annima en general y con fines societarios. $n el derecho comparado e!isten mltiples sistemas de fiscalizacin de la sociedad annima. Las diversas legislaciones otorgan ciertos derechos de fiscalizacin al accionista, algunas requieren de rganos sociales de fiscalizacin permanente tales como +untas de vigilancia 9%lemania y Lrancia:, colegio sindical 9Italia:. @tras establecen rganos internos de fiscalizacin ba+o la denominacin de inspectores o comisarios de cuentas, elegidos por la +unta general de accionistas. ,ambi n en algunos ordenamientos +urdicos se conceden facultades fiscalizadoras a la +usticia, pudiendo citarse al efecto, dentro de %m rica Latina, a $cuador y ;er" a los $stados Knidos de Aorte 70

%m rica, Iran Creta)a. ;or ltimo, algunas legislaciones establecen rganos estatales a cargo de la fiscalizacin de las sociedades annimas, tales como el Corrad ,rade, de Inglaterra. Auestra legislacin otorga limitadas facultades de fiscalizacin al accionista. Ao e!isten para la sociedad annima organismos sociales permanentes impuestos por la ley, a cargo de la fiscalizacin de la administracin de la sociedad annima. =olo son e!igidos en la en comandita por acciones y en las cooperativas. La ley establece como obligatoria la fiscalizacin por inspectores de cuentas y en ciertos casos contadores auditores. La ley chilena no ha otorgado facultades fiscalizadoras a los tribunales, sin per+uicio de sus atribuciones +urisdiccionales para resolver conflictos societarios. % ciertas sociedades annimas 9bancos, compa)as de seguros, isapres, y otras: nuestra ley les impone un sistema de fiscalizacin e!terna, mediante organismos estatales denominados =uperintendencia. -.- Sist"+a + ni+o !" 2iscali0acin #'o#io !" las soci"!a!"s anni+as c"''a!as.$n t rminos generales, los estatutos pueden establecer normas m#s estrictas que las mnimas establecidas por la ley, entre ellas organismos permanentes de fiscalizacin, como las +untas de vigilancia, fi+#ndole sus atribuciones, que deben ser las propias de este tipo de rgano, sin invadir las de otros organismos sociales, como las facultades de administracin y representacin privativas del directorio y aquellas que corresponden por ley y en forma e!clusiva a las +untas de accionistas Los artculos 5/ y 5D inciso /B de la L=% y los arts.6D a 62 de su -eglamento tratan esta materia. $l artculo 5/ se)ala que las +untas ordinarias de las sociedades annimas cerradas deber#n nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes, o bien auditores e!ternos independientes con el ob+eto de e!aminar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros, debiendo informar por escrito a la pr!ima +unta ordinaria sobre el cumplimiento de su mandato. Los inspectores de cuentas podr#n, adem#s, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales, reglamentarios y estatutarios. <eben presentar sus informes con antelacin de /5 das a la fecha de celebracin de la +unta 9art.52 -eglamento:. $l sistema de fiscalizacin mediante inspectores de cuentas en nuestro pas ha resultado inoperante y que hecho no funciona. $n primer lugar, porque para opinar sobre aspectos contables, financieros y de administracin de la sociedad, es necesario contar con ciertos conocimientos

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b#sicos. Los requisitos mnimos que deben cumplir los inspectores de cuentas establecidos por los arts. 6D a 65 del -eglamento, no dan garanta alguna de idoneidad para el e+ercicio del cargo. $n segundo lugar, los inspectores de cuenta son designados por la misma mayora que elige a los administradores a quienes corresponde fiscalizarH lo que hace difcil que e+erzan su ministerio con eficacia. Linalmente, digamos que el art. 66 del -eglamento les permite a los inspectores de cuentas concurrir a las +untas de accionistas, con derecho a voz. 7.- Sist"+a + ni+o !" 2iscali0acin #'o#io !" las soci"!a!"s anni+as a%i"'tas.=e refieren al tema los arts. 53 y 5D de la L=% y los artculos 60 a 55 del -eglamento. $stas normas e!igen como sistema mnimo de fiscalizacin de las sociedades annimas abiertas, que ella se realice por >auditores e!ternos7, permiti ndose que los estatutos adicionalmente contemplen la e!istencia de inspectores de cuentas. Las funciones legales de los auditores e!ternos son las mismas de los inspectores de cuentas a que nos hemos referido. Los auditores e!ternos son elegidos por la +unta ordinaria de accionistas entre los inscritos en el registro que para tal fin lleva la =uperintendencia, organismo que adem#s los fiscaliza. ,antos los inspectores de cuentas como los auditores e!ternos deben presentar sus informes con antelacin de /5 das a la fecha de celebracin de la +unta. ;or ltimo, digamos que conforme lo se)ala el artculo 51 bis, las sociedades annimas abiertas, cuyo patrimonio burs#til igual o superior al equivalente a /.511.111 unidades de fomento, deber#n designar un comit de directores, cuyas facultades y deberes, entre otros, son e!aminar los informes de los inspectores de cuentas o auditores e!ternos, el balance y dem#s estados financierosH e!aminar los sistemas de remuneracionesH las operaciones de las sociedades coligadas. $st# compuesto por tres directores. 8.- :iscali0acin #o' la Su#"'int"n!"ncia !" Valo'"s 3 S"4u'os.La =uperintendencia de *alores y =eguros se encuentra regida por su Ley @rg#nica contenida en el <.L. D.5D0 del a)o /401. $s una institucin autnoma con personalidad +urdica y patrimonio propio, que se relaciona con el Iobierno a trav s del 'inisterio de Oacienda. =u finalidad es velar porque las personas o

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instituciones fiscalizadas, desde su iniciacin hasta el t rmino de su liquidacin cumplan las leyes, reglamentos y otras disposiciones que las ri+an. =on su+etas a su fiscalizacin las sociedades annimas abiertas, las que voluntariamente han acordado someterse a las normas de stas y las sociedades annimas cerradas que emitan valores de oferta pblica. Las principales atribuciones de la =uperintendencia relacionadas con la materia, son las siguientes" a: Interpretar administrativamente, en materia de su competencia, las leyes, reglamentos y dem#s normas que ri+an a las entidades fiscalizadas, impartirles instrucciones y dictar rdenes para su aplicacin y cumplimiento. b: =ancionar administrativamente a las entidades fiscalizadas, las que pueden ser aplicadas a ellas, a sus directores, gerentes, inspectores de cuentas y auditores e!ternos. ,rat#ndose de sociedades annimas especiales que requieran para su e!istencia legal de autorizacin de la =uperintendencia, sta puede revocar dicha autorizacin. c: Lacultades inspectivas para conocer los antecedentes sociales. La ley otorga atribuciones muy amplias a la =uperintendencia con el fin y adem#s para garantizar su eficaz e+ercicio establece apremios en caso de entorpecimiento e incumplimiento 9art.6B, letras d:, f:, g: y h:. %dem#s, en el inciso DB del artculo 38 se configura un delito penal en caso de prestarse declaraciones falsas ante la =uperintendencia. d: %tribuciones en relacin a normas contables.

DE LAS DUNTAS DE ACCIONISTAS

(.- As#"ctos 4"n"'al"s..omo lo se)ala el artculo D1 de la L=% las +untas, en el e+ercicio de sus atribuciones no pueden afectar derechos individuales de los accionistas ni el inter s social. La mayora, aunque se rena en +unta, no puede privar de algn derecho a un accionista, que este haya incorporado a su patrimonio, no puede discriminar en detrimento de algn accionista, ni puede acordar o promover medidas o actos contrarios al inter s social. -.- :u"'0a l"4al !" los acu"'!os !" las 1untas.- La ley no contempla te!to e!preso que reconozca la obligatoriedad de los acuerdos de la +unta de accionistas. Los acuerdos v#lidamente tomados en una +unta de accionistas de accionistas de una sociedad annima, son la manifestacin de la voluntad colectiva de la

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sociedad, que por regla general es oponible a los accionistas disidentes o ausentes. Las reformas de estatutos y los acuerdos sobre destino de los fondos sociales y elecciones de administradores, tomados en forma legal, son oponibles a todos los accionistas. =e estima que son oponibles a todos los accionistas y no obligatorios, porque los acuerdos de la +unta no pueden afectar a derechos individuales de los accionistas. La mayora no puede menoscabar tales derechos o imponer a la minora contra su voluntad grav#menes u obligaciones no contempladas en la ley o los estatutos. ;or e+emplo, una reforma de estatutos de aumento de capital es oponible a todos los accionistas, pero su obligacin de enterar el aumento solo la contrae el accionista, por su voluntad, cuando suscribe las acciones y se obliga a pagarlas. 7.- El !"'"c&o a /oto. .oncebimos el derecho a voto del accionista como el acto unilateral de ste en que manifiesta su voluntad frente a una mocin presentada en una +unta de accionistas. ,ambi n el voto del accionista, en cuanto conforma la mayora necesaria para tomar un acuerdo, representa la voluntad colectiva de la asamblea de accionistas. =e refieren al derecho a voto del accionista los artculos 3/, 83 y 88 de la L=%. <e dichas normas, en concordancia con otras, podemos concluir" (; Kna accin por regla general corresponde a un votoH prohibi ndose en forma e!presa que los estatutos contengan disposiciones que otorguen a la accin un voto mltiple, esto es, m#s de un voto por accin. -; Los estatutos solo trat#ndose de acciones preferentes pueden establecer acciones sin derecho a voto o limitar el derecho a voto a determinadas materias o establecer el m#!imo de derecho a voto a una cantidad o tanto por ciento de las respectivas acciones. 7; La L=% en su artculo 88 permite al accionista, trat#ndose de elecciones en las +untas, acumular sus votos en una sola persona o distribuirlos en la forma que estime conveniente.

