EVOLUCION HISTORICA DEL PROCESO DE NIOS Y ADOLESCENTES TRANSGRESORES DE LEY PENAL, Y ANALISIS HISTORICO DEL PROCESO DE ADOLESCENTES EN CONFLICTO

CON LA LEY PENAL EN GUATEMALA. Previamente a aventurarnos a definir, apoyados en la dogmtica, lo que debe entenderse por un menor infractor, consideramos de trascendental relevancia hacer un breve estudio de la evolucin que ha tenido esta nocin a lo largo de la historia jurdica, tanto en el mundo como en nuestro pas. Ello, con el fin de aclarar, de inicio, el camino para el estudio de la actual legislacin de la materia, y determinar no slo la naturaleza y el contenido del polmico derecho de menores, sino emitir, en la medida de lo posible, una valoracin sobre sta con miras a su mejoramiento futuro. A nadie escapa que las ideas con relacin a la significacin del derecho penal y sus fines, han mutado notoriamente a lo largo de los siglos. Las respuestas han oscilado entre las justificaciones retribucionistas absolutas que justifican la aplicacin de una pena, en atencin a la pretendida disolucin del mal producido por el delito por el correspondiente de la pena, y las justificaciones de orden utilitarista, que atienden no al fin de la pena como legtimo en s mismo, sino a fines extrapunitivos asociados a ella. En la modernidad no cabe duda de que el utilitarismo es una de las principales fuentes de justificacin del derecho penal, sin embargo, en su versin fuerte, las justificaciones utilitaristas de la pena tambin pueden conducir a la extralimitacin de la intervencin punitiva del Estado so pretexto de garantizar el bienestar de la mayora no desviada. En la actualidad, se acepta una doble finalidad del derecho penal, permite concluir que ste cumple tambin importantes funciones como herramienta de minimizacin de la violencia hacia los destinatarios de sus normas, cuando las personas caen en el supuesto de infraccin a la ley penal. DESARROLLO HISTORICO DE LA CONCEPCIONDE MENOR INFRACTOR 3.1. En el mundo Haremos aqu un breve recorrido por la historia de la concepcin jurdica del menor, en especial, por lo que hace a su conducta infractora, destacando en especial tres momentos, ms o menos generales, de relevancia: a) la valoracin de la responsabilidad del menor y la atenuacin de la pena, segn la idea del discernimiento; b) la reforma correccional, con la separacin del menor del derecho penal segn el modelo tutelar y; c) el auge del modelo garantista, como respuesta a las inconsistencias jurdicas y arbitrariedades cometidas por instituciones tutelares, el cual pretende, sin regresar al menor a la jurisdiccin penal, recuperarle ciertos derechos que le haban sido denegados. a) El discernimiento.

Antecedente de obligada mencin, es el derecho romano. Desde la antigedad romana que distingui entre infantes, impberes y menores, fue la preocupacin primordial fijar las edades en que, por falta de desarrollo mental, careca el nio ciertamente de imputabilidad (hasta los 5, los 7 o los 9 aos); en que tal deficiencia poda presumirse iuris tantum (desde el lmite anterior hasta los 12 o los 14 aos); y la ltima en que la presuncin se inverta y habra que demostrar que el sujeto haba obrado sin discernimiento, perodo ste que de los 12 o los 14 aos no se extiende hasta los 16 o los 18 aos, como se suele afirmar, sino que abarca todo el resto de la vida puesto que aun en delincuentes de 50 60 aos se presume la completa responsabilidad pero se debe dar plena validez y efectos a la prueba en contrario. Ya en el Imperio, conforme a las previsiones de la ley Cornelia de Sicaris (L. 48, Tit. 8, Ley 12), la consideracin variaba segn las edades, pues hasta los 7 aos duraba la infantia y los nios eran considerados como el loco (furiosus); una segunda categora era la de los impberes (o infantis prxima) que comprenda a los varones hasta los 10 Y2 aos y a las mujeres hasta los 9 Y2 aos y normalmente eran irresponsables de los ilcitos salvo prueba en contrario de una especial capacidad y, por expresa disposicin legal, de los delitos contra el honor. Una tercera categora eran los impberes pubertate prxima que se extenda para los varones hasta los 14 aos y las mujercitas hasta los 12 aos, que no podan ser sancionados con pena de muerte y en general se los castigaba en forma atenuada y a veces se los exima de sancin. A esta etapa pertenece la poca en que la punibilidad del menor dependa de su discernimiento o dolus capax. La ltima categora era la de los menores, que comprenda la etapa entre los 12 y 14 aos y los 18, quienes eran mencionados con penas algo mitigadas. No faltan algunos autores que extienden sta ltima categora, para ciertos efectos, hasta los 25 aos. Por lo que hace a los primitivos regmenes jurdicos surgidos tras la cada del Imperio Romano de Occidente, podemos citar el derecho anglosajn, en el cual se consideraba como lmite de irresponsabilidad penal los diez aos. Pasada esa edad, poda imponerse al menor inclusive la pena capital; cabe comentar, que Blackstone cita dos sentencias de muerte impuestas a nios de ms de 10 aos: una por incendio de un pajar, que se ejecut, y otra, que no se cumpli, y corresponda a un hurto de peniques. Dentro del derecho germano consuetudinario, la irresponsabilidad se extenda hasta los 12 aos; en el sistema franco-visigodo, el lmite de la imputabilidad eran los 14 aos. El derecho cannico se apeg, por lo general, a los criterios establecidos por el derecho romano imperial, sobre todo en lo relativo a la presuncin de irresponsabilidad, la

