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NIG: 28079 14 4 2008 0001498 NUMERO ORIGEN: DEM 0000110 (2007

ORGANO ORIGe;N: AUD.NACIONAL SALA De; LO SOCIAL de MADRID

00430

TRIBUNAL SUPREMO SALA DE LO SOCIAL

SECRETARIA:

RECURSO: 001

ILMA. SRA. D&A. MARIA DOLORES MOSQUEIFA RIERA / 0000042 / 2008

EECUERENTE:

FEOERACION DE ACTIVIDADES DIVERSAS DE CCOO, CIG SIND.INDEP.PROF.DE VIG. Y SERVIC.CATALUNA , FESALTERN.SIND.TRAB.EMPR.PRIVADAS,DE SEGUR.PRIVADA Y

I usa

UGT I

SERV.AFINES PROCDRADOR:D/oa 1 CARMEN GARCIA MARTIN, LETRADO: D/Da ENRIQUE LILLO PEREZ, , HOLGADO I ~ffiRIA TERESA DEL VALLE GONZALEZ PORLAM f MARIA TERESA DEL VALLE GONZALEZ

I I

JOSE MANUEL CASTANO I JOSE FELIX PINILLA

RECURRIDO: FED. EMPRESARIAL ESPANOLA DE SEGURIDAD, APROSER I ASOCIACION NED lOS PROFESIONALES Y EMPRESAS DE SEGURIDAD ASOCIACION CATALANA DE EMPRESAS DE SEGURIDAD

PROCURAOOR:D/Oa, JOSE LLEOO MORENO, ,

LETRADO:D/Da MIGUEL VALENTIN-GAMAZO Y DE CARDENAS, 1 MIGUEL VALENTIN-GAt'1AZO Y DE CARDENAS MIGUEL VALENTIN-GAMAZO Y DE C~.RDENAS

PROVIDENCIA

EXCMOS. SRES. PRESIDENTE

OESDENTADO BONETE SEGOVIANO ASTABURUAGA

Madrid, a catorce de Octubre de dos mil nueve

Dada cuentai unase el anterior informe del Ministerio Fiscal. Se senala para la votaci6n y fallo del presente r ecur so el dia tres de Noviembre de dos mil nueve ; la Sala estara formada por CINCO Magistrados.

Lo acuerda 1a Sala y firma el Excmo. Sr. Presidente, conmigo el Secretario de la Sala.

FISCALIA DEL TRIBUNAL SUPREMO SECCION SOCIAL

1\ DMINISTRAC10N

fJEJUSTICIA C/ Fortuny, 4

28071 - MADRID

RECURSO: CASACION 0000042 /2008 AUDIENCIA NACIONAL. SALA DE LO SOCIAL

RECURRENTE: CC.OO Y otros RECURRIDO: APROSER y otros

OBJETO: CONFLICTO COLECTIVO.

A LA SALA CUARTA DEL TRIBUNAL SUPREMO

El Fiscal, en e1 tras1ado conferido en el recurso de Casaci6n interpuesto contra 1a Sentencia dictada por 1a Sala de 10 Social de la Audiencia Nacional de fecha 21 de enero de 2008, DrCE:

Que considera que e1 mismo debe ser considerado parcialmente PROCEDENTE, en base a las alegaciones que seguidamente se formu1an.

ANTECEDENTES:

PRlMERO. - Con fecha 7 de junio de 2007, se present6, ante 1a Sala de 10 Social de 1a Audiencia Nacional

demanda por APROSER contra FES-UGT; FTSP- USO; erG; SINOICATO AA.OO-CCOO; FES; AMPES y ACAES sobre conflicto

colectivo

ADMlN1STRACION DE1USTICIA

SEGUNDO.- En dicha demanda,

1a actora APROSER,

solicitaba de la Sala que de acuerdo con 10 dispuesto en el art. 35-2 del ET, e1 valor de la hora extraordinaria debe obtenerse a partir del valor de 1a hora ordinaria de trabajo, considerando como tal el correspondiente al salario ordinario par unidad de tiempo, sin computar todos aquello conceptos que vienen a compensar un modo especifico de realizar e1 trabaj 0 0 su prestaci6n en circunstancias concretas, que ya se encuentra retribuido par el propio complemento salarial de que se trate. El contenido del sup1ico fue matizado ante la Sala en el acto celebrado el dia 17 de octubre de 2007 para celebrar los actos de conciliaci6n y, en su caso juicio, senalados para este dia y en e1 que se acord6 1a suspension del mismo, con la siguiente adici6n: "Sin perj uicio de abono t amb i en en el trabaj 0 en las horas extraordinarias cuando concurran tales circunstancias. II

Segun consta en el acta de dicha sesi6n. La anterior matizaci6n fue expresamente confirmada en e1 acto del juicio por la parte demandante.