Clas"s !" 1untas. O'!ina'ias* ">t'ao'!ina'ias.$l artculo 55 de la L=% distingue entre +untas ordinarias y e!traordinarias. La diferencia b#sica que reconoce el legislador entre ambas +untas dice relacin con los ob+etos o materias propios de la respectiva +unta. %mbos tipos de +untas se rigen en general por las mismas normas. =in embargo, se anotan entre ellas las siguientes diferencias" (; Las +untas ordinarias por mandato de la ley deben realizarse una vez al a)o, en el primer cuatrimestre. Las e!traordinarias solo deben convocarse cuando alguien facultado para ello lo acuerde o e!i+a. =in embargo, si no se cita a +unta

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ordinaria en el tiempo fi+ado, la que se celebre despu s para tratar asuntos propios de la +unta ordinaria, se rige en cuanto a su convocatoria y citacin por las normas de la +unta e!traordinaria. -; $n las +untas ordinarias puede tratarse de cualquier asunto propio de la +unta que la ley o los estatutos no reserven a la +unta e!traordinaria, sin que sea necesario se)alar materias en la citacin. Las +untas e!traordinarias solo pueden abocarse a los asuntos indicados en la citacin, aunque concurra la unanimidad de los accionistas. %s lo se)ala el art. 55B, inc. DB, con car#cter de norma de orden pblico. =e +ustifica la regla, pues los accionistas muchas veces concurren a la +unta representados. =i supieran que la +unta e!traordinaria tratara de asuntos distintos de los indicados en la convocatoria, puede suponerse que podran haber tomado otra decisin que otorgar el poder y dar distintas instrucciones al apoderado para votar en la +unta.

Mat"'ias !" 1untas o'!ina'ias 3 ">t'ao'!ina'ias.$l artculo 58 de la L=% e!presa" >=on +at"'ias !" la 1unta o'!ina'ia" /: $l e!amen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y auditores e!ternos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedadH 3: La distribucin de las utilidades de cada e+ercicio y, en especial, el reparto de dividendosH D: La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y 6: $n general, cualquiera materia de inter s social que no sea propia de una +unta e!traordinaria. $l artculo 52 de la L=% e!presa" >=on +at"'ias !" la 1unta ">t'ao'!ina'ia" /: La disolucin de la sociedadH 3: La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutosH D: La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. ;or consiguiente, la emisin de bonos no convertibles en acciones no es materia de +unta e!traordinariaH 6: La ena+enacin del activo de la sociedad en los t rminos se)alados en el AB4: del artculo 82, o del 51J o m#s del pasivo. $l propito de esta norma es tratar de evitar que la administracin traspase o transfiera de

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hecho la negociacin de la sociedad y la de+e sin medios para cumplir con el ob+eto socialH 5: $l otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros, e!cepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin de directorio ser# suficiente. La norma abarca toda clase de garantas para responder de obligaciones de terceros, cualquiera sea su denominacinH y 8: Las dem#s materias que por la ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la competencia de las +untas de accionistas. Las materias referidas en los nmeros /:, 3:, D: y 6: slo podr#n acordarse en +unta celebrada ante notario, quien deber# certificar que el acta es e!presin fiel de lo ocurrido y acordado en reunin7.

Con/ocato'ia.;ara asegurar que la vida tranquila de la sociedad annima no sea perturbada por celebraciones demasiado frecuentes de +untas de sus accionistas, la L=% en su artculo 50 ha reglamenta su convocatoria. %l directorio de la sociedad le corresponde por regla general convocar a la celebracin de +untas. $n cuanto a la +uta ordinaria, debe hacerlo para que se celebre dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance. $l directorio tambi n est# obligado a citar a +unta ordinaria o e!traordinaria, si lo solicitan accionistas que representen al menos el /1J de las acciones con derecho a voto, que e!presen en la solicitud el ob+eto de la convocatoria. Aaturalmente que el car#cter de la +unta ordinaria o e!traordinaria, no depende de lo que se e!prese la peticin de los accionistas, sino que la naturaleza de la materia determina si el conocimiento de ella corresponde a +unta ordinaria o e!traordinaria. ,ambi n el directorio debe citar a +unta, que normalmente ser# e!traordinaria, si suceden las situaciones previstas en el art./1/ de la L=%, esto es, en caso de cesacin de pagos de la sociedad o de declaracin de quiebra. $sta +unta tiene por ob+eto informar a los accionistas de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. La obligacin de citar a +unta, en caso de cesacin de pagos, no se refiere a simples suspensiones de pago de car#cter transitorio o fortuito. $n las sociedades annimas su+etas a la fiscalizacin de la =uperintendencia de *alores y =eguros, el directorio debe convocar a +unta ordinaria o e!traordinaria, si as lo requiere la =uperintendencia, la que adem#s puede efectuar ella misma directamente la convocatoria y citacin. $l directorio, adem#s, puede citar a +unta e!traordinaria de accionistas si a su +uicio los intereses sociales lo +ustifican. Las reglas e!puestas son normas legales mnimas de orden pblico. Los estatutos no pueden restringirlas, pero s pueden establecer m#s casos de convocatoria obligatoria.

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LJuG ocu''" si "l !i'"cto'io !"%i"n!o cita' a 1unta no lo &ac"M ,rat#ndose de sociedades annimas su+etas a la fiscalizacin de la =*=, puede recurrirse a sta para que efecte la convocatoria o para que ordene al directorio realizarla. =i se trata de una sociedad annima cerrada, si el directorio se niega a convocar a +unta, sea arbitrariamente o porque hay controversia sobre la procedencia de la convocatoria, el que la pretende debe recurrir al +uez competente para conocer de conflictos societarios. =i se trata de una imposibilidad de hecho de efectuar la convocatoria, en que no e!iste una controversia que debe ser resuelta por el tribunal, opinamos que se trata de un asunto de +urisdiccin voluntaria que debe conocer el +uez letrado del domicilio social.

Citacin a 1unta..omo lo se)ala el artculo 81 de la L=%, no es necesario cumplir con los tr#mites de citacin si a la +unta asisten todos los accionistas con derecho a voto. Los tr#mites legales de citacin constituyen normas de orden pblico, por lo tanto, los estatutos pueden e!igir m#s formalidades o tr#mites legales, pero no pueden restringir stos. $l art.54 e!presa" >La citacin a la +unta de accionistas se efectuar# por medio de un aviso destacado que se publicar#, a lo menos, por tres veces en das distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la +unta de accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el <iario @ficial, en tiempo, forma y condiciones que se)ale el -eglamento7. $n las sociedades abiertas, adem#s, deber# enviarse una citacin por correo a cada accionista con una anticipacin mnima de /5 das a la fecha de la celebracin de la +unta, la que deber# contener una referencia a las materias a ser tratadas en ella. La omisin de la obligacin a que se refiere el inciso anterior no afectar# la validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerentes de la sociedad infractora responder#n de los per+uicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones administrativas que la =uperintendencia pueda aplicarles7. $l artculo 83 del -eglamento por su parte prescribe" >Los avisos de citacin a +untas de accionistas deber#n publicarse dentro de los 31 das anteriores a la fecha de su celebracin. $l primer aviso no podr# publicarse con menos de /5 das de anticipacin a la +unta. $l aviso deber# se)alar la naturaleza de la +unta y el lugar y fecha y hora de su celebracin y en caso de +unta e!traordinaria, las materias a ser tratadas en ella.

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Los avisos de la segunda citacin a +unta deber#n cumplir con todos los requisitos se)alados en los incisos anteriores7.

Asist"ncia.,ienen derecho a asistir a las +untas de accionistas los titulares de acciones inscritas con cinco das de anticipacin a aquel que vaya a celebrarse la respectiva +unta, aunque se trate de acciones sin derecho a voto o con voto restringido. <ebe asistir a una +unta e!traordinaria un notario pblico si ella versa sobre determinadas materias. Las materias anteriores est#n contenidas en los artculos 5D, 52 inciso final, 8/ inciso final, 83, 8D inciso final de la L=% y 80 del -eglamento. ,rat#ndose de sociedades annimas abiertas, la =*=, por resolucin fundada, puede suspender la citacin a una +unta de accionistas y la +unta misma, cuando fuere contraria a la ley, a los reglamentos o a los estatutos, segn lo se)ala el inciso 3B del artculo 8D de la L=%. $stas atribuciones solo pueden e+ercerse si la materia contenida en la citacin no fuere propia de la +unta citada o si falta el cumplimiento de solemnidades en la convocatoria y citacin.

R"#'"s"ntacin "n la 1unta.$l art. 86 se)ala que los accionistas podr#n hacerse representar en la +unta por medio de otra persona, aunque sta no sea accionista. La representacin deber# conferirse por escrito, por el total de las acciones de las cuales el mandante sea titular el 5B da anterior de la +unta. =i el poder se otorga por escritura pblica, basta que el poder contenga el nombre y apellidos del poderdante, del apoderado y fecha de otorgamiento. =i el poder se confiere por instrumento privado, que es la generalidad de los casos, deber# indicar los mismos datos y adem#s una declaracin en el sentido que el apoderado podr# e+ercer todos los derechos que correspondan al mandante. %dem#s, el lugar, fecha y nombre del mandatario deben ser llenados de pu)o y letra del poderdante. =i los poderes otorgados por instrumento privado que no contengan la designacin del mandatario solo sirven para ser considerados en el qurum de asistencia, pero no habilitan para votar. =i se trata de poderes dados por escritura pblica o privada para una determinada +unta de accionistas, que no se celebr en primera citacin por falta de qurum, ellos valen para la +unta que se celebren en su reemplazo, siempre que se celebren dentro del plazo de 65 das siguientes a la fecha fi+ada para la +unta no efectuada.

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=egn los prescribe el artculo 85, el derecho a voto que corresponde si las acciones se encuentran gravadas con prenda, corresponde al deudor prendarioH y si las acciones est#n gravadas con usufructo, el derecho a voto debe e+ercerse con+untamente entre el nudo propietario y el usufructuario. Aada obsta a que los estatutos contengan mayores e!igencias que las legales en materia de representacin y poderes para asistir a las +untas, siempre que no se coarte el derecho de asistencia y voto que es privativo del accionista.