diferenciacin en los grados de responsabilidad segn la situacin especfica del menor (infante prxima o pubertate prxima), la valoracin de la capacidad de discernimiento, con posibilidad de atribucin de dolo y una atenuacin genrica de las penas, dejada al arbitrio judicial. En la legislacin que se ha dado en llamara intermedia, destaca el Peinliche Gerichtsordnung del Emperador Carlos V, el cual acoge las enseanzas romanas, al asimilar la minoridad a la enajenacin y al aceptar el examen del dolo que, comprobado por consejo de entendidos, haca responsable al menor (axioma de malitia suplet etatem). Por su art. 164 al ladrn menor de 14 aos se le impona pena de castigo corporal y renuncia eterna a vengarse (en lugar de la pena capital), pero si se trataba de un muy peligroso o gran ladrn previa consulta a un Consejo podas ser penado en bienes, cuerpo o vida con tal que se acreditase que tena la malicia de los mayores. Para otros delitos se repeta la consulta al Consejo o a jueces superiores, a efectos de saber si el menor realmente careca de sentido moral. En otras palabras, se trataba de establecer si el menor posea suficiente discernimiento (para distinguir el bien del mal), problemtica que se inici en el Derecho Romano, contino con el Derecho cannico y sigui con las prcticas jurisprudenciales de las ciudades italianas del medioevo. Cuando se constataba el dolo capacitas (o discernimiento, al fin) el infante poda ser castigado con ltigo o varillas siguiendo dictamen de Carpzovio de 1635 aunque se interpret que ms que una pena, su ejecucin deba llevar a una correccin por fuerte impresin en el nio. Tal ejecucin era cumplida por los tribunales, en casos de delitos graves, y de lo contrario, por los padres o maestros del menor (...) Impeberes de infantia prxima podan sufrir destierro, crcel o penas corporales, si cometan hechos de gravedad, reservndose la pena capital para casos de suma gravedad que el delincuente ejecutara con malicia supina (astucia, perfidia), sin poderse abrigar esperanzas de enmienda (As el Tribunal de Escabinos de Leipzig, por causas de incendios intencionales en 1615 y 1617 dict sendas sentencias ordenando la decapitacin de un muchacho y una muchacha, en lugar de imponer la pena de hoguera reservada a los adultos). En general, a los menores se impona una poena extraordinaria y an se la reduca si se constataba una magna stupiditas o en casos de nfimas transgresiones.6 En las Siete Partidas, con relacin a los menores, la ley 8 del tt XXXI y la 8 del tt. IX, establecan la irresponsabilidad completa de los que no haban cumplido diez aos y medio (infans e infantiae proximus), y la culpabilidad atenuada de los que no haban llegado a los diecisiete aos: E si por auentura, el que ouiesse errado fues se menor de diez aos e medio, non le deuen dar ninguna pena. E si fuessen mayor desta edad, e menor de diez e siete aos, deuenle menguar la pena que daran a los otros mayores por tal yerro (ley 8 tt XXXI). Esa misma regla se encuentra reiterada en div ersas leyes, respecto de delitos especiales.

Legislaciones del mismo perodo, como la Tortosa, Catalua y Valencia, siguieron el modelo romano. Las Leyes de Aragn y Navarra establecieron como topes de edad, respectivamente, los 7 y los 14 aos. Siguiendo la evolucin de las ideas penales, durante el perodo que se ha dado en llamar humanista o humanitario las disposiciones relativas a los menores se suavizaron. Para inicios del siglo XIX, se estableci un tope mnimo de edad, debajo del cual la inimputabilidad se consider absoluta; 8 aos, en 1813 en Baviera; 10, 12 y 11 en Sachsen, en 1868. asimismo, la mayora de edad se fij por lo general en los 16, 18 o 21 aos. Para los menores de edades intermedias, se les atenuaba la penalidad. Los cdigos penales franceses de 1791 y 1810 retomaron la figura romana del discernimiento (o dolo capacitas), tendencia que fue seguida por lo general por las ulteriores legislaciones europeas. Posteriormente, con la difusin de las ideas de la escuela llamada clsica, se establece claramente una etapa de inimputabilidad absoluta en la infancia, considerndose que el menor carece de toda maldad. Las nuevas medidas son de carcter preventivocorrectivo, asumiendo gran relevancia la figura del discernimiento. Si ste faltaba, se absolva; estando presente, se atenuaban las penas. El fundamento de tales absoluciones o atenuaciones en razn del discernimiento, se basaba en un principio de la ciencia moral; se responde en la medida que se distinga el bien del mal, pero tambin en otro principio de ciencia biolgica: el entendimiento slo gradualmente llega al desarrollo. Francisco Carrara, fiel a los principios del libre albedro y de la imputabilidad moral del hombre, sobre los cuales construye su armoniosa doctrina penal, al referirse a las causas que perturban la inteligencia, e influyen sobre la imputacin, menciona en primer lugar a la edad. Con criterio exclusivamente jurdico, la divide en cuatro perodos, para los efectos penales: 1) perodo de irresponsabilidad absoluta; 2) de responsabilidad condicional; 3) de responsabilidad plena; 4) de responsabilidad modificable en sus resultados. La Escuela Clsica tom como base de sus criterios punitivos la existencia del libre albedro y de la responsabilidad moral, siempre de origen teolgico, tomando como meollo de la conducta el sentido, que consideraba universal e innato en la especie humana, de lo que es justo, bueno, honesto y lcito. A veces tomaba como producto intelectual y a veces como producto del sentimiento el discernimiento, que supona exista en todo ser humano adulto, y que poda ser alcanzado por los menores como los demuestra la investigacin que se haca de l en ciertas edades infantiles o juveniles, marcadas expresamente para ello en los diversos pueblos. Se afirmaba, pues, que exista el discernimiento y que, como consecuencia natural, el individuo estaba obligado a hacer el bien, a dirigir su conducta indefectiblemente a lo lcito. Si en cualquier caso