TERCERO. - Los demandados se opusieron a la demanda a1 considerar que el valor de la hara extraardinaria es e1 que correspanderia a la hora ordinaria como minima, en el que se incluirian no s610 e1 salario base sino tambien todos aquellos comp1ementos sa1aria1es que deben integrarse en la estructura sa1arial. Considera que esta es la interpretacion j urisprudencial del art. 35-2 del ET mantenida per e1 TS en la sentencia de 21-02-07 en

2

10 establecido en e1 art. 35-1 del ET EDL1995113475, ADMINISTRACION como el trabajo en e1 mar 0 el del transporte

DE JUSTICIA

discrecional (5TS de 28 de noviembre de 2004 y de 18 de

marzo de 2003, entre atras), 0 1a doctrina expresada en 1a de 25 de febrero de 1995. En ella se dice, con apoyo a su vez en varios Ee LLo s precedentes, que «es licita y v e l i.de la d i.spo s i c i on 0 c l eu s u l e de un convenio colectivo en la que se fija el valor de las horas extraordinarias en cuantia inferior a la que resul taria

de

in terpreta ci6n

excesivamente

rigurosa

una

del

articulo 35.1 ET », pues tal c l eu s u l e «encuentra apoyo en 10 que establece e1 art. 37.1 de 1a Constitucion

Espanola Estatuto

y

los articulos 82 y siguientes del ci tado dado que 1a libertad negocial que a las

,

partes sociales que intervienen

1a

negociacion

en

co1ectiva

reconocen estos preceptos permite pactar

m6dulos para e1 ce Lcu Lo de las horas extraordinarias e incluso cuantias alzadas que resu1ten inferiores a las que deri van de 1a interpretacion mencionada, pues esa libertad negocial que consagra e1 articulo 37.1 de 1a Constituci6n 1egitima que las partes sociales, a la hora de pactar las condiciones econ6micas, repercutan las

convenidas

la

salariales

negociacion

subidas

en

elementos de la estructura salarial, aunque ello suponga que la retribuci6n de las horas extraordinarias no aleance aquella cuantia».

Por ello consideramos que en atenci6n a las diversas caracteristicas de las funciones incluidas en e1 sector

debemos estimar la demanda en 10 referente a la

composicion de la estructura del salario de la hora

ADMINISTRACION ordinaria, DEJUSTICIA

excluyendo aquellos

complementos

que se

refieran a la compensaci6n de un modo especifico de desarro11ar e1 trabajo, que se abanaran cuanda ese modo a esas circunstancias efectivamente se den. S1 debe inc1uirse e1 plus de residencia en Ceuta y Melilla porque la Sala entiende debe ser considerado, en todo caso, entre los personales, mientras se resida en esas ciudades, ya que acompanara siempre a 1a realizaci6n del

trabajo,

ordinaria

extraordinario.

Queda

a

par

determinar que horas son extraordinarias y habida cuenta

de que no existe tope diario sino mensual,

seran

extraordinarias todas aquellas que superen la jornada m~xima mensual y por ello debera concretarse en 1a orden

de

condiciones

1a

trabajo

prestaci6n

las

de

que

generarian e1 derecho a1 percibo del comp1emento del

puesto de trabaja

(extraordinaria diurna, nocturna,

festivo con armas, radioscopias, etc ... ). Can ella se cump1ira el mandata del Tribunal Supremo de que e1 valor de 1a extraordinaria sea a1 menos igual a1 de la hora ordinaria, y se unificara e1 valor de referencia de todas las horas extraardinarias a las que se siuid i xen los complemen tos de puesto de trabaja que efecti vamente concurran en su rea1izacion".