Cali2icacin !" #o!"'"s 3 '"#'"s"ntacion"s.$l art. 84 del -eglamento se)ala" >La calificacin de poderes se efectuar# cuando lo estime conveniente el directorio de la sociedad o cuando uno o m#s accionistas as lo hubieren solicitado por escrito a la sociedad, dentro del plazo que media entre los 81 y los /1 das anteriores a la +unta. Ao podr# celebrar una +unta de accionistas en la que por cualquier causa no pudiera verificarse la calificacin de poderes legalmente solicitada7. LC+o !"%" actua's" si no "s #'oc"!"nt" la cali2icacin 3 s" suscita un con2licto !" #o!"'"s "n la 1untaM =i se trata de una sociedad abierta y a la +unta asiste un delegado de la =*=, a ste le corresponde resolver sobre el particular. $n los dem#s casos se estar# a lo que determine la mayora de la +unta, sin per+uicio de lo que en definitiva resuelvan los tribunales. <e ninguna manera tal atribucin le corresponde al presidente de la sociedad, salvo que los estatutos le confieran tal facultad provisoria. =i es procedente la calificacin de poderes, el artculo 88 del -eglamento trata de la oportunidad en que dicha actuacin debe realizarse, en los t rminos siguientes" >La calificacin de poderes se practicar# el mismo da de la +unta a la hora en que sta deba iniciarse. Ao obstante lo anterior, podr# prepararse el proceso de calificacin con una anticipacin de hasta tres das anteriores al da de la +unta, si as se hubiere anunciado previamente en los avisos de convocatoria, pero la resolucin definitiva de la aceptacin de los poderes presentados se adoptar# en la misma +unta7. .alificar los poderes significa establecer administrativamente, y sin per+uicio de lo que determine la +usticia, los poderes que pueden e+ercerse en una determinada +unta, o sea, si cumplen con los requisitos legales. =obre quien debe efectuar la calificacin, hay que distinguir entre sociedades annimas abiertas o cerradas. ,rat#ndose de sociedades abiertas, la calificacin la realiza el delegado de =*= que asista a la reunin. $n caso contrario, la efecta el abogado que corresponda, de acuerdo al orden de inscripcin de abogados calificados, segn registro que lleva la =*=. $n las sociedades cerradas el calificar se

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designa de comn acuerdo por los interesados. % falta de acuerdo la calificacin la hace el abogado inscrito en los registros que a efecto lleva la =*=. $stas normas est#n contenidas en el inciso final del art. 8D de la L=% y 80 del -eglamento.

Ju'u+ #a'a s"siona'.La ley establece qurum mnimos que se aplican tanto a la celebracin de +untas ordinarias y e!traordinarias, que los estatutos pueden aumentar. =obre el particular, los incisos /B y 3B del artculo 8/ de la L=% establecen un qurum mnimo en /era. .itacin de la mayora de las acciones emitidas con derecho a voto. $n 3da.citacin, basta la asistencia de las acciones presentes o representadas cualquiera sea el nmero. $n cuanto a la segunda citacin, el inc.3B del art. 2/ e!presa" >Los avisos de la segunda citacin slo podr#n publicarse una vez que hubiere fracasado la +unta a efectuarse en primera citacin y en todo caso la nueva +unta deber# ser citada para celebrarse dentro de los 65 das siguientes a la fecha fi+ada para la +unta no efectuada7. Ao se considerar#n para este qurum, ni tampoco para aquellos necesarios para tomar acuerdos, las acciones >inmovilizadas7 de que trata el artculo 80 de la L=%, esto es, aquellas que por m#s de 5 a)os no hubieren cobrado dividendos ni asistido a +untas. ;ara determinar la concurrencia del qurum para sesionar, el art.2/ del -eglamento hace referencia a una lista de asistencia que debe hacerse circular para su firma entre los asistentes a la +unta en la cual se debe consignar el nmero de acciones que posee el firmante o su representado.

Ju'u+ #a'a to+a' acu"'!os.$n el art. 8/ inc./B de la L=% se establece la norma general, para que se entienda tomado un acuerdo, que a l concurra la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto. $l art. 82 de la L=% e!ige qurum mnimos especiales que dependen de la materia del respectivo acuerdo. $l inciso /B de esta norma se)ala como qurum mnimo para acordar reforma de estatutos o el saneamiento de nulidad de ellos causado por vicio formal, en las sociedades annimas cerradas, la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. $n las abiertas la ley se remite al qurum estatutario. % falta de reglamentacin estatutaria, en estas sociedades habr# que estarse a la regla general del inciso /B del art.8/ de la L=% ya se)alada. =in embargo, m#s adelante el mismo artculo prescribe que para acordar ciertas reformas de estatutos, sin distinguir si la sociedad annima es cerrada o abierta, se requiere el qurum mnimo de los 3QD de las acciones emitidas con derecho a voto. $stos casos est#n indicados en el artculo 82, a saber"

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/: La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedadH 3: La modificacin del plazo de duracin de la sociedad cuando lo hubiereH D: La disolucin anticipada de la sociedadH 6: $l cambio de domicilio socialH 5: La disminucin del capital socialH 8: La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dineroH 2: La modificacin de las facultades reservadas a la +unta de accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorioH 0: La disminucin del nmero de miembros del directorio, 4: La ena+enacin del 51J o m#s de su activoH /1: Lorma de distribuir los beneficios socialesH //: $l otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros que e!cedan el 51J del activo e!cepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser# suficienteH /3: La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 32Y y 32CH /D: $l saneamiento de la nulidad causada por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus estatutosH /6: La reforma de estatutos que tengan por ob+eto la creacin, modificacin o supresin de preferenciasH y /5: Las dem#s que se)alen los estatutos.

:o'+ali!a!"s !" c"l"%'acin !" las 1untas.$l 52 inciso final de la L.=.%. establece que para las materias indicadas en los nmeros /:, 3:, D: y 6: de esta norma, e!ige la asistencia de notario, quien deber# certificar que el acta es e!presin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin. $l art.23 de la L.=.%. e!presa" ><e las liberaciones y acuerdos de las +untas se de+ar# constancia en un libro de actas, el que ser# llevado por el secretario si lo hubiere, o en su defecto, por el gerente de la sociedad. Las actas ser#n firmadas por quienes actuaron de presidente y secretario de la +unta, y por tres accionistas elegidos en ella, o por todos los asistentes si estos fueren menos de tres. $l acta se escritura en el libro respectivo. =e entender# aprobada el acta desde el momento de su firma por las personas se)aladas en el inciso anterior y desde esa fecha se podr#n llevar a efecto los acuerdos a que a ella se refiere. =egn el artculo 26 del -eglamento, cuando en +unta de accionistas corresponda efectuar una votacin, salvo acuerdo un#nime en contrario, se proceder# en la siguiente forma"

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$l ;residente y el =ecretario con+untamente con las personas designadas para firmar el acta, de+ar#n constancia en un documento de los votos que de viva voz vayan emitiendo los accionistas presentes segn el orden de la lista de asistencia. .ualquier asistente tendr# derecho, sin embargo, a sufragar en una papeleta firmada por l. $l presidente, al practicar el escrutinio har# dar lectura en alta voz a los votos. =e proclamar# elegidos a los que resulten con las primeras mayoras, hasta completar el nmero que corresponda elegir. DEL BALANCE* UTILIDADES. REHISTROS :INANCIEROS Y DISTRIBUCION DE

(.- D"l %alanc" 3 +"+o'ia.$l ,tulo *II de la Ley, artculos 2D al 05 tratan esta materia. $l art. 2D e!presa" >Los asientos contables de la sociedad se efectuar#n en registros permanentes, de acuerdo con las leyes aplicables, debiendo llevarse stos de conformidad con principios de contabilidad de aceptacin general7. ;or su parte, el artculo 26 e!presa que las sociedades annimas confeccionar#n anualmente su balance al D/ de diciembre. $l directorio deber# presentar a la consideracin de la +unta ordinaria de accionistas una memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el ltimo e+ercicio. Las sociedades annimas abiertas deber#n publicar sus balances y otros antecedentes e!igidos por la =.*.=. La +unta debe pronunciarse sobre el balance y no podr# diferir su pronunciamiento. =i la +unta rechaza el balance, el directorio deber# someter uno nuevo a su consideracin en una fecha que no podr# e!ceder de 81 das a contar de la fecha del rechazo. =i la +unta rechaza de nuevo el balance, el directorio se entender# revocado, y stos no podr#n ser elegidos para el perodo siguiente. -.- Di/i!"n!os.Los dividendos son aquella parte de la utilidad que una sociedad annima acuerda repartir entre sus accionistas. $l rgano norma que debe acordar el reparto de dividendos en la +unta ordinaria de accionistas que conoce el e+ercicio que arro+ la utilidad 9art.58 AB3:. =in embargo, podran acordarse repartos en una +unta e!traordinaria, si se hubiere acordado en otra +unta formar fondo destinado a futuros dividendos 9art. 01:.

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$!cepcionalmente, el directorio, ba+o la responsabilidad personal de los directores que concurren al acuerdo, puede distribuir dividendos provisorios durante el e+ercicio con cargo a las utilidades del mismo 9art.21 inc.3B:. 'ientras e!istan p rdidas acumuladas, no podr# procederse al reparto de dividendos. ,rat#ndose de sociedades annimas abiertas, deben repartirse anualmente la cuota mnima que los estatutos se)alen, a prorrata de las acciones emitidas. $ste porcenta+e, por mandato legal de orden pblico, no puede ser inferior al D1J de las utilidades lquidas del e+ercicio. $n las sociedades cerradas debe estarse a lo dispuesto en los estatutos. $n silencio de ellos se aplican las mismas normas de la sociedad abierta. $l pago de dividendos normalmente se hace en dinero efectivo dentro del plazo de D1 das desde la fecha de la +unta. Los dividendos no retirados dentro del plazo de 5 a)os desde que se han hecho e!igibles, pertenecer#n al .uerpo de Comberos de .hile.