obrar ilcitamente, con mala intencin o dolo, ello demostraba que haba actuado as voluntariamente, por su propia decisin, y por tanto, deba ser castigado..8 En respuesta a la escuela clsica, las ideas positivistas apelan a otra manera de estudiar y atender la cuestin de los menores que infringen leyes penales. Como afirma el mismo Quiroga, si a la sociedad interesa evitar que los delincuentes la sigan perjudicando, deben investigarse las causas de la mala conducta (entre las cuales las hay endgenas y exgenas de gran importancia, privando en cada sujeto una diferente constelacin causal) y combatirlas eficazmente). b) La reforma correccional. Desde fines del siglo XIX y comienzos del XX, se opera una honda transformacin en las instituciones jurdicas relativas a la minoridad en general y, en particular, el Derecho penal que se aplicara a los menores deba perder casi en absoluto su sentido represivo, para convertirse en un conjunto de medidas encaminadas a la educacin moral, intelectual y fsica del menor, correccional. Como antecedentes de las instituciones correccionales, creadas segn las nuevas doctrinas aceptadas por los legisladores (que pugnaban por la correccin en lugar del castigo penal), podemos citar numerosos esfuerzos de carcter meramente caritativo, atendidas generalmente por grupos religiosos. Las antiguas Casas de Correccin de Amsterdam, que datan del siglo XVI, son claro ejemplo del valor asignado al trabajo riguroso, como redentor, y a la reeducacin moral. Menciona Horacio Viea, que la primera institucin correccional d estinada a jvenes fue el Hospicio de San Michele, erigido en Roma por el Papa Clemente XI en 1703, con fines de correccin y enmienda, uso de disciplina y formacin profesional y moral. En Alemania, en cambio, hubo institutos modelos desde 1833 en Horn y 1837 en Waldorf y posteriormente en Wittlich (Renania), ya en 1912. Esta ltima con total aislacin de los menores, respecto de los delincuentes adultos, y sometidos a los primeros a medidas de reeducacin que seguan en gran medida a los modelos norteamericanos de los Reformatorios de Elmira, Massachusetts y Concord y que ya haban impactado al ingls Sir Evelyn Ruggles Brice, motivando esta apreciacin suya: El acertado sistema de enseanza moral, fsica y profesional de esos reclusos, el entusiasmo que dominaba al trabajo, el acabado mecanismo para la supervisin del liberado condicional, todas esas cosas, privadas de extravagancias, me satisfacieron, porque un humano, un real esfuerzo estaba siendo hecho en esos Estados para la rehabilitacin de la juventud delincuente. Por lo que hace a los aspectos jurdicos, el movimiento de reforma pugna por la elevacin de los topes legales de la inimputabilidad absoluta, a los 14, 16, 18 o 21 aos, segn las distintas legislaciones.

La implantacin del sistema de reformatorios en los Estados Unidos, hacia mediados del siglo XIX, atenda a la idea de que los delincuentes eran susceptibles de ser convertidos en ciudadanos respetuosos de las leyes; que los individuos anormales y querellosos podan ser entrenados para ser tiles y productivos. Sus principios fundamentales fueron formulados en Gran Bretaa por Mathew Davenport Hill, Alexander Maconochie, Walter Crofton y Mary Carpenter. La nueva concepcin de la penalidad se extendi al mbito de los menores, donde se entendi como tutela y prevencin. Como Mary carpenter en Inglaterra y Zebulon Brockway en Nueva York, Enoch Wines se esforzaba en la programacin de un sistema penal ideal que, con los recursos financieros e institucionales adecuados, pudiera ser aplicado en la prctica. Propona que las autoridades estatales se encargaran del control de los nios menores de catorce aos no debidamente atendidos ni custodiados; su supervisin deba delegarse, deca, en ciudadanos privados y organizaciones de caridad, que deberan estar subsidiados por el Estado, con tal que observaran ciertas normas mnimas. Los reformatorios para nios deberan introducir, hasta donde fuera posible, las condiciones de la vida en el hogar, y estar edificados en el campo, porque el lugar normal para educar a estos nios es la campia. De preferencia deberan seguir el plan de casitas, con 40 nios en cada institucin; las instituciones para nios muy pequeos deberan ser manejadas exclusivamente por mujeres. As se provocara ms esfuerzo voluntario, ms inters individual, ms simpata y celo.11 En resumen, podemos sealar como los principios fundamentales de los reformatorios, entre otros, los siguientes: Los delincuentes jvenes tenan que ser separados de las influencias corruptoras de los criminales adultos. Los delincuentes tenan que ser apartados de su medio y encerrados por su propio bien y proteccin. Los reformatorios deberan ser santuarios custodiados, donde se combinaran amor y orientacin con firmeza y restricciones. Los delincuentes deberan ser enviados al reformatorio sin proceso y con requisitos legales mnimos. No era necesario un proceso penal en regla, puesto que los reformatorios deban reformar y no castigar. Las sentencias seran indeterminadas, para que los reclusos fueran alentados a cooperar en su propia reforma y los delincuentes recalcitrantes no pudieran reanudar su infame carrera. No debera confundirse reforma con sentimentalismo. Slo se requera el castigo mientras fuera conveniente para la persona castigada y despus de haberse agotado

Los reclusos tenan que estar protegidos de la pereza, la indulgencia y el lujo, mediante el ejercicio militar y fsico y una vigilancia constante. Los reformatorios deberan estar construidos en el campo y designados de acuerdo con el plan de cabaas. El trabajo, la enseanza y la religin constituyen la esencia del programa de reformatorios.12 De especial relevancia, es la creacin de los Tribunales de Menores, con jueces especiales para atender los asuntos relativos a los menores. Ello comenz con las leyes belgas de 1912 y hngara de 1913 sobre educa cin correccional. El crecimiento de estos tribunales especiales para menores se generaliza y expande con rapidez. La imagen que se desea imprimir a los mismos (...) es paternal, tutelar, educativa. Como es de singularsima importancia conocer bien la personalidad del menor, cules puedan ser sus deficiencias biopsquicas, las condiciones familiares y medioambientales, escolares y profesionales en que se ha ido desarrollando, se preconiza que todo Tribunal de Menores est dotado de un mdico especializado y tambin de asistentes sociales o cooperadores benvolos, para el relevamiento de datos o encuestas. El movimiento reformista propugnaba por eliminar las distinciones entre el nios delincuente y el desadaptado o desatendido. Se integraron definiciones estatutarias de delincuencia: 1) los actos que seran delincuencia si fueran cometidos por adultos, 2) los actos transgresores de las ordenanzas condales, citadinas o municipales y 3) las transgresiones de conceptos generales vagamente definidos, como comportamiento vicioso o inmoral, incorregibilidad, holgazanera, lenguaje blasfemo o indecente, ser un vago, vivir con una persona viciosa o de mala fama, etc., lo que indicaba la posibilidad de una conducta peor en el futuro si no se le pona coto. c) El modelo garantista Algunos aspectos cuestionables desde el punto de vista jurdico, como la supresin del debido proceso legal, la indeterminacin de la sentencia, entre otros; motivaron con posterioridad A principios del siglo pasado, las principales corrientes doctrinarias que abordaron el tema de la delincuencia juvenil adoptaron la perspectiva de la denominada doctrina de la situacin irregular o de tutela pblica. Esto es, se pensaba que los nios y adolescentes que se encontraban en una situacin de abandono podan ser sujetos de la intervencin tutelar del estado para impedir que tal situacin se convirtiera potencialmente en dao social. En la Declaracin de Ginebra de 1928, se estableci que no deba hacerse distincin alguna entre los jvenes que haban cometido una