QUINTO.- De este modo, la Sala resolvi6 en sentencia

cuyo fallo es del siguiente tenor:

"En la demanda

interpuesta

APROSER

contra

UNION

GENERAL

DE

por

UGT) ,

TRABAJADORES I

(FES

UNION

SINDICAL

OBRERA

(F. T. S. P. USO) I CONFEDERACION INTERSINDICAL GALLEGA, E1

5

Sindicato AA.DD.-CC.OO., FEDERACION EMPRESARIAL ESPANOLA ADMINISTRACION DE SEGURIDAD (FES) , ASOCIACION DE LA MEDIANA Y PEQUENA

.DE JUSTICI,\

EMPRESA (AMPES), ASSOCIACIO CATALANA D EMPRESES DE

SEGURETAT (ACAES), SINDICATO ALTERNATIVA SINDICAL Y

INDEPENDENT

PROFESSIONAL

SINDICATO

SINDICAT

DE

VIGILANCIA I SERVEIS DE CATALUNYA. sobre eonflieto

co1ectivo 1a Sala ha resue1to: Primero.- Desestimamos 1a excepci6n de cosa juzgada Segundo. -Desestimamos la

excepci6n

jurisdicci6n

de

de

falta

Tercero.-

Deses timamos 1a excepci6n de fa 1 ta de a cc i cn Cua rto. - Desestimamos 1a excepci6n de litis consorcio pasivo Quinto.- Estimamos 1a demanda y dec1aramos que e1 valor de 1a hora ordinaria de trabajo para ea1cular e1 de cada hora extraordinaria esta compuesto par e1 sa1ario base, comp1ementos persona1es, de vencimiento superior a1 mes, e1 de residencia en Ceuta y Meli11a en su caso, a los que debera adicionarse e1 complemento de puesto de trabajo que efectivamente se de".

Contra dicha sentencia, recurren en casaci6n las

representaciones de l)UNION GENERAL DE TRABAJADORES,

2) UNION SINDICAL

(FES UGT) ,

OBRERA

(F.T.S.P.USO),

3)CONFEDERACION INTERSINDICAL GALLEGA, 4)E1 Sindicato

5) SINDICATO ALTERNATIVA

SINDICAL

AA.DD.-CC.OO.),

Y DE

INDEPENDENT

PROFESSIONAL

SINDICATO

SINDICAT

VIG ILiJ,. NCIA I SERVEIS DE CA TAL UNYA,

articulando su

recurso en los siguientes:

6

ADMINISTRAClON MOTIVOS DEL RECURSO.

DE JUSTICIA

Los recurrentes articulan su posici6n procesal con

los

indican,

argumentos

expresando

que

S9

esta

Representaci6n seguidarnente:

Publica

el

criterio

informante

Primero. - UNION GENERAL DE TRABAJADORES.. (FES UGT):

1°) Por vulnerar el articulo 224.a} de la L.E.Civ./ en base a 10 que autoriza e1 articulo 205 e) de 1a LPL, a1 entender la existencia de cosa juzgada material. Sin embargo, los razonamientos de 1a sentencia, en cuanto que la interpretaci6n del fallo de la sentencia a que se refiere (STS 7.2.2007 REC 33/2006) ha dado lugar a

pronunciamientos

contradictorios

las

demandas

en

individuales que no han sido suspendidas en espera de 1a resoluci6n de 1a presente Li, tis, cuya misma existencia es prueba de las posibles interpretaciones del fallo. "En consecuencia, la excepci6n debe ser desestimada ya que 1a interpretaci6n del fallo de la sentencia ha dado 1ugar a pronunciamientos contradictorios en las demandas individua1es que no han sido suspendidas en espera de la resoluci6n de la presente 1i tis, cuya misma existencia es prueba de las posibles interpretaciones del fallo. En con s ecueric i e , la excepci6n debe ser desestimada". La que excluye la admisi6n de 1a excepci6n, tal y como hace la Sala, sin perjuicio de la valoraci6n de la doctrina que

7

dicha sentencia contiene a los efectos de 1a presente

AOMINISTRACION 1 i tis . ,DE JUSTICIA

20) Con fundamento en e1 anterior precepto de 1a LPL, por vu1nerar e1 art. 35.1 del E.T.