TRANS:ORMACION* :USION Y DIVISION DE SOCIEDADES ANONIMAS (.- TRANS:ORMACION. La transformacin es el cambio de especie a otro tipo de sociedad, efectuado por reforma de estatutos, subsistiendo su personalidad +urdica 9art. 48:. =i se pretende que una sociedad annima se transforme en otro tipo social, sus accionistas lo deben acordar en +unta e!traordinaria con el qurum mnimo de los 3QD de las acciones emitidas o el qurum estatutario, si ste fuere superior 9art.82 A./:. $n general, la transformacin de cualquier tipo social en otro deben cumplirse los requisitos y formalidades legales de una modificacin de estatutos acorde con las normas que rigen a la sociedad que se transforma y adem#s deben concurrir los requisitos de constitucin del tipo social que se desea persista en el futuro. =in embargo, si el tipo social a que se desea llegar es la sociedad annima, el inc./. del art.42, al hacer referencia al art.5 de la misma ley, slo e!ige respecto de esta las formalidades de una modificacin de estatutos y no aquellas de una constitucin. $l mismo precepto agrega que si el tipo del ente transformado fuere una sociedad annima especial, deben cumplirse los requisitos de stas, que generalmente dicen relacin con autorizacin por algn ente pblico. $l acuerdo de transformacin genera para los disidentes el derecho de retiro de la sociedad, segn lo prescrito en el art.84 de la L.=.%.

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-.- :USION =a't. ));. La fusin consiste en la reunin de dos o m#s sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. Oay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o m#s sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye. Oay fusin por incorporacin, cuando una o m#s sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya e!istente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. La fusin de sociedades en que intervenga una sociedad annima presenta las siguientes peculiaridades" /. $lla debe acordarse en +unta e!traordinaria de la o las sociedades annimas comprendidas en la fusin con el qurum estatutario que corresponda, que no puede ser inferior a los 3QD de las acciones emitidas. $ste acuerdo otorga a los accionistas disidentes derecho a retiro. 3. Las sociedades annimas que participan en una fusin, de acuerdo a lo prescrito en el inc.5 del art. 44 de la L=%, deben aprobar en +unta general e!traordinaria balances auditados e informes periciales de las sociedades ob+eto de la fusin, que procedan. La procedencia de la aprobacin en +unta de informes periciales relativos a evaluar los patrimonios aportados, ellos son necesarios, salvo aprobacin un#nime del avalo de los patrimonios aportados por todos los accionistas con derecho a voto. =i no se obtiene tal unanimidad en alguna sociedad, para dar cumplimiento a lo prescrito en el inciso final del art. /5 de la L=%, habr# que aprobar informes periciales sobre evaluacin de los patrimonios a aportarse. =e trata de universalidades, o sea, de aportes no dinerarios. %dem#s, pueden ser procedentes informes periciales en virtud de estipulaciones de las partes en el negocio de fusin. D. ,ambi n el inc.5 del art. 44 de la L=% e!ige que se aprueben en +unta de accionistas de las sociedades annimas que participan en una fusin, los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso. 6. La parte final del inc.5 del art. 44 de la L=% se)ala que el directorio de la absorbente debe repartir las acciones resultantes de la fusin entre los accionistas.

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7.- DIVISION. La divisin o escisin de sociedades es un instituto de amplia difusin en el derecho moderno. $s reconocida en el <erecho anglosa+n ba+o el nombre de >corporate separation o divisive reorganization7, con sus subclases llamadas split(up, en que se disuelve una sociedad cre#ndose dos o m#s, que pasan a los accionistas de la disuelta" slip(off o spin off en que parte del patrimonio de una sociedad se transfiere a una sociedad nueva, de la cual son accionistas los de la antigua. $n los artculos 46 y 45 de la L=% se reglamenta este tipo de divisin. %rt. 46 e!presa" >La divisin de una sociedad de una sociedad consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o m#s sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondi ndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide7. $n cuanto a la forma de efectuar la divisin, el art. 45, se)ala" >La divisin debe acordarse en +unta general e!traordinaria de accionistas en la que deber#n aprobarse las siguientes materias" /: La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre sta y la nueva o nueva sociedades que se creanH 3: La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que podr#n ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. $sta aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen7. <ebe recordarse que el acuerdo de divisin requiere del qurum estatutario, que no puede ser inferior a los 3QD de las acciones emitidas, segn lo previsto en el art.82 A./ de la L=% No'+as co+un"s. $l art. /11 de la L=% dispone" >Aingn accionista, a menos que consienta en ello, podr# perder su calidad de tal con motivo de un can+e de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima7. $llo significa que trat#ndose de cualquiera de las instituciones en estudio deben contemplarse un nmero de acciones o cuotas que permitan mantener los derechos de todo accionista, aun de aquel con un nmero mnimo de derechos o acciones.

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JUIEBRA DE LA SOCIEDAD ANONIMA. $!isten normas aplicables a ciertas sociedades annimas en caso de falencia de ellas. Los %ancos 3 soci"!a!"s 2inanci"'as cuentan con un sistema especial contemplado en los artculos /31 y siguientes de la Ley Ieneral de Cancos, que hacen inaplicables a su respecto la legislacin concursal general, salvo respecto de los bancos que se encuentren en liquidacin voluntaria, como lo se)ala en artculo /31 de la ley del ramo. La quiebra de las co+#aB as !" s"4u'os 3 '"as"4u'os est# especialmente normada en los artculos 28 a 02 del <.L.L. 35/, del a)o /4D/, sin per+uicio de aplic#rseles subsidiariamente las disposiciones de la legislacin concursal. % las administradoras de fondos de pensiones las rige la Ley de Euiebras. =in embargo, los fondos de pensiones y los bienes que las conforman no entran en la quiebra y tienen el tratamiento especial establecido en los artculos D6 y 6D del <.L. D.511, del a)o /401. % la generalidad de las sociedades annimas se les aplican en plenitud la legislacin general concursal y adem#s las normas siguientes" (. $l directorio de toda sociedad annima, en caso de cesacin de pagos o quiebra, debe citar a +unta e!traordinaria dentro de D1 das de acaecidos cualquiera de estos hechos, para informar a los accionistas ampliamente sobre la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. =i se trata de una sociedad annima abierta y cesare en sus pagos o se solicitare su quiebra o sta fuere declarada, adem#s, el gerente o el directorio deben dar aviso a la =*= 9art./1/:. -. ;ara los efectos de la responsabilidad penal del gerente, liquidadores o directores de una sociedad annima, por los delitos de quiebra culpable o fraudulenta, el art. 3D3 de la Ley de Euiebras e!ige que se establezca en el proceso que han actuado con conocimiento de los negocios del fallido al e+ecutar actos o hechos constitutivos de presunciones de quiebra culpable o fraudulenta, o al incurrir en omisiones que prev la ley concursal o al autorizar e!presamente dichos actos u omisiones. $l art. /13 de la L=%. e!ime de esta prueba del conocimiento de los negocios del fallido pues la supone a ttulo de presuncin simplemente legal en los siguientes casos" a: =i la sociedad hubiere celebrado convenios privados con alguno de los acreedores en per+uicio de los dem#sH y b: =i despu s de la cesacin de pagos, la sociedad ha pagado a un acreedor, en per+uicio de los dem#s, anticipando o no el vencimiento de su cr dito. ;or su parte, el art. 34 de la L=%. se)ala que en caso de quiebra de la sociedad, los cr ditos de los accionistas provenientes de disminucin de capital quedan preteridos frente a los dem#s acreedores de la sociedad.

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DISOLUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA. La ley /0.168, ha innovado eliminando una causal de disolucin forzada fundada en la p rdida de un porcenta+e del capital social, establecida en el artculo 686 del .digo de .omercio. =obre el particular debemos distinguir" a; Causal"s a#lica%l"s a to!a soci"!a!. %rt. /1D" La sociedad annima se disuelve" /: ;or el /"nci+i"nto !"l #la0o !" !u'acin. .uando la sociedad tenga un plazo estipulado en los estatutos para su duracin, sta se e!tinguir# de pleno derecho, sin necesidad de declaracin +udicial o administrativa alguna. $n tal caso, segn lo prescribe el artculo /10, cuando la disolucin se produzca por vencimiento del t rmino de la sociedad, el directorio deber# consignar este hecho por escritura pblica dentro del plazo de D1 das de producidos y un e!tracto de ella ser# inscrito y publicado en la forma prevista en el artculo 5B de esta ley. =in embargo, aun faltando la escritura de declaracin y su inscripcin y publicacin, la disolucin por vencimiento del plazo produce plenos efectos respecto de los accionistas y de terceros desde el solo vencimiento del plazo. 3: R"unin !" to!as las accion"s "n +anos !" una sola #"'sona. $sta causal es consecuencia lgica de que en nuestro derecho an perdura la nocin contractual de la sociedad annima, que en este sentido requiere de dos o m#s personas, tanto para su fundacin como para su e!istencia. .uando todas las acciones quedan en manos de un solo accionista siguiendo esta concepcin, la sociedad debe terminar. %lgunas legislaciones aceptan derechamente la e!istencia de sociedades unipersonales 9derecho alem#n:, en tanto que en otras, producido el hecho que comentamos, se da un plazo para regularizar la situacin y, si no ocurre ello despu s de su vencimiento, se faculta para solicitar la disolucin de la sociedad 9derecho franc s: $ntre nosotros, esta causal produce efectos cuando se inscribe en el -egistro de %ccionistas el ltimo ttulo traslaticio que origina que la sociedad quede compuesta por un solo accionista. La =uperintendencia en sociedades su+etas a su control debe dar su visto bueno para que proceda tal inscripcin, prescribiendo el art. /12 de la L=% que no se dar# tal autorizacin sino cuando se hayan tomado las medidas conducentes a resguardar los derechos de terceros que hubieren contratado con la sociedad, que pueden ser per+udicados por la formacin de un solo patrimonio entre aquel de la sociedad y el due)o total de las acciones. D: Acu"'!o !" !isolucin antici#a!a. ,rat#ndose de sociedades annimas de duracin indefinida, ellas persisten en el tiempo, por mientras su +unta de accionistas, reunida e!traordinariamente, en presencia de un notario, no decida su disolucin, lo que puede