infraccin penal y aquellos que se encontraban en circunstancias que exigan medidas de proteccin o programas de reeducacin, por presentar problemas de conducta. Con la emisin de la Declaracin de los Derechos del Nio, se conforma la doctrina de la proteccin integral del nio y de la nia, la cual asume como eje sistemtico de construccin para la interpretacin y creacin de normas penales dirigidas a menores el principio axiolgico fundamental del inters superior del menor.13 Los nuevos principios impulsados, en los cuales se asienta el nuevo derecho para menores infractores, se desprenden del contenido de los artculos 37, 40 y 41 de la Convencin sobre los derechos del nio, en los siguientes trminos: Los principios generales que comprenden el principio de vulnerabilidad social; el mandato de establecer leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para menores; el deber de trato humanitario y digno a los nios y nias acorde con su condicin de inmadurez y desarrollo; el principio que ordena la determinacin exacta de una edad mnima y otra mxima de imputabilidad penal limitada; la prohibicin de prisin perpetua y pena de muerte; el de asistencia de nios y nias ni imputables; y el mandato de garantizar la comunicacin del menor con sus familiares. Los principios de derecho penal sustantivo que comprende: la reserva de ley; el principio de culpabilidad; el principio de proporcionalidad entre la infraccin y la medida; el principio de subsidariedad en la regulacin y aplicacin del tratamiento; y el principio de aplicacin oficiosa de la norma ms favorables. Los principios procesal estructurales, entre los que figura el principio de jurisdiccin; el principio de impugnacin; el de proteccin contra actos de tortura y tratos crueles; el las fases del procedimiento; el de legalidad en cuanto a actos de molestia con motivo de la intervencin punitiva; el de excepcionalidad de la detencin durante el proceso; el de acceso a la jurisdiccin de proteccin de garantas constitucionales. d) Los principios del debido proceso legal, que incluye el principio de presun cin de inocencia, el de no autoincriminacin, el de defensa, de intrprete y de pronta asistencia jurdica y social. Breves antecedentes de la atencin de menores a travs del derecho Los menores son considerados como las personas ms vulnerables en todo tipo de relaciones y por lo tanto merecen proteccin. Esa proteccin por mucho tiempo en la historia de Guatemala haba quedado a la saga, es decir, al poco inters por parte del Estado, y ello cabalmente se evidencia con la normativa que existe. Tambin a juicio de la sustentante, ha existido por mucho tiempo la confusin respecto a la competencia para conocer de los casos de los menores tanto por los jueces de familia como por los jueces propiamente de menores (ltimamente con la creacin de la Ley de Proteccin

Integral de la Niez y la Adolescencia, denominados ya no como jueces de menores, sino como jueces de la niez y la adolescencia). Esa confusin se deriva de que los menores que se encuentran en desproteccin o en riesgo, pueden ser fcilmente competencia del juez de familia, porque ese menor tiene un pariente, tiene una madre o padre, existe litigio o conflicto entre stos, etc. no as en el caso de los menores en conflicto con la ley penal, que si efectivamente es competencia y no existe confusin respecto a la funcin del Juez de familia y juez de menores. Sin embargo, para demostrar lo anterior, se toma en consideracin la historia del derecho de menores hecha por la licenciada Ochoa Escriba 16 quien indica que: Analizando cuidadosamente la historia del derecho de menores en Guatema la, la misma debe efectuarse con la sucesin de hechos que se proyectarn desde que se incorpora al menor en la legislacin. En la evolucin jurdico constitucional de Guatemala, los ideales de libertad, igualdad y derecho del hombre surgen como una constante histrica. En efecto, desde las bases constitucionales de l823 hasta la constitucin de l985, vemos consagrados estos principios como fundamentos del Estado guatemalteco. Dentro de este marco jurdico constitucional es preciso referirse de manera especial a la evolucin de las disposiciones jurdicas que ataen directamente al nio o nia guatemalteco. En el ao l822: En dicho ao fue presentado ante la Asamblea Nacional Constituyente de las Provincias Unidas del Centro de Amrica, un proyecto para abolir la esclavitud. Decreto que fue aprobado el l7 de abril de l824. Dicha proposicin fue turnada a la comisin de gobernacin de la asamblea y esta emiti un dictamen, dentro del cual en su parte conducente estableca: La comisin opina que los esclavos y los hijos de stos deben ser libres sin rescate, porque el derecho del hombre a su libertad es un derecho otorgado por la naturaleza, es un derecho innegable e imprescriptible. En esta iniciativa de ley se inicia la incorporacin de los derechos del menor a la legislacin ya que se est cerrando un pasado de opresin a los grupos ms dbiles que eran los menores por nacer. En l834, en el gobierno del doctor Mariano Glvez, se efecto una codificacin sobre la legislacin penal en la que se promulg el Cdigo de Reformas y Disciplinas Carcelarias, mismo que se aplicara en todos los casos en que se usase la prisin como un medio privativo de libertad o bien un castigo. En el libro III del mismo cuerpo legal se regul lo conveniente a la privacin de libertad de los menores, en que estableca que los menores de 18 aos de edad, convictos de delitos y los vagos de 16 aos, ingresaran a un centro especial separado de los adultos. Recluyendo a los mismos en un centro llamado Escuela de Reformas, pero de dicho centro no se tiene ningn dato exacto de que hubiere funcionado. Estas leyes fueron derogadas en el gobierno de Rafael Carrera. En l854, en el gobierno del general Rafael Carrera, mediante el Decreto 2l, se regul lo relativo al establecimiento de la casa de hurfanos, en virtud de la solicitud planteada por la seora perfecta de la Congregacin de la Inmaculada de la Virgen Mara. La mencionada casa qued establecida en esta ciudad bajo la