Este motivo, si debe ser acogi.do, segUn entiende esta Representacion Publica, toda vez que, como expresa acertadamente e1 recurrente, de ap1icarse 1a doctrina

que siente

1a sentencia de 1a Audiencia Naciona1

recurrida, si 1a inc1usi6n de los complemento de puesto de trabaj 0 s610 se han de abonar cuando se den las circunstancias que concretamente condicionan su devengo/ e1 trabajador tendria muchas dificu1tades para poder acreditar su concurrencia quedando en manos de la

empresa,

de parte interesada-, su determinaci6n, y

esto si estaria en contra de 1a doctrina de la St. de es

Sala antes citada, (ST8 7.2.2007 REC 33/2006), sobre 1a

integridad de 1a retribuci6n en horas extraordinarias que en su fundamento juridico tercero dice que "en definitivar y como aconteci6 en su regulaci6n hist6rica, la retribuci6n de las horas extraordinarias nunca perdi6

unia

cordon

umbilical

que le

e1

e1

salario

can

ordinaria, y no a un 5610 componente del mismo, como es e1 salario base y de aqui que 1a proc1amada conformidad, que hace la norma convencional litigiosa contenida en e1

articulo 42 del Convenio,

con 10 dispuesto en e1

Estatuto de los Trabajadores no existe y ella por una sencilla raz6n: ~a hora ordinaria no se satisface unicamente con el salario base I sino tambien con todos

a

los complementos salariales que integran el salario ."OMINIS1'MCION ordinario .

.0" I.U.STICIA

Como se ha dieho recientemente par esta Sala del Tribunal Supremo (par todas STS de 12 de enero de 2005, Ree. 984/2004) "Esta imperatividad formal resu1ta avalada par las interpretaciones de ce xe ct ex 16gico y

finalista

del precepto:

desde

el primero

de

los

c r i terios tie rmeneiit i coe es clara 1a irrazonabi1idad de retribuir el trabajo prestado en horas extraordinarias con cantidad inferior a 1a correspondiente a1 mismo trabajo prestado durante 1a jornada ordinaria. Desde el segundo, 1a finalidad de 1a regulaei6n de las horas extraordinarias, tanto sobre su nume z o como sobre su

inspirada

esta

criterio

remuneraci6n,

de

en

un

limitaci6n de las mismas, para evitar los inconvenientes a dafios que pudieran derivar del exceso de trabajo, en los aspectos individual y social.".

Debe concluirse, pues, que el articulo 35.1 ET sobre el valor de las horas extraordinarias consti tuye una nor.ma legal de Derecno imperativo relativo, donde 1a vo1untad negociadora co1ectiva 0 individual, subsidiaria esta de aquella, cumple respecto de dicha norma una funci6n de complementariedad por expresa remisi6n de la misma yean e1 limite que estab1ece, que es un minimo de Derecho necesario no susceptible de vulneracion en caso alguno, tal como dice expresamente el articulo 35.1, de cuya aplicacion se trata, y resulta conforme a los articulo 3.3 Y 85.1/ todos ellos del Estatuto de los

9

Trabajadores. En este mismo sentido se han pronunciado 1\ !i)MI NISTRAt:lOl'l las STSS de 28 de noviembre de 2004, 15 de diciembre de

,Ill; JUSTICIII

2003 Y de 21 y 22 de diciembre de 2004, ademas de la de

18 de marzo de 2003 que fue anteriormente citada, entre otras / cuya doctrina se puede reducir asi: "1) Como se desprende c1aramente de su tenor 1i teral (lien n i iiqun ce s o ") , la norma legal del art. 35.1 del ET sabre e1

precio minimo de la hora extraordinaria es una norma de

necesario

absoluto,

siendo

derecho

par

tanto

negociacion

indisponibles

la

co1ecti va I

los

para

derechos que confiere: 2) "la garantia que respecto de la negaciaci6n co1ectiva atribuye a trabajadores y empresarios el art. 37.1 de 1a Constituci6n Espanola, no impide en modo a1guno que e1 legis1ador co1oque a los convenios en un plano jerarquicamente inferior a1 de las disposiciones legales y reglamentarias (art. 3.1.b) del ET), Y exija t.smb i.en (art. 85.1) que 10 que en tales convenios se pacte 10 sea dentro del respeeto a las leyes.

Siguienda la misma direcci6n -y aunque se trata de una euesti6n diferen te pero rela ti va tambien a la apl icaci6n del articulo 35.1 ET sabre el valor de las haras extraordinarias en la Compe ti i e Trasmedi t.ei re nes y su no compensaei6n can 10 pagado por el plus de

complemen to de acti vidad-

5e han pronunciado las

sentencias de esta Sala de 27 de enero de 2007 (Ree. 4138/2005) que cita las anteriores de 30 de mayo de 2005 (Ree. 2074/2004), 4 de julio de 2005 (Ree. 2884/04) y 2

de dieiembre de 2005 (Ree. 3492/04) en las que se senala

10