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acordarse por los accionistas con el qurum que fi+en los estatutos. % falta de norma estatutaria, la disolucin se debe acordar por los 3QD de las acciones con derecho a voto 9art.82:. %dem#s, es preciso reducir a escritura pblica el acta de la +unta que acuerda la disolucin e inscribir el e!tracto en el -egistro de .omercio del domicilio social y publicarlo en el <iario @ficial. 6: %l concurrir causales previstas en los estatutosH 5: La !"cla'acin !" nuli!a! de la sociedad obliga a su disolucin, que veremos en la siguiente letra c:. %; Causal a#lica%l" a ci"'tas soci"!a!"s. $n ciertas sociedades annimas, por e!cepcin, la ley ha establecido para su e!istencia autorizacin de algn ente pblico como los bancos respecto de la =uperintendencia de Cancos e Instituciones Linancieras. $l tal caso la sociedad se disuelve si se revoca la autorizacin de e!istencia, sin per+uicio de proceder las otras causales 9art. /1D AB 6:. =i per+uicio de normas especficas establecidas en otras leyes, aplicables a la revocacin, el art, /16 dispone" 7$n los casos que esta ley u otras leyes establezcan que una sociedad requiere de autorizacin de e!istencia para su formacin, la =uperintendencia podr# revocar dicha autorizacin por las causales que en ellas se indiquen y, en todo caso, por infraccin grave de ley, de reglamento o de las normas que les sean aplicables7.

c; Disolucin #o' s"nt"ncia 1u!icial =a't.(F7 N., 3 a't. (F,;. ;ara que pueda decretarse por sentencia +udicial la disolucin de una sociedad annima por esta causal, se requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos copulativos" (; Eue se trate de una sociedad annima no sometida a la fiscalizacin de la =uperintendencia de *alores y =eguros, en razn de la L=% u otras leyes. Atese que la ley, en este caso, no distingue entre sociedades abiertas o cerradas, sino que atiende a si est n o no fiscalizadas por la =uperintendencia. @ sea que sociedades annimas cerradas fiscalizadas por la =*=, como compa)as de seguros u otras, no podr#n ser disueltas por declaracin +udicial. La razn de esta limitacin se debe a que e!isten sociedades annimas que requieren de autorizacin de e!istencia de algn organismo estatal, y por consiguiente, dicha autorizacin puede ser revocado de dicha autoridad. -; Eue lo pidan mediante demanda +udicial accionistas que representen a lo menos el 31J de su capital.

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$l fundamento de la demanda, que debe invocarse y probarse en los autos, debe consistir en cualquiera de las siguientes situaciones" a; Infraccin grave de ley, reglamento o dem#s normas que le sean aplicables a la sociedad, que causare per+uicio a los accionistas o a la sociedad. <ada la forma general en que se e!presa la norma legal, la infraccin puede incidir en la violacin de cualquier norma obligatoria para la sociedad o sus administradores, se cometa por accin, omisin o mediante autorizacin de un acto o hecho ilcito. $ntonces por la misma generalidad de la norma, debe considerarse que la infraccin puede ser a leyes civiles, penales, tributarias, provisionales y de cualquier otra ndole. ,ambi n es necesario comprender dentro de aquellas que posibilitaban la disolucin de la sociedad las violaciones o estipulaciones v#lidas de los estatutos de la propia sociedad. $n cuanto a la apreciacin de la >gravedad de la infraccin7, ello es una cuestin de hecho, que debe aquilatarse en cada caso. $n general, consideramos que tienen gravedad para decretar la disolucin de la sociedad hechos o circunstancias que importan un entrabamiento grave del desenvolvimiento social o en la consecucin del fin social de obtener los beneficios esperados para un grupo de accionistas, que son generalmente la minora. $l per+uicio a los accionistas o a la sociedad que requiere la norma en estudio no precisa monto. $ste puede un factor para estimar la gravedad o no de la infraccin. Indudablemente que basta que el per+uicio se cause a algn accionista o aun grupo de stos, no siendo necesario un nmero determinado de afectados. %; La declaracin de quiebra de la sociedad, administracin fraudulenta de ella u otras de igual gravedad. $n cuanto a la declaracin de quiebra de la sociedad como causal de disolucin +udicial, para que opere como tal es necesario que quede e+ecutoriada Ao e!ige la ley una condenacin de car#cter penal por delitos como estafa u otros que importen administracin fraudulenta para decretar la disolucin por esta causal. La disolucin +udicial de la sociedad o la revocacin de la autorizacin de e!istencia por resolucin de =*= pueden acarrear per+uicio a los accionistas, de los cuales son solidariamente responsables el gerente y directores, en los t rminos establecidos en el art. /18 de la L=%.

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Las causales legales de disolucin son de orden pblico. Ao pueden de+arse sin efecto en el estatuto, ni renunciarse anticipadamente, sin per+uicio de poder establecerse en el estatuto otras causales de disolucin. !; E#oca "n .u" s" #'o!uc" sus "2"ctos la !isolucin. % esta materia se refieren los artculos DB inc.3B, /10 y //3 de la L=%. La ley no distingue, al contrario que en las sociedades de personas, entre los efectos de disolucin para los socios y terceros. $n las sociedades de personas, que se supone de no muchos socios, puede presumirse que ellos saben o deben saber el hecho motivo de una disolucin. $llo puede ser distinto en la annima que puede constar de gran nmero de accionistas. %dem#s, es muy corriente una desvinculacin entre accionistas meramente inversores o especuladores con la sociedad, que hace conveniente equiparar la poca en que produce sus efectos la disolucin de la sociedad respecto de terceros con aquella respecto de los socios. Los efectos de la disolucin se producen tanto respecto de los accionistas como de terceros desde el momento que se cumple con la ltima formalidad e!igida por la ley, para acordar y publicitar la disolucin. $n cuanto a la disolucin acordada en +unta de accionistas, el art.3B inc.3B de la L=% e!ige reducir a escritura pblica la +unta, adem#s de deberse practicar la inscripcin y publicacin de su e!tracto, en el plazo y de acuerdo a las mismas reglas que una reforma de estatutos. ;or su parte el artculo /10 e!presa" >.uando la disolucin se produzca por vencimiento del t rmino de la sociedad, por reunin de todas las acciones en una sola mano, o por cualquiera causal contemplada en el estatuto, el directorio consignar# estos hechos por escritura pblica dentro del plazo de D1 das de producidos y un e!tracto de ella ser# inscrito y publicado en la forma prevista en el artculo 5. .uando la disolucin se origine por resolucin de revocacin de la =uperintendencia o por sentencia +udicial e+ecutoriada, en su caso, el directorio deber# tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad y publicar por una sola vez un aviso en el <iario @ficial, informando de esta ocurrencia. ,ranscurridos 81 das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiere dado cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado podr# dar cumplimiento a ellas. La falta de cumplimiento de las e!igencias establecidas en los incisos anteriores har# solidariamente responsables a los directores de la sociedad por el da)o y per+uicios que se causaren con motivo de ese cumplimiento7.

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$l art. //3 en sus incisos /B y 3B se)ala" >Los liquidadores no podr#n entrar en funciones sino una vez que est n cumplidas todas las solemnidades que la ley se)ala para la disolucin de la sociedad. $ntretanto, el ltimo directorio deber# continuar a cargo de la administracin de la sociedad7. .omo norma especial podemos citar la que dispone el artculo /12" >Kna sociedad annima sometida al control de la =uperintendencia en razn de esta ley o de otras leyes, no inscribir#, sin visto bueno de sta, la transferencia o transmisin de acciones que determine la disolucin de la compa)a, por el hecho de pasar todas las acciones de la sociedad al dominio de una sola persona. La =uperintendencia no otorgar# su autorizacin sino cuando se hayan tomado las medidas conducentes a resguardar los derechos de terceros que hubieren contratado con la sociedad7. "; E2"ctos !" la !isolucin. $n general, la disolucin de una sociedad obliga y conlleva a la liquidacin de la misma. ;or e!cepcin no se requiere de liquidacin en los casos de disolucin por confusin en un accionista de todos los derechos accionarios o de disolucin de una sociedad absorbida en una fusin. ;ersiste la personalidad +urdica de la sociedad disuelta durante la liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. $n este caso, deber# agregar a su nombre o razn social las palabras en liquidacin. %s lo se)alan, entre otros, los artculos 44 inc. 6B y /14 de la L=%7. =e discute en la doctrina si despu s de ocurrida la disolucin pueda sta revocarse o de+arse sin efecto y nuevamente renacer a la vida +urdica la sociedad con la misma personalidad +urdica. %lgunos autores, piensan que es posible que una sociedad recobre vigencia con su misma personalidad +urdica, como su+eto de derecho, pues no puede equipararse en todo a las personas +urdicas con las naturales. $stas ltimas lamentablemente no pueden resucitar, pero no e!iste ningn inconveniente que pueda permitirse que recobren vigencia las personas morales, si se cumplen los requisitos de forma y fondo correspondientes, que para algunos son los mismos que aquellos e!igidos por la ley para constituir la sociedad 9adem#s de las formalidades, debe concurrir la unanimidad de las acciones emitidas:, y para otros deben cumplirse con los mismos requisitos que aquellos necesarios para disolver la compa)a, aplicando la regla que los actos se de+an sin efecto de conformidad a las mismas normas de su creacin. $videntemente que si la sociedad ya se encuentra liquidada, no proceder# su reactivacin con la misma personalidad +urdica.