proteccin del Estado y del corregidor de esa poca, misma que tambin atenda a menores transgresores y abandonados. En l877 en la administracin del presidente Justo Rufino Barrios, fue promulgado el Cdigo Penal en el que se estableca que exima de responsabilidad penal a los menores de 10 a 15 aos, cuando se comprobara que el menor haba actuado sin discernimiento y cuando ste resultaba culpable del hecho, como medida se adoptaba enviarlo a una casa correccional para que fuese educado, o reeducado. Permaneca en la institucin el perodo estipulado en el fallo, mismo que no exceda del tiempo que faltaba para cumplir su mayora de edad. Mediante el Decreto 188 se abri la primera casa de correccin para menores, misma que fue establecida con fines proteccionistas. En l889 en el nuevo Cdigo Penal regulaba lo concerniente a la imputabilidad de menores, misma que comprenda a los menores de l0 a l5 aos. El tribunal que conoca de las actuaciones al momento de dictar su fallo en forma expresa declaraba que el menor haba actuado con o sin discernimiento para imponerle la pena respectiva o declarndolo sin responsabilidad del hecho. El nueve de septiembre de l92l, fue promulgada la Constitucin Poltica de la Repblica de Centroamrica donde se encuentra una clara evidencia hacia la proteccin de la minora y en forma especial a la niez desvalida. El 20 de diciembre l927, la Constitucin de la Repblica de Guatemala sufra una reforma mediante el Decreto nmero 5 de Reformas Constitucionales en el Artculo 30, el cual estableca que los menores de l5 aos solo podrn ser recluidos en los lugares especialmente destinados para el efecto. Una legislacin de menores establecera para este caso lo que a ellos se refiere. En l934 se emiti una Ley de Proteccin para Menores la que fue creada por el Consejo Consultivo Central cuyo fin era proteger a la infancia. El Consejo Consultivo Central estaba integrado por personas honorables y versadas en el manejo de menores, y sus atribuciones eran la vigilancia de los menores desvalidos, mendigos, y vagos que se encontraban a disposicin de los tribunales tutelares para menores y de las instituciones, haciendo veces de tribunal de consulta o apelacin segn los casos y la creacin de un tribunal tutelar de menores ad-honorem en cada cabecera con el fin de integrarlo con un mdico, abogado y pedagogo. En l937, 10 aos despus de la promulgacin del Decreto 5 de reformas constitucionales, en el gobierno del presidente Jorge Ubico se estatuy el Decreto 2043, Ley de Tribunales de Menores, primera ley especfica de menores, ya que por mucho tiempo se hizo notar en nuestro medio la falta de un sistema legal que analizare las necesidades sociales relativas a la transgresin de los menores. En l952, se crean tres centros destinados al tratamiento de menores inadaptados sociales y de conducta irregular. Uno de los centros sera mixto, siendo el centro de observacin, teniendo por objeto estudiar y clasificar cada caso que se presentara, sobre la salud fsica y mental de los menores y su adaptabilidad al medio social, tal anlisis se efecta con la

participacin de mdicos, psiclogos, trabajadores sociales y pedagogos. Los otros dos centros se denominaran Centro de Reeducacin, uno para varones y otro para nias. En l967, por Acuerdo Ejecutivo 26l de fecha nueve de septiembre es decretado el da del nio rural guatemalteco, el segundo martes de septiembre de cada ao. En l969, el 20 de noviembre se decreta y promulga el Decreto 6l-.69 Cdigo de Menores, derogndose el Decreto 2043. El mismo consta de seis considerando dentro de los cuales se contemplaba la Declaracin Internacional sobre los Derechos del Nio. Este cdigo regula el sistema nacional de tutela de los menores comprenda, accin protectora, preventiva y correctora. En l979 entra en vigor el nueve de julio el Decreto 78-79, el que deroga en su totalidad el Decreto 6l-69 El siete de noviembre del ao 2002, el Congreso de la Repblica de Guatemala conoci en pleno la iniciativa de ley presentada por los representantes Carlos Valladares y Zulema Frin Paz de Rodrguez, iniciativa que aprueba la Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia, contenida en el decreto 27-2003 del Congreso de la Repblica, vigente. Legislacin en materia de menores A. Internacional El tratamiento de los menores cobra gran importancia a raz de convenios internacionales en esta materia. El 24 de septiembre de l924, se abri la brecha internacional para construir una estructura del derecho de menores, incitndose las ms insignes inquietudes de los seres humanos, siendo esta la Carta o Declaracin de Ginebra, la cual fue redactada en trminos generales y abstractos que en su redaccin definitiva dice a la letra: Por la presente declaracin de los derechos del nio, los hombres y las mujeres de todos los pases reconocen que la humanidad debe de dar al nio lo que ella tiene de mejor, afirman sus deberes de toda consideracin de raza, nacionalidad y creencia: El nio debe ser puesto en condiciones de desarrollarse de una manera normal, material y espiritualmente. El nio hambriento debe ser alimentado; el nio enfermo debe ser asistido; el retrasado debe ser estimulado; el abandonado deben ser recogidos y socorridos. El nio debe ser el primero en recibir socorro en poca de calamidad. El nio debe ser protegido contra toda explotacin.

