Está en la página 1de 153

COMISININTERAMERICANADEDERECHOSHUMANOS

OEA/Ser.L/V/II. Doc.56/09 30diciembre2009 Original:Espaol

DERECHOSDELOSPUEBLOSINDGENASYTRIBALES SOBRESUSTIERRASANCESTRALESYRECURSOSNATURALES
NormasyjurisprudenciadelSistemaInteramericanodeDerechosHumanos


2010 Internet:http://www.cidh.org Email:cidhoea@oas.org


OASCataloginginPublicationData InterAmericanCommissiononHumanRights. Derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales : normas y jurisprudencia del sistema interamericano de derechos humanos=indigenousandtribalpeoplesrightsovertheirancestrallandsandnatural resourcesnormsandjurisprudenceoftheinteramericanhumanrightssystem/Inter AmericanCommissiononHumanRights. p.;cm.(OEAdocumentosoficiales;OEA/Ser.L)(OASofficialrecords;OEA/Ser.L) ISBN9780827055803 I.Title.IISeries.III.Series.OASofficialrecords;OEA/Ser.L. OEA/Ser.L/V/II.Doc.56/09


DocumentopublicadograciasalapoyofinancierodeDinamarcayEspaa. LasopinionesaquexpresadaspertenecenexclusivamentealaCIDH ynoreflejanlaposturadeDinamarcaoEspaa.


AprobadoporlaComisinInteramericanadeDerechosHumanosel30dediciembrede2009

COMISININTERAMERICANADEDERECHOSHUMANOS MIEMBROS SecretarioEjecutivo:SantiagoA.Canton SecretariaEjecutivaAdjunta:ElizabethAbiMershed

LuzPatriciaMejaGuerrero VctorAbramovich FelipeGonzlez SirClareKamauRoberts PauloSrgioPinheiro FlorentnMelndez PaoloG.Carozza

******

DERECHOSDELOSPUEBLOSINDGENASYTRIBALES SOBRESUSTIERRASANCESTRALESYRECURSOSNATURALES NormasyjurisprudenciadelSistemaInteramericanodeDerechosHumanos INDICE Pgina INTRODUCCIN ..............................................................................................................................................1 FUENTESDEDERECHOYMARCOJURDICODELOSDERECHOSTERRITORIALES .........................................2 A. Losinstrumentosinteramericanosdederechoshumanosysuinterpretacin................................2 B. ElConvenioNo.169delaOIT...........................................................................................................5 C. Otrostratadosinternacionales,ypronunciamientosdesusrganosdeinterpretacin .................6 D. Costumbreinternacional ..................................................................................................................7 E. Otrosinstrumentosinternacionales .................................................................................................8 F. Legislacinnacional ..........................................................................................................................9 DEFINICIONES .................................................................................................................................................9 A. Pueblosindgenas;pueblostribales..................................................................................................9 B. Tierrasyterritorios .........................................................................................................................13 C. Recursosnaturales..........................................................................................................................14 OBLIGACIONESESTATALESFRENTEALOSPUEBLOSINDGENASYTRIBALESYSUSMIEMBROS ..............15 A. Respetarygarantizarlosderechos .................................................................................................15 B. Obligacionesespecficasfrentealospueblosindgenasytribales.................................................18 DERECHOSDEPROPIEDADINDGENASYTRIBALES:CONSIDERACIONESGENERALES...............................21 A. Larelacinespecialentrelospueblosindgenasytribalesysusterritorios ..................................21 B. Elderechoalapropiedadenlosinstrumentosinteramericanosdederechoshumanos...............24 C. Fundamentosdelderechoalapropiedadterritorial......................................................................28 D. Administracindelatierrayderechossobrelosrecursosnaturales. ............................................30 ELCONTENIDOESPECFICODELOSDERECHOSDEPROPIEDADINDGENASSOBRELOSTERRITORIOS. ...33 A. Elalcancegeogrficodelosderechosdepropiedadindgenas......................................................33 B. Titulacinjurdicayregistrodelapropiedad .................................................................................35 C. Seguridadjurdicadelttulodepropiedad......................................................................................38 D. Delimitacinydemarcacindelterritorioancestral ......................................................................42 E. Posesinyusodelterritorio ...........................................................................................................47 F. Seguridadefectivafrenteareclamosoactosdeterceros..............................................................50 G. Conflictosjurdicosdepropiedadterritorialconterceros ..............................................................52 H. Elderechoalarestitucindelterritorioancestral .........................................................................56 I. Derechoalosserviciosbsicosyaldesarrollo. ..............................................................................64 J. Ejerciciodelarelacinespiritualconelterritorioyaccesoasitiossagrados ................................64 K. Proteccinfrentealdesplazamientoforzado.................................................................................65 LAFALTADEPROTECCINDELOSDERECHOSDEPROPIEDADENTANTOOBSTCULOPARAELGOCE EFECTIVODEOTROSDERECHOSHUMANOS ...............................................................................................66 A. Elderechoalavida .........................................................................................................................67 B. Elderechoalasalud .......................................................................................................................69 C. Derechoseconmicosysociales.....................................................................................................69 D. Elderechoalaidentidadculturalylalibertadreligiosa .................................................................70 E. Derechoslaborales..........................................................................................................................71

I. II.

III.

IV. V.

VI.

VII.

Pgina F. G. H.

VIII.

Derechoalalibredeterminacin....................................................................................................72 Derechoalaintegridadpsquicaymoral........................................................................................73 Obligacionesestatalescorrelativas.................................................................................................73

IX.

LOSDERECHOSDELOSPUEBLOSINDGENASYTRIBALESSOBRELOSRECURSOSNATURALES.................77 A. Consideracionesgenerales .............................................................................................................78 B. Elderechoalaimplementacinefectivadelosestndareslegalesexistentes..............................84 C. Elderechoalaintegridadmedioambiental ....................................................................................82 D. ObligacionesdelEstadoenelcontextodeproyectosdedesarrolloeinversin ydeconcesionesextractivasdelosrecursosnaturales..................................................................86 1. Impactodelosplanesoproyectosdedesarrollooinversin,ydelas concesionesextractivasqueafectanelmedioambiente.................................................86 2. Deberestataldeprevenireldaoambiental ...................................................................89 3. Deberesestatalesdeaccininmediata:suspensin,reparacin yprevencindedaosulteriores .....................................................................................90 4. Requisitosespecialesparalaimplementacindeplanesoproyectos dedesarrollooinversinoparaelotorgamientodeconcesiones extractivasporelEstadoenterritoriosancestrales .........................................................92 a. Aplicarelderechointernacionalsobrelaexpropiacin .....................................95 b. Noaprobacindeproyectosqueamenacenlasupervivencia fsicaoculturaldelpueblo.................................................................................95 c. Participacin,beneficioscompartidosyestudiosprevios deimpactoambientalysocial ...........................................................................98 E. Controlyprevencindelasactividadesextractivasilegalesenterritoriosindgenas..................105 F. Prevencindelasconsecuenciasepidemiolgicasysocioculturales delasactividadesdedesarrollo ....................................................................................................106 DERECHOSALACONSULTAYALAPARTICIPACIN ..................................................................................108 A. Laobligacingeneral ....................................................................................................................108 B. Participacinenrelacinconlasdecisionessobrerecursosnaturales ........................................113 C. Eldeberlimitadodeobtenerelconsentimientoprevioeinformado ..........................................125 DERECHOSALAPROTECCINESTATAL,ALACCESOALAJUSTICIAYALAREPARACIN........................128 A. Procedimientosadministrativos ...................................................................................................128 B. Accesoalajusticia ........................................................................................................................134 C. Reparacionesporviolacionesdelderechoalapropiedadterritorial ...........................................143

X.

vi

DERECHOSDELOSPUEBLOSINDGENASYTRIBALES SOBRESUSTIERRASANCESTRALESYRECURSOSNATURALES NormasyjurisprudenciadelSistemaInteramericanodeDerechosHumanos I. 1. Los pueblos indgenas y tribales tienen formas de vida nicas, y su cosmovisin se basa en su estrecharelacinconlatierra.Lastierrastradicionalmenteutilizadasyocupadasporellossonunfactorprimordial de su vitalidad fsica, cultural y espiritual 1 . Esta relacin nica con el territorio tradicional puede expresarse de distintas maneras, dependiendo delpueblo indgenaparticular delque se tratey de suscircunstanciasespecficas; puede incluir el uso o presencia tradicionales, la preservacin de sitios sagrados o ceremoniales, asentamientos o cultivos espordicos, recoleccin estacional o nmada, cacera y pesca, el uso consuetudinario de recursos naturales u otros elementos caractersticos de la cultura indgena o tribal. 2 Como lo ha sealado la Corte Interamericana de DerechosHumanos, para las comunidades indgenas la relacin con la tierra no es meramente una cuestin de posesin y produccin sino un elemento material y espiritual del que deben gozar plenamente, inclusiveparapreservarsulegadoculturalytransmitirloalasgeneracionesfuturas 3 .[L]agarantadelderechoa la propiedad comunitaria de los pueblos indgenas debe tomar en cuenta que la tierra est estrechamente relacionada con sus tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y rituales, sus conocimientos y usos relacionados con la naturaleza, sus artes culinarias, el derecho consuetudinario, su vestimenta, filosofa y valores 4 . El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial tambin ha concluido que los derechos territoriales de los pueblos indgenas son nicos, y abarcan una tradicin y una identificacin culturaldelospueblosindgenasconsustierrasquehasidogeneralmentereconocida 5 . 2. El derecho a la propiedad bajo el artculo 21 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos tiene, por ende, una importancia singular para los pueblos indgenas y tribales, porque la garanta del derecho a la propiedad territorial es una base fundamental para el desarrollo de la cultura, la vida espiritual, la integridad y la supervivencia econmica de las comunidades indgenas. 6 Es un derecho al territorio que incluye el uso y disfrute de sus derechos naturales. Se relaciona directamente, incluso como un prerequisito, con los derechos a la existencia en condiciones dignas, a la alimentacin, al agua, a la salud, a la vida, 7 al honor, a la dignidad, a la libertad de conciencia y religin, a la libertad de asociacin, a los derechos de la familia, y a la INTRODUCCIN

1 CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.155. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.131. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 149. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 124, 131. Corte IDH. Caso Masacre Plan de Snchez Vs. Guatemala. Reparaciones y Costas.Sentenciade19denoviembre2004.SerieCNo.116,prr.85. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.154. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, decisin 2(54) sobre Australia, prr. 4; citado en: CIDH, Informe No. 75/02, Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.113(a).
7 6 5 4 3 2

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.10761080.

2 libertaddemovimientoyresidencia 8 .AlolargodelasAmricas,lospueblosindgenasytribalesinsistenenqueel Estado les garantice en forma efectiva su derecho a vivir en su territorio ancestral ypoder as no slo realizar sus actividadestradicionalesdesubsistencia,sinotambinpreservarsuidentidadcultural 9 . 3. De tiempo atrs, los rganos del sistema interamericanohan prestado una particular atencin al derechodelospueblosindgenasytribalesalapropiedadcomunalsobresustierrasyrecursosnaturales,comoun derecho en s mismo, y en tanto garanta del disfrute efectivo de otros derechos bsicos. Para la CIDH, la proteccin del derecho a la propiedad de los pueblos indgenas sobre sus territorios ancestrales es un asunto de especial importancia, porque su goce efectivo implica no slo la proteccin de una unidad econmica sino la proteccin de los derechos humanos de una colectividad que basa su desarrollo econmico, social y cultural en la relacin con la tierra 10 . La Corte Interamericana, a su vez, ha subrayado que los derechos territoriales de los pueblos indgenas se relacionan con el derecho colectivo a la supervivencia como pueblo organizado, con el controldesuhbitatcomounacondicinnecesariaparalareproduccindesucultura,parasupropiodesarrolloy parallevaracabosusplanesdevida 11 . 4. El presente informe compila y analiza el alcance de los derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre sus territorios, tierras, y recursos naturales. Se basa en los instrumentos jurdicos del sistema interamericano, tal y como han sido interpretados por la jurisprudencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos [CIDH] y la Corte Interamericana de Derechos Humanos [Corte IDH] a la luz de los desarrollos enelderechointernacionaldelosderechoshumanosengeneral.Suobjetivotambineseldesealarproblemas, guas y buenas prcticas especficas, con miras a ampliar el goce de los derechos humanos por los pueblos indgenasytribalesdelHemisferio 12 . II. FUENTESDEDERECHOYMARCOJURDICODELOSDERECHOSTERRITORIALES A. Losinstrumentosinteramericanosdederechoshumanosysuinterpretacin 5. En el sistema interamericano de derechos humanos, los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales se fundamentan principalmente en el artculo XXIII de la Declaracin Americana de los
8 CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv.Nicaragua.Referidosen:CorteIDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No.79,prr.140(f). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.157(c). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(c). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.146.ParalaCorteInteramericana,Lapropiedadsobrelatierragarantizaquelosmiembrosdelascomunidadesindgenas conserven su patrimonio cultural [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 146]. Los pueblos indgenas y tribales tienen un derecho colectivo a la supervivencia como pueblo organizado; al afectar el derecho ancestral de los miembros de las comunidades indgenas sobre sus territorios, se pueden afectar otros derechos bsicos como el derecho a la identidad cultural, o la supervivencia de las comunidades indgenas y sus miembros [Corte IDH. Caso ComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.146,147]. La CIDH ha explicado en esta lnea que el territorio ancestral reclamado por comunidades indgenas es el nico lugar donde tendrn plena libertad porque es la tierra que les pertenece [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de2005.SerieCNo.125,prr.120(g)]. El presente estudiorefleja eltrabajo de tres Relatores sobrelosDerechos delosPueblosIndgenas dela ComisinInteramericana deDerechosHumanos.FueaprobadoporlaCIDHel30dediciembrede 2009,habiendosidoelaboradoainiciativadelRelatorPaoloCarozza,y bajo la direccin del posterior Relator Vctor Abramovich. Durante su proceso de edicin y actualizacin previo a la impression, recibi una importantecontribucindelaactualRelatoraDinahShelton.
12 11 10 9

3 DerechosyDeberesdelHombre 13 [laDeclaracinAmericana]yenelartculo21delaConvencinAmericanasobre DerechosHumanos 14 [laConvencinAmericana].Sibienningunodeestosdosartculosserefiereexpresamentea los derechos de los pueblos indgenas o tribales, la CIDH y la Corte Interamericana han interpretado ambas disposiciones en un sentido que protege los derechos que tienen tales pueblos y sus integrantes sobre su tierra y susrecursosnaturales,estoes,sobresusterritorios. 6. Durante los ltimos aos, la jurisprudencia del sistema interamericano de derechos humanos ha contribuido a desarrollar los contenidos mnimos del derecho de propiedad comunal de los pueblos indgenas sobresustierras,territoriosyrecursosnaturales,conbaseenlasdisposicionesdelaConvencinAmericanaydela Declaracin Americana, interpretadas a la luz de las normas del Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo [OIT] 15 , de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas 16 , del Proyecto de Declaracin Americana sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas y otras fuentes relevantes, conformandouncorpusiuriscoherentequedefinelasobligacionesdelosEstadosMiembrosdelaOEAenrelacin con la proteccin de los derechos de propiedad indgenas. En el presente captulo se analizan las fuentes jurdicas que han servido a los rganos del sistema interamericano, y a otros rganos y mecanismos internacionales de derechos humanos, para derivar los contenidos bsicos del derecho a la propiedad indgena sobre tierras, territoriosyrecursosnaturales. LaDeclaracinAmericanadelosDerechosyDeberesdelHombre 7. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre es fuente de obligaciones jurdicas para los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos [OEA] 17 , que fluyen de las obligaciones de derechos humanos contenidas en la Carta de la OEA (artculo 3) 18 . Los Estados Miembros han acordado que los derechos humanos a los que se refiere la Carta estn contenidos y definidos en la Declaracin Americana 19 . Varias de las disposiciones centrales de la Declaracin tambin son obligatorias en tanto costumbre internacional 20 .
13 Artculo XXIII: Toda persona tiene derecho a la propiedad privada correspondiente a las necesidades esenciales de una vida decorosa,quecontribuyaamantenerladignidaddelapersonaydelhogar. Artculo 21. Derecho a la propiedad privada. 1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede subordinar tal uso y goce al inters social. // 2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnizacin justa, por razonesdeutilidadpblicaodeinterssocialyenloscasosysegnlasformasestablecidasporlaley. ConveniodelaOrganizacinInternacionaldelTrabajosobrepueblosindgenasytribalesenpasesindependientes,N169(1989), adoptado el 27 de junio de 1989 por la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo en su septuagsima sexta reunin, entradoenvigorel5deseptiembrede1991,deconformidadconsuartculo38. Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, adoptada por la Asamblea General de Naciones UnidaspormediodelaresolucinA/61/295,61perododesesiones(13deseptiembrede2007). CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 163. Corte IDH. InterpretacindelaDeclaracinAmericanadelosDerechosyDeberesdelHombreenelMarcodelartculo64delaConvencinAmericanasobre DerechosHumanos.OpininConsultivaOC10/89del14dejuliode1989.SerieANo.10,prrs.3445.CIDH,Resolucin3/87,Caso9647,James Terry Roach and Jay Pinkerton (Estados Unidos), 22 de septiembre de 1987, prs. 4649. CIDH, Resolucin 18/89, Caso 10.116, MacLean (Suriname).CIDH,InformeNo.48/01,Caso12.067,MichaelEdwardsyotros(Bahamas).CIDH,InformeNo.52/01,Caso12.243,JuanRalGarza (EstadosUnidos),4deabrilde2001.
18 19 17 16 15 14

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.163.

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrie Dann(Estados Unidos),27dediciembrede2002,prr.163.Resolucindela Asamblea General de la OEA No. 371/78, AG/RES (VIIIO/78), 1 de julio de 1978 (reafirmando el compromiso de los Estados Miembros de promover el cumplimiento de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre). Resolucin de la Asamblea General de la OEA No. 370/78, AG/Res. 370 (VIIIO/78), 1 de julio de 1978 (refiere a los compromisos internacionales de los Estados Miembros de respetar los derechosreconocidosenlaDeclaracin). CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 163. CIDH, Informe 19/02,Caso12.379,LaresReyesyotros(EstadosUnidos),27defebrerode2002,prr.46.
20

8. La Declaracin Americana contiene estndares en evolucin, que deben ser interpretados a la luz de la evolucin en el campo del derecho internacional en materia de derechos humanos desde que la Declaracin fue redactada y con debida consideracin de las dems normas pertinentes del derecho internacional aplicable a los Estados miembros 21 . Por ello, la CIDH interpreta y aplica las disposiciones pertinentes de la Declaracin Americana a la luz de la evolucin actual en el campo del derecho internacional en materia de derechos humanos, conforme lo ilustren los tratados, la costumbre y otras fuentes pertinentes del derecho internacional 22 , incluida la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que en muchas instancias puede considerarse representa una expresin autorizada de los principios fundamentales establecidos en la Declaracin Americana 23 . 9. El corpus de derecho internacional relevante para examinar quejas relativas a territorios indgenas bajo la Declaracin Americana incluye la evolucin de las normas y principios que rigen los derechos humanos de los pueblos indgenas 24 . Por lo tanto, las disposiciones de la Declaracin Americana deben interpretarse y aplicarse con debida consideracin de los principios particulares del derecho internacional en materia de derechos humanos que rigen los derechos individuales y colectivos de los pueblos indgenas 25 . Tales normas y principios de derecho internacional incluyen preceptos bsicos referentes a la proteccin de las formas tradicionales de propiedad ysupervivenciaculturaly del derecho a la tierra, los territorios y los recursos naturales de los pueblos indgenas y tribales 26 . Como tal, estos preceptos reflejan principios jurdicos internacionales generalesquehanevolucionadoenelsistemainteramericanoysonaplicablesdentroyfueradelmismo,yenesta medida son debidamente considerados en la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de la Declaracin AmericanadelosDerechosyDeberesdelHombreenelcontextodelospueblosindgenas 27 .

21 CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.96.CIDH,InformeNo. 40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.86.CorteIDH.Interpretacinde la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el Marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC10/89 del 14 de julio de 1989. Serie A No. 10, prr. 37. Corte IDH. El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16, prr. 114. CIDH, Informe No. 52/02, Caso 11.753, Ramn Martnez Villarreal (Estados Unidos). La CIDH ha explicado en esta lnea que la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que consagra las obligaciones existentes y en evolucin de los Estados Miembros bajo la Carta de la OEA, no se ha de interpretar o aplicar con el contenido del derecho internacional que exista al momento de su adopcin, sino a la luz de los desarrollos continuos en los derechos protegidos en tal instrumento bajo el corpus del derecho internacional de los derechos humanos en su estado actual [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 167. Corte IDH. Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el Marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC10/89 del 14 de julio de 1989. Serie A No. 10, prr. 37]. Tambin ha sostenidolaCIDHqueenloscasosenloscualessepresentenelpasadounaviolacindelosderechoshumanosdelospueblosindgenasosus miembros por parte de las autoridades estatales, pero tal violacin tiene efectos continuos hasta el presente, el Estado est obligado en la actualidadaresolverlasituacinalaluzdesusobligacionescontemporneasbajoelderechointernacionaldelosderechoshumanos, ynoala luz de las obligaciones que eran aplicables al momento en el que tuvo lugar la violacin. [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.167]. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.88.CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.96. CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prrs. 97, 124. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 87. CIDH, Informe sobrelaSituacindelosDerechosHumanosdelosSolicitantesdeAsiloenelmarcodelSistemaCanadiensedeDeterminacindelaCondicinde Refugiado. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 28, 28 de febrero de 2000, prr. 38. CIDH, Informe No. 52/01, Caso 12.243, Juan Ral Garza (Estados Unidos),4deabrilde2001,prrs.8889.
24 25 26 23 22

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.124. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.131.