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LIJUIDACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA A; Disolucin 3 li.ui!acin "n la soci"!a! anni+a. <esde el momento en que se cumplen todos los tr#mites de legalizacin de la disolucin, la sociedad entra en proceso de liquidacin. ,rat#ndose de la liquidacin de la sociedad colectiva mercantil, reglamentada en el .digo de .omercio, que se aplica a la generalidad de las sociedades mercantiles, sean ellas en comanditas o de responsabilidad limitada, la personalidad +urdica persiste durante la liquidacin. =in embargo, luego de ocurrida la disolucin, terminan los vnculos que entre los socios impone la sociedad, como la obligacin de competencia leal y aquella de no ceder derechos sociales sin el consentimiento de los dem#s. %dem#s en dichas sociedades la generalidad de las normas legales de la liquidacin son supletorias de la voluntad de las partes. $llas en el estatuto o por acuerdos posteriores a la disolucin tienen mayor libertad para acordar normas diversas de las legales en materia de liquidacin y aun hacer aplicables aquellas de la particin. $n materia de sociedades annimas, la situacin es diversa. Las normas sobre liquidacin en general, son de orden pblico, estando m#s limitada que en las sociedades de personas la posibilidad de que en el estatuto o los accionistas puedan establecer otras reglas. %dem#s, el estatuto social y las normas legales que regulan las relaciones de los accionistas entre s y con la sociedad, persisten durante la liquidacin en lo que sean compatibles con el nuevo estado de la sociedad, mientras que en las sociedades de personas terminan con la disolucin de los vnculos entre los socios, manteni ndose nicamente aquellos de los socios en la sociedad que dicen relacin con la liquidacin. Lo e!puesto anteriormente permite concluir que los efectos substanciales de la disolucin en una sociedad annima que dicen con el pacto social y especialmente con sus estatutos slo se refieren a que a contar desde la publicacin de la disolucin la sociedad no debe continuar su giro. %fecta entonces la disolucin al ob+eto social, que queda sin efecto y adem#s cambia el rgano administrativo social, siendo sustituido el directorio por la comisin liquidadora o el liquidador, segn sea el caso. .abe acotar que en el <erecho ingl s y tambi n en el brasilero inspirado en ste, la liquidacin precede a la disolucin, en el sistema denominado Nin!in4 u#, diferenci#ndose de nuestro sistema, en que, por regla general la liquidacin es posterior a la disolucin 9%rt./11 ><isuelta la sociedad, se proceder# a su liquidacinP7:. $n este sistema la practica el rgano ordinario de administracin, el directorio, salvo que se haya decretado alguna forma de liquidacin con intervencin de la +usticia, tales como la Nin!in! u# %a3 !" Cou't o Nin!in4 u# su%s"t to su#"'/isin o2 !" Cou't. $l car#cter de orden pblico que tienen en nuestra legislacin las normas sobre liquidacin de la sociedad annima es de tal entidad que ellas se aplican, con

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persistencia de la personalidad +urdica, a las sociedades nulas, como lo se)ala el artculo 8B, inciso 6B en relacin con el inciso 3B del artculo //1 de la L=%. B; E2"ctos l"4al"s !" la li.ui!acin. <esde el momento en que se cumplen todos los tr#mites de legalizacin de la disolucin a que nos hemos referido, la sociedad entra en proceso de liquidacin. $llo acarrea las siguientes consecuencias, de conformidad a los arts. /14, //3 y //6 de la L=%. /: La sociedad annima disuelta subsiste como persona +urdica para los efectos de su liquidacin. =e mantiene entonces separado el patrimonio social de aquellos de sus accionistas. $n este caso, deber# agregar a su nombre o razn social las palabras en liquidacin. Euedan vigentes sus estatutos en lo que sean compatibles con el estado de liquidacin. =e mantienen vigentes las acciones, las cuales pueden ser ena+enadas. ;ersiste la labor y funciones de las +untas de accionistas, como lo se)ala en forma e!presa el artculo /55 de L=%, como tambi n aquellas de los fiscalizadoresH La cl#usula estatutaria sobre el ob+eto social de+a de tener vigor y rige durante la liquidacin como ob+etivo de ella lo prescribe en el inciso 3B del artculo /14, que e!presa" ><urante la liquidacin, la sociedad slo podr# e+ecutar los actos y celebrar los contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la e!plotacin del giro social. =in per+uicio de lo anterior, se entender# que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la me+or realizacin de los bienes sociales7H $l rgano representativo y administrativo de la sociedad, el directorio, es sustituido por la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso.

3:

D:

6:

C; Los "statutos 3 la /olunta! !" las 1untas !" accionistas so%'" la 2o'+a !" '"ali0a' la li.ui!acin. $l AB 4B de la L=% faculta a los estatutos para determinar la forma de liquidacin de la sociedad. =in embargo, esta facultad est# limitada por disposiciones legales de orden pblico, muy numerosas en este caso. =in embargo, los estatutos pueden fi+ar la duracin de las funciones de los liquidadores, segn lo prescribe el inciso DB del artculo /// de la L=%, con el lmite m#!imo de D a)os. =in embargo, esta regla no rige en los casos en que la +usticia tiene intervencin en el nombramiento de los liquidadores o que la liquidacin por disposicin de la ley corresponda a la =uperintendencia o a otros organismos. $n los mismos casos, de liquidadores designados por la +unta sin intervencin de la +usticia, puede el estatuto se)alar el nmero de liquidadores y limitar sus facultades. =in embargo, al ley, en los artculos /// inc. /B y //6 inc.3B, faculta a las +untas de accionistas para fi+ar el nmero de

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liquidadores y limitar sus facultades, se)al#ndoles especficamente sus atribuciones o aquellas que se les suprimen, sin necesidad de reformar los estatutos, con el qurum de la mayora absoluta de las acciones emitidas, en el primer caso, y con simple mayora de asistentes, en el segundo caso. Las normas legales priman sobre las estatutarias, de conformidad a lo prescrito en el art./D2 de la L=%. Los liquidadores elegidos por la +unta de accionistas sin intervencin de la +usticia u otras autoridades, pueden ser revocados en cualquier tiempo por la +unta de accionistas, como lo se)ala el art. //D. $l qurum para sesionar y tomar acuerdos ser# el general que prescriben los estatutos o la ley, pues no se se)ala qurum especial. $n atencin a que segn lo prescribe el art.//3 inc. Linal de la L=%, a los liquidadores se les aplican las normas relativas a los directores, pensamos que la revocacin de los liquidadores por la +unta debe ser total. %lgunos autores estiman que el estatuto o las +untas de accionistas, en su caso, pueden designar liquidadores a personas +urdicas que puedan e+ercer tales cargos. Los bancos comerciales pueden e+ercer tales funciones, de conformidad a lo prescrito en el AB D del art.48 de la Ley Ieneral de Cancos.A D; JuiGn !"%" "2"ctua' la li.ui!acinM =obre el particular hay que distinguir" /: =i la ley para una determinada situacin establece qui n debe efectuar la liquidacin, hay que estarse al mandato del legislador, como el caso previsto en el art. 25 del <.L.L. 35/, del ano /4D/, relativo a liquidacin de compa)as de seguros, que establece que la liquidacin de las compa)as de seguros ser# practicada por el =uperintendente. 3: =i se hubiere decretado la disolucin de una sociedad annima cerrada, por sentencia +udicial, el art. //1, inciso 6 de la L.=.%. dispone" >=i la disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia e+ecutoriada, la liquidacin se practicar# por un solo liquidador elegido por la +unta general de accionistas de una quina que le presentar# el tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la =uperintendencia o a otra autoridad7. $sta norma prima sobre cualquier disposicin estatutaria. =e +ustifica esta norma, pues normalmente las causales de disolucin se sustentan en casa grave como la administracin culpable o fraudulenta. =era y contrasentido que en tal evento las mayoras, posibles causantes de la disolucin pudieran tener algn control en la liquidacin designando a aquellos que deben efectuarla. D: Luera de los casos indicados en los nmeros anteriores, si los estatutos hubieren contemplado alguna forma de liquidacin, sea indicando los liquidadores o estableciendo un sistema de nombramiento, habr# que

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aplicar las disposiciones estatutarias, segn lo dispone el inciso / del art. //1. 6: =i no se pueden aplicar los preceptos anteriores, la liquidacin la practicar# la comisin que eli+a la +unta de accionistas, salvo disposicin estatutaria o acuerdo un#nime en contrario de las acciones emitidas con derecho a voto. =e admite la dispersin de votos para elegir los liquidadores, segn lo se)ala el art. /// inc. / de la L.=.%. E; Du'acin !" los li.ui!a!o'"s. % ttulo de disposicin de orden pblico, la ley ha dispuesto que el plazo m#!imo de duracin que puede fi+arse a los liquidadores es de D a)os a contar desde su nombramiento. =i nada se ha dicho en el estatuto o por la +unta, el plazo es de D a)os. Los estatutos, la +unta o la +usticia, en su caso, pueden establecer plazos inferiores. %s lo se)alan los incs. D y 6 del art. ///. ;ueden caducar anticipadamente los cargos de aquellos liquidadores elegidos por la +unta, en caso de su revocacin por ella, acorde con lo que prescribe el art.//D, salvo cuando hubieren sido elegidos de las quinas propuestas por la =uperintendencia o la +usticia, casos en los cuales la revocacin no surtir# efecto mientras no cuenta con la aprobacin de la =uperintendencia o de la +usticia, segn corresponda. . $n casos graves y calificados, tambi n pueden caducar anticipadamente los nombramientos, tanto de los liquidadores designados por la +unta directamente, como de aquel del liquidador designado por la +unta de una quina propuesta por el tribunal. =e #'"su+" !" !"'"c&o .u" ">ist" caso 4'a/" 3 cali2ica!o cuando el proceso de liquidacin no ha terminado dentro de los s"is aBos siguientes a la disolucin o en el plazo menor que la +unta haya determinado al nombrar la comisin liquidadora. ;ara que proceda la caducidad, se requiere peticin al respecto de al menos el /1J de las acciones emitidas. =i se trata de una sociedad sometida al control de la =uperintendencia, la peticin se tramita ante ella. $n los dem#s casos corresponde a la +usticia ordinaria conocer de ella. La ley se)ala que en tales eventos debe citarse a una +unta de accionistas para que sta eli+a un liquidador de una quina que debe presentarse a la +unta por la =uperintendencia o a la +usticia en su caso. %unque la ley no lo diga e!presamente y para que la norma tenga sentido, se estima que si la mayora de la +unta se niega a efectuar el nombramiento del liquidador nico propuesto en la quina, el nombramiento lo deber# realizar la +usticia. Lo anterior no es aplicable a los casos que la ley confiere al =uperintendente la facultad de realizar la liquidacin, sin per+uicio de la responsabilidad de ste. $stas normas est#n previstas en el art. //4 de la L=% y art./13 de su -eglamento. :; R"+un"'acin !" los li.ui!a!o'"s. La remuneracin de los liquidadores designados por la +unta de accionistas sin intervencin de los tribunales o de la =uperintendencia puede estar