El nio debe ser educado en el sentimiento de que sus mejores cualidades deben ser puestas al servicio de sus hermanos. Otra legislacin internacional de gran relevancia y que en la actualidad ha tenido mucho auge en las legislaciones de casi todos los pases del mundo, es la Declaracin sobre los Derechos del Nio. El 20 de noviembre de l959, la asamblea general de las Naciones Unidas aprob por unanimidad la declaracin de los derechos del nio. La esencia del documento revela en el exordio: los derechos y libertades enunciadas en la declaracin reiteraban prrafos de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de l948. Dicha declaracin se encuentra redactada en 10 principios, disfrutar de proteccin especial y a disponer de oportunidades, servicios que le permiten desarrollarse en forma sana y normal, en condiciones de libertad, dignidad, a tener un nombre y una nacionalidad desde su nacimiento, debe disfrutar de los beneficios de la seguridad social, inclusive nutricin adecuada, vivienda, recreo, servicios mdicos, recibir tratamiento, educacin, cuidados especiales si tiene algn impedimento, a crecer en un ambiente de afecto siempre que sea posible, al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres, a recibir educacin, a figurar entre los primeros que reciban proteccin, socorro en caso de desastres, a estar protegidos contra todas las formas de abandono, crueldad, explotacin; a ser protegidos contra prcticas que puedan fomentar cualquier forma de discriminacin. Finalmente la declaracin recalca que el nio debe ser educado en un espritu de comprensin, tolerancia, amistad entre los pueblos, paz y fraternidad universal. La Convencin sobre los Derechos del Nio fue aprobada por unanimidad en la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su 44 perodo de sesiones, el 20 de noviembre de l989. La iniciativa de elaborar una convencin sobre los derechos del nio fue presentada ante la asamblea general en l978 por Polonia que pretendi que la aprobacin de la convencin coincidiera con la celebracin del ao internacional del nio en l979. Por lo que la asamblea decide establecer un grupo de trabajo en de la comisin de los derechos humanos. La intencin de Polonia subestim seriamente la magnitud y complejidad de la tarea, que con dificultades recin pudo ser complementada en tiempo para el dcimo aniversario del ao internacional del nio en l989. Si bien el proceso de elaboracin de la convencin pareca interminable, al final de cuenta los 10 aos de reflexin y de laboriosas negociaciones no transcurrieron en vano para alcanzar un acuerdo sobre la misma. En marzo de l989, la comisin de los derechos humanos adopta el proyecto de texto legal tal como lo es presentado por el grupo de trabajo. El 20 de noviembre de ese mismo ao, la asamblea general de las Naciones Unidas, la adopta por consenso general, ya que ningn Estado miembro vota en contra del texto, requirindose 20 ratificaciones para que la misma entrara en vigor. Esto marc la conclusin de la fase de propuestas y constituy el acto formal por medio del cual se estableci la forma y el

contenido de la convencin. Esta cuenta con 54 Artculos relativos a los derechos del nio, en materia civil, econmica, social, penal, cultural y poltica.20 Dentro de los derechos que se regulan y que le asisten a todo menor, se encuentran: - Supervivencia - Desarrollo - Proteccin - Participacin - Educacin - Recreacin - Deporte, etc. b) Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores denominadas Reglas de Beijing Estas reglas se aplican a menores delincuentes con imparcialidad, sin distincin alguna, de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. Dentro de los objetivos se encuentran los siguientes: Promover el bienestar del menor a fin de reducir la necesidad de intervenir con arreglo a la ley, y de someter a tratamiento efectivo, humano y equitativo al menor que tenga problemas con la ley. La necesidad de que los Estados miembros se esfuercen por crear condiciones que garanticen al menor una vida significativa en la comunidad fomentando, durante el periodo de edad en que el menor es ms propenso a un comportamiento desviado, un proceso de desarrollo personal y educacin lo ms exento de delito y delincuencia posible. iii. La importancia de que se apliquen las reglas de Beijing dentro del contexto de las condiciones econmicas, sociales y culturales que predominen en cada uno de los Estados miembros. Dentro de las reglas principales, se pueden citar las siguientes: Menor es todo nio o joven que, con arreglo al sistema jurdico respectivo, puede ser castigado por un delito en forma diferente a un adulto; Delito es todo comportamiento, accin u omisin penado por la ley con arreglo al sistema jurdico de que se trate, y;

Menor delincuente es todo nio o joven al que se ha imputado la comisin de un delito o se le ha considerado culpable de la comisin de un delito; d. Se regula lo relativo a la aplicacin de las reglas, en cuanto a la mayora de edad penal, el alcance de las facultades discrecionales, la necesidad de especializacin policial, la garanta del debido proceso. 21 c) Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil. Directrices de Riad Aprobadas por la asamblea general de las Naciones Unidas, en el ao de l990, y dentro de sus principios fundamentales se encuentran: La prevencin de la delincuencia juvenil es parte esencial de la prevencin del delito en la sociedad. Si los jvenes se dedican a actividades lcitas y socialmente tiles, se orientan haca la sociedad y enfocan la vida con criterio humanista, pueden adquirir actitudes no criminogeneas. Para poder prevenir eficazmente la delincuencia juvenil es necesario que toda la sociedad procure un desarrollo armonioso de los adolescentes y respete y cultive su personalidad a partir de la primera infancia.
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Estrada Montoya, Heidi Maribel, Los centros de detencin de los menores de edad en conflicto con la ley penal y las reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, pg. 54 A los efectos de la interpretacin de las directrices, se debe centrar la atencin en el nio. Los jvenes deben desempear una funcin activa y participativa en la sociedad y no deben ser considerados meros objetos de socializacin o control. En la aplicacin de las presentes directrices y de conformidad con los ordenamientos jurdicos nacionales, los programas preventivos deben centrarse en el bienestar de los jvenes desde su primera infancia. Deber reconocerse la necesidad y la importancia de aplicar una poltica progresista de prevencin de la delincuencia, as como de estudiar sistemticamente y elaborar medidas pertinentes que eviten criminalizar y penalizar al nio por una conducta que no causa graves perjuicios a su desarrollo, ni perjudica a los dems. La poltica y las medidas de esa ndole debern incluir: La creacin de oportunidades, en particular educativas, para atender a las diversas necesidades de los jvenes y servir de marco de apoyo para velar por el desarrollo personal de todos los jvenes, en particular de aquellos que estn patentemente en peligro o en situacin de