Las normas y principios de derecho internacional sobre los derechos humanos de los pueblos indgenas y tribales y sus miembros incluyen consideraciones de derechos humanos relacionadas con la propiedad, el uso y la ocupacin por los pueblos indgenas de sus tierras tradicionales.[CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.124].
27

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.129.

LaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 10. Varios artculos de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, pero principalmente el artculo 21 (derecho a la propiedad), protegen los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales y sus miembros. En ausencia de referencias expresas a los pueblos indgenas y tribales en el artculo 21, la CIDH y la Corte Interamericana han utilizado las reglas generales de interpretacin establecidas en el artculo 31 de la ConvencindeVienasobreelDerechodelosTratados 28 yelartculo29.bdelaConvencinAmericana.Elartculo 29.b de la Convencin Americana prohbe la interpretacin restrictiva de los derechos recogidos en la Convencin (principio pro homine); en consecuencia, la CIDH y la Corte han interpretado el contenido del artculo 21 de la ConvencinAmericanaalaluzdelosdesarrollosnormativosenelderechointernacionaldelosderechoshumanos enrelacinconlosderechosdelospueblosindgenas,incluyendoelConvenioNo.169delaOITylaDeclaracinde las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, as como la jurisprudencia relevante de los rganosdetratadosdeNacionesUnidas 29 . 11. La CIDH y la Corte Interamericana tambin aplican el principio de efectividad, al establecer que las caractersticas propias que diferencian a los miembros de los pueblos indgenas y tribales de la poblacin general y que conforman su identidad cultural deben tomarse en consideracin 30 , para efectos de asegurar una proteccin efectiva que tome en cuenta sus particularidades propias, sus caractersticas econmicasy sociales, as comosusituacindeespecialvulnerabilidad,suderechoconsuetudinario,valores,usosycostumbres 31 . B. ElConvenioNo.169delaOIT 12. En relacin con el derecho de propiedad indgena, los rganos del sistema interamericano han usado expresamente las disposiciones del Convenio 169 de la OIT. Tal y como ha explicado la Corte Interamericana, al analizar el contenido y alcance del artculo 21 de la Convencin, en relacin con la propiedad comunitaria de los miembros de comunidades indgenas, la Corte ha tomado en cuenta el Convenio No. 169 de la OIT, a la luz de las reglas generales de interpretacin establecidas en el artculo 29 de la Convencin, para interpretar lasdisposicionesdel citado artculo 21de acuerdo con la evolucin del sistema interamericano,habida consideracin del desarrollo experimentado en esta materia en el Derecho Internacional de los Derechos 32 Humanos . Para la CIDH, el Convenio 169 de la OIT es el instrumento internacional de derechos humanos especfico ms relevante para los derechos de los indgenas 33 , por lo cual es directamente pertinente para la interpretacindelalcancedelosderechosdelospueblosindgenasytribalesysusmiembros,enparticularbajola DeclaracinAmericana 34 .
28 Esta interpretacin evolutiva de la Convencin Americana es consistente con las normas de interpretacin establecidas en el artculo 31 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados de 1969, en virtud del cual los rganos interamericanos hanaplicadounmtododeinterpretacinquetieneencuentaelsistemadentrodelcualseinscribenlostratadosrespectivos.[CorteIDH.Caso ComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.125,126]. A este respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha precisado que los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos cuya interpretacin tiene que adecuarse a la evolucin de los tiempos y, en particular, a las condiciones de vida actuales. [Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 146. Corte IDH. El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido ProcesoLegal.OpininConsultivaOC16/99del1deoctubrede1999.SerieANo.16,prr.114]. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.51. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.63. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.117. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.12.CIDH,SegundoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenelPer.Doc.OEA/Ser.L/V/II.106,Doc.59rev., 2dejuniode2000,CaptuloX,prr.7.
34 33 32 31 30 29

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.127.

13. La mayora de los Estados miembros de la OEA con alta poblacin indgena ahora son partes del Convenio 169 35 , y el Convenio ha sido una importante referencia normativa para los procesos de reforma constitucional, legislativa e institucional que se han dado en ellos y en otros pases. El Convenio ha servido tambin a los propios pueblos indgenas, ayudndoles a estructurar sus demandas e impulsar cambios legislativos consistentesconlasobligacionesinternacionalesdelosEstadosenmateriadederechosindgenas. 14. La CIDH considera que las disposiciones del Convenio 169 de la OIT son un factor relevante al interpretarlasnormasinteramericanasdederechoshumanosenrelacinconpeticionespresentadascontratodos losEstadosmiembrosdela OEA.Talycomoseexplic enelinformesobreelcasodelasComunidadesMayasdel Distrito de Toledo v. Belice: Si bien la Comisin reconoce que Belice no es Estado Parte del Convenio 169 de la OIT, considera que los trminos de ese tratado ofrecen pruebas de la opinin internacional contempornea en relacin con cuestiones vinculadas a los pueblos indgenas y, por tanto, que ciertas disposiciones pueden considerarseapropiadamenteparainterpretaryaplicarlosartculosdelaDeclaracinAmericanaenelcontextode 36 lascomunidadesindgenas . C. Otrostratadosinternacionales,ypronunciamientosdesusrganosdeinterpretacin 15. TantolaCIDHcomolaCorteInteramericanapuedenrecurriralasdisposicionesdeotrostratados internacionales sobre derechos humanos al interpretar la Declaracin Americana y la Convencin Americana en casos relativos a pueblos indgenas y tribales. La CIDH ha precisado que las disposiciones de otros tratados multilaterales adoptados dentro y fuera del marco del sistema interamericano son relevantes para interpretar la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre 37 . La Corte Interamericana, al analizar los alcances del artculo 21 de la Convencin Americana, ha sealado que considera til y apropiado utilizar otros tratados internacionales distintos a la Convencin Americana () para interpretar sus disposiciones de acuerdo a la evolucin del sistema interamericano, habida consideracin del desarrollo experimentado en esta materia en el DerechoInternacionaldelosDerechosHumanos 38 . 16. La CIDH y la Corte tambin han recurrido a las interpretaciones efectuadas por los rganos y mecanismos de derechos humanos de Naciones Unidas en relacin con los derechos consagrados en los tratados internacionales que estos rganos y mecanismos monitorean 39 . De particular relevancia ha sido la jurisprudencia elaboradaporelComitdeDerechosHumanosenrelacinconlosartculos27(derechodelasminoras)y1(libre
35 Los siguientes Estados partes del Sistema Interamericano de Derechos Humanos han ratificado el Convenio 169 de la OIT: Argentina (2000); Bolivia (1991); Brasil (2002); Chile (2008); Colombia (1991); Costa Rica (1993); Dominica (2002); Ecuador (1998); Guatemala (1996); Honduras (1995); Mxico (1990); Nicaragua (2010); Paraguay (1993); Per (1994) y la Repblica Bolivariana de Venezuela (2002). Los nicos pases del Sistema que, habiendo ratificado el Convenio 107 no han ratificado posteriormente el Convenio 169 son Cuba y Hait (que lo ratificaronpormotivossimblicosen1958),ElSalvador(1961)yPanam(1971). CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice), 12de octubrede2004,nota alpieNo.123.
37 36

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.87. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.127. EnelcasodelpuebloSaramaka,laCorteInteramericanadeterminqueSurinamnoreconocaensulegislacininternaelderecho a la propiedad comunal de los miembros de sus pueblos tribales, y no haba ratificado el Convenio 169 de la OIT. Sin embargo, s haba ratificado tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, como el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; en consecuencia, la Corte acudi al texto de estos instrumentos, tal y como haban sido interpretados respectivamente por el Comit de DerechosHumanos yel Comitde DerechosEconmicos, Sociales y Culturales, paraefectos de determinar elcontenido del artculo 21delaConvencinAmericanaensuaplicacinaSurinamenestecaso,reiterandoqueconformealartculo29.bdelaConvencinAmericana, esta Corte no puede interpretar las disposiciones del artculo 21 de dicho instrumento en el sentido que limite el goce y ejercicio de los derechos reconocidos por Surinam en dichos pactos [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.93.]Vase,engeneral,InformedelRelatorEspecialsobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, S. James Anaya, A/HRC/9/9 (11 de agosto de 2008), prrs.2030.
39 38

7 determinacin) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos [PIDCP] 40 ; por el Comit para la Eliminacin delaDiscriminacinRacial[CEDR]enrelacinconelartculo5yotrasdisposicionesconexasdelaConvencinpara la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial 41 ; por el Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales en sus observaciones generales a diversas disposiciones del Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales [PIDESC] 42 ; y por el Comit de Derechos del Nio en relacin con la Convencin sobrelosDerechosdelNio 43 . 17. Aunque no especficamente enfocados en el tema, otros tratados internacionales incorporan disposiciones relevantes para los derechos de los pueblos indgenas sobre sus tierras, territorios y recursos naturales.Departicularpertinenciaeselartculo8(j)delConveniosobrelaDiversidadBiolgica(1992)quellamaa los Estados a respetar, preservar y mantener los conocimientos, las innovaciones y las prcticas de las comunidades indgenas y locales que entraen estilos de vida pertinentes para la conservacin y la utilizacin sostenible de diversidad biolgica y [promover] su aplicacin ms amplia, con la participacin de estas comunidades, y para su beneficio. El proceso de implementacin del Convenio sobre Biodiversidad es asimismo relevante para la proteccin de los derechos asociados a la propiedad de los pueblos indgenas sobre sus tierras, territorios y recursos.En2004, la Conferenciade las Partes del Convenio adopt lasDirectricesVoluntariasAkw: Kon para la realizacin de estudios de impacto cultural, ambiental y social en relacin con proyectos llevados a 44 caboenterritoriosindgenas,incluyendolugaressagrados . D. Costumbreinternacional 18. Los rganos interamericanos tambin han fundamentado jurdicamente el derecho a la propiedad territorial de los pueblos indgenas y tribales en la costumbre internacional. Para la CIDH, existe una norma de derecho internacional consuetudinario mediante la cual se afirman los derechos de los pueblos indgenassobresustierrastradicionales 45 .

40 En su Observacin General al artculo 27 del PIDCP, el Comit de Derechos Humanos vincul expresamente la obligacin de los Estados de garantizar el derecho de los pueblos indgenas a disfrutar de su cultura a la proteccin de sus modos de vida estrechamente asociados al territorio y al uso de sus recursos. Observacin General N 23 (1994): Artculo 27 (derechos de las minoras), CCPR/C/21/rev.1/Add.5(1994),prr.7. En 1997 el CERD adopt su Recomendacin General sobre pueblos indgenas, en la que enunci, entre otras, las obligaciones de los Estados Partes en relacin con la proteccin de las tierras y territorios indgenas, y resalt el derecho de los pueblos indgenas a poseer, explotar, controlar y utilizar sus tierras, territorios y recursos comunales. Recomendacin General XXIII: Los pueblos indgenas, CERD/C/51/Misc.23/rev.1(1997),prr.5. Varias de las observaciones generales del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales tienen una especial relevancia para los derechos de los pueblos indgenas sobre sus tierras, territorios y recursos naturales. Vase, entre otras: Observacin General N 7 (1997): El derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo 11 del Pacto): los desalojos forzosos, E/1998/22, anexo IV, prr. 10; Observacin General N 12 (1999): El derecho a una alimentacin adecuada (artculo 11), E/C.12/1999/5, prr. 13; Observacin General N 14 (2000), El derecho al disfrute del ms alto nivel de salud (artculo 12), E/C.12/2000/4, prrs. 12(b) y 27; Observacin General N 15 (2002): El derechoalagua(artculos11y12delPacto)E/C.12/2002/11,prrs.7,16. El Comit ha vinculado los derechos de los nios y nias indgenas con la proteccin del derecho de propiedad de sus comunidades y pueblos: el derecho que tiene el nio, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idiomapuede estar estrechamente relacionado con el disfrute del territorio tradicional y la utilizacin de los recursos. Observacin General N 11 (2009): Los nios indgenas y sus derechos en virtud de la Convencin, CRC/C/GC/11(2009),prr.16. Directrices voluntarias para realizar evaluaciones de las repercusiones culturales, ambientales, y sociales de proyectos que hayan de realizarse en lugares sagrados o en tierras o aguas ocupadas o utilizadas tradicionalmente por las comunidades indgenas y locales, o que puedanafectaraesoslugares,COP7(KualaLumpur,920defebrerode2004),DecisinVII/16,Anexo[DirectricesAkw:Kon]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(d).
45 44 43 42 41

E. Otrosinstrumentosinternacionales 19. La CIDH y la Corte Interamericana, en su elaboracin del derecho de propiedad indgena, consideran relevante e importante la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas 46 . A partir de su adopcin por la Asamblea General de Naciones Unidas en 2007, la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas ha comenzado a jugar un papel similar al del Convenio No. 169 como gua para la adopcin e implementacin de normas y polticas pblicas en los pases del sistema interamericano. Sus disposiciones,enconjuncinconlajurisprudenciadelsistema,constituyenuncorpusiurisaplicableenrelacincon los derechos de los pueblos indgenas, y especficamente en relacin con el reconocimiento y proteccin del derecho de propiedad comunal. La CIDH ha valorado positivamente, como avance legislativo, la incorporacin legal en el ordenamiento jurdico interno de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, y ha llamado a los Estados a remitir informacin sobre su implementacin 47 . La Corte Interamericanaharecurridoasusdisposicionesparadiscernirelalcancedederechosespecficos 48 . 20. Tambin han recurrido los rganos interamericanos a las interpretaciones efectuadas por el RelatorEspecialdeNacionesUnidassobrelasituacindelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesde los indgenas, cuyo mandato, establecido en 2001 49 , supuso un fuerte impulso para el derecho de propiedad colectiva indgena, en el marco de los procedimientos especiales de las Naciones Unidas 50 . El Relator Especial ha promovido activamente los derechos territoriales indgenas a travs de comunicaciones a los Estados, informes sobrelasvisitasapaseseinformestemticos. 21. Otros mecanismos de Naciones Unidas con un mandato especfico en relacin con los derechos delospueblosindgenashancontribuidotambinaladiscusininternacionalentornoalderechodepropiedadde los pueblos indgenas sobre las tierras, territorios, y recursos naturales. Cabe mencionar los informes temticos del extinto Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas 51 , as como los diversos informes presentados anualmente por los miembros y la Secretara del Foro Permanente de las Naciones Unidas para las Cuestiones Indgenas 52 . 22. Finalmente, los derechos de propiedad indgena forman parte del elenco de derechos recogidos enelProyectodeDeclaracinAmericanasobrelosDerechosdelosPueblosIndgenas.LaCIDHaprobenfebrero de 1997, en su 95 perodo ordinario de sesiones, el documento titulado Proyecto de Declaracin Americana sobreDerechosdelosPueblosIndgenas 53 .LadeclaracinpropuestaporlaComisinfuesometidaaunaReunin
46 Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, adoptada por la Asamblea General de Naciones UnidaspormediodelaresolucinA/61/295,61perododesesiones(13deseptiembrede2007). CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.134. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.131.
49 48 47

Resolucin 2001/57 de la Comisin de Derechos Humanos: Los derechos humanos y las cuestiones indgenas (24 de abril de

2001). Resolucin6/12delConsejodeDerechosHumanos:Losderechoshumanosylospueblosindgenas:mandatodelRelatorEspecial sobrelasituacindelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesdelosindgenas(28deseptiembrede2007). Vase, e.g. Los pueblos indgenas y su relacin con la tierra: Informe final preparado por la Relatora Especial del, Sra. EricaIrene Daes, E/CN.4/Sub.2/2001/21 (11 de junio de 2001); La soberana permanente de los pueblos indgenas sobre los recursos naturales: Informe final de la Relatora Especial, Sra. EricaIrene Daes, E/CN.4/Sub.2/2004/30 (13 de julio de 2004). Legal commentary on the concept of free, prior and informed consent: Expanded working paper submitted by Ms. AntoanellaJulia Motoc and the Tebtebba Foundation offering guidelines to govern the practice of implementation of the principle of free, prior and informed consent of indigenous peoples in relation to development affectingtheirlandsandnaturalresources,E/CN.4/Sub.2/AC.4/2005/WP.1(14dejuliode2005). Vase, e.g. Informe del Seminario internacional sobre metodologas relativas al consentimiento libre, previo e informado y los pueblosindgenas,E/C.19/2005/3(17defebrerode2005). Propuesta de Declaracin Americana sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, adoptada por la Comisin Interamericana de DerechosHumanosel26defebrerode1997,ensu133sesin,95perodoordinariodesesiones,CP/doc.2878/97corr.1.
53 52 51 50

de Expertos Gubernamentales celebrada en la OEA en febrero de 1999,que decidi abrir un proceso de negociacin para la bsqueda de consensos con la participacin amplia de los pueblos indgenas 54 . En 2006, el Grupo de Trabajo abri una fase final de revisin del texto del proyecto de Declaracin 55 , y actualmente se desarrollan, en esta fase, las negociaciones sobre su contenido. Si bien las disposiciones del proyecto de Declaracin Americana relativas a los derechos de los pueblos indgenas sobre las tierras, territorios y recursos naturalesseencuentrantodavapendientesdeaprobacinfinal 56 ,tantolaCIDHcomomiembrosindividualesdela Corte Interamericana han hecho uso de estas disposiciones como manifestacin del consenso normativo emergente en torno al contenido de dichos derechos en el marco del sistema interamericano de derechos humanos 57 . F. Legislacinnacional 23. La CIDH y la Corte han recurrido a los desarrollos constitucionales y legislativos de pases especficos, porque el derecho de propiedad consagrado en la Convencin Americana no puede interpretarse aisladamente, sino que debe hacerse tomando en cuenta el conjunto del sistema jurdico en el que opera, considerando tanto el derecho nacional como el internacional, en virtud del artculo 29 de la Convencin 58 . La Corte Interamericana de Derechos Humanos considera que el Artculo 29.b de la Convencin () prohbe interpretar alguna disposicin de la Convencin en el sentido de limitar el goce y el ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes internas del Estado en cuestin o de acuerdo con otra convencin en que sea parte el Estado 59 . En consecuencia, la Corte ha interpretado el artculo 21 de la Convencinalaluzdelalegislacininternasobrelosderechosdelospueblosindgenasytribales 60 . III. DEFINICIONES A. Pueblosindgenas;pueblostribales 24. Adems del catlogo pleno de los derechos nacional e internacionalmente reconocidos a todos losindividuos 61 ,elDerechoInternacionaldelosDerechosHumanosestableceunaseriedederechosindividualesy
54 ResolucindelaAsambleaGeneraldelaOEAAG/RES.1610(XXIXO/99):PropuestadeDeclaracinAmericanasobrelosderechos delospueblosindgenas(7dejuniode1999). Metodologa para la pronta conclusin de las negociaciones para la bsqueda de consensos del Grupo de Trabajo encargado de elaborar el Proyecto de Declaracin Americana sobre los Derechos de los Pueblos indgenas, OEA/Ser.K/XVI, GT/DADIN/doc.246/06 rev. 7 (27 denoviembrede2006). Enelmomentodelaredaccindelpresenteinforme, losartculosdelproyectodeDeclaracinAmericana relativosalosderechos de los pueblos indgenas sobre las tierras, territorios y recursos naturales se encuentran todava pendientes de aprobacin. Vase ms informacinen:http://www.oas.org/dil/esp/indigenas_Elaboracion_del_Proyecto_de_Declaracion.htm. VotoconcurrentedelJuezSergioGarcaRamrezenelCasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni,31deagostode2001, prr. 8; CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 129; CIDH, Informe No.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.118. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(a). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.92. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.92. En este sentido, el artculo 1 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas establece que [l]os indgenas tienen derecho, como pueblos o como individuos, al disfrute pleno de todos los derechos humanos y las libertades fundamentalesreconocidosenlaCartadelasNacionesUnidas,laDeclaracinUniversaldeDerechosHumanosylasnormasinternacionalesde derechos humanos. Igualmente, el artculo 3.1 del Convenio 169 de la OIT establece que [l]os pueblos indgenas y tribales debern gozar plenamentedelosderechoshumanosylibertadesfundamentales,sinobstculosnidiscriminacin.
61 60 59 58 57 56 55

10 colectivos especficos para los pueblos indgenas y sus miembros. 62 Adicionalmente, en la mayora de los ordenamientos jurdicos internos, la categora pueblos indgenas se encuentra diferenciada de otras categoras como comunidades campesinas 63 , o minoras. Por esta razn, es necesario identificar los criterios bajo los cualessepuededesignarcomoindgenaaundeterminadogrupohumano. Pueblosindgenas 25. Noexisteunadefinicinprecisadepueblosindgenasenelderechointernacional,ylaposicin prevalecienteindicaquedichadefinicinnoesnecesariaparaefectosdeprotegersusderechoshumanos 64 .Dada la inmensa diversidad de los pueblos indgenas de las Amricas y del resto del mundo, una definicin estricta y cerrada siempre correr el riesgo de ser demasiado amplia o demasiado restrictiva. El derecho internacional s proporciona algunos criterios tiles para determinar cundo un determinado grupo humano se puede considerar comopuebloindgena.Estadeterminacinesdeimportanciacrticaparaelderechointernacional. 26. Si bien ni los instrumentos interamericanos de derechos humanos, ni la jurisprudencia de los rganos interamericanos de proteccin, han determinado con exactitud los criterios para constituir un pueblo indgena, se han consagrado criterios relevantes en otros instrumentos internacionales, tales como el Convenio 169delaOIT,laDeclaracindelasNacionesUnidassobrelosderechosdelospueblosindgenas,yotros 65 . 27. Elartculo1.1.(b)delConvenio169delaOITdisponequedichotratadoseaplicar
a los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones quehabitabanenelpasoenunaregingeogrficaalaqueperteneceelpasenlapocadelaconquistao la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o partedeellas.