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determinada en los estatutos o fi+arse por la +unta, de conformidad a lo prescrito en el inc./ del art.//1 de la L=%. $n tales eventos, al aceptar el cargo el liquidador se entiende que tambi n acepta la remuneracin indicada en los estatutos o aquella fi+ada por la +unta. =i nada se ha e!presado previamente sobre el particular, tanto en los estatutos como por la +unta, la remuneracin deber# fi+arla la +usticia de acuerdo a las normas para resolver conflictos societarios que e!aminaremos m#s adelante. ;ara los dem#s casos, el art. /31 de la L=% dispone" >.uando la liquidacin sea efectuada por liquidadores delegados del =uperintendente o designados a propuesta de ste o de la +usticia, la remuneracin total de stos no podr# ser inferior a ZJ del total del activo, ni superior al DJ de los repartos que se hagan a los accionistas, sin per+uicio de la facultad de la Xunta de %ccionistas para fi+arles una remuneracin superior. .uando la liquidacin sea efectuada por la =uperintendencia o sus funcionarios, la remuneracin pertenecer# a la =uperintendencia y constituir# un ingreso propio de sta7. =i e!iste controversia para fi+ar el honorario entre el mnimo y el m#!imo, deber# ella resolverse de acuerdo a las normas sobre conflictos societarios que veremos enseguida. -especto de otras remuneraciones, distintas de aquellas provenientes del e+ercicio del cargo de liquidador, a que ste pudiera tener derecho, rigen las mismas normas que la ley determina respecto de los directores, en conformidad a lo se)alado en el inciso final del art. //3 de la L=%.

H; At'i%ucion"s !" los li.ui!a!o'"s. <e acuerdo con las normas contenidas en los artculos /14 inciso 3 y //2 de la L=%, podemos se)alar que las atribuciones de los liquidadores de sociedades annimas, esto es, los derechos y obligaciones fundamentales que les impone su cargo, son los siguientes" (; E2"ctua' la li.ui!acin !" la soci"!a!. $llo significa que los liquidadores deben hacer lquido el activo de la sociedad para pagar el pasivo e!igible y luego repartir su e!cedente, si lo hay, entre los accionistas. .omo los repartos deben hacerse por regla general en efectivo, salvo acuerdo un#nime de las acciones emitidas y tambi n salvo los repartos opcionales acordados por los 3QD de las acciones emitidas, los liquidadores deben liquidar el activo para producir el efectivo que requieren para los repartos, realizando los bienes y cobrando o vendiendo los cr ditos que la sociedad tenga respecto de terceros. ;ara que puedan realizarse repartos no dinerarios se requiere

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acuerdo de la +unta que determine una reparticin en especie, que al menos cuente con los 3QD de las acciones emitidas. -; Los li.ui!a!o'"s son a!+inist'a!o'"s 3 '"#'"s"ntant"s !" la soci"!a!. ;or lo tanto, deben cumplir con todas las obligaciones que la ley o el contrato o los contratos imponen a la sociedad, entre ellas las consagradas en leyes tributarias, provisionales, laborales, en la legislacin sobre quiebras y en la propia L=%, entre ellas, presentar el balance y memoria peridicamente, como lo se)ala el inc. /B del art.//5 de la L=%. .uando la liquidacin es e+ercida en forma colegiada, la representacin +udicial y e!tra+udicial queda radicada en el presidente de la comisin 9art./// y //6 de la L=%:. =in per+uicio de la representacin de la comisin como cuerpo, segn lo prescribe el inc. final del art.//6 de la L=%. Las facultades de representacin de los liquidadores por la sociedad son amplias, no obstante ser precisa su funcin. $l inc./B del art.//6 sobre el particular e!presa" >La comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, slo podr# e+ecutar los actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la sociedadH representar#n +udicial y e!tra+udicialmente a sta y estar#n investidos de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezca como privativos de las +untas de accionistas, sin que sea necesario otorgarles poder especial, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes e!i+an esa circunstancia7. ;uede sostenerse que en virtud de esta representacin la actuacin de los liquidadores o del presidente, en su caso, obligan a la sociedad frente a terceros, aunque se e!cedan en su facultades, por los mismos fundamentos que hemos dados respecto del directorio en situacin similar. 7; E2"ctua' '"#a'tos a los accionistas. <ada la mayor e!tensin de esta materia, la trataremos a continuacin. 8; Cita' a 1untas !" accionistas* o'!ina'ias 3 ">t'ao'!ina'ias , de conformidad a lo dispuesto en el art.50 9art.//5 inc. / y 3:. ,; R"n!i' cu"nta 2inal !" la li.ui!acin. %unque la L=% no lo se)ala e!presamente, creemos que procede esta obligacin de acuerdo a las normas generales de derecho, que imponen esta obligacin a todo aquel que acte por cuenta de terceros. =in embargo el AB D del artculo 332 del ..@.,. se)ala como un caso de arbitra+e forzoso >Las cuestiones a que diera lugar la presentacin de la cuenta del liquidador de sociedades comerciales7, siendo siempre mercantil la sociedad annima. =lo podr#n e!imirse de esta obligacin, si la liquidacin la efecta por mandato de la ley el =uperintendente o su delegado, atendido a lo prescrito en el inc.final del art.//5(

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H; Los '"#a'tos a los accionistas. =egn lo prescribe el inc./ del art. //2 de la L.=.%., slo pueden hacerse repartos por devolucin de capital a los accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales. %corde a lo se)alado en el inciso D de la disposicin legal citada, los repartos deben ser pagados a quienes sean accionistas al 5B da h#bil anterior a la fecha se)alada para su solucin. Aormalmente los repartos deber#n realizarse a los accionistas a prorrata del nmero de acciones que posean. Las e!cepciones consisten cuando e!isten acciones preferentes que tengan mayor derecho que otras en la liquidacin, sea sobre el capital o utilidades. =i no e!isten distintas reglas para realizar el reparto del pago de capital y utilidades, primero debe procederse a devolver el capital rea+ustado y luego, si e!iste e!cedente, repartirlo segn las reglas de reparticin de utilidades. $n cuanto a la poca de los repartos, l inc. 3 del art.//2 de la L.=.%. e!presa" >Los repartos deber#n efectuarse a lo menos trimestralmente y en todo caso, cada vez que en la ca+a social se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 5J del valor libro de sus acciones, aplic#ndose lo dispuestos en el art.06 de esta ley7. =alvo que la unanimidad de las acciones emitidas dispongan otra cosa, los repartos deben hacerse en dinero, pero por acuerdo de los 3QD de las acciones emitidas, tomados en +unta e!traordinaria, pueden hacerse repartos opcionales. %s lo se)ala el art.//8 de la L=% y reglamentan los repartos opcionales los arts. 46 al 44 del -eglamento. <ebe tenerse presente que los repartos opcionales en la liquidacin no pueden consistir en acciones liberadas de de la propia sociedad, pues stos en el caso de una sociedad disuelta no puede e!istir. <e otro lado, la ley no limita los bienes que pueden ser susceptibles de opcinH pero ellos deben ser de tal naturaleza que permitan el reparto opcional entre todos los accionistas. %l igual que los dividendos no cobrados, los repartos no retirados en 5 a)os pertenecen al .uerpo de Comberos 9art.//2 inciso final:. I; No'+as .u" 'i4"n a los li.ui!a!o'"s. =in per+uicio de las normas especiales aplicables a los liquidadores, en general ellos se encuentran regidos por las relativas a los directores de una sociedad annima, como lo se)ala el inciso final del art.//3 de la L=%. ;or lo tanto, les ser#n aplicables las que dicen relacin con inhabilidades, requisitos para la celebracin de actos y contratos con la sociedad y responsabilidades, lo mismo que trat#ndose de actos de los directores con la sociedad annima. %dem#s, y siguiendo la misma regla de la ley respecto de los directores, el inc.DB del art.//5 de la L=% establece que la funcin de liquidadores es indelegable, sin

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per+uicio de poder delegar parcialmente sus facultades en uno o m#s liquidadores, si fueren varios, y para ob+etos especialmente determinados, en terceros. %dem#s de la responsabilidad que tienen los liquidadores con la sociedad, los accionistas y terceros, aplicando las reglas de los directores, el art.//0 e!presa" >Los liquidadores que concurran con su voto ser#n solidariamente responsables de los da)os y per+uicios causados a los acreedores de la sociedad a consecuencia de los repartos de capital que efectuaren7. D; Las 1untas !" accionistas "n la li.ui!acin. .omo ya lo se)al#ramos, siguen aplic#ndose los estatutos sociales en la liquidacin, en lo que sean compatibles con sta, y las +untas pueden y deben, en su caso, seguir cit#ndose y celebr#ndose. Interesa, no obstante, precisar los siguientes puntos" /. ;uede y debe pronunciarse la +unta sobre los balances y estados financieros que presentan los liquidadores, segn lo se)ala el art.//5, salvo el caso que la liquidacin la practique la =uperintendencia o sus delegados. 3. ,rat#ndose de liquidadores designados por la +unta sin intervencin de la =uperintendecia o de los tribunales, puede la +unta limitar sus facultades, se)alado especficamente sus atribuciones o aquellas que se les suprimen, segn lo prescribe el inc.3B del art.//6 L=%:. Las limitaciones que puede acordar la +unta no pueden contravenir normas de orden pblico en materia de liquidacin, como las establecidas en los arts. //8 y //2 de la L=% y tampoco pueden afectar a facultades que son de la esencia de la liquidacin. $n general pueden limitar las atribuciones de los liquidadores, pero no suprimirlas, lo que constituye una cuestin de hecho.