riesgo social y necesitan cuidado y proteccin especiales. La formulacin de doctrinas y criterios especializados para la prevencin de la delincuencia, basados en la leyes, los procesos, las instituciones, las instalaciones y una red de servicios, cuya finalidad sea reducir los motivos, la necesidad y las oportunidades de comisin de la infracciones o las condiciones que las propicien. Una intervencin oficial que se gue por la justicia y la equidad, y cuya finalidad primordial sea velar por el inters general de los jvenes. La proteccin del bienestar, el desarrollo, los derechos y los intereses de todos los jvenes. El reconocimiento del hecho de que el comportamiento o la conducta de los jvenes que no se ajustan a los valores y normas generales de la sociedad son con frecuencia parte del proceso de maduracin y crecimiento y tienden a desaparecer espontneamente en la mayora de las personas al llegar a la edad adulta. La conciencia de que, segn la opinin predominante de los expertos, calificar a un joven de extraviado, delincuente, o pre delincuente, a menudo contribuye a que los jvenes desarrollen pautas permanentes de comportamiento indeseable. vi. Deben crearse servicios y programas con base en la comunidad para la prevencin de la delincuencia juvenil, sobre todo si no se ha n establecido todava organismos of iciales. Slo en ltima instancia ha de recurrirse a organismos oficiales de control social. d) Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad Fue aprobada por la asamblea general en el ao de l990. Dentro de las perspectivas fundamentales que contiene este instrumento jurdico internacional, se encuentran las siguientes: El sistema de justicia de menores deber respetar los derechos y la seguridad de los menores y fomentar su bienestar fsico y mental. El encarcelamiento deber usarse como ltimo recurso. Solo se podr privar de libertad a los menores de conformidad con los principios y procedimientos establecidos en las presentes reglas, as como en las reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores, las reglas de Beijing. La privacin de libertad de un menor deber decidirse como ltimo recurso y por el perodo mnimo necesario y limitarse a casos excepcionales. La duracin de la sancin debe ser determinada por la autoridad judicial sin excluir la posibilidad de que el menor sea puesto en libertad antes de ese tiempo. El objeto de las presentes reglas es establecer normas mnimas aceptadas por las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad en todas sus

formas, compatibles con los derechos humanos y las libertades fundamentales, con miras a contrarrestar los efectos perjudiciales de todo tipo de detencin y fomentar la integracin en la sociedad. Las reglas debern aplicarse imparcialmente a todos los menores, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra ndole, prcticas o creencias culturales, patrimonio, nacimiento, situacin de familia, origen tnico o social o incapacidad. Se debern respetar las creencias religiosas y culturales, as como las prcticas y preceptos morales de los menores. Las reglas estn concebidas para servir de patrones prcticos de referencia y para brindar alicientes y orientacin a los profesionales que participan en la administracin del sistema de justicia de menores. Las reglas debern ponerse a disposicin del personal de justicia de menores en sus idiomas nacionales. Los menores que no conozcan suficientemente el idioma hablado por el personal del establecimiento de detencin tendrn derecho a los servicios gratuitos de un intrprete siempre que sea necesario, en particular durante los reconocimientos mdicos y las actuaciones disciplinarias. Cuando corresponda, los Estados debern incorporar las presentes reglas a su legislacin o modificarla en consecuencia y establecer recursos eficaces en caso de inobservancia, incluida la indemnizacin en los casos en que se causen perjuicios a los menores. Los Estados debern adems vigilar la aplicacin de las reglas. Las autoridades competentes procurarn sensibilizar constantemente al pblico sobre el hecho de que el cuidado de los menores detenidos y su preparacin para su reintegracin en la sociedad, constituyen un servicio social de gran importancia, y a tal efecto, se debern adoptar medidas eficaces para fomentar los contactos abiertos entre los menores y la comunidad local. Ninguna de las disposiciones contenidas en las presentes reglas, deber interpretarse de manera que excluya la aplicacin de los instrumentos y normas pertinentes de las Naciones Unidas ni de los referentes a los derechos humanos, reconocidos por lacomunidad internacional, que velen mejor por los derechos, la atencin y la proteccin de los menores, de los nios y de todos los jvenes. B) Legislacin nacional Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, constituye la carta magna, la carta fundamental, y en el caso del tratamiento de los menores, se regula tanto en los

derechos individuales como en los derechos sociales, de la primera parte de su contenido. El Artculo 51 establece: Proteccin a menores y ancianos. El Estado proteger la salud fsica mental y moral de los menores de edad y de los ancianos. Les garantizar su derecho a la alimentacin, salud, educacin, y seguridad y previsin social. Cdigo Civil y Procesal Civil y Mercantil En el libro primero del Cdigo Civil, se encuentra regulado lo relativo a la patria potestad en el caso de los padres de los menores, la responsabilidad de stos en todo lo que respecta a los alimentos, conceptualizando los alimentos, como lo establece el Artculo 278 que la denominacin de alimentos comprende todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica y tambin la educacin e instruccin del alimentista cuando es menor de edad. Se regula lo relativo a la tutela cuando un menor no se encuentre bajo la patria potestad de sus padres, puede ser que el juez de familia, pueda entregar en calidad de pupilo a un tutor, ejerciendo como lo dice la ley un cargo pblico con responsabilidades tanto morales como materiales en el caso del menor. Los menores que se encuentran institucionalizados, el director de dicho establecimiento, se convierte en tutor legal de dicho menor. Con relacin al proceso, corresponde tanto a los jueces de familia, como a los jueces de menores la atencin de los mismos en lo que les es competente, principalmente cuando se refiere al otorgamiento de las medidas de seguridad y proteccin. c) Cdigo Penal y Procesal Penal Como lo establece el Artculo 23 del Cdigo Penal, los menores no son imputables de delitos, y su tratamiento merece especial regulacin, tal como lo establece la Ley de Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia de reciente creacin, y que se complementa con lo que regula el Cdigo Penal y el Cdigo Procesal Penal. En el presente caso, cabe efectuar el anlisis de que a juicio de la sustentante, no debe ser supletoria la ley penal y procesal penal en el caso de los menores que se encuentran en conflicto con la ley penal, porque no puede drsele el mismo tratamiento a un menor que a un adulto. d) Ley de Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia El siete de noviembre del ao 2002, el Congreso de la Repblica de Guatemala conoci en pleno la iniciativa de ley presentada por los representantes Carlos Valladares y