28. El artculo 1.2 del mismo Convenio establece que [l]a conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposicionesdelpresenteConvenio. 29. EnlaGuadeAplicacindelConvenioNo.169,laOITexplicaqueloselementosquedefinenaun puebloindgenasontantoobjetivoscomosubjetivos;loselementosobjetivosincluyen:(i)lacontinuidadhistrica, v.g. se trata de sociedades que descienden de los grupos anteriores a la conquista o colonizacin; (ii) la conexin territorial, en el sentido de que sus antepasados habitaban el pas o la regin; y (iii) instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas distintivas y especficas, que son propias y se retienen en todo o en parte. El elementosubjetivocorrespondealaautoidentificacincolectivaentantopuebloindgena 66 .

62 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.96. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.216. OIT, Los Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales en la Prctica Una Gua sobre el Convenio No. 169 de la OIT. Programa parapromoverelConvenioNm.169delaOIT(PRO169),DepartamentodeNormasInternacionalesdelTrabajo,2009,pg.9. Grupo de las Naciones Unidas para el Desarrollo Directrices sobre los Asuntos de los Pueblos Indgenas. Febrero 2008, pg. 8 y ss.Disponibleen:http://www2.ohchr.org/english/issues/indigenous/docs/UNDGDirectrices_pueblos_indigenas.pdf Segnseestableceenelartculo1.2delConvenio169,elelementosubjetivoesuncriteriofundamentalparalaclasificacindeun grupo como indgena. El Convenio combina ambos grupos de elementos para llegar a una determinacin en casos concretos. OIT, Los Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales en la Prctica Una Gua sobre el Convenio No. 169 de la OIT. Programa para promover el ConvenioNm.169delaOIT(PRO169),DepartamentodeNormasInternacionalesdelTrabajo,2009,pg.9.
66 65 64 63

11

30. Otrasinstanciasinternacionaleshanaplicadocriteriossimilares.UnestudiodelGrupodeTrabajo de la ONU sobre poblaciones indgenas concluy que los factores relevantes para comprender el concepto de indgena incluyen: (i) prioridad en el tiempo, con respecto a la ocupacin y uso de un territorio especfico; (ii) la perpetuacin voluntaria de la especificidad cultural, que puede incluir los aspectos de lenguaje, organizacin social, religin y valores espirituales, modos de produccin, formas e instituciones jurdicas; (iii) la auto identificacin, as como el reconocimiento por otros grupos, o por las autoridades estatales, en tanto una colectividad diferenciada; y (iv) una experiencia de subyugacin, marginalizacin, desposesin, exclusin o discriminacin, ya sea que estas condiciones persistan o no. Estos factores, advierte el estudio, no constituyen ni pueden constituir una definicin inclusiva o comprehensiva; son, ms bien, factores que pueden estar presentes en mayor o menor grado en distintas regiones y contextos nacionales y locales, por lo cual pueden proveer guas 67 generalesparalaadopcindedecisionesrazonablesenlaprctica .LaDeclaracindelasNacionesUnidassobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, a su vez, opta por no definir a los pueblos indgenas beneficiarios de sus disposiciones; no obstante, en su artculo 33.1 establece que los pueblos indgenas tienen derecho a determinar supropiaidentidadopertenenciaconformeasuscostumbresytradiciones. 31. Teniendo en cuenta el Convenio No. 169, la CIDH tambin ha resaltado que el criterio de autoidentificacin es el principal para determinar la condicin de indgena, tanto individual como colectivamente en tanto pueblos 68 . En ese sentido, en cuanto a la autoidentificacin individual, la CIDH ha destacado como un avance positivo el que en el censo poblacional de Bolivia de 2001 se hubiera incluido el criterio de autoidentificacin para establecer los porcentajes de poblacin indgena de ms de 15 aos de edad en el pas 69 . En cuanto a la autoidentificacin colectiva, para la Corte Interamericana la identificacin de cada comunidad indgenaesunhechohistricosocialquehacepartedesuautonoma 70 ,porlocualcorrespondealacomunidad correspondiente identificar su propio nombre, composicin y pertenencia tnica, sin que el Estado u otros organismos externos lo hagan o lo controviertan: la Corte y el Estado deben limitarse a respetar las determinacionesqueenestesentidopresentelaComunidad,esdecir,laformacomostaseautoidentifique 71 . Pueblostribales 32. Un pueblo tribal es un pueblo que no es indgena a la regin [que habita] pero que comparte caractersticas similares con los pueblos indgenas, como tener tradiciones sociales, culturales y econmicas diferentes de otras secciones de la comunidad nacional, identificarse con sus territorios ancestrales y estar regulados, al menos en forma parcial, por sus propias normas, costumbres o tradiciones 72 . Esta definicin concuerdaconloestablecidoenelartculo1.1.(a)delConvenio169delaOIT. 33. Al igual que con los pueblos indgenas, la determinacin de cundo un grupo en particular se puede considerar como tribal depende de una combinacin de factores objetivos y subjetivos. Segn ha explicado la OIT, los elementos objetivos de los pueblos tribales incluyen (i) una cultura, organizacin social, condiciones econmicas y forma de vida distintos a los de otros segmentos de la poblacin nacional, por ejemplo
67 ONUConsejoEconmico ySocial Comisin deDerechos Humanos Subcomisinsobre la Prevencin dela Discriminacin y la ProteccindelasMinorasGrupodeTrabajosobrePoblacionesIndgenas:WorkingPaperbytheChairpersonRapporteur,Mrs.EricaIreneA. Daes,ontheconceptofindigenouspeople.DocumentoONUE/CN.4/Sub.2/AC.4/1996/2,10dejuniode1996,prrs.6970. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.216. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.217. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de2010,SerieCNo.214,prr.37. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de2010,SerieCNo.214,prr.37. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.79.
72 71 70 69 68

12

en sus formas de sustento, lengua, etc.; y (ii) tradiciones y costumbres propias, y/o un reconocimiento jurdico especial. El elemento subjetivo consiste en la identificacin propia de estos grupos y de sus miembros como tribales. As, un elemento fundamental para la determinacin de un pueblo tribal es la autoidentificacin colectivaeindividualentantotal.Elcriteriofundamentaldeautoidentificacin,segnelartculo1.2delConvenio 169delaOIT,esigualmenteaplicablealospueblostribales 73 . 34. Los pueblos tribales y sus miembros son titulares de los mismos derechos que los pueblos indgenasysusmiembros.ParalaCIDH,elderechointernacionaldelosderechoshumanosleimponealEstadola obligacin de adoptar medidas especiales para garantizar el reconocimiento delos derechos de los pueblos tribales,inclusoelderechoalaposesincolectivadelapropiedad 74 .LajurisprudenciadelaCorteInteramericana en relacin con el derecho de propiedad colectiva se aplica no slo en relacin con los pueblos indgenas, sino tambin en relacin con los pueblos tribales, que mantienen sus formas de vida tradicionales basadas en un vnculo especial con sus tierras y territorios. As, en los casos Aleoboetoe 75 , Comunidad Moiwana 76 , y Saramaka, las vctimas pertenecan a diversas comunidades o pueblos que forman parte de la poblacin Maroon de Surinam, descendientes de esclavos autoemancipados que se asentaron en sus territorios desde el perodo colonial, y que por tanto no se consideran, en sentido estricto, indgenas. La Corte consider que los Maroon constituyen pueblosycomunidadestribales. 77 LarelevanciadelaHistoriaparalaidentificacindelospueblosindgenasytribales 35. Un elemento clave para la determinacin de cundo un determinado grupo se puede considerar como indgena o tribal es lacontinuidadhistrica de su presencia en undeterminado territorio, y para el caso de los pueblos indgenas su vinculacin ancestral con las sociedades que preexistan a un perodo de colonizacin o conquista. Ello no implica, sin embargo, que los pueblos indgenas o tribales sean sociedades estticas que permanecenidnticasasusantecesores.Porelcontrario,entantocolectividadeshumanas,lospueblosindgenas y tribales tienen su propia trayectoria social, que se adapta al cambio de los tiempos, manteniendo en todo o en parte el legado cultural de sus ancestros. Las culturas indgenas evolucionan con el tiempo 78 . Las comunidades indgenas del presente son descendientes de los habitantes de la Amrica precolombina; en el transcurso de los siglos han atravesado por historias particulares que han conformado sus estructuras sociales distintivas, su espiritualidad y sus prcticas rituales, su lengua, su arte, su folklore, su memoria y su identidad en suma, su cultura.Conbaseenesahistoriaindividualydinmicaesqueseconstruyelarelacindecadapuebloycomunidad

73 OIT, Los Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales en la Prctica Una Gua sobre el Convenio No. 169 de la OIT. Programa parapromoverelConvenioNm.169delaOIT(PRO169),DepartamentodeNormasInternacionalesdelTrabajo,2009,pg.9. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso del pueblo Saramaka v. Surinam. Referidos en: Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007.SerieCNo.172,prr.78. Corte IDH, Caso Aloeboetoe y otros Vs. Surinam. Reparaciones (Art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Sentenciade10deseptiembrede1993.SerieCNo.15. Corte IDH, Caso Comunidad Moiwana vs. Surinam. (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas). Sentencia de 15 de juniode2005,SerieCNo.124(2005). Delamismaforma,laCIDHhaconsideradolasituacindelpuebloGarfunadeAmricaCentralyelCaribedesdelaperspectivade losestndaresaplicablesalospueblosindgenas. Como cualquier sociedad humana, los pueblos indgenas y las comunidades que les conforman tienen una historia propia. Son grupos humanos dinmicos, que se reconfiguran a lo largo del tiempo con base en los rasgos culturales que les caracterizan. En efecto, la cultura de los pueblos indgenas y tribales se adapta continuamente a los cambios histricos; los pueblos indgenas y tribales desarrollan su identidadculturalalolargodeltiempo.Enestesentido,laCIDHhareconocido,porejemplo,queenGuatemalalospueblosindgenas,peseala discriminacin tnicaalaque histricamente hanestadosujetos,mantienen entodas lasregiones, una actividady organizacin social intensa yunaculturaricayencontinuaadaptacinalasexigenciasdeloscambioshistricosdefendiendoydesarrollandosuidentidadcultural[CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, Captulo XI,prr.4.].
78 77 76 75 74

13

indgena con su territorio, relacin de la que surge su subsistencia fsica y cultural, y a la cual el derecho internacionalhaotorgadounnivelprivilegiadodeproteccin 79 . 36. La historia de los pueblos indgenas y sus adaptaciones culturales a lo largo del tiempo, en tanto elementos constitutivos de su configuracin estructural contempornea, son consistentes con la preservacin de una relacin fundamental con su territorio, protegida por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En el caso de la comunidad Yakye Axa v. Paraguay, la Corte Interamericana describi como sigue la historia de la comunidadafectada:
es necesario considerar que las vctimas del presente caso poseen hasta hoy conciencia de una historia exclusiva comn; son la expresin sedentarizada de una de las bandas del pueblo indgena de los Chanawatsan, de la familia lingstica de los LenguaMaskoy, que tenan un modo de ocupacin tradicional de cazadoresrecolectores (). La posesin de su territorio tradicional est marcada de forma indeleble en su memoria histrica y la relacin que mantienen con la tierra es de una calidad tal que su desvinculacin de la misma implica riesgo cierto de una prdida tnica y cultural irreparable, con la consecuente vacante paraladiversidadquetalhechoacarreara.Dentrodelprocesodesedentarizacin,laComunidadYakyeAxa adoptunaidentidadpropiarelacionadaconunespaciogeogrficodeterminadofsicayculturalmente,que 80 correspondeaunaparteespecficadeloquefueelvastoterritorioChanawatsan .

37. Tambinesfundamentalcomprenderquelaidentidadculturaldelospueblosindgenasytribales escompartidaporsusmiembros,peroesinevitablequealgunosmiembrosdecadapueblovivanconmenosapego a las tradiciones culturales correspondientes que otros. Este hecho no puede llevar a la conclusin de que los pueblosindgenasotribalespierdansuidentidadolosderechosquelesconfiereelderechointernacional.Segnlo explic la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso del pueblo Saramaka v. Surinam: El hecho de que algunos miembros individuales del pueblo Saramaka vivan fuera del territorio tradicional Saramaka y en un modo que difiere de otros Saramakas que viven dentro del territorio tradicional y de conformidad con las costumbres Saramaka no afecta la distincin de este grupo tribal ni tampoco el uso y goce comunal de su 81 propiedad . En la medida en que continen preservando y viviendo sus propias tradiciones culturales, los pueblos indgenas y tribales y sus miembros continuarn siendo titulares de los derechos individuales y colectivos quelesreconoceelsistemainteramericano. 38. Asimismo, las comunidades indgenas pueden estar compuestas por personas y familias que pertenecen a ms de un grupo tnico, pero que se consideran y se identifican a s mismas como una sola comunidad. Esta composicin multitnica de algunas comunidades indgenas, que responde a su posicin de sujetoshistricos,escompatibleconlaproteccinyelejerciciodelcatlogoplenodesusderechosbajoelDerecho InternacionaldelosDerechosHumanos 82 . B. Tierrasyterritorios 39. Los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales y de sus miembros se extienden sobre la superficie terrestre, y sobre los recursos naturales que estn sobre dicha superficie y en el subsuelo con
79 CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de la comunidad XkmokKsek v. Paraguay. Referidos en:CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmok Ksek Vs.Paraguay.Fondo,Reparaciones yCostas.Sentenciade24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.35. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 216. En el mismo sentido, ver: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prrs.3743. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.164. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214, prrs. 3943. En este caso, la comunidad peticionaria estaba compuesta principalmente por miembros de dos grupos tnicosdistintos:losEnxetSurylosSanapan.
82 81 80

14

la debida consideracin por las especificidades de los recursos hdricos y del subsuelo que se explican en el Captulo VIII. Integralmente, las tierras y los recursos naturales que en ellas se contienen conforman la nocin jurdica de territorio, tal como lo ha confirmado la Corte Interamericana 83 . El Convenio 169 de la OIT, en su artculo 13.2, dispone en trminos similares que la utilizacin del trmino tierras () deber incluir el concepto deterritorios,loquecubrelatotalidaddelhbitatdelasregionesquelospueblosinteresadosocupanoutilizande algunaotramanera. 40. La CIDH ha valorado positivamente la incorporacin legislativa de un concepto amplio de tierra y territorios indgenas, incluyendo dentro de esta ltima categora, no solamente los espacios ocupados fsicamente, sino tambinaquellos que son utilizados para sus actividades culturales o de subsistencia, tales como las vas de acceso 84 , por considerar que esta visin es acorde con la realidad cultural de los pueblos indgenas y surelacinespecialconlatierrayelterritorio,ascomolosrecursosnaturalesyelmedioambienteengeneral 85 . La ocupacin de un territorio por parte de un pueblo o comunidad indgena no se restringe al ncleo de sus casas de habitacin; por el contrario, el territorio incluye un rea fsica conformada por un ncleo de casas, recursos naturales, cultivos, plantaciones y su entorno, ligados en lo posible a su tradicin cultural 86 . En esta misma medida, la relacin entre los pueblos indgenas y sus territorios no se limita a las aldeas o asentamientos especficos; el uso y ocupacin territorial por los pueblos indgenas y tribales va ms all del establecimiento de aldeasespecficaseincluyetierrasqueseutilizanparalaagricultura,lacaza,lapesca,larecoleccin,eltransporte, laculturayotrosfines 87 ;losderechosdelospueblosindgenasytribalesabarcanelterritoriocomountodo 88 . C. Recursosnaturales 41. Los recursos naturales son sustancias que existen naturalmente en la Tierra. Los recursos naturales son valiosos para la manufactura de productos, la satisfaccin de necesidades o comodidades humanas, y la provisin de servicios ecosistmicos que mantienen la salud de la biosfera. Los recursos naturales incluyen el aire, la tierra, el agua, el gas natural, el carbn, el petrleo e hidrocarburos, los minerales, la madera, el humus, la fauna,laflora,losbosquesylavidasilvestre.Losrecursosnaturalesrenovablessonaquellosquesereproducen o renuevan, e incluyen la vida animal, las plantas, los rboles, el agua y el viento. Los recursos no renovables son irreemplazables una vez han sido extrados del agua o de la tierra, e incluyen el oro, la plata, los combustibles fsiles,losdiamantes,elgasnatural,elcobreyotrosminerales.

83 Para la Corte Interamericana, el trmino territoriose refiere a la totalidad de la tierra y los recursos naturales que los pueblos indgenas y tribales han utilizado tradicionalmente. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,notaalpieNo.63. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.160. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.160. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(h).
87 86 85 84

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.129. La Corte Interamericana ha explicado en este sentido que el alcance del respeto al derecho al territorio de los miembros [de unpuebloindgenaotribal][noselimita]a,nicamente,susaldeas,asentamientosyparcelasagrcolas.Dichalimitacinnotieneencuentala relacinquelosintegrantesdelospueblosindgenasytribalestienenconelterritorioensuconjuntoynosloconsusaldeas,asentamientosy parcelas agrcolas [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.114].
88

15

IV. A.

OBLIGACIONES ESTATALES YSUSMIEMBROS

FRENTE

LOS

PUEBLOS

INDGENAS

TRIBALES

Respetarygarantizarlosderechos

42. El deber de los Estados miembros de la OEA de promover y proteger los derechos humanos emana de las obligaciones de derechos humanos recogidas en la Carta de la OEA. Adicionalmente, la Convencin Americana y la Declaracin Americana establecen una serie de obligaciones de los Estados de promover y garantizar el ejercicio efectivo de los derechos humanos. Los artculos 1.1 y 2 de la Convencin exigen explcitamente a los Estados partes respetar y garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos all reconocidos, inclusive mediante la adopcin de las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias parahacerefectivostalesderechos. 43. El artculo 2 de la Convencin Americana impone a los Estados partes la obligacin general de adecuar su derecho interno a los estndares de la Convencin, para asegurar el goce efectivo de los derechos que sta consagra. La obligacin de adaptar la legislacin interna a la Convencin Americana bajo el artculo 2 es, por su propia naturaleza, una obligacin de resultado 89 . Los Estados deben, por ende, revisar sus leyes, procedimientos y prcticas para asegurar que los derechos territoriales de los pueblos y personas indgenas y tribales sean definidos y determinados de conformidad con los derechos establecidos en los instrumentos interamericanos de derechos humanos 90 . Como corolario, los Estados estn obligados a abstenerse de adoptar medidas legislativas o administrativas de carcter regresivo que puedan afectar el disfrute de los derechos territorialesdelospueblosindgenas 91 . 44. LaCIDHhadestacadocomounabuenaprcticaelquelosEstadosadoptenypromulguennormas en su derecho interno que reconozcan y protejan los derechos de los pueblos indgenas y tribales y de sus miembros 92 , pero la legislacin jurdicamente favorable por s sola no puede garantizar los derechos de estos pueblos 93 . Los Estados deben dar una implementacin prctica efectiva a las normas constitucionales, legales y reglamentarias de suderecho interno queconsagranderechosde los pueblos indgenas ytribales y sus miembros, para as asegurar el goce real y efectivo de tales derechos 94 . Las disposiciones de derecho interno que sirvan a este fin han de ser efectivas (principio del effet utile) 95 . La existencia de un marco jurdico favorable no es
89 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.100.CorteIDH.CasoCaesarVs.TrinidadyTobago.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade11demarzo2005.SerieC No.123,prr.93. CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 173, Recomendaciones1y2. En caso de adoptar disposiciones regresivas, los Estados estn en la obligacin de dejarlas sin efecto o abstenerse de aplicarlas. CIDH,TercerInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenParaguay.Doc.OEA/Ser./L/VII.110,Doc.52,9demarzode2001,prrs.49, 50Recomendacin4. La CIDH ha valorado positivamente la consagracin de disposiciones normativas sobre los derechos colectivos de los pueblos indgenas, pero al mismo tiempo ha llamado enrgicamente a los Estados a remitir informacin sobre su implementacin. Ver, entre otros: CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede 2009,prrs.10521061.CIDH,Accesoa la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 34, 28 de junio de 2007, prrs.218, 219. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.134,ynotaalpieNo.147. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.113(b). CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1062. Ver tambin: CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 34, 28 de junio de 2007, prrs. 220, 297 Recomendacin 4. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino haciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prrs.134,149. Que las disposiciones de derecho interno sean efectivas significa que el Estado debe adoptar todas las medidas necesarias para que lo establecido en la Convencin realmente sea cumplido. [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Contina
95 94 93 92 91 90

16

suficiente para la debida proteccin de sus derechos si no est acompaada de polticas y acciones estatales que velen por la aplicacin y cumplimiento efectivo de las normas a las que el propio Estado soberanamente se ha obligado 96 . La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha insistido igualmente que los gobiernos deben asegurar la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos 97 . Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que las normas de derecho interno sean implementadasyaplicadasenlaprctica 98 ,especficamenteenrelacinconsusderechosterritoriales 99 .
continuacin Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 101. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.110]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 120(b). Ver tambin: CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, prr. 36. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 demarzode2001,prr.28. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.167.CorteIDH.CasodelaMasacredePuebloBelloVs.Colombia.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de enerode2006.SerieCNo.140,prr.142. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1062. Slo la implementacin sostenida de los avances legales y constitucionales pertinentes para la vigencia de los derechos de los pueblos indgenas y tribales puede marcar un avance en su situacin real; refirindose al sistema jurdico guatemalteco, la CIDH ha sostenido que estas normas fundamentales encierran principios que pueden ser desarrollados por va legislativa, y que de ser puestos en prctica de manera sostenida podran significar un avance importante para la situacin de los indgenas [CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, Captulo XI, prr. 35.]. En la misma lnea, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado que la legislacin por s sola no es suficiente para garantizar la plena efectividad de los derechos protegidos por la Convencin, sino que comporta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 167. Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de31 de enero de 2006. Serie C No. 140, prr. 142]. El Relator Especial de la ONU tambin se ha pronunciado sobre la falta de aplicacin de las normas jurdicas que consagran los derechos de los pueblos indgenas, describindola como una brecha de implementacin entre los avances realizados por numerosos pases en sus legislaciones nacionales en que se reconoce a lospueblosindgenasysusderechosylasrealidadescotidianasenlasqueseencuentrannumerososproblemasparaeladecuadocumplimiento de estas medidas legislativas. ONU Comisin de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanosylaslibertadesfundamentalesdelosindgenas,Sr.RodolfoStavenhagen.Doc.ONUE/CN.4/2006/78,Resumen.ElRelatorEspecialha explicado que los obstculos para la implementacin incluyen: (i) la inconsistencia entre los estndares y principios internacionales y la legislacin interna, la falta de incorporacin de dichos estndares al derecho interno, o su desconocimiento por los jueces y funcionarios pblicos; (ii) la inconsistencia entre leyes sectoriales, o la falta de aplicacin de la legislacin sectorial existente; (iii) la estructura burocrtica o rgida de la administracin pblica, y la falta de mecanismos de seguimiento a la implementacin de las leyes; (iv) la interpretacin divergente de los estndares legales por distintas autoridades estatales; o (v) el bloqueo de las disposiciones constitucionales protectivas a travs de estndares legales y reglamentarios regresivos. ONU Comisin de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen. Doc. ONU E/CN.4/2006/78, prrs. 18, 19, 26, 33. Ver tambin: ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,RodolfoStavenhagen.Doc.ONUA/HRC/4/32,27defebrerode2007,prrs.513. En relacin con el derecho a la propiedad territorial, no es suficiente con el mero reconocimiento abstracto del derecho a la propiedad comunitaria de los pueblos indgenas y tribales; los Estados deben adoptar medidas concretas para hacerlo efectivo materialmente [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 141]. El reconocimiento meramente abstracto o jurdico de las tierras, territorios o recursos indgenas carece prcticamente de sentido si no se ha establecido y delimitado fsicamente la propiedad [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 143]. Para la CIDH y la Corte Interamericana, es necesario materializar los derechos territoriales de los pueblos indgenas consagrados en la Constitucin y en las leyes mediante la adopcin de las medidaslegislativasyadministrativasnecesariasparacrearmecanismosefectivosquereconozcantalesderechosenlarealidad.Bajoelartculo 21, es necesario que las normas legales y constitucionales que reconocen el derecho de los miembros de las comunidades indgenas a la propiedad de su territorio ancestral se traduzcan en la restitucin y proteccin efectiva de dichos territorios [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 113(b). CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001, prr. 50, Recomendacin 1]. Aunque estn consagrados formalmente los derechos territoriales y otros de los pueblos indgenas y tribales, el que los Estadosnotomenlasmedidasnecesariasparareconocerygarantizardichosderechosgenerasituacionesdeincertidumbreentrelosmiembros de sus comunidades [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,prr.170].ElRelatorEspecialdelaONUhadenunciadolafaltadeimplementacindelalegislacinqueprotegelosderechosterritoriales de los pueblos indgenas como parte de la tendencia actual hacia la desposesin territorial, as: Sigue la tendencia hacia la disminucin de los Contina
99 98 97 96

17

45. En forma similar, la ratificacin de tratados internacionales o la aprobacin de instrumentos internacionales que protegen los derechos de los pueblos indgenas y tribales son a menudo insuficientes para garantizar el goce efectivo de los derechos que en ellos se consagran 100 . La CIDH ha reaccionado positivamente a laaceptacindelConvenio169delaOITporlosEstadosmiembrosdelaOEA 101 ,yhaenfatizadoquedesdequelos Estados miembros se hacen partes del Convenio, se obligan a adoptar medidas especiales para garantizar a sus pueblos indgenas el goce efectivo de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin restricciones, as como incluir medidas que promuevan la plena efectividad de sus derechos sociales, econmicos y culturales, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres, tradiciones einstituciones 102 . Tambin ha explicado la CIDH que los Estados deben aplicar mecanismos adecuados de control y seguimiento para monitorear el desempeo de las autoridades estatales y asegurar, as, el disfrute efectivo de los derechos y garantas que se comprometieron a respetar al ratificar el Convenio 169 103 . La falta de reglamentacin no es excusa para no cumplirconlaaplicacindelConvenio169 104 . 46. Aplicando estas reglas, en el caso de la comunidad Awas Tingni la Corte Interamericana expres que es necesario hacer efectivos los derechos reconocidos en la Constitucin Poltica y en la legislacin nicaragense, de conformidad con la Convencin Americana. En consecuencia, el Estado debe adoptar en su derecho interno, de conformidad con el artculo 2 de la Convencin Americana, las medidas legislativas, administrativas y de cualquier otro carcter que sean necesarias para crear un mecanismo efectivo de delimitacin, demarcacin y titulacin de la propiedad de los miembros de la Comunidad Awas Tingni, acorde con el derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres de sta 105 . En el caso de la comunidad Sawhoyamaxa v. Paraguay, la Corte Interamericana explic que el reconocimiento meramente abstracto o jurdico de dicho derecho carece prcticamente de sentido si no se ha delimitado fsicamente y entregado las tierras por falta de
continuacin recursos naturales de los pueblos indgenas, principalmente la posesin de sus tierras. A pesar de que numerosos pases han adoptado en el transcurso de los ltimos aos diversas leyes en las que se reconoce la propiedad colectiva e inalienable de las tierras de las comunidades indgenas, los procesos de titulacin han sido lentos y complicados y en muchos casos los ttulos otorgados a las comunidades no se respetan en la prctica. Por el contrario, la tendencia hacia la privatizacin de estas tierras tradicionales va en aumento. Se dice que este proceso beneficia a los propietarios indgenas, en la medida en que proporciona certeza jurdica. Sin embargo, el Relator Especial ha podido observar que, a la larga, las comunidades indgenas tienden a perder sus tierras y territorios tradicionales a favor de diversos intereses econmicos privados ya sea de empresas o de invasores y colonos individuales que han logrado asentarse en sus reas tradicionales indgenas. ONU ConsejodeDerechosHumanosInformedelRelatorEspecialsobrelasituacindelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesdelos indgenas,RodolfoStavenhagen.Doc.ONUA/HRC/4/32,27defebrerode2007,prr.14. El Relator Especial de la ONU ha sealado la inconsistencia entre las normas internacionales en materia de derechos humanos indgenasylalegislacininternadelosEstadoscomounodelosobstculosparalaimplementacindelasdisposicionesjurdicasqueprotegen a los pueblos indgenas: Se ha sealado que en muchos pases existe una brecha entre las normas y principios internacionales en materia de derechos humanos indgenas y la legislacin domstica. Las normas internacionales no siempre pasan automticamente a formar parte de la legislacin nacional, aun cuando hayan sido ratificadas. En ocasiones son ignoradas por funcionarios pblicos as como en la jurisprudencia de los tribunales. ONU Comisin de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertadesfundamentalesdelosindgenas,Sr.RodolfoStavenhagen.Doc.ONUE/CN.4/2006/78,prr.18. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.218. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.13.As,porejemplo,ensuSegundoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenelPer,laCIDHrecordque al ratificar tal instrumento, el Estado peruano se comprometi a adoptar medidas especiales para garantizar a sus pueblos indgenas el goce efectivo de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin restricciones, as como realizar esfuerzos para mejorar las condiciones de vida, participacin y desarrollo en el marco del respeto de sus valores culturales y religiosos [CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los DerechosHumanosenelPer.Doc.OEA/Ser.L/V/II.106,Doc.59rev.,2dejuniode2000,CaptuloX,prr.7]. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.39Recomendacin3. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.255. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.138.
105 104 103 102 101 100

18

medidas adecuadas de derecho interno necesarias para garantizar el uso y goce efectivo de tal derecho por parte delosmiembrosdelacomunidadSawhoyamaxa 106 . 47. La CIDH ha valorado igualmente el establecimiento de polticas pblicas y planes de accin gubernamental para el reconocimiento de los derechos territoriales de los pueblos indgenas, expresando que espera que estas iniciativas contribuyan a la demarcacin y titulacin de tierras y territorios ancestrales de los pueblos indgenas, y que sus resultados sean cuantificables en el corto plazo 107 . Asmismo, la CIDH ha resaltado en tanto avance el que se realicen esfuerzos para priorizar la creacinde polticas pblicas a favor de los pueblos indgenas () a travs de la creacin de Ministerios, Viceministerios y entidades especficas vinculadas directamente con sus necesidades 108 , pero ha recordado que la institucionalidad estatal debe proveer una respuesta efectiva para el ejercicio, en pie de igualdad, de sus derechos humanos, particularmente los derechos econmicos,socialesyculturales 109 . B. Obligacionesespecficasfrentealospueblosindgenasytribales 48. Cada Estado debe asegurar que los miembros de los pueblos indgenas y tribales gocen efectivamente de todos los derechos humanos, en pie de igualdad con el resto de la poblacin 110 . El artculo 1.1 de la Convencin Americana dispone que el Estado est obligado a respetar y garantizar a las personas bajo su jurisdiccin el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos 111 . El incumplimiento de esa obligacin por la accin u omisin de cualquier autoridad pblica puede comprometer la responsabilidad internacional del Estado 112 . 49. Esta obligacin general del Estado adquiere un contenido adicional en el caso de los pueblos indgenas y tribales y sus miembros. La CIDH ha reconocido que los Estados deben adoptar medidas especiales y especficas destinadas a proteger, favorecer y mejorar el ejercicio de los derechos humanos por los pueblos indgenas y tribales y sus miembros 113 . La necesidad de tal proteccin especial surge de la mayor vulnerabilidad de estas poblaciones,dadas las condiciones de marginacin y discriminacin histricasque han sufrido, y delnivel especial de afectacin que soportan por las violaciones de sus derechos humanos 114 . Esta obligacin estatal
106 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.143. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.149. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.221. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.223.ElRelatorEspecialdelaONUhallamadoalacoordinacindelasaccionesemprendidasporlasdistintas autoridades estatales responsables de proteger los derechos indgenas: Parte [de la brecha de la implementacin] es la ausencia de una polticacoordinadaysistemtica,conlaparticipacindelospueblosindgenas,quedemaneratransversalinvolucrealosdiferentesministerios y rganos del Estado relacionados con cuestiones indgenas tales como ministerios de agricultura, energa, minas y recursos naturales, educacin y salud, entre otros, para garantizar los derechos de los pueblos indgenas. No es suficiente la existencia de comisiones de derechos humanos o de ombudsman si los ministerios que tienen responsabilidades sobre reas sensibles para los pueblos indgenas no actan de manera coordinada. ONU Comisin de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertadesfundamentalesdelosindgenas,Sr.RodolfoStavenhagen.Doc.ONUE/CN.4/2006/78,prr.86.
110 111 109 108 107

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1072.

CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.154. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.154. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1072. CIDH, InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.169 CIDH, Observaciones preliminares de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre su visita a Honduras realizada del 15al18demayode2010.Doc.OEA/Ser.L/V/II.,Doc.68,3dejuniode2010.Parr.26,RecomendacinNo.11.
114 113 112

19

positiva de adoptar medidas especiales se acenta mayormente cuando se trata de los nios y nias o de las mujeresindgenas,puestoquesuniveldevulnerabilidadesanmayor 115 . 50. El deber de los Estados de otorgar una proteccin especial a los pueblos indgenas y tribales ha sido resaltado por la CIDH desde sus primeras decisiones. En su Resolucin de 1972 sobre la Proteccin especial de las poblaciones indgenas. Medidas para combatir el racismo y la discriminacin racial, la CIDH ya haba expresado que por razones histricas y por principios morales y humanitarios, la proteccin especial de las poblaciones indgenas constituye un compromiso sagrado de los Estados 116 . Para la CIDH, este concepto de proteccin especial ha sido desde entonces considerado en numerosos pases y en informes individuales aprobadospor la Comisiny()ha sido reconocidoy aplicado en el contexto de numerosos derechosy libertades enmarcados en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, incluidos el derecho a la vida, el derecho a untrato humano, el derecho a la proteccin judicial y a un juicio imparcial y el derecho a la propiedad 117 . En tal sentido, la CIDH ha explicado que un elementocentralalabasedelasnormasyprincipiosrelevantesdederechointernacionaleselreconocimientode que la garanta del pleno y efectivo goce de los derechos humanos por los pueblos indgenas exigen considerar su situacin y experienciahistricas,culturales, socialesy econmicas. En la mayora de los casos, estoha incluido la identificacin de la necesidad de que los Estados apliquen medidas especiales para [compensar] la explotacin y discriminacinaqueestassociedadeshansidosujetasamanosdelosnoindgenas 118 .Aldecidirsobrelasquejas presentadas contra los Estados, la CIDH ha dado por ende debida consideracin a las normas y principios particulares del derecho internacional en materia de derechos humanos que rigen los intereses individuales y colectivos de los pueblos indgenas, incluida la consideracin de toda medida especial que pueda ser adecuada y necesariaparadardebidoefectoaestosderechoseintereses 119 . 51. LaobligacindeadoptarmedidasespecialesyespecficasdeproteccinesinherentealConvenio 169 de la OIT; la CIDH ha resaltado que sus Estados Partes deben adoptar medidas especiales para garantizar a sus pueblos indgenas el goce efectivo de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin restricciones, as como incluir medidas que promuevan la plena efectividad de sus derechos sociales, econmicos y culturales, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres, tradiciones e instituciones 120 . La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en forma similar, ha sostenido con base en el artculo 1.1 de la Convencin Americana 121 , que los miembros de los pueblos indgenas y tribales precisan ciertas medidas especiales para garantizar el ejercicioplenodesusderechos,enespecialrespectodelgocedesusderechosdepropiedad,afindegarantizarsu
115 CIDH, Observaciones preliminares de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre su visita a Honduras realizada del 15al18demayode2010.Doc.OEA/Ser.L/V/II.,Doc.68,3dejuniode2010.Prr.26,RecomendacinNo.11;prr.87. Citadaen:CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.126.CIDH, InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.96.
117 118 116

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.126.

CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 125. CIDH, Informe No.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.95.
119

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.98. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.13. Segn ha explicado sobre este mismo punto la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la responsabilidad internacional de los Estados, en el marco de la Convencin Americana, surge en el momento de la violacin de las obligaciones generales recogidas en los artculos1.1 y 2 dedichotratado().De estasobligacionesgenerales derivan deberesespeciales,determinablesen funcinde las particulares necesidades de proteccin del sujeto de derecho, ya sea por su condicin personal o por la situacin especfica en que se encuentre [cf. Corte IDH. Caso de la Masacre dePueblo Bello Vs. Colombia.Fondo, Reparacionesy Costas. Sentenciade 31 de enero de 2006.SerieC No. 140,prr. 120. Corte IDH. CasodelaMasacrede Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparacionesy Costas.Sentencia de 15de septiembre de 2005.Serie C No.134,prrs.108,110.CorteIDH.CasodelosHermanosGmezPaquiyauriVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade8dejuliode 2004. Serie C No. 110, prr. 71], como extrema pobreza o marginacin y niez. [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.154].
121 120

20 supervivencia fsica y cultural 122 . Otras entidades internacionales 123 tambin han establecido que los miembros de los pueblos indgenas y tribales requieren medidas especiales para garantizar el ejercicio pleno de sus derechos 124 . 52. Comosever,estaobligacinincluyeelmandatosegnelcuallosEstadosdebentomarmedidas especiales efectivas para asegurar los derechos de propiedad de las comunidades indgenas sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales 125 ; en consecuencia, el deber estatal de otorgar proteccin especial a los pueblos indgenasseaplicaenrelacinconelderechoalapropiedad 126 .SegnhaestablecidodeformameridianalaCorte Interamericana,laproteccindelapropiedadenlostrminosdelartculo21delaConvencin,ledoenconjunto con los artculos 1.1 y 2 de dicho instrumento, le asigna a los Estados la obligacin positiva de adoptar medidas especiales para garantizar a los integrantes de los pueblos indgenas y tribales el ejercicio pleno e igualitario del derechoalosterritoriosquehanusadoyocupadotradicionalmente 127 . 53. Tales medidas especiales no constituyen un acto discriminatorio contra el resto de la poblacin 128 ,porque[e]sunprincipioestablecidoenelderechointernacionalqueeltratodesigualapersonasen condicionesdesigualesnonecesariamenteconstituyediscriminacinnopermitida().Lalegislacinquereconoce dichas diferencias no es, por lo tanto, necesariamente discriminatoria. En el contexto de los integrantes de los pueblos indgenas y tribales, esta Corte ya ha expresado que es necesario la adopcin de medidas especiales a fin degarantizarsusupervivenciadeconformidadconsustradicionesycostumbres129 . 54. La forma de vida indgena, que es nica, ha de tomarse en cuenta por el Estado al adoptar medidas especiales tendientes a proteger sus derechos humanos 130 ; en lo que respecta a pueblos indgenas, es indispensable que los Estados otorguen una proteccin efectiva que tome en cuenta sus particularidades propias,
122 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.85. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial Recomendacin general N 23, relativa a los derechos de los pueblos indgenas, 51 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 248 (1997), prr. 5. Corte Europea de Derechos Humanos, caso Connors v. ReinoUnido,27demayode2004,prr.84. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.85. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(e).
126 127 125 124 123

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.126.

Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.91. Cfr. Corte IDH, Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin. Opinin Consultiva OC4/84 de 19 de enero de 1984. Serie A N 4, prrs. 5760; Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin ConsultivaOC17/02del28deagostode2002.SerieANo.17,prr.55. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.103. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 163. Adems de adoptar medidas especiales para garantizar el ejercicio de los derechos humanos por los pueblos indgenas y tribales y sus miembros, los Estados deben asegurarse de interpretar y cumplir sus obligaciones internacionales con la debida consideracin por la especificidad sociocultural de estas poblaciones. Los artculos 24 y 1.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos obligan a los Estados a garantizar, en condiciones de igualdad, el pleno ejercicio y goce de los derechos humanos de las personas sujetas a su jurisdiccin, incluidos los miembros de comunidades indgenas; sin embargo, hay que resaltar que para garantizar efectivamente estos derechos, al interpretar y aplicar su normativa interna, los Estados deben tomar en consideracin las caractersticas propias que diferencian a los miembros de los pueblos indgenas de la poblacin en general y que conforman su identidad cultural [Corte IDH. Caso Comunidad IndgenaYakye AxaVs. Paraguay.Fondo, Reparaciones yCostas. Sentenciade17de junio de2005. SerieC No. 125,prr.51. Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.59].
130 129 128

21

sus caractersticas econmicas y sociales, as como su situacin de especial vulnerabilidad, su derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres 131 . Esta obligacin es aplicable tanto en relacin con la implementacin del derecho interno, como con la implementacin de los instrumentos interamericanos de derechos humanos 132 . Este deber de especificidad tambin conlleva que las medidas estatales orientadas a proteger los derechos humanos de los pueblos indgenas y promover su inclusin social deban partir de diagnsticos completos sobre su situacin de derechos humanos en tanto grupos histricamente excluidos 133 , teniendo en cuenta que la complejidad del asunto no es excusa para que el Estado no cumpla con sus obligaciones 134 . V. DERECHOSDEPROPIEDADINDGENASYTRIBALES:CONSIDERACIONESGENERALES A. Larelacinespecialentrelospueblosindgenasytribalesysusterritorios 55. La relacin nica entre los pueblos indgenas y tribales y sus territorios ha sido ampliamente reconocida en el derecho internacional de los derechos humanos. El artculo 21 de la Convencin Americana y el artculoXXIIIdelaDeclaracinAmericanaprotegenestavinculacinestrechaqueguardanconlastierras,ascomo conlosrecursosnaturalesdelosterritoriosancestrales 135 ,vinculacindeimportanciafundamentalparaelgocede otros derechos humanos de los pueblos indgenas y tribales 136 . Segn han reiterado la CIDH y la Corte Interamericana, la preservacin de la conexin particular entre las comunidades indgenas y sus tierras y recursos se vincula conla existencia misma de estospueblos,y porlo tanto amerita medidas especialesdeproteccin 137 . La Corte Interamericana ha insistido en que los Estados deben respetar la especial relacin que los miembros de los pueblos indgenas y tribales tienen con su territorio a modo de garantizar su supervivencia social, cultural y econmica 138 . Para la CIDH, la relacin especial entre los pueblos indgenas y tribales y sus territorios significa

131 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.63. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.51. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.229. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(l). CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser/L/V/II.135, Doc. 40, 7 de agosto de 2009, prr. 156. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 148. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 118,121.Estarelacinnicaconelterritoriotradicionalpuedeexpresarsededistintasmaneras,segnelpuebloindgenadelquesetrateylas circunstancias concretas en que se encuentre, y puede incluir el uso o presencia tradicional, ya sea a travs de lazos espirituales o ceremoniales; asentamientos o cultivos espordicos; caza, pesca o recoleccin estacional o nmada; uso de recursos naturales ligados a sus costumbres; y cualquier otro elemento caracterstico de su cultura [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 131]. Cualquiera de estas modalidades est amparada por el derechoalapropiedadprotegidoporlosinstrumentosinteramericanosdederechoshumanos.
136 137 138 135 134 133 132

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1054. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 91. La Corte Interamericana ha reiterado que la estrecha relacin que los indgenas mantienen con la tierra debe ser reconocida y comprendida como la base fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su integridad y su supervivencia econmica [Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agostode2001.SerieCNo.79,prr.149].

22

queelusoygocedelatierraydesusrecursossoncomponentesintegralesdelasupervivenciafsicayculturalde lascomunidadesindgenasydelaefectivarealizacindesusderechoshumanosentrminosmsgenerales 139 . 56. Dicha relacin especial es fundamental tanto para la subsistencia material 140 como para la integridad cultural 141 de los pueblos indgenas y tribales 142 . La CIDH ha sido enftica en explicar, en este sentido, que la sociedad indgena se estructura en base a su relacin profunda con la tierra 143 ; que la tierra constituye para los pueblos indgenas una condicin de la seguridad individual y del enlace del grupo 144 ; y que la recuperacin, reconocimiento, demarcacin y registro de las tierras significan derechos esenciales para la supervivencia cultural y para mantener la integridad comunitaria 145 . En la misma lnea, la Corte Interamericana ha sealado que para las comunidades indgenas la relacin con la tierra no es meramente una cuestin de posesin y produccin sino un elemento material y espiritual del que deben gozar plenamente, inclusive para preservar su legado cultural y transmitirlo a las generaciones futuras 146 ; que la cultura de los miembros de las comunidadesindgenascorrespondeaunaformadevidaparticulardeser,veryactuarenelmundo,constituidoa partirdesuestrecharelacinconsusterritoriostradicionalesylosrecursosqueallseencuentran,nosloporser stos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su

139 CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 114. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha adoptado un criterio similar [al de la CIDH] respecto del derecho de propiedad en el contexto de los pueblos indgenas, reconociendo las formas comunales de tenencia de la tierra por los indgenas y la relacin singular que los pueblos indgenas mantienen con su tierra [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubrede2004,prr. 116.CorteIDH. Caso dela ComunidadMayagna (Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,Reparaciones yCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79]. La proteccin de la cultura de los pueblos indgenas comprende la preservacin de aspectos vinculados a su organizacin productiva, lo cual incluye entre otras la cuestin de las tierras ancestrales y comunales [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 120]. El control de la tierra protegido por el artculo 21 refiere a la vez a su capacidad de brindarle recursos para el sustento y al espacio geogrfico necesario para la reproduccin cultural y social del grupo [CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128]. Los conceptos de familia y de religin se conectan ntimamente con el territorio tradicional, en donde los cementerios ancestrales, los lugares de significado e importancia religiosos y los patrones de parentesco se vinculan a la ocupacin y uso de sus territorios fsicos[CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.155]. Por ello, al ser el territorio y los recursos naturales elementos integrantes de la cosmovisin, vida espiritual y forma de subsistencia de los pueblosindgenasytribales,formanparteintrnsecadelderechodelaspersonasquelosconformanalaidentidadcultural[CIDH,Democraciay DerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1054]. La relacin especial entre los pueblos indgenas o tribales y sus territorios ancestrales tiene relevancia jurdica adicional en aspectos especficos. El reconocimiento del estrecho vnculo material y cultural entre los pueblos indgenas y sus territorios tradicionales es un factor fundamental para la determinacin de derechos en casos de conflictos de propiedad con terceros, en los que los Estados deben considerar las implicaciones de los derechos territoriales de los pueblos indgenas sobre su identidad cultural y supervivencia material. La especial relacin quelos pueblos indgenasytribales mantienen con susterritorios tradicionales hasidotambintenida en cuenta porlaCorte Interamericana a la hora de determinar reparaciones en casos en los que comunidades especficas se han visto desposedas forzosamente de sus territorios. As, en el caso Moiwana, la Corte consider que el desplazamiento forzoso de la comunidad haba lesionado emocional, espiritual, cultural y econmicamente a sus miembros, considerando este hecho relevante para el clculo de las indemnizaciones por el dao inmaterial que el Estado deba reparar [Corte IDH, Caso Comunidad Moiwana vs. Surinam. (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas).Sentenciade15dejuniode2005,SerieCNo.124,prr.145(c)]. CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,CaptuloXI,prr.56. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.16. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.16. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 149. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 124, 131. Corte IDH. Caso Masacre Plan de Snchez Vs. Guatemala. Reparaciones y Costas.Sentenciade19denoviembre2004.SerieCNo.116,prr.85.
146 145 144 143 142 141 140

23 cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad cultural 147 ; y que la garanta del derecho a la propiedad comunitaria de los pueblos indgenas debe tomar en cuenta que la tierra est estrechamente relacionada con sus tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y rituales, sus conocimientos y usos relacionados con la naturaleza, sus artes culinarias, el derecho consuetudinario, su vestimenta, filosofa y valores. En funcin de su entorno, su integracin con la naturaleza y su historia, los miembros de las comunidades indgenas transmiten de generacin en generacin este patrimonio cultural inmaterial, que es recreado constantementeporlosmiembrosdelascomunidadesygruposindgenas 148 . 57. La falta de acceso a la tierra y a los recursos naturales puede producir condiciones de miseria paralascomunidadesindgenasafectadas,yaquelafaltadeposesinyaccesoasusterritorioslesimpideeluso y disfrute de los recursos naturales que necesitan para abastecerse de los bienes necesarios para su subsistencia, desarrollar sus actividades tradicionales de cultivo, caza, pesca o recoleccin 149 , acceder a los sistemas tradicionales de salud 150 , y otras funciones socioculturales cruciales. Por lo tanto, la falta de acceso a los territoriosancestrales,ylainaccinestatalalrespecto,exponenalospueblosindgenasytribalesacondicionesde vida precarias o infrahumanas en materia de acceso a alimentacin, agua, vivienda digna, servicios bsicos y salud 151 y consecuentemente repercuten entre otras en mayores ndices de mortalidad y desnutricin infantil, y mayor vulnerabilidad a enfermedades y epidemias 152 . En esta medida, la falta de garanta por el Estado del derecho de los pueblos indgenas y tribales a vivir en su territorio ancestral puede implicar someterlos a situacionesdedesproteccinextremaqueconllevanviolacionesdelderechoalavida 153 ,alaintegridadpersonal,a la existencia digna, a la alimentacin, al agua, a la salud,a la educacinylos derechos de los nios 154 , entre otras. Adicionalmente, el desconocimiento del derecho de los miembros de las comunidades indgenas sobre sus territorios ancestrales puede afectar, por las mismas causas, otros derechos bsicos, como el derecho a la identidad cultural, el derecho colectivo a la integridad cultural, o el derecho a la supervivencia colectiva de las comunidades y sus miembros 155 . Las graves condiciones de vida que soportan los miembros de las comunidades

147 CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie C No. 125, prr. 135. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzode2006.SerieCNo.146,prr.118. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie CNo.125,prr.154. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie CNo.125,prr.164.
150 151 149 148

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.10761080.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.257268,297Recomendacin8. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prr.37. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad IndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo, Reparaciones yCostas. Sentencia17de junio de 2005. SerieCNo. 125, prr.157(d). CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10761080. CIDH, Quinto InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabrilde2001,prrs.4448. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10761080. CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, prrs.4448. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 34, 28 de junio de 2007, prr. 241. Ver tambin: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentencia17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.147.
155 154 153 152

24 indgenas que no tienen acceso a su territorio ancestral les ocasionan sufrimiento 156 , y perjudican la preservacin desuformadevida,costumbreseidioma 157 . B. Elderechoalapropiedadterritorialindgenaenlosinstrumentosinteramericanosdederechos humanos 58. Aunque ni la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ni la Convencin Americana sobre Derechos Humanos consagran expresamente los derechos de los pueblos indgenas sobre sus territorios, los rganos del sistema interamericano de proteccin han interpretado que stos derechos se encuentran amparados por el derecho a la propiedad de los artculos XXIII de la Declaracin y 21 de la Convencin 158 . 59. Aplicando su interpretacinevolutiva de las garantas dederechos humanos de los instrumentos interamericanos, la CIDH ha afirmado que el artculo 21 de la Convencin Americana reconoce el derecho de propiedaddelospueblosindgenasenelmarcodelapropiedadcomunal 159 ;yqueelderechoalapropiedadbajo el artculo XXIII de la Declaracin Americana debe ser interpretado y aplicado en el contexto de las comunidades indgenas con la debida consideracin por los principios que se relacionan con la proteccin de las formas tradicionalesdepropiedadysupervivenciaculturalydelosderechosalatierra,losterritoriosylosrecursos 160 . 60. LaCorteInteramericanaharecordadoquelostrminosdeuntratadointernacionaldederechos humanos tienen sentido autnomo, por lo que no pueden ser equiparados al sentido que se les atribuye en el derechointerno 161 .Enconsecuencia,elderechoalapropiedadpuedeabarcarinteresesdepropiedadadicionales a aquellos que ya han sido reconocidos por los Estados o definidos por su legislacin interna 162 . La Corte Interamericanaharesaltadoenestesentidoquetantolapropiedadprivadadelosparticularescomolapropiedad

156 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.7375. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.7375. ElderechoalapropiedadterritorialdelospueblosindgenasytribalesnoesunmeroasuntointernodelosEstados.Lasnormasy principios de derechointernacionalsobrelos pueblosindgenasincluyenconsideracionesdederechoshumanosrelacionadasconlapropiedad, elusoylaocupacinporlospueblosindgenasdesustierrastradicionales.Porestasconsideraciones,noesvlidoquelosEstadosargumenten quelasdisputasterritorialesdelospueblosindgenasserefierennicamenteacontroversiasinternasagrariasporttulosousodetierras:estas disputas implican aspectos de derechos humanos internacionalmente protegidos [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.124]. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.156.
160 159 158 157

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.115. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.146. CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 131. Los rganos del sistema interamericano han reconocido que los derechos de propiedad protegidos por el sistema no se limitan a aquellos que ya estn reconocidos por los Estados o definidos por la legislacin interna; el derecho a la propiedad de los pueblos indgenas y tribales y susmiembrostieneunsignificadoautnomoenelderechointernacionaldelosderechoshumanos,yunfundamentoautnomoenelcontexto delderechointernacional.Porlomismo,nodependedeinterpretacionesparticularesrealizadasendecisionesjudicialesinternasvinculadasala posible existenciadederechosaborgenes segn el sistema jurdicodomstico [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053,ComunidadesIndgenas MayasdelDistritodeToledo (Belice),12deoctubrede2004,prr.117,131].Encuantoquegarantadeunderechohumanoamparadoporlas normas del sistema interamericano y otros instrumentos internacionales, el deber estatal de garantizar el derecho de propiedad comunal indgenaesautnomoconrespecto alasdisposicionesdelderechointerno,yoperaanenausenciadeunreconocimientode estederechoen elordenamientojurdicodomsticodelosEstados.
162 161

25

comunitaria de los miembros de las comunidades indgenas tienen la proteccin convencional que les otorga el artculo21delaConvencinAmericana 163 . 61. Los derechos de propiedad de los pueblos indgenas y tribales sobre sus territorios son jurdicamenteequivalentesalosderechosdepropiedadprivadanoindgena 164 ,aspectoquesederivadeldeberde no discriminacin establecido en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la ConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 165 .Losderechosalaigualdadantelaley,alaigualdaddetratoy a la no discriminacin implican que los Estados deben establecer los mecanismos legales necesarios para aclarar y proteger el derecho a la propiedad comunal de los pueblos indgenas y tribales, al igual que se protegen los derechos de propiedad en general bajo el sistema jurdico domstico 166 . Los Estados violan los derechos a la igualdad ante la ley, a la igual proteccin de la ley y a la no discriminacin cuando no otorgan a los pueblos indgenas las protecciones necesarias para ejercer su derecho de propiedad plena y equitativamente con los dems miembros de la poblacin 167 . Aplicando esta regla, en el caso de Mary y Carrie Dann, la CIDH identific unaviolacindelartculoII,complementariaalaviolacindelderechoalapropiedad(artculoXXIII),enlamedida en que los hechos del caso evidenciaban que el pueblo Shoshone Occidental, al que pertenecan las co demandantes, haba sido objeto histricamente de una expropiacin forzosa de sus tierras sin que se le hubieran aplicado las garantas establecidas en la Constitucin de los Estados Unidos en relacin con la proteccin frente a laprivacinarbitrariadelderechodepropiedad 168 . 62. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha caracterizado reiteradamente el derecho a la propiedad territorial como un derecho cuyos titulares son las personas individuales que conforman los pueblos indgenas o tribales, y cuyo ejercicio se desenvuelve en sistemas de propiedad colectiva. En forma simultnea, la CIDH ha reiterado que el derecho a la propiedad de los pueblos indgenas y tribales tambin es un derecho colectivo, cuyo titular es el pueblo correspondiente 169 . Esta dimensin colectiva coexiste con la dimensin
163 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.143. As, cualquier distincin legal que privilegie los derechos de propiedad de terceros frente a los derechos de propiedad de los pueblos indgenas y tribales es incompatible con los artculos 21 y 2 de la Convencin Americana; por ejemplo, la Corte Interamericana concluyquetaleraelcasoenSurinam,dondeelsistemajurdicousabaeltrminoderechosfcticosoderechosdefactoparadistinguirlos derechos indgenas de los derechos de jure de los tenedores de ttulos reales y otros derechos de propiedad registrables, reconocidos y emitidos por el Estado: Esta limitacin al reconocimiento del derecho de los integrantes del pueblo [indgena o tribal] para gozar plenamente delterritorioquehanposedoyocupadotradicionalmenteesincompatibleconlaobligacindelEstadoconformealartculo2delaConvencin para hacer efectivos los derechos consagrados en el artculo 21 de dicho instrumento. [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. ExcepcionesPreliminares,Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.110].
165 164

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prrs.142145.

prr.119.
166

prr.155.
167

prr.171.
168 169

Segn la caracterizacin del derecho de propiedad comunal indgena avanzada por la CIDH y la Corte Interamericana, uno de los elementos fundamentales de este derecho es su titularidad comunal o colectiva. Ambos rganos han reconocido el aspecto colectivo de los derechosdelospueblosindgenasytribales,enelsentidodeserderechosque serealizanenparteo entodoatravsdesu garantaagrupos u organizaciones de personas [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 128]. Al decidir sobre las quejas presentadas contra los Estados en el contexto de los pueblos indgenas, la CIDH ha explicado que las disposicionesdelaDeclaracinAmericanadelosDerechosyDeberesdelHombredebeninterpretarseyaplicarsecondebidaconsideracinde los principios particulares del derecho internacional en materia de derechos humanos que rigen los derechos individuales y colectivos de los pueblos indgenas [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 131. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 98]. En el mismo sentido,enaplicacindelartculo29delaConvencinAmericana,encasosrelativosapueblosindgenasytribaleslaCIDHhaafirmadoquese debe interpretar la Convencin Americana incluyendo los principios sobre los derechos colectivos de los pueblos indgenas [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prrs. 140()]. Contina

26 individual del derecho 170 . Para los rganos del sistema no existe una contradiccin entre la proteccin de las dimensiones individual y colectiva de los derechos de propiedad territorial de los pueblos indgenas y sus miembros 171 . 63. La dimensin colectiva se refiere a la conexin particular entre las comunidades de pueblos indgenas y las tierras y recursos que han ocupado y usado tradicionalmente, cuya preservacin es fundamental para la realizacin efectiva de los derechos humanos de los pueblos indgenas en trminos ms generales y, por tanto,ameritamedidasespecialesdeproteccin 172 .LaCIDHhaexplicadoquelosderechosylibertadesindgenas frecuentemente se ejercen y gozan en forma colectiva, en el sentido de que slo pueden ser debidamente asegurados a travs de su garanta a una comunidad indgena como un todo 173 . En tal medida, estn protegidas
continuacin ElderechoalapropiedadterritorialhasidoreconocidoporlaCIDHcomounodelosderechosdelospueblosindgenasytribalesquetienenun aspectocolectivo[CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004, prr. 113]: Los derechos de la comunidad se encuentran protegidos por la Convencin Americana y por disposiciones de otras convenciones internacionales [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 140(c)]. El derecho de los pueblos indgenas al reconocimiento, la titulacin y/o la devolucin de sus tierras y territorios ancestrales es, as, un derecho colectivo, que se encuentra protegido bajo el derecho a la propiedad consagrado en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos [CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 34, 28 de junio de 2007, prr. 244. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 149. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 118]; para la CIDH, el artculo 21 de la Convencin Americana reconoce el derecho de propiedad de los pueblos indgenas en el marco de la propiedadcomunal[CIDH,InformedeSeguimientoAccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser/L/V/II.135, Doc. 40, 7 de agosto de 2009, prr. 156]. En la misma lnea, la CIDH ha valorado positivamente, como un avance, la consagracin de disposiciones constitucionales sobre los derechos colectivos de los pueblos indgenas, en particular sus derechos a las tierras y territorios, y ha llamado a los Estados a remitir informacin sobre su implementacin [CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la JusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009, prr.134,ynotaalpieNo.147]. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, por su parte, ha adoptado un criterio similar [al de la CIDH] respecto del derecho de propiedad en el contexto de los pueblos indgenas, reconociendo las formas comunales de tenencia de la tierra por los indgenas y la relacin singular que los pueblos indgenas mantienen con su tierra [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas delDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.116.CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingniVs.Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79] aunque, como se explic anteriormente, la Corte Interamericana ha sostenido recurrentemente que los derechos de propiedad territorial son derechos de los miembros de los pueblos indgenas, individualmente considerados. En palabras de la Corte, mediante una interpretacin evolutiva de los instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos, tomando en cuenta las normas de interpretacin aplicables y, de conformidad con el artculo 29.b de la Convencin que prohbe una interpretacin restrictiva de los derechos esta Corte considera que el artculo 21 de la Convencin protege el derechoalapropiedadenunsentidoquecomprende,entreotros,losderechosdelosmiembrosdelascomunidadesindgenasenelmarco de lapropiedadcomunal[CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia de31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.148]. Es precisamente por la dimensin colectiva del derecho a la propiedad de los pueblos indgenas y tribales, que los rganos del sistema interamericano han reconocido que los pueblos indgenas tienen una relacin particular con las tierras y los recursos que tradicionalmente han ocupado y usado, en virtud de la cual dichas tierras y recursos se consideran de propiedad y goce de las comunidades indgenas en su conjunto [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 114. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79]; el reconocimiento del aspecto colectivo de los derechos de los pueblos indgenas y tribales se ha extendidoalreconocimientodelaexistenciadeunaconexinparticularentrelascomunidadesdepueblosindgenasylastierrasyrecursosque hanocupadoyusadotradicionalmente[CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002, prr.128].
172 173 171 170

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 113. CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 128. CIDH, Resolucin No. 12/85, Caso 7615, Pueblo Yanomami (Brasil), 5 de marzo de 1985. La CIDH ha subrayado que al interpretar la Declaracin Americana [de los Derechos y Deberes del Hombre] en el sentido de que salvaguarda la integridad, supervivencia y cultura de los pueblos indgenas mediante unaproteccinefectivadesusderechoshumanosindividualesycolectivos,laComisinestrespetandolospropsitosmismosenquesefunda la Declaracin que, como lo expresa su Prembulo, incluyen el reconocimiento de que es deber del hombre ejercer, mantener y estimular por Contina

27

por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, por ejemplo, modalidades de propiedad indgena en las cuales el territorio global de la comunidad es posedo colectivamente y los individuos y familias gozan de derechossubsidiariosdeusoyocupacin 174 .Engeneral,elrgimenjurdicorelativoaladistribucinyusodelas tierras comunales debe ser conforme al propio derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres de los pueblosycomunidadesindgenas. 64. La Corte Interamericana ha notado que entre los indgenas existe una tradicin comunitaria sobre una forma comunal de la propiedad colectiva de la tierra, en el sentido de que la pertenencia de sta no se centra en un individuo sino en el grupo y su comunidad 175 . Para la Corte, [e]sta nocin del dominio y de la posesin sobre las tierras no necesariamente corresponde a la concepcin clsica de propiedad, pero merecen igual proteccin del artculo 21 de la Convencin Americana. Desconocer las versiones especficas del derecho al usoygocedelosbienes,dadasporlacultura,usos,costumbresycreenciasdecadapueblo,equivaldraasostener que slo existe una forma de usar y disponer de los bienes, lo que a su vez significara hacer ilusoria la proteccin delartculo21delaConvencinparamillonesdepersonas 176 . 65. La CIDH ha sostenido que el respeto por losderechos colectivos a la propiedady posesin de los pueblos indgenas sobre sus tierras y territorios ancestrales es una obligacin de los Estados Miembros de la OEA; el incumplimiento de esta obligacin compromete la responsabilidad internacional de los Estados 177 . El derecho colectivo de propiedad sobre las tierras indgenas implica tambin el reconocimiento de un ttulo colectivo de propiedad sobre esas tierras. Esta obligacin, como se ver, ha sido reiterada en una serie de casos contenciosos falladosporlaCorteInteramericana. 66. La naturaleza colectiva del derecho a la propiedad territorial de los pueblos indgenas y tribales tiene una incidencia directa sobre el contenido de otros derechos protegidos por la Convencin Americana y la Declaracin Americana, dotndoles de una dimensin colectiva. As sucede con el derecho a la personalidad jurdica 178 ,oconelderechoalaproteccinjudicialefectiva 179 .
continuacin todos los medios a su alcance la cultura, porque la cultura es la mxima expresin social e histrica del espritu. [CIDH, Informe No. 75/02, Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.131]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(a). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.149. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 120. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prr.87.
177 176 175 174

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.115. Al carecer de capacidad jurdica para gozar colectivamente del derecho a la propiedad y para reclamar la violacin de este derecho ante los tribunales internos, los pueblos indgenas y tribales se encuentran en situacin de vulnerabilidad tanto respecto del Estado como respecto de terceros particulares [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 174]. El Estado debe reconocer a los integrantes del pueblo respectivo esa capacidad, para ejercer plenamente estos derechos de manera colectiva [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 174]. El reconocimiento de la capacidad jurdica colectiva puede lograrse mediante la adopcin de medidas legislativas o de otra ndole que reconozcan y tomen en cuenta el modo particular en que el pueblo [correspondiente] se percibe como colectivamente capaz de ejercer y gozar del derecho a la propiedad. [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007.SerieCNo.172,prr.174]. En el caso del pueblo Saramaka v. Surinam, la Corte Interamericana explic que no son adecuados ni eficaces para reparar presuntas violaciones del derecho de propiedad comunal de los miembros de los pueblos indgenas y tribales, los recursos judiciales que slo estn disponibles para las personas individuales que reclaman violacin de sus derechos individuales a la propiedad privada; es necesario que lospueblosindgenasytribales,comoentidadescolectivas,puedanutilizardichorecursoencalidaddecomunidades,paraafirmarelderechoa la propiedad comunal de sus integrantes [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Contina
179 178

28

67. Las personas que conforman los pueblos indgenas y tribales son titulares de la totalidad de los derechos humanos protegidos por el derecho internacional, y en consecuencia tambin pueden ejercer su propio derechoalapropiedadprivadaindividual,procurandoalhacerlonoentrarenconflictoconlosderechoscolectivos desuspueblos. C. Fundamentosdelderechoalapropiedadterritorial 68. La jurisprudencia interamericana ha caracterizado la propiedad territorial indgena como una forma de propiedad que se fundamenta no en el reconocimiento oficial del Estado, sino en el uso y posesin tradicionales de las tierras y recursos; los territorios de los pueblos indgenas y tribales les pertenecen por su uso u ocupacin ancestral 180 . El derecho de propiedad comunal indgena se fundamenta asmismo en las culturas jurdicas indgenas, y en sus sistemas ancestrales de propiedad, con independencia del reconocimiento estatal 181 ; el origen de los derechos de propiedad de los pueblos indgenas y tribales se encuentra tambin, por ende, en el sistemaconsuetudinariodetenenciadelatierraquehaexistidotradicionalmenteentrelascomunidades 182 .Enel caso de las comunidades Mayas del Distrito de Toledo, por ejemplo, la CIDH concluy que stas comunidades haban demostrado tener derechos comunales de propiedad sobre las tierras que habitaban, derechos que derivan del uso y la ocupacin de larga data del territorio por el pueblo Maya, que las partes han convenido es anterior a la colonizacin europea, y se extienden al uso de la tierra y sus recursos para fines relacionados con la supervivencia fsica y cultural de las comunidades maya 183 . La Corte Interamericana ha explicado, por su parte, que[c]omoproductodelacostumbre,laposesindelatierradeberabastarparaquelascomunidadesindgenas que carezcan de un ttulo real sobre la propiedad de la tierra obtengan el reconocimiento oficial de dicha

continuacin Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 179]. Es necesario tambin, para la Corte, que el Estado reconozca el derechoalapropiedadcomunaldelosmiembrosdelospueblosindgenasytribalesparaquelosrecursosjudicialesdisponiblesseanefectivos; un recurso judicial que exige que se demuestre la violacin de un derecho no reconocido por el Estado no es adecuado para este tipo de reclamos [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede 2007.SerieCNo.172,prr.179].Ensuma,lalegislacinestataldebeproporcionarunrecursoadecuadoyefectivocontraactos que violan los derechos a la propiedad comunal de los integrantes del pueblo [indgena o tribal respectivo] [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 182]. Por estas razones, en la sentencia sobre el caso del pueblo Saramaka, la Corte Interamericana orden a Surinam, como medida de reparacin: otorgar a los miembros del pueblo Saramaka el reconocimiento legal de la capacidad jurdica colectiva correspondiente a la comunidad que ellosintegran,conelpropsitodegarantizarles elejercicio y goceplenodesuderechoalapropiedad decarctercomunal,as como el acceso a al justicia como comunidad, de conformidad con su derecho consuetudinario y tradiciones [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr.194(b)]. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.231. En efecto, el derecho al territorio comunal se deriva en primer lugar del uso y ocupacin tradicional de la tierra y recursos necesarios para la subsistencia fsica y cultural de los pueblos indgenas y tribales y sus miembros [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 96], y en segundo lugar de los sistemas consuetudinarios de propiedad de all derivados. Segn ha explicado la CIDH, las comunidades indgenas tienen derechos comunales de propiedad sobre tierras y recursos naturales con base en patrones tradicionales de uso y ocupacin ancestral [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr.140(a)].Lospueblosindgenasytribalestienen,porende,derechosdepropiedad,posesinydominiorespectodelastierras,territoriosy recursos que han ocupado histricamente [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice),12deoctubrede2004,prr.115]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(c).
183 182 181 180

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.127.

29 propiedadyelconsiguienteregistro 184 .Comoseprecisarmsadelante,sinembargo,lospueblosindgenasque han perdido la posesin del territorio que han ocupado ancestralmente mantienen sus derechos de propiedad, y sontitularesdelderechoalarecuperacindesustierras 185 . 69. Dado que el fundamento de la propiedad territorial es el uso y ocupacin histricos que han dadolugarasistemasconsuetudinariosdetenenciadelatierra,losderechosterritorialesdelospueblosindgenas ytribalesexistenansinactosestatalesquelosprecisen 186 ,osinunttuloformaldepropiedad 187 .Lasacciones de reconocimiento oficial deben ser consideradas no como meras transferencias sino como procesos de otorgamiento de prueba para que las comunidades pudiesen acreditar su dominio anterior 188 , y no como el otorgamiento de nuevos derechos. La titulacin y demarcacin territoriales se entienden as como actos complejos que no constituyen, sino meramente reconocen y garantizan derechos que pertenecen a los pueblos indgenas por razn de su uso consuetudinario 189 . Los rganos del sistema interamericano han explicado que se viola la Convencin Americana al considerar las tierras indgenas como tierras estatales por carecer las comunidades de un ttulo formal de dominio o no estar registradas bajo tal ttulo 190 . No es idneo para hacer efectivos los derechos a la propiedad de los miembros de los pueblos indgenas y tribales, un sistema jurdico que sujeta su ejercicio y defensa a la existencia de un ttulo depropiedad privada, personal o real, sobre los territorios ancestrales 191 . 70. Ahorabien,enelcasodelosderechosdelospueblosindgenasytribalessobretierrasyrecursos naturales,latenenciatradicionalestligadaaunacontinuidadhistrica,perononecesariamenteaunsololugary aunasolaconformacinsocialatravsdelossiglos 192 .Portalrazn,laubicacinespecficadelosasentamientos dentro del territorio ancestral no es determinante de la existencia de los derechos; puede haber movimientos en loslugaresdeasentamientoalolargodelahistoria,sinqueseafectelaproteccinporlaConvencinAmericanaa
184 CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 151. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.127. Para la Corte Interamericana, la posesin no es un requisito que condicione la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras indgenas [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de2006.SerieCNo.146,prr.128]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(a). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,CaptuloX,prr.19. Elejerciciodelosderechosterritorialesdelospueblosindgenasytribalesnoestcondicionadoasureconocimientoexpresopor el Estado, y la existencia deun ttuloformalde propiedad no es requisito parala existenciadel derechoala propiedad territorial indgenabajo el artculo 21 de la Convencin[CorteIDH. Caso ComunidadIndgenaSawhoyamaxa Vs.Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade 29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.128].Ladisociacinentreelderechoconsuetudinariodepropiedadindgenaylaexistenciaonode unttuloformaldepropiedadimplicaqueelactodetitulacinporpartedelosEstadosesunactodereconocimientoyproteccinoficiales,que no constitutivo, de derechos. Consecuentemente, la posesin y uso consuetudinario de los pueblos indgenas debe ser el criterio rector en la identificacinygarantadeestosderechosatravsdelatitulacin. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(j). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.111. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(a).
192 191 190 189 188 187 186 185

30 los derechos de propiedad 193 . En fin, como se explic arriba, la historia de los pueblos indgenas y sus adaptaciones culturales a lo largo del tiempo no obstan para que se mantenga su relacin fundamental con el territorioylosderechosquedeallsederivan. 71. Los derechos de propiedad indgenas basados en el uso o posesin consuetudinarios, independientemente del reconocimiento estatal, existen no slo en casos de pretensiones de propiedad por el Estado,sinotambinenrelacincontercerosquepretendanostentarttulosrealesdepropiedadsobrelasmismas reas. El reconocimiento del valor normativo del derecho consuetudinario indgena como fundamento del derecho de propiedad tambin implica que los reclamos o pretensiones de propiedad por parte de comunidades indgenas que carezcan de un ttulo real sobre sus tierras deben ser tenidos plenamente en cuenta a todos los efectos jurdicos, y notablemente en relacin con el cumplimiento de los deberes estatales relativos a los proyectosdeinversin,desarrollooextraccindelosrecursosnaturales 194 ,comoseprecisarmsadelante. D. Administracindelatierrayderechossobrelosrecursosnaturales 72. Los pueblos indgenas tienen derecho al reconocimiento jurdico de sus formas y modalidades diversas y especficas de control, propiedad, uso y goce de sus territorios 195 , dadas por la cultura, usos, costumbres y creencias de cada pueblo 196 . Su relacin nica con el territorio tradicional puede expresarse de distintas maneras, segn el pueblo indgena del que se trate y las circunstancias concretas en que se encuentre, y puede incluir el uso o presencia tradicional, ya sea a travs de lazos espirituales o ceremoniales; asentamientos o cultivos espordicos; caza, pesca o recoleccin estacional o nmada; uso de recursos naturales ligados a sus

193 As, la CIDH aleg ante la Corte Interamericana en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua que los movimientos histricos de los asentamientosdentrodelterritorio ancestralnoafectabanlaexistenciaotitularidaddelosderechosterritorialesdelacomunidad:lamayora de los pobladores deAwasTingnillegaron enladcadade 1940 al lugaren donde actualmentetienen su asentamiento principal, provenientes de su lugar ancestral antiguo: Tuburs. Se dio un movimiento de un lugar a otro dentro de su territorio ancestral; los ancestros Mayagnas estuvieron ah desde tiempos inmemoriales [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 140(h)]. La ocupacin de un territorio por parte de un pueblo o comunidad indgena tampoco se restringe al ncleo de casas; por el contrario, el territorio incluye un rea fsica conformada por un ncleo de casas, recursos naturales, cultivos, plantaciones y su entorno, ligados en lo posible a su tradicin cultural [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 120(h)]. En esta misma medida, la relacin entre los pueblos indgenasysusterritoriosnoselimitaalasaldeasoasentamientosespecficos;elusoyocupacinterritorialporlospueblosindgenasytribales va ms all del establecimiento de aldeas especficas e incluye tierras que se utilizan para la agricultura, la caza, la pesca, la recoleccin, el transporte,laculturayotrosfines[CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12de octubre de 2004, prr. 129]. As, en el caso de las Comunidades Maya del Distrito de Toledo, el Estado de Belice haba controvertido la continuidaddelaocupacinmayadelterritorio,conbaseenlasfechasdeestablecimientode13delas38aldeascomprendidas enlapeticin; no obstante, la CIDH expres que en su criterio existen pruebas sustanciales de que el pueblo maya, a travs de sus prcticas de agricultura, caza,pescaydemsprcticasdeusodelatierraylosrecursos,hanocupadosuperficiessustancialesdetierraenelDistritodeToledo,msall de las aldeas particulares, desde tiempos precoloniales, y que las fechas de establecimiento de aldeas mayas concretas no es determinante de porsdelaexistenciadederechosdepropiedadcomunalmayaenesastierras[CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenas MayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.130]. ElEstadonosepuedeliberardesuobligacindereconocerelderechodelosmiembrosdelospueblosindgenasytribalesaluso y goce de su sistema de propiedad comunal sobre su territorio, argumentando que existe falta de claridad sobre el sistema ancestral de propiedadyposesin;as,enelcasodelpuebloSaramakav.Surinam,laCortedictaminquelapresuntafaltadeclaridadencuantoalsistema de posesin de la tierra de los Saramaka no presenta un obstculo insuperable para el Estado, quien tiene la obligacin de consultar con los integrantesdelpuebloSaramaka()ysolicitarunaaclaracinsobreestacuestinafindecumplirsusobligacionesconformealartculo21dela Convencin, en relacin con el artculo 2 de dicho instrumento [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.101]. Este derecho se incluye entre los principios y derechos que deben ser considerados al interpretar y aplicar el derecho a la propiedadbajolosinstrumentosinteramericanosdederechoshumanos.CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayas delDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.115. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.120.
196 195 194

31 costumbres; y cualquier otro elemento caracterstico de su cultura 197 . Estos modos de uso del territorio estn protegidosporelderechoalapropiedad 198 . 73. Por esta razn, 199 los Estados deben reconocer y proteger sistemas productivos basados en la utilizacin extensiva del territorio, en el uso temporal de los cultivos, junto con la rotacin y los descansos de las tierras entre muchos otros ejemplos. Desconocer estos sistemas, o considerar que estos sistemas equivalen al abandonodelatierra,implicaprivaralascomunidadesdelaseguridadefectivaylaestabilidadjurdicadesus derechos de propiedad 200 . Tales sistemas tradicionales para el control y uso del territorio son esenciales en muchas circunstancias para el bienestar individual y colectivo y en efecto para la supervivencia de los pueblos indgenas 201 ,dadoqueelcontrolsobrelatierraserefiereasucapacidaddebrindarlerecursosparaelsustento al pueblo correspondiente 202 , as como al espacio geogrfico necesario para la reproduccin cultural y social del grupo 203 .
197 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.131. No existe slo una forma de usar y disfrutar de los bienes protegida por la Declaracin Americana o la Convencin Americana; tantolapropiedadcomolaposesin delosterritoriosporlospueblosindgenasytribalespuedendiferirdelaconcepcinclsicadedominio,y en tal sentido son protegidas por el derecho a la propiedad. [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.120] Segn ha precisado la CIDH, los principios jurdicos internacionales generales aplicables en el contexto de los derechos humanos de los indgenas incluyen el derecho de los pueblos indgenas al reconocimiento legal de sus formas y modalidades variadas y especficas de control,propiedad,usoyusufructodelosterritoriosybienes[CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27 de diciembre de 2002, prr. 130]; los pueblos indgenas y tribales tienen un derecho de propiedad comunal sobre las tierras que han usado y ocupadotradicionalmente,yelcarcterdeesederechoestenfuncindelasmodalidadesdeusodelatierraylatenenciaconsuetudinariade la tierra por cadapueblo[CIDH,InformeNo. 40/04,Caso 12.053,Comunidades IndgenasMayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 deoctubre de 2004, prr. 151]. Para la Corte Interamericana, desconocer las versiones especficas del derecho al uso y goce de los bienes, dadas por la cultura,usos,costumbresycreenciasdecadapueblo,equivaldraasostenerquesloexisteunaformadeusarydisponerdelosbienes,loque a su vez significara hacer ilusoria la proteccin del artculo 21 de la Convencin para millones de personas [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 120]. La nocin de uso del territorio indgena es entendida por la Corte en un sentido amplio, que comprende no slo la ocupacin permanente de dicho territorio,sinotambintodaunagamadeactividades,yaseandecarcterpermanenteoestacional,orientadastantoalautilizacindelatierra y de los recursos naturales por motivos de subsistencia, como a otros usos relacionados por el ejercicio de las cultura y de la espiritualidad de los pueblos indgenas. En esta medida, la CIDH ha valorado positivamente la incorporacin legislativa de un concepto amplio de tierra y territorios indgenas, incluyendo dentro de esta ltima categora, no solamente los espacios ocupados fsicamente, sino tambin aquellos que son utilizados para sus actividades culturales o de subsistencia [CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El caminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.160];paralaCIDH, esta visin es acorde con la realidad cultural de los pueblos indgenas y su relacin especial con la tierra y el territorio, as como los recursos naturales y el medio ambiente en general [CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser/L/V/II.135, Doc. 40, 7 de agosto de 2009, prr. 160]. El derecho a la propiedad bajo los instrumentos interamericanos debe ser interpretado y aplicado en el contexto de las comunidades indgenas con la debida consideracin por los principios que se relacionan con la proteccin de las formas tradicionales de propiedad y supervivencia cultural y de los derechos a la tierra, los territorios y los recursos. Se ha sostenido que esto incluye el derecho de los pueblos indgenas al reconocimiento legal de sus diversas y especficasformas ymodalidadesde control,propiedad, uso ygocedelosterritoriosybienes, y al reconocimiento desuderecho de propiedad y posesin con respecto a la tierra, los territorios y los recursos que han ocupado histricamente [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 115]. De igual manera, para la CIDH el concepto de la propiedad puede consistir en un dominio compartido o en derechos de acceso y uso, de acuerdo con las costumbres de las comunidades indgenas[CIDH,Alegatosantela CorteInteramericana de DerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv. Nicaragua. Referidos en:CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo) AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode 2001. Serie C No. 79, prr. 140(i)] En esta lnea, la jurisprudencia del sistema interamericano ha reconocido que los derechos de propiedad de los pueblos indgenas no estn definidos exclusivamente por sus derechos o ttulos dentro del sistema jurdico formal de los Estados, sino que tambin incluyen las formas de propiedad comunal indgena que surgen, se derivan de o se fundan en la costumbre y la tradicin indgenas [CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.117]. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.19.
201 202 203 200 199 198

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.

32

74. La jurisprudencia del sistema interamericano se respalda en los trminos de otros instrumentos internacionales;elConvenio169delaOITestableceexpresamenteeldeberestataldesalvaguardarelderechode los pueblos [indgenas] a utilizar tierras que no estn exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenidotradicionalmenteaccesoparasusactividadestradicionalesydesubsistencia,prestandoparticularatencin a los casos de los pueblos nmadas y los agricultores itinerantes 204 . El artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece, en forma similar, el derecho de las personas pertenecientes a las minoras tnicas, religiosas o lingsticas a disfrutar de su propia cultura, en conformidad con otros miembros del grupo 205 . El derecho a la cultura incluye formas y modalidades distintivas de usar los territorios tales como las actividades tradicionales de pesca, caza 206 y recoleccin en tanto elementos esenciales de la cultura indgena 207 . Esta nocin compleja del derecho de propiedad indgena aparece tambin reflejada en la Declaracin de Naciones Unidas, en virtud de la cual los pueblos indgenas tienen derecho a poseer, utilizar, desarrollar y controlar las tierras, territorios y recursos que poseen en razn de la propiedad tradicional u otra forma tradicional de ocupacin o utilizacin,ascomoaquellosquehayanadquiridodeotraforma 208 . 75. Las modalidades propias de relacin con el territorio ancestral generan, a su turno, sistemas consuetudinarios de tenencia de la tierra que deben ser reconocidos y protegidos por los Estados en tanto fundamento mismo de los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales 209 . El reconocimiento del derecho consuetudinario indgena por las autoridades, en particular por los tribunales, es necesario para que los pueblosindgenasytribalespuedanhacervalersusderechossobreelterritorioylosrecursosnaturales 210 . 76. La Corte Interamericana tambin ha reiterado que el derecho de los pueblos indgenas a administrar, distribuir y controlar efectivamente su territorio ancestral, de conformidad con su derecho

204 Convenio169,artculo14.1. CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 130, nota al pie No. 97. El Comit de Derechos Humanos de la ONU ha explicado que la cultura se manifiesta de muchas formas, inclusive un modo particular de vida relacionado con el uso de recursos terrestres, especialmente en el caso de los pueblos indgenas [Comit de Derechos Humanos, Observacin General No. 23: Los derechos de las minoras (Artculo 27 del PIDCP), 08/04/94, Doc. ONU CCPR/C/21/Rev. 1/Add.5, prrafo 7; citadoenCIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97]. ComitdeDerechosHumanos, ObservacinGeneral No.23:Los derechos delas minoras(Artculo 27del PIDCP), 08/04/94, Doc. ONU CCPR/C/21/Rev. 1/Add.5, prrafo 7; citado en CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.140.
208 209 207 206 205

DeclaracindeNacionesUnidassobrelosderechosdelospueblosindgenas,artculo26.2.

La CIDH ha explicado, en esta lnea, que est protegida por la Convencin la relacin entre tradicin histrica, derecho consuetudinario y propiedad territorial: los patrones tradicionales de uso y ocupacin territorial de las comunidades indgenas () generan sistemas consuetudinariosde propiedad,sonderechosdepropiedad creados por lasprcticasynormas consuetudinarias indgenas quedeben ser protegidos, y que califican como derechos de propiedad amparados por el artculo 21 de la Convencin [CIDH, Alegatos ante la Corte InteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv.Nicaragua.Referidosen:CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 140(b)]. Los pueblos indgenas han sufrido histricamente discriminacin racial, y una de las mayores manifestaciones de esta discriminacin ha sido el que las autoridades estatales no reconocieran las formas consuetudinarias indgenas de posesin y uso de las tierras [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 167]. El reconocimiento del derecho consuetudinario indgena por las autoridades, en particular por los tribunales, tambin es necesario para el reconocimiento de la posesin ancestral [CIDH, QuintoInforme sobrelaSituacin delos Derechos Humanos enGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21rev., 6 de abrilde 2001, prr. 57], sin discriminacin. En trminos de la CIDH, el no reconocer la igualdad de los derechos de propiedad basados en la tradicin indgena es contrario al principio de no discriminacin contemplado en el artculo 1.1 de la Convencin [CIDH, Alegatos ante la Corte InteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv.Nicaragua.Referidosen:CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo) AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.140(b)]. CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.57.
210

33

consuetudinario y sistemas de propiedad comunal, forma parte del derecho a la propiedad amparado bajo el artculo21delaConvencinAmericana 211 . VI. EL CONTENIDO ESPECFICO DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDGENAS SOBRE LOSTERRITORIOS 77. La omisin de la adopcin de medidas estatales para garantizar los derechos de los pueblos y comunidades indgenas sobre la tierra y los recursos naturales de acuerdo con sus patrones tradicionales de uso y ocupacin,esunaviolacindelosartculos1.1y2delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 212 . A. Elalcancegeogrficodelosderechosdepropiedadindgenas 78. Los derechos de propiedad indgenas sobre los territorios se extienden en principio sobre todas aquellas tierras y recursos que los pueblos indgenas usan actualmente, y sobre aquellas tierras y recursos que poseyeron y de los cuales fueron despojados, con los cuales mantienen su relacin especial internacionalmente protegida v.g. un vnculo cultural de memoria colectiva, con conciencia de su derecho de acceso o pertenencia, de conformidad con sus propias reglas culturales y espirituales. Desde el caso Awas Tingni, la Corte Interamericanadescribielmbitomaterialdondeseextendaelderechoalapropiedaddelacomunidad,yqueel Estado debera proteger a travs de la delimitacin, demarcacin y titulacin, como la zona geogrfica donde 213 habitanyrealizansusactividadeslosmiembrosdelaComunidadAwasTingni .Entrminossimilares,enYakye Axa,laCorteelucidqueelderechodepropiedaddelacomunidadseextendasobresusterritoriostradicionales ylosrecursosqueallseencuentran 214 . 79. Para efectos de identificar el territorio tradicional de una comunidad o pueblo determinado en casos especficos, los rganos del sistema interamericano han examinado pruebas de la ocupacin y utilizacion histricas de las tierras y recursos por miembros de la comunidad; del desarrollo de prcticas tradicionales de subsistencia, rituales o de sanacin; de la toponimia de la zona en el lenguaje de la comunidad; y estudios y documentacin tcnicos; as como pruebas de la idoneidad del territorio reclamado para el desarrollo de la comunidad correspondiente 215 siempre teniendo en cuenta que el territorio tradicional relevante, a efectos de la proteccin del derecho a la propiedad comunitaria de los miembros de la Comunidad, no es el de sus ascendientessinoeldelapropiaComunidad 216 . 80. Tambin ha sostenido la CIDH que frente a los pueblos indgenas y tribales, los Estados estn obligados al otorgamiento gratuito de tierras en extensin y calidad suficiente para la conservacin y desarrollo de sus formas de vida 217 . El test para determinar cundo las tierras son de extensin y calidad suficientes, es el que a los miembros de la comunidad que vivan en dicho territorio, ste les garantice el ejercicio continuo de las
211 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.48. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.153.2. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.135. CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagosto de2010,SerieCNo.214,prrs.93107. CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.95. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.50,Recomendacin1.
217 216 215 214 213 212

34 actividades de las que derivan su sustento y de las que depende la preservacin de su cultura 218 . El derecho a un territorio en calidad y extensin suficientes es de particular relevancia para ciertas clases de pueblos indgenas y tribales cuya especificidad sociocultural, y cuyas situaciones concretas, requieren un especial nivel de proteccin. As,enelcasodelascomunidadesindgenascazadorasyrecolectoras,quesecaracterizanporpatronesitinerantes de residencia, la superficie del territorio que se le transfiera debe ser suficiente para que preserve sus propias formasdevida,aseguresuviabilidadeconmica,ascomosupropiaexpansin 219 . 81. De igual forma, debe aplicarse especial cuidado al tomar las medidas para garantizar territorios de suficiente extensin y calidad a pueblos en aislamiento voluntario 220 , pueblos en contacto inicial, pueblos
218 La CIDH ha recomendado en este sentido a los Estados adoptar a la brevedad las medidas necesarias para hacer efectivo el derecho a la propiedadyla posesin de[lascomunidadesindgenas] ysusmiembros, respecto desuterritorioancestral,enparticularpara() garantizar a los miembros de la comunidad el ejercicio de sus actividades tradicionales de subsistencia [CIDH, Informe No. 73/04, caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa (Paraguay), 19 de octubre de 2004, Recomendacin 1. Referido en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena SawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.8]. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(i). La CIDH ha otorgado medidas cautelares en distintas oportunidades para proteger los derechos de pueblos indgenas en aislamiento voluntario, enfatizando la necesidad de proteger su territorio para efectos de resguardar efectivamente los derechos a la vida e integridad de sus miembros, entre otros. As, el 10 de mayo de 2006 la CIDH otorg medidas cautelares a favor de los pueblos Tagaeri y Taromenani,enaislamientovoluntarioenlaselvaamaznicadelEcuador,queseveanamenazadosdirectamenteensuexistenciamismacomo grupos por los actores que llevaban a cabo la tala ilegal de madera en sus territorios, y haban sufrido varios asesinatos en el curso de tal conflicto. La CIDHsolicital Estadoecuatorianola adopcinde las medidasnecesariaspara proteger el territorio ancestraldeestos pueblos de lapresenciayactividadesdeterceros.El22demarzode2007,laCIDHotorgmedidascautelaresafavordelospueblosindgenasMashcoPiro, Yora y Amahuaca, en aislamientovoluntarioen el departamentode Madrede Dios, en elPer,amenazados ensu vida e integridad personal,y en peligro de extincin, por las actividades de extraccin ilegal de madera en su territorio. La CIDH solicit al Estado peruano que adoptara todas las medidas necesarias para garantizar la vida y la integridad personal de los miembros de estos tres grupos, en particular que adoptara medidas para evitar daos irreparables resultantes de las actividades de terceros en su territorio. Ver ms informacin en: http://www.cidh.oas.org. Actualmente se desarrolla, bajo el auspicio de la ONU, un proceso de formulacin de directrices de proteccin para los pueblos indgenas en aislamiento voluntario y contacto inicial. El informe correspondiente, preparado por la Secretara del Mecanismo de ExpertossobrelosderechosdelospueblosindgenasdelaONU,explicaque[l]ospueblosenaislamientosonpueblososegmentosdepueblos indgenasque no mantienencontactosregulares conlapoblacinmayoritaria, yque adems suelen rehuirtodotipodecontactoconpersonas ajenas a su grupo. En su mayora los pueblos aislados viven en bosques tropicales y/o zonas de difcil acceso no transitadas, zonas que muy a menudo cuentan con grandes recursos naturales. Para estos pueblos el aislamiento no ha sido una opcin voluntaria sino una estrategia de supervivencia. () A pesar de la gran diversidad () que presentan estos pueblos, se pueden identificar algunas caractersticas generales comunes a todos ellos: (a)sonpueblosaltamente integrados enlos ecosistemasen los quehabitanydeloscualesforman parte,manteniendo una estrecha relacin de interdependencia con el medio ambiente en el que desarrollan sus vidas y su cultura. Poseen un profundo conocimiento de su medio ambiente lo que les permite vivir de manera autosuficiente generacin tras generacin, razn por la cual el mantenimiento de sus territorios es de vital importancia para todos ellos. (b) Son pueblos que no conocen el funcionamiento de la sociedad mayoritaria,yqueporlotantoseencuentranenunasituacindeindefensinyextremavulnerabilidadantelosdiversosactoresquetratande acercarseaellos,oquetratandeacompaarsuprocesoderelacinconelrestodelasociedad().(c)Sonpueblosaltamentevulnerables,que en la mayora de los casos se encuentran en grave peligro de extincin. Su extremada vulnerabilidad se agrava ante las amenazas y agresiones quesufrensusterritoriosqueponenenpeligrodirectamenteelmantenimientodesusculturasydesusformasdevida.()Lavulnerabilidadse agrava, an ms, ante las violaciones de derechos humanos que sufren habitualmente por actores que buscan explotar los recursos naturales presentes en sus territorios y ante la impunidad que generalmente rodea a las agresiones que sufren estos pueblos y sus ecosistemas. () El derecho al territorio resulta fundamental, ya que en el caso de los pueblos indgenas en aislamiento y en contacto inicial la interdependencia conelmedioambienteestotalysuvidagiraentornoaunasimbiosiscasiperfectaconsumedioambiente,quelespermitemantenersusvidas yculturas,graciasalosconocimientosprofundosquetienensobrelosusos,aplicacionesycuidadosdesuentorno.Estosignificaqueelrespeto de su decisin de mantenerse en aislamiento requiere que se garantice y respete el ejercicio de sus derechos territoriales, ya que cualquier agresin ambiental que sufran significara una agresin a sus culturas y la puesta en riesgo del mantenimiento de su aislamiento. ONU Consejo de Derechos Humanos Mecanismo de Expertos sobre los derechos de los pueblos indgenas: Proyecto de Directrices de Proteccin para los pueblos indgenas en aislamiento y en contacto inicial de la Regin Amaznica y el Gran Chaco. Informe preparado por la Secretara. Doc. ONU A/HRC/EMRIP/2009/6, 30 de junio de 2009, prrs. 7, 13, 23. Sobre los pueblos en aislamiento voluntario, el Relator Especial de la ONU ha explicado: En distintas partes de los bosques ecuatoriales que an existen en el mundo, se encuentran pequeas comunidades indgenas que rehyen todo contacto con la sociedad moderna y que prefieren vivir en aislamiento dedicadas a su economa tradicional de subsistencia. Contrariamente a la imagen difundida por algunos medios de comunicacin, estos grupos no son los pobladores primognitos aun no contactados por la civilizacin, sino poblaciones que huyen desde hace generaciones de contactos que para ellos han sido extremadamente violentos y mortferos, y que les ha llevado a refugiarse en las selvas. Muchas de estas comunidades se encuentran ahora al borde de lo que algunos califican de genocidio debido a la explotacin del petrleo, la extraccin maderera, la introduccin de plantaciones comerciales extensivas,laconstruccindeobras deinfraestructura,laactividadmisionera, el narcotrficoy elturismo internacional.Los pocos Contina
220 219

35

binacionales o plurinacionales, pueblos en riesgo de desaparicin, pueblos en procesos de reconstitucin, pueblos agricultores itinerantes o pastores, pueblos nmadas o seminmadas, pueblos desplazados de sus territorios, o puebloscuyoterritoriohasidofragmentado,entreotros. B. Titulacinjurdicayregistrodelapropiedad 82. En virtud del artculo 21 de la Convencin Americana y del artculo XXIII de la Declaracin Americana, los pueblos indgenas y tribales son titulares de derechos de propiedad y dominio sobre las tierras y recursos que han ocupado histricamente 221 , y por lo tantotienen derecho a ser reconocidos jurdicamente como los dueos de sus territorios 222 , a obtener un ttulo jurdico formal de propiedad de sus tierras 223 , y a que los ttulos sean debidamente registrados 224 . Adicionalmente, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho al uso y
continuacin contactosquesedanpuedentornarseviolentos,ylasenfermedadestradasporlosnuevoscolonizadoressiguenexterminandobuenapartede esas poblaciones.() El Relator Especial recomienda que los Estados asuman el compromiso de poner en prctica todos los mecanismos necesarios para proteger la vida y la integridad de los pueblos en aislamiento para garantizar su supervivencia con respeto a sus derechos humanos. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,RodolfoStavenhagen.Doc.ONUA/HRC/4/32,27defebrerode2007,prrs.42,48.
221

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.115. El reconocimiento oficial del dominio por los pueblos indgenas sobre sus territorios no es un acto discrecional y libre de la voluntad estatal, sino una obligacin [CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrero de 1999, prr. 19]. Los Estados estn obligados a adoptar medidas efectivas para reconocer el derecho de propiedad comunal de los pueblos indgenas sobre las tierras que tradicionalmente han ocupado y usado [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice), 12deoctubrede2004,prr.193].LaobligacindelEstadodereconocer y garantizar el ejercicio del derecho a la propiedad comunal por los pueblos indgenas exige, necesariamente, que el Estado adopte las medidas correspondientes para proteger el derecho del pueblo [indgena o tribal correspondiente] en su territorio, incluido el reconocimiento oficial de ese derecho [CIDH, Informe No. 40/04, Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayas del Distritode Toledo (Belice), 12deoctubrede 2004, prr. 132]. En virtud del artculo XXIII de la Declaracin Americana sobre los Derechos y Deberes del Hombre, el Estado est obligado a titularoestablecerporotravalosmecanismosnecesariosqueaclarenyprotejanelterritorioenelqueexistesuderecho[CIDH,InformeNo. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prrs. 193 y 197 Recomendacin 1];porlotanto,losEstadosviolanelderechodepropiedaddelospueblosindgenasconsagradoenelartculoXXIIIdelaDeclaracinAmericana de los Derechos y Deberes del Hombre, al no adoptar medidas efectivas para reconocer su derecho de propiedad comunal a las tierras que han ocupado y usado tradicionalmente, o establecer otro tipo de mecanismo jurdico necesario para aclarar y proteger el territorio en el que existe su derecho [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 152]. Al no hacerlo, violan tambin los artculos 25, 1.1 y 2 de la Convencin Americana en perjuicio de los miembros de dichas comunidades[CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.137]. Los Estados estn obligados a garantizar el derecho a la propiedad de los pueblos indgenas y tribales y sus miembros sobre sus tierras ancestrales [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 113(a). CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 115]. Los pueblos indgenas y tribales tienen, por lo tanto, derecho a gozar de ttulos formales u otros instrumentos de reconocimiento de su propiedad sobre las tierras donde viven y desarrollan sus actividades culturales y de subsistencia [CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 104(l)]. Los principios jurdicos internacionales generales aplicables en el contexto de los derechos humanos de los indgenas incluyen el reconocimiento de su derecho de propiedad y posesin con respecto a tierras, territorios y recursos que han ocupado histricamente [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 130], y el reconocimiento por los Estados de los ttulos permanentes e inalienables de los pueblos indgenas respecto a los derechos de propiedad y uso [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140,Maryy CarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130].Elreconocimientoytitulacindelosderechosdepropiedad indgenas y tribales sobre sus territorios, as como el debido registro de los ttulos correspondientes, significan derechos esenciales para la supervivencia cultural y para mantener la integridad comunitaria [CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106,Doc. 59rev.,2 dejuniode 2000, prr. 16]. La faltadereconocimiento por el Estado delos derechosterritoriales de las comunidades indgenas viola los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos [CIDH, Alegatos ante la Corte InteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv.Nicaragua.Referidosen:CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo) AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.109]. CIDH, Segundo Informe sobre la situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de 2000, prrs. 2325. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.1531.
224 223 222

36 gocepermanentedesuterritorioancestral,paragarantizarloscualesdebenobtenerelttulodesuterritorio 225 .El derecho colectivo de propiedad sobre las tierras indgenas implica la titulacin colectiva del territorio, esto es, el reconocimiento de un ttulo tambin colectivo de propiedad sobre esas tierras donde se refleje la propiedad comunitariadelatierra 226 ,sinperjuiciodelasformasdeorganizacininternadelospueblosindgenasencuantoa la tenencia de la tierra 227 . En los casos de compra de tierras, los ttulos deben quedar a nombre de la respectiva comunidad,ynodelEstado 228 .LacomplejidaddelasuntonoesexcusaparaqueelEstadoconsidereoadministre lastierrasindgenasnotituladascomotierrasestatales 229 . 83. LacuestindelatitulacindelterritorioconstituyunejecentraldelcasoAwasTingni,enelque la Corte Interamericana sostuvo explcitamente que el reconocimiento de los derechos de propiedad comunal indgena debe garantizarse a travs del otorgamiento de un ttulo de propiedad formal u otra forma similar de reconocimiento estatal, que otorgue seguridad jurdica a la tenencia indgena de la tierra frente a la accin de terceros o, como en el caso Awas Tingni, de los agentes del propio Estado 230 . En el caso de esta comunidad, la ausenciaprolongadadetitulacindesustierrassupusounclarolmitealaefectividaddesuderechodepropiedad frente a pretensiones concurrentes de propiedad por parte de terceros o del propio Estado 231 . La Corte estim que la falta reiterada de respuesta a las solicitudes de titulacin de Awas Tingni constituy una violacin del derechoalapropiedaddelaComunidadenvirtuddelartculo21delaConvencinAmericana,enconexinconlos artculos1y2.LasentenciadelaCorteimponeaNicaraguaeldeberdetitulardelastierrasdelaComunidadcomo forma de reparacin de la violacin de sus derechos, segn el derecho consuetudinario, valores, usos y costumbresdelaComunidad,yconlaplenaparticipacindelamisma232 . 84. Asmismo, en el caso del pueblo Saramaka, la Corte Interamericana orden a Surinam, como medida de reparacin: eliminar o modificar las disposiciones legales que impiden la proteccin del derecho a la propiedad de los miembros del pueblo Saramaka y adoptar, en su legislacin interna y a travs de consultas previas, efectivas y plenamente informadas con el pueblo Saramaka, medidas legislativas o de otra ndole necesarias a fin de reconocer, proteger, garantizar y hacer efectivo el derecho de los integrantes del pueblo Saramaka a ser titulares de derechos bajo forma colectiva sobre el territorio que tradicionalmente han ocupado y
225 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115. En la sentencia sobre el caso del pueblo Saramaka v. Surinam, la Corte Interamericana orden, como medida de reparacin: delimitar, demarcar y otorgar ttulo colectivo del territorio de los miembros del pueblo Saramaka, de conformidad con su derecho consuetudinario, y a travs de consultas previas, efectivas y plenamente informadas con el pueblo Saramaka, sin perjuicio de otras comunidadesindgenasytribales[CorteIDH.Caso delPuebloSaramakaVs.Surinam.ExcepcionesPreliminares,Fondo,ReparacionesyCostas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 194(a)]. La CIDH ha sostenido que los Estados deben adoptar medidas apropiadas para garantizar el proceso de demarcacin legal, reconocimiento y otorgamiento a las comunidades indgenas de ttulos de propiedad sobre la tierra y para que ese proceso no perjudique el normal desarrollo de la propiedad y vida comunitaria [CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de 2000, prr. 39 Recomendacin 4]. Ver tambin: CIDH, TercerInforme sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52,9demarzode2001,prrs.45,50Recomendacin4. Convenio 169 de la OIT, artculo 17.1 (Debern respetarse las modalidades de transmisin de los derechos sobre la tierra entre los miembros de los pueblos interesados establecidas por dichos pueblos); Declaracin de Naciones Unidas, artculo 26.3 (Los Estados asegurarn el reconocimiento y la proteccin jurdicos de esas tierras, territorios y recursos. Dicho reconocimiento respetar debidamente las costumbres,tradicionesylossistemasdetenenciadelatierradelospueblosindgenasdequesetrate) CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prrs.45,50Recomendacin4. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prrs.104(i)y140(l). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prrs.152154.
231 232 230 229 228 227 226

Ibid.,prr.141(i). Ibid.,prrs.153(1),164,173(3).

37

utilizado, el cual incluye las tierras y los recursos naturales necesarios para su subsistencia social, cultural y econmica 233 .
Ejemplo:titulacincolectivacomoconsecuenciadeunacuerdodesolucinamistosa El 25 de marzo de 1998, en el marco de una peticin contra el Estado de Paraguay relativa a la reivindicacin territorial de las comunidades indgenas Lamenxay y Riachito (Kayleyphapopyet) de los pueblos Enxet y Sanapan, el Estado y las comunidades firmaron un acuerdo de solucin amistosa, propiciado por la CIDH. En dicho acuerdo, el Estado paraguayo se comprometi a adquirir una superficie de 21.884,44 hectreas ubicada en el Distrito de Pozo Colorado, Departamento de Presidente Hayes, del Chaco Paraguayo, entregarla a las mencionadas comunidades indgenas y titularla a su nombre por ante los rganos competentes [prr. 1]. El Estado cumpli efectivamente con el acuerdo: adquiri las tierras, las entreg a las comunidades, las titul a su nombre en julio de 1999, y los ttulos de propiedad correspondientes fueron entregadosalosrepresentantesdelascomunidadesporelPresidentedelaRepblicaenpresenciadelaCIDH. En su informe sobre la solucin amistosa, la CIDH reiter su reconocimiento al Estado paraguayo por su voluntad de resolver el caso a travs de medidas de reparacin, incluyendo las necesarias para reivindicar la tierra y transferirla a las mencionadas comunidades indgenas y la asistencia comunitaria necesaria a estas comunidades [prr. 22]; expres su reconocimiento a los peticionarios y otros afectados por haber aceptado los trminos del acuerdo; y manifest que seguira acompaando el cumplimiento de los compromisos de carcter continuado asumidosporParaguay,relativosalaasistenciasanitaria,mdicayeducacional,enelnuevoasentamientodelascomunidades(),ascomoel mantenimientoenbuenestadodeloscaminosdeaccesoalapropiedad[prr.23].

85. Los procedimientos para titular tierras comunales indgenas o tribales deben ser efectivos 234 , atendiendo a las caractersticas particulares del pueblo respectivo 235 . La ausencia de procedimientos efectivos, especficos y regulados para la titulacin de las tierras comunales indgenas causa una incertidumbre general que no es compatible con los estndares impuestos por el artculo 25 de la Convencin Americana 236 . La falta de legislacininternaquepermitaobtenerelttulosobrelosterritoriosancestralesindgenasnosesupleconlamera disponibilidad de recursos judiciales que potencialmente puedan reconocer esos derechos; la mera posibilidad de reconocimiento judicial no es un sustituto para su reconocimiento y titulacin reales: se debera hacer una distincin entre la obligacin del Estado conforme al artculo 2 de la Convencin para efectivizar, mediante legislacin interna, los derechos all consagrados y la obligacin conforme al artculo 25 de proporcionar recursos efectivos y adecuados para reparar las presuntas violaciones a dichos derechos. () La Corte observa que aunque la llamada legislacin judicial puede ser un medio para el reconocimiento de los derechos de los individuos, especialmente conforme a los sistemas de derecho comn (common law), la disponibilidad de un procedimiento de este tipo no cumple, en s mismo, con las obligaciones del Estado de efectivizar los derechos consagrados en la Convencin Americana. Es decir, la mera posibilidad de reconocimiento de derechos a travs de cierto proceso judicial no es un sustituto para el reconocimiento real de dichos derechos. El proceso judicial mencionado por el Estado debe, entonces, ser entendido como un medio a travs del cual se podran efectivizar esos derechos en el 237 futuro,peroqueaunnohareconocido,efectivamente,losderechosencuestin .
Ejemplo:obstculoslegalesalatitulacindelterritorioancestral En su informe de 1997 sobre la situacin de los derechos humanos en Ecuador, la CIDH identific algunas barreras legales al goce pleno y efectivo del derecho a la titulacin del territorio ancestral. La CIDH explic que en Ecuador el Cdigo Civil establece que se requiere de un ttulo registrado para probar la propiedad de la tierra, y que cualquier terreno que no est registrado se considera de propiedad del Estado. El sistema legal de atribucin de ttulos autoriza y prev la propiedad comunal de la finca raz; sin embargo, los lderes indgenas denunciaron habertropezadoconbarrerasimportantesparaobtenerlosttuloscomunales. 233 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(c). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.127. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prrs.122,123. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.124. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prrs.104,105.
237 236 235 234

38

El primer obstculo consista en la falta de pleno reconocimiento de las unidades organizativas de los pueblos indgenas. Explic la CIDH que lascomunidadesylascooperativasestnreconocidas enelartculo46(3)delaConstitucincomounodelossectoresbsicosdelaeconoma, y se reconoce el derecho de dichos grupos a ser propietarios comunitarios. La propiedad comunal de la tierra de los indgenas est reconocida especficamente bajo la Ley de las Comunas. Sin embargo, mientras que la Comuna (administrada por un cabildo elegido popularmente) es muy popular en las tierras altas, los pueblos indgenas de la Amazona utilizan otras formas de administracin interna. As, el sistema jurdico no reconoca las formas propias de organizacin de los distintos pueblos indgenas del pas, impidindoles a algunos el acceso a ttulos de propiedad. La segunda barrera consista en la falta de reconocimiento de los mtodos tradicionales de cultivo de los pueblos indgenas, que haca posible que se expropiaran las tierras comunales bajo ciertas circunstancias. La CIDH relat que la Ley de Desarrollo Agrario permite al Estado expropiar la tierraque hasidodejada sinexplotarpor msdedos aos.Este requisitoes inconsistente con los sistemasindgenasde usodela tierra en algunas regiones del pas. Por ejemplo, los pueblos indgenas que habitan la selva Amaznica despejan y cultivan pequeos huertos con criterios de rotacin a fin de maximizar la productividad del suelo superficial. Sus mtodos de administrar y cosechar los recursos de la selva son consistentes con sus necesidades y con las caractersticas ecolgicas del suelo, el cual es poco profundo e inadecuado para los modelosdecultivointensivoprevistosenlaLeydeDesarrolloAgrario. Una tercera limitacinidentificadapor laCIDH era ladisposicin delaLey deSilvicultura que seala quetodaslastierrasque sehallen dentro delasfronterasdereservasnaturalesdesignadasporleydebenserapropiadasporo revertidasalEstado.LaLeynotomaencuentaquevarias deestasreasprotegidasincluyenterritoriostradicionalmentehabitadosydeespecialimportanciaparalospueblosindgenas. La CIDH indic otras dificultades para la legalizacin territorial, que incluan la continua designacin de tierras tradicionalmente indgenas comotierrasbaldas,ascomolosobstculosburocrticosquecontinanimpidiendoalosquejososbuscaraccinoremedio.

C.

Seguridadjurdicadelttulodepropiedad

86. Asegurar el goce efectivo de la propiedad territorial por los pueblos indgenas o tribales y sus miembrosesunodelosobjetivosltimosdelaproteccinjurdicadeestederecho.Comosehaestablecidoenlas anteriores secciones, los Estados estn obligados a adoptar medidas especiales para garantizar el disfrute efectivo del derecho a la propiedad territorial de los pueblos indgenas. Por este motivo, la CIDH ha enfatizado que la demarcacin y registro legal de las tierras indgenas constituye en la realidad slo un primer paso en su establecimiento y defensa real 238 , ya que la propiedad y posesin efectivas se ven continuamente amenazadas, usurpadasoreducidaspordistintasaccionesdehechoodederecho. 87. Elderechodelospueblosindgenasytribalesalapropiedaddesusterritoriosdebetenercerteza jurdica 239 . El marco jurdico debe proveer a las comunidades indgenas la seguridad efectiva y la estabilidad jurdicadesustierras 240 .Elloimplicaqueelttulojurdicodepropiedaddelospueblosindgenasytribalessobrela tierra debe ser reconocido y respetado, no slo en la prctica, sino que en el derecho, a fin de salvaguardar su certeza jurdica 241 . La inseguridad jurdica sobre estos derechos hace a los pueblos indgenas y tribales particularmente vulnerables y proclives a conflictos y violaciones de derechos 242 . Entre los factores que causan inseguridad jurdica se encuentran: la posesin de ttulos de propiedad no reconocidos por el derecho comn; ttulos de propiedad que estn en conflicto con otros ttulos; ttulos que no estn registrados plenamente; ttulos que no estn reconocidos. Se suma a ello en ciertos casos el desconocimiento, por los tribunales, de los derechos que emanan del uso y posesin ancestral, o el no reconocimiento del derecho consuetudinario indgena, lo cual
238 CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prr.33. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137 Recomendacin3. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.19. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115. CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,CaptuloXI,prr.57.
242 241 240 239

39

cercena sensiblemente su capacidad de hacer valer sus derechos, as como el reconocimiento de la posesin ancestraldesusterritorios 243 . 88. El derecho a la certeza jurdica de la propiedad territorial requiere que existan mecanismos especiales, rpidos y eficaces para solucionar los conflictos jurdicos existentes sobre el dominio de las tierras indgenas 244 . Los Estados estn, en consecuencia, obligados a adoptar medidas para establecer tales mecanismos 245 , incluida la proteccin frente a ataques de terceros 246 . Parte de la certeza jurdica a la que tienen derecho los pueblos indgenas y tribales consiste en que sus reclamos y reivindicaciones territoriales reciban una solucindefinitiva.Esdecir, queunaveziniciadoslostrmitesdereivindicacindesusterritoriosancestrales,sea ante las autoridades administrativas o ante los tribunales, se otorgue una solucin definitiva a su reclamo dentro deunplazorazonable,sindemorasinjustificadas 247 . 89. Se afecta la seguridad efectiva y la estabilidad jurdica de las tierras cuando la ley no garantiza la inalienabilidad de las tierras comunales y permite a las comunidades su libre disposicin, el establecimiento de prendas o hipotecas u otros gravmenes, o el arriendo de las mismas 248 . Para evitar esto, algunos de los Estados Partes de la OEA han elaborado mecanismos jurdicos especiales de proteccin para las tierras y territorios indgenas, tales como el reconocimiento de las garantas jurdicas de indivisibilidad, imprescriptibilidad, inalienabilidad e inembargabilidad de las tierras tituladas a favor de los pueblos indgenas. Estos mecanismos puedenseridneosparagarantizarlaseguridadjurdicadelosderechosdepropiedadterritorialindgenas. 90. La certeza jurdica tambin requiere que los ttulos de propiedad territorial de los pueblos indgenasseanprotegidosfrenteaextincionesoreduccionesarbitrariasporelEstado,yquenoseanopacadospor derechosdepropiedaddeterceros 249 .Serequierelaconsultapreviaylaobtencindelconsentimientodelpueblo respectivo para adoptar cualquier decisin del Estado que pueda jurdicamente afectar, modificar, reducir o extinguir los derechos de propiedad indgenas; en criterio de la CIDH, los artculos XVIII y XXIII de la Declaracin Americana obligan especialmente a los Estados miembros a garantizar que toda determinacin de la medida en que los peticionarios indgenas mantienen intereses en las tierras por las que han posedo tradicionalmente un ttulo y han ocupado y usado, se base en un proceso de consentimiento previamente informado de parte de la comunidad indgena en su conjunto 250 . Para la CIDH, los principios jurdicos internacionales generales aplicables en el contexto de los derechos humanos de los pueblos indgenas incluyen el derecho a que su ttulo relativo a la propiedadyusodeterritoriosyrecursosseamodificadonicamenteporconsentimientomutuoentreelEstadoy
243 CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.57. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137 Recomendacin3. CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.66Recomendacin4. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1065, 1071, 1137Recomendacin2. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay.Fondo, Reparaciones yCostas. Sentencia 17dejunio de 2005.Serie C No. 125,prr.52(c) y 52(e). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 85, 103. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No.146,prrs.74(a)y74(e). CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.18. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115.
250 249 248 247 246 245 244

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.142.

40

el pueblo indgena respectivo cuando tengan pleno conocimiento y apreciacin de la naturaleza o los atributos de ese bien 251 . Si se obtiene dicho consentimiento, y en consecuencia se ha de extinguir o reducir el ttulo de propiedadterritorialdeunpuebloindgena,elEstadodebegarantizarlaigualdaddetratoasusmiembrosfrentea laspersonasnoindgenas,enelsentidodedarcumplimientoalosrequisitosgeneralesestablecidosenelderecho internacional para una expropiacin 252 , incluida la compensacin justa 253 y respetando todas las garantas y salvaguardas adicionales de la propiedad territorial de los pueblos indgenas y tribales provistas por el Derecho Internacional, tal y como se explican en el presente Estudio 254 . En forma conexa, la CIDH ha explicado que el Estado no puede justificar la extincin del ttulo ancestral indgena de propiedad sobre el territorio invocando objetivos o polticas tales como el estmulo a la colonizacin o el desarrollo agrcola, menos an cuando hay continuidad en la ocupacin y uso, al menos parcial, de ese territorio por parte de los miembros del pueblo indgenaotribalcorrespondiente 255 . 91. La certeza jurdica de los ttulos de propiedad territorial de los pueblos indgenas y tribales tambin exige que las autoridades estatales se abstengan de afectar tales ttulos mediante estrategias jurdicas o sociopolticas,talescomolacreacindemunicipiosnoindgenasdentrodelosterritoriosindigenas 256 ,laadopcin de decisiones judiciales arbitrariamente adversas a sus derechos 257 , o la realizacin de ataques legales o polticos destinados a minar la estabilidad de los derechos ya establecidos o la consolidacin de los que se encuentran en procesodeestablecimiento 258 . 92. La certeza jurdica de los ttulos de propiedad territorial tambin tiene manifestaciones prcticas que han sido resaltadas por el sistema interamericano de proteccin. La falta de delimitacin y demarcacin efectiva de los territorios indgenas, an cuando exista un reconocimiento formal del derecho a la propiedad comunal de sus miembros, causa un clima de incertidumbre permanente en el cual los miembros de las comunidades no saben con certeza hasta dnde se extiende geogrficamente su derecho de propiedad comunal y,consecuentemente,desconocenhastadndepuedenusarygozarlibrementedelosrespectivosbienes 259 . 93. La Corte Interamericana tambin ha explicado que el reconocimiento del derecho de propiedad de los pueblos indgenas y tribales debe ser pleno y debe tener certeza jurdica sobre su estabilidad; tampoco satisface la Convencin Americana el intentar sustituirlo por otras figuras, tales como las concesiones forestales,
251 CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130. Dar a los pueblos indgenas un trato distinto en cuanto al cumplimiento de estos requisitos de la expropiacin, sin una justificacin objetiva y razonable basada en un fin legtimo, constituye una violacin del derecho a la igualdad en la determinacin de sus derechos de propiedad sobre sus territorios ancestrales. [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembrede2002,prrs.143,144,145].
253 254 252

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prrs.143,144,145.

En virtud de los artculos II (derecho a la igualdad), XVIII (derecho al debido proceso y a un juicio justo) y XXIII (derecho a la propiedad)delaDeclaracinAmericanadelosDerechosyDeberesdelHombre,losEstadosestnobligadosaadoptarmedidasespecialespara garantizarelreconocimientodelintersparticularycolectivoquelospueblosindgenastienenenlaocupacinyelusodesustierrasyrecursos tradicionales y su derecho a no ser privados de ese inters excepto con un previo consentimiento plenamente informado, en condiciones de [igualdad] y previa una justa compensacin [CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002,prr.131].
255 256

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.145.

CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prrs.4043,83Recomendacin5. CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prrs.34,82(a),82(d). CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prrs.3339,82(a),82(d). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.153.
259 258 257

41 que otorgan derechos limitados y son revocables 260 . La Corte Interamericana ha dictaminado que no satisface los artculos 21, 2 y 1.1 de la Convencin Americana un marco legal que les otorga a los miembros de los pueblos indgenas y tribales un mero privilegio para usar la tierra, en vez de garantizarles el uso y goce permanente de su territorio: La Corte ha sostenido, en otras ocasiones, que ms que un privilegio para usar la tierra, el cual puede ser despojado por el Estado u opacado por derechos a la propiedad de terceros, los integrantes de pueblos indgenas y tribales deben obtener el ttulo de su territorio a fin de garantizar el uso y goce permanente de dicha tierra 261 . Segn la Corte, tampoco es suficiente para cumplir con la Convencin Americana que la legislacin interna reconozca a los pueblos indgenas y tribales ciertos intereses, no derechos, en relacin con la tierra: el reconocimiento y respeto en la prcticadelos intereses legtimos () no puede interpretarse comoque satisface las obligaciones del Estado conforme al artculo 2 de la Convencin respecto del artculo 21 de dicho instrumento 262 . Un sistema legal que no reconoce el derecho a la propiedad de los miembros de los pueblos indgenas y tribales en relacin con su territorio mediante el otorgamiento de ttulos de pleno dominio, sino que les reconoce simples intereses, privilegios, o permisos de uso y ocupacin de las tierras a discrecin del Estado, pone al Estado correspondiente en situacin de incumplimiento de su deber de hacer efectivo a nivel interno ese derechoalapropiedadbajoelartculo21delaConvencin,enconexinconlosartculos1.1y2 263 .
Ejemplo:actuacionesestatalesqueatentancontralacertezajurdicadelosttulosyderechosterritorialesdelospueblosindgenasytribales En su informe de 1997 sobre la situacin de los derechos humanos en Brasil, la CIDH identific varios tipos de actuaciones estatales que minaban la certeza jurdica de los derechos territoriales de los pueblos indgenas del pas, y resultaban por lo mismo contrarios a los instrumentosinteramericanosdeproteccindelosderechoshumanos. Para la Comisin, esta clase de actos demostraban que la demarcacin y registro legal de las tierras indgenas constituye en realidad slo un primer paso en su establecimiento y defensa real, ya que dicha propiedad y posesin efectiva se ve continuamente amenazada, usurpada o reducida por distintas acciones, que incluan los ataques judiciales y polticos contra la estabilidad de los derechos ya establecidos o de la consolidacindeaquellosenproceso.[prr.33] En primer lugar, la CIDH indic que desde 1993, los tribunales judiciales de algunos Estados haban adoptado decisiones contrarias a los derechos de los pueblos indgenas. En segundo lugar, la CIDH relat que algunas personas no indgenas que ocupaban territorios ancestrales acudieron a una estrategia legal, consistente en atacar el Decreto 22/91 que estableca los procedimientos para la demarcacin y registro de las tierras indgenas, sobre la base que no [otorgara] derecho de defensa a posibles ocupantes o derechohabientes frente a acciones administrativasdelGobiernoquereconocanlosderechosindgenas,teniendoencuentaquelaConstitucinNacionalconsagraelderechoala revisin de los actos administrativos del Estado. Para responder a este ataque legal, el Gobierno adopt del Decreto 1775/96, en el cual se estableca un procedimiento sumario que adicionaba un recurso al procedimiento para la determinacin de los derechos territoriales de los pueblos indgenas: A travs de ese recurso se permiti a particulares y a autoridades gubernamentales locales o estatales, [controvertir] la creacin o demarcacin de reas indgenas, va la provisin de evidencias que denegaban la ocupacin previa por los indgenas o que demostraban derechos de terceros sobre esas tierras. El Gobierno argumentaba que se trataba de un procedimiento destinado a evitar ese presunto escollo judicial a la claridad jurdica de los ttulos indgenas, y que el recurso era necesario a fin de garantizar el debido proceso a tercerosyentesgubernamentales,demaneratalquelosposterioresreconocimientosterritorialesalosindgenasfueraninmunesarecursosde inconstitucionalidad haciendo el proceso transparente. El Gobierno, igualmente, argument que su mrito reside en que legitimar las reas demarcadas ratificadas por dicho proceso contra futuras reivindicaciones de terceros que aleguen la inconstitucionalidad de dicha demarcacin, debido a que no se provey derecho de defensa de sus alegados derechos de posesin. El Decreto 1775/96 fue demandado en distintas oportunidades, pese a lo cual, hasta el momento de vencimiento del trmino para presentacin de reclamos en abril de 1996, se presentaronmsde545reclamosdeocupantessobre45territoriosindgenas,afectandocercadel35%delastierrasdemarcadasoenproceso dedemarcacin.SegnexpliclaCIDH,elmayornmerodereclamosdetierraspornoindgenasbajoelDecreto1775/96ocurrienelEstado de Roraima. Solamente respecto a las tierras indgenas de San Marcos tuvo 573 reclamos. La propia Asamblea Legislativa de Roraima ofreci asesoramientolegalgratuitoalosreclamantes,yelEstadopresentsupropioreclamosobretierrasindgenas.Finalmente,enjuliode1996la FUNAItermindeexaminarlosreclamosydecidirsobresusmritos;rechazlamayoradelosreclamosdenoindgenas.[prrs.3539] 260 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.113. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.106. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.116.
263 262 261

42

En tercer lugar, la CIDH se refiri al proceso de establecimiento de nuevos municipios ubicados total o parcialmente en tierras reclamadas o incluso demarcadas como reas indgenas, por decisiones de las autoridades estatales. Explic la CIDH que la creacin de estos municipios establece una nueva jurisdiccin que no slo [erosiona] la limitada soberana indgena reconocida por la Constitucin, sino que adems establece una fuente de friccin entre las autoridades indgenas y las municipales, ya que stas ltimas dependen del sistema poltico estatal. Lacreacindeestosnuevos municipiosconllevaba,adems,seriosproblemasadicionalesparalospueblosindgenasotribaleshabitantesenel respectivo territorio; la CIDH explic que dicha creacin de municipalidades acta de hecho como un instrumento de divisin de los pueblos indgenas locales, ya que a travs de ella se atrae o soborna a algn lder local para participar en el gobierno municipal, desconociendo la estructuradegobiernointernaindgenayprovocandosuescisin.Igualmentelaestructurademunicipalidadysusrelacionesdepodertienden a favorecer el afincamiento en esas reas indgenas de personas noindgenas, y de autoridades y servicios pblicos que compiten con los provistos o consentidos por las autoridades indgenas [prrs. 4243]. Teniendo en cuenta lo anterior, la CIDH recomend al Estado paralizar todadecisinde municipalizacinqueataaalastierrasindgenas,inclusiveaquellasenprocesodedemarcacinyhomologacin,yestablecer procedimientos tendientes a mantener su integridad y autonoma, de acuerdo con los preceptos constitucionales vigentes. [Recomendacin 3]. En trminos generales, la CIDH clasific este tipo de actuaciones estatales como escollos que dificultan la aplicacin firme de los preceptos constitucionales y legales sobre tierras indgenas [prr. 40]. Por ello concluy que los pueblos indgenas de Brasil en la ltima dcada obtuvieron avances significativos con relacin a sus derechos, inclusive la demarcacin y posesin de sus tierras, a pesar de que su integridad cultural,fsicayreferenteasustierrassehallancontinuamenteamenazadasyagredidastantoporindividuoscomoporgruposparticularesque amenazan sus vidas y usurpan sus posesiones, al igual que por algunas tentativas de autoridades de varios Estados para reducir sus derechos polticos, civiles y econmicos; y que fueron realizados significativos avances en el reconocimiento, demarcacin y otorgamiento de propiedad territorial de los pueblos indgenas. A pesar de esto, hay algunos casos, especialmente en el Estado de Roraima, donde la Comisin pudo comprobar la realizacin de actos estatales que tienden a deteriorar la seguridad y vigencia de los derechos humanos de los pueblos indgenas.[prr.82,(a)y(d)]

D. 94. Los pueblos indgenas y sus miembros tienen derecho, tanto bajo el artculo XXIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre 264 como bajo el artculo 21 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 265 , a la delimitacin y demarcacin de su territorio por el Estado 266 . En efecto, el principal mecanismo de garanta del derecho de propiedad territorial indgena que ha sido identificado por los rganos del sistema 267 es la delimitacin y demarcacin de las tierras pertenecientes a los pueblos indgenas 268 . La Corte Interamericana ha explicado que es necesario materializar los derechos territoriales de los pueblos indgenas a travs de la adopcin de las medidas legislativas y administrativas necesarias para crear un
264 CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prrs.134,193. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(n). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.1531. En el mbito del sistema interamericano, la cuestin de la demarcacin de las tierras y territorios indgenas fue examinada por primeravezen1985,enelcontextodelinformedelaCIDHsobrelasituacindelpuebloYanomami,enlosestadosbrasileosdeMatoGrossoy Roraima. En este caso, la Comisin examin la situacin del pueblo Yanomami como consecuencia de los efectos devastadores sobre este pueblo de la apertura de una autopista en su territorio tradicional, que foment el acceso e invasin de dicho territorio por colonos y buscadoresilegalesdeoro(garimpeiros),identificandolaviolacindederechoshumanosbsicosdelosmiembrosdedichopueblo,incluyendo el derecho a la vida y a la seguridad (Artculo I de la Declaracin Americana), a la residencia y trnsito (Artculo VIII) y a la preservacin de la salud y el bienestar (Artculo IX). Entre las medidas correctivas solicitadas, la Comisin recomend a Brasil que procediera a la delimitacin y demarcacin del Parque Yanomami, siguiendo un plan inicial del propio Gobierno que, en su integridad, comprenda ms de 9 millones de hectreas. En la prctica, segn ha explicado la Corte Interamericana, antes de proceder a la titulacin, hay que demarcar y delimitar el territorio, en consulta con el pueblo respectivo y con sus vecinos: A fin de obtener dicho ttulo, el territorio que los miembros del pueblo [respectivo] han usado y ocupado tradicionalmente debe ser primero demarcado y delimitado, a travs de consultas realizadas con dicho puebloy con los pueblosvecinos[Corte IDH. Caso delPueblo Saramaka Vs.Surinam. Excepciones Preliminares,Fondo,ReparacionesyCostas. Sentenciade28denoviembrede 2007.SerieCNo.172,prr.115].Elreconocimientomeramentejurdicooabstractodelastierras,territorios yrecursos,inclusomediantesutitulacin,pierdesignificadosinoseha establecidonidelimitadofsicamentelapropiedad[CorteIDH.Casodel Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