CON:LICTOS SOCIETARIOS A; Conc"#to !" con2licto soci"ta'io. Auestra ley de ninguna manera limita el derecho de los interesados para plantear contiendas ante los tribunales en materias relacionadas con una sociedad. ,ienen el car#cter de conflictos societarios aquellos entre accionistas o entre stos y la sociedad y sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin, que se promuevan con motivo u ocasin del contrato de sociedad 9art. /35 de la L=% y 332 A.6 del ..@.,.:.

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;ueden ser, entonces, su+etos activos de estas acciones cualquier accionista, la sociedad, el directorio, algn director, la comisin liquidadora o algn liquidador y el gerente. <eben ser su+etos pasivos o demandados tambi n todas o algunas de las mismas personas. Las contiendas, obviamente, deben derivar de la sociedad, lo que confirma el art.6 A./1 de la L=%, en cuanto se)ala que las diferencias deben presentarse entre accionistas >en su calidad de tales7. $st#n claramente comprendidas dentro de los conflictos societarios las contiendas sobre interpretacin de los estatutos y tambi n de las normas legales supletoriasH aquellas que se originen durante la liquidacin de la sociedad, entre accionistas y liquidacionesH la impugnacin de la validez de actos societarios, tales como acuerdos de +untas de accionistas y del directorio o de los liquidadoresH la impugnacin de balances y estados financierosH las que se susciten en materia de pagos de dividendos o en un contrato de suscripcin de acciones, entre accionistas y la sociedadH las que se promuevan por la presentacin de las cuentas de los liquidadores designados por la +untaH la declaracin de nulidad, caducidad o inhabilidad del ttulo de cualquier administrador, y otras que cumplan los requisitos generales ya indicados para ser considerados como >conflictos societarios7. ;arece que no merecen dudas que no son conflictos societarios los que derivan de situaciones de ine!istencia de la sociedad tratadas en el artculo 8B inc./B de la L=%H los conflictos que se susciten con motivo de un contrato de compraventa de acciones entre comprador y vendedorH aquellos entre la sociedad y sus gerentes derivados de una relacin laboral o de prestacin de servicios y las acciones de responsabilidad entre la sociedad yQo sus administradores que intenten terceros. Las controversias que se susciten sobre nulidad de la sociedad tambi n se consideran conflictos sociales, sin per+uicio de lo que m#s adelante se dir# sobre tribunal competente.. B; P'"sc'i#cin. .on respecto a la generalidad de las acciones derivadas de una sociedad annima, ante la disyuntiva de aplicar la regla general del art. 35/5 del .digo .ivil 95 a)os: y aquella del art. 033 del .digo de .omercio 96 a)os:, nos pronunciamos por la segunda alternativa. Las obligaciones derivadas de toda sociedad mercantil est#n comprendidas en el Libro III del .digo de .omercio. La sociedad annima aparece mencionada en el artculo D60 del .digo de .omercio y antes de la dictacin de la Ley /0.168, actual L=%, se encontraba regulada en el p#rrafo 0 del ,tulo *II del Libro II del .digo de .omercio. La circunstancia que se reglara la sociedad annima en una ley especial, la ley /0.168, slo se debe a razones de espacio. =u profuso articulado no caba en el .digo. Ao se pretendi desconocer el car#cter mercantil de la sociedad annima. ;or el contrario, la ley /0.168 e!tendi la mercantilizad a toda

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sociedad annima, como aparece de los prescrito en el art. /B inc. 3B de la L=% y el art. 3186 del .digo .ivil. C; T'i%unal co+#"t"nt". =e refieren a estas materias los artculos 6B AB /1 y /35 de la L=% y el art. 332 AB 6 del .digo @rg#nico de ,ribunales. ;ara mayor claridad transcribiremos los referidos preceptos legales" a; A't culo 8< N< (F !" la LSA. La escritura de la sociedad debe e!presar. >La naturaleza del arbitra+e a que deber#n ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. =i nada se di+ere se entender# que las diferencias ser#n sometidas a la resolucin de un #rbitro arbitrador7. %; A't culo (-, !" la LSA. >$n los estatutos sociales se establecer# la forma como se designar#n el o los #rbitros que conocer#n las materias a que se refiere el A./1 del art.6 de la presente ley. $n caso alguno podr# nominarse en ellos a una o m#s personas determinadas comoH #rbitros. $l arbitra+e que establece la ley es sin per+uicio de que, al producirse un conflicto, el demandante pueda sustraer su conocimiento de la competencia de los #rbitros y someterlo a la decisin de la +usticia ordinaria7. c; A't culo --6 N< 8 !"l COT . <eben resolverse por #rbitro los asuntos siguientes" >Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de participacin, en el caso del art.6/5 del .digo de .omercio7. <e los preceptos legales transcritos podemos concluir" (; =lo se permite que los estatutos contengan estipulaciones que determinen que puede conocer de los conflictos sociales un #rbitro de derecho, un arbitrador o un #rbitro mi!to. Ao est# permitido estipular que los conflictos sociales los conozca la +usticia ordinaria. Los tribunales ordinarios slo tienen competencia de e!cepcin en la resolucin de los conflictos sociales, cuando la ley en forma e!presa la establece. La tendencia universal predominante desde antiguo es que los #rbitros deben conocer de los conflictos sociales, por tratarse de asuntos que para su correcta resolucin requieren adem#s de conocimientos especializados y una especial

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dedicacin que los +ueces ordinarios por regla general est#n imposibilitados de dar. Ao se trata, en los conflictos societarios, que se requiera una convencin entre las partes sobre arbitra+e, que llama cl#usula compromisoria7 don ;atricio %ylTin y que define como >$l contrato por el cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos presentes o futuros al conocimiento de las +urisdicciones ordinarias y las someten a +uicio arbitral7. $n efecto, es la ley la que sustrae el conocimiento de estos asuntos a la +usticia ordinaria. Los estatutos slo se limitan a establecer el car#cter de los #rbitros. -; $l nombramiento de #rbitro, segn los prescribe el art.3D3 del ..@.,., debe formalizarse mediante consentimiento un#nime de las partes interesadas en el litigio sometido a su decisin. .oncordando con dicha norma, el art./35 de la L=% prohbe que los estatutos contengan la designacin nominativa de #rbitros. Los estatutos obligan a todos los accionistas hayan stos concurrido o no a la constitucin o reforma de estatutos en que estos se acordaron. %dem#s, los estatutos en los cuales se acuerda una reforma requieren para su aprobacin no la unanimidad, sino que ciertas mayoras. =i se permitiera en la constitucin de la sociedad o en una reforma el nombramiento de #rbitro, podra darse el caso que ste fuera designado por una mayora de accionistas, natural contraparte en las acciones que pueda intentar la minora. La norma anteriormente comentada no obsta a que determinados accionistas, por instrumento separado del estatuto social, nombren el #rbitro que estimen pertinente para resolver los problemas entre ellos se susciten antes de promoverse conflicto, al producirse ste o con posterioridad, pero dicho nombramiento slo afectar# y obligar# a las partes que concurrieran a l. 7; =i el estatuto nada digiere sobre la calidad del #rbitro, el A./1 del art.6 de la L=% entiende que las diferencias ser#n sometidas a la resolucin de un arbitrador, norma introducida por la Ley /0.168 y que es diametralmente opuesta a aquella dispuesta en el inc. / del art.3D3 del ..@.,. <e otro lado, si el estatuto omite se)alar la calidad de los #rbitros y corresponde, por ende, aplicar la regla de que en tal caso se trata de un arbitrador, el art./35 de la L=% otorga al demandante la opcin de demandar ante la +usticia ordinaria. Ao se tiene tal opcin si los estatutos contienen una convencin sobre arbitra+e, aunque reproduzca la regla contenida en el AB /1 del art.6B de la L=%. $n efecto el art. /35 inc.3B de la L=% otorga el derecho opcional respecto del >arbitra+e que establece la ley7 y el nico arbitra+e establecido en la Ley /0.168 es aquel ante arbitrador, a falta de estipulacin estatutaria. ;or e!cepcin le cabe intervencin a la +usticia ordinaria, en las sociedades annimas cerradas, para resolver si se reemplaza un liquidador o una comisin de ellos por un liquidador designado por la +unta, de una quina que debe confeccionar el tribunal, segn lo establece el inc. 3B del art. //4 de la L=%.

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D; P'oc"!i+i"nto. Linalmente, en cuanto al procedimiento, se aplican las reglas generales del +uicio arbitral ante #rbitros arbitradores, de derecho o mi!to, segn corresponda. =i el asunto lo debe conocer la +usticia ordinaria, cabe dar aplicacin a los procedimientos comunes. =on dos las nicas normas especiales sobre procedimiento contenidas en la L=%. $l primer caso est# tratado en el art. /15 inc. 3 y dice relacin con el +uicio seguido para obtener la disolucin por grave motivo de una sociedad annima cerrada. $ste precepto se)ala que el tribunal proceder# breve y sumariamente y apreciar# la prueba en conciencia. La segunda regla est# precisada en el inc.3 del art. //4 de la L=% que prescribe que se resuelva como incidente la cuestin relativa a reemplazo de liquidadores de que trata la norma.

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