Zulema Frin Paz de Rodrguez, iniciativa que aprueba la Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia. En los juzgados de menores aplican esta ley para los menores transgresores y para aquellos que estn en situacin de abandono y que son objeto de malos tratos, violencia intrafamiliar - y otros. Del Artculo 1 al 5 regulan lo relativo a las disposiciones generales y en cuanto a la aplicabilidad, mbito de la proteccin, minoridad de edad, obligacin de cooperar Artculos 14, 15, 16, de la misma ley; del 17 al 19 especifica los juzgados para menores, generalidades, naturaleza, organizacin y atribuciones del 47, 48, y 49 del mismo cuerpo legal enuncia lo relativo a menores en abandono y trmite de menores que son objeto de malos tratos o violencia intra familiar de los padres, tutores u otra persona ajena al parentesco con ellos. Con el Cdigo Penal, se relaciona en razn a tipificar lo relativo a las faltas o delitos que se les imputa a los menores de edad, haciendo nfasis en cuanto a que pese a ser imputables para cuando se les sindica algo se debe apoyar en cuerpo legal, como lo es el Cdigo Penal ya que es all en donde se encuentra el encuadramiento jurdico, para tipificar el delito o falta cometido por ellos. Tambin se regula principalmente por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Menores, Cdigo Penal y la Convencin Internacional de los Derechos del Nio ratificada por Guatemala, y en virtud de ello viene a ser ley ordinaria, de aplicacin general y de cumplimiento para la colectividad. Esta ley se encuentra contenida en el Decreto nmero 27-2003 del Congreso de la Repblica, y tuvo como motivacin principal las siguientes: a) Que el Decreto 78-79 del Congreso de la Repblica, Cdigo de Menores, ha dejado de responder a las necesidades de regulacin jurdica en materia de la niez y la adolescencia, y que es necesaria una transformacin profunda de la ley para proveer a los distintos rganos del Estado y a la sociedad en su conjunto de un cuerpo proveer a los distintos rganos del Estado y a la sociedad en su conjunto de un cuerpo jurdico que oriente adecuadamente el comportamiento y acciones en favor de tan importante sector social, conforme lo establece la Constitucin Poltica de la Repblica y los tratados, convenios, pactos internacionales en materia de derechos humanos aceptados y ratificados por Guatemala. Que se hace necesario promover el desarrollo integral de la niez y adolescencia guatemalteca, especialmente de aquellos con sus necesidades parciales o totalmente insatisfechas, as como adecuar nuestra realidad jurdica al desarrollo de la doctrina y normativa internacional sobre la materia.

Que nuestro pas suscribi el 26 de enero de l990 la Convencin sobre los Derechos del Nio, la cual fue aprobada por el Congreso de la Repblica el l0 de mayo del mismo ao y que dicho instrumento internacional proclama la necesidad de educar a la niez y adolescencia en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad e igualdad para que como sujetos de derechos se les permita ser protagonistas de su propio desarrollo, para el fortalecimiento del Estado de derecho, justicia, la paz y la democracia. La ley tiene como objeto ser un instrumento jurdico de integracin familiar y promocin social, que persigue lograr el desarrollo integral y sostenible de la niez y adolescencia guatemalteca, dentro de un marco democrtico e irrestricto respeto a los derechos humanos. Dentro de los derechos que se protegen, se encuentran: a) Que la proteccin de la niez y la adolescencia es un deber del Estado; Que las normas relativas a la proteccin de la niez y la adolescencia, establece que constituyen un derecho tutelar y por lo tanto, se debe velar porque los menores reciban proteccin y socorro especial en caso de desastres, atencin especializada en los servicios pblicos o de naturaleza pblica, formulacin y ejecucin de polticas pblicas especficas, asignacin especfica de recursos pblicos en las reas relacionadas con la proteccin a la niez y adolescencia. Derecho a la vida, a la igualdad, a la integridad personal, a la libertad, identidad, respeto y dignidad, peticin, a la familia, a la adopcin. Dentro de los derechos sociales, se regulan en esta ley los siguientes: El derecho a un nivel de vida adecuado y a la salud; Derecho a la educacin, cultura, deporte y recreacin; Derecho a la proteccin de la niez y la adolescencia con discapacidad; Derecho a la proteccin contra el trfico ilegal, sustraccin, secuestro, venta y trata de nios, nias y adolescentes; e) Derecho a la proteccin contra la explotacin econmica; Derecho a la proteccin por el uso ilcito de sustancias que produzcan dependencia; Derecho a la proteccin por el maltrato; Derecho a la proteccin por la explotacin y abusos sexuales; Derecho a la proteccin por conflicto armado;

Derecho a la proteccin contra toda informacin y material perjudicial para el bienestar de la niez y la adolescencia; Derecho a la proteccin de los nios, nias y adolescentes refugiados. Dentro de los deberes de los nios y adolescentes, de conformidad con la ley, se encuentran los siguientes: a) Desarrollar actitudes de consideracin, solidaridad, tolerancia, comprensin y respeto con los ancianos, adultos y adolescentes y otros nios y nias, sin distincin de vnculo familiar, sexo, posicin econmica y social, tnica y discapacidad fsica, mental o sensorial; Respetar y obedecer a sus padres, tutores o encargados, contribuyendo a la unidad y lealtad familiar; Apoyar a sus padres en su ancianidad, discapacidad o enfermedad, en la medida de sus posibilidades; Conocer la realidad nacional, cultivar la identidad cultural, los valores de la nacionalidad guatemalteca y el patriotismo; Actuar con honestidad y responsabilidad en el hogar y en todas las etapas del proceso educativo; Esforzarse por asimilar los conocimientos que se les brinden y tratar de desarrollar las habilidades necesarias para alcanzar un adecuado rendimiento escolar; Cumplir con las disposiciones disciplinarias establecidas en el centro escolar, donde curse sus estudios, siempre y cuando se administren de modo compatible con su dignidad y no contravengan esta ley ni las leyes del pas; h) Participar en las actividades escolares y de su comunidad; Cuidar y respetar sus bienes, los de su familia, los de su centro de enseanza y los de la comunidad, participando en su mantenimiento y mejoramiento; Colaborar con las tareas del hogar, siempre que estas sean acordes a su edad y desarrollo fsico y no interfieran con sus actividades educativas y desarrollo integral; Cumplir con los tratamientos mdicos, sociales, psicolgicos o de otra ndole que sean necesario para su bienestar; Participar con respeto y honradez en las actividades culturales, deportivas o recreativas, que organicen las instituciones pblicas o privadas:

Conocer y promover la Constitucin Poltica de la Repblica, la Convencin sobre los Derechos del Nio y los Derechos Humanos, en general; Buscar proteccin ante sus padres o encargados o ante las autoridades competentes, de cualquier hecho que lesione sus derechos; o) Respetar, propiciar y colaborar en la conservacin del ambiente; p) No abandonar la casa de sus progenitores o aquella que aquellos o a la autoridad les hubiese asignado sin la debida autorizacin de ellos, salvo cuando su integridad fsica y mental est en riesgo grave de sufrir algn tipo de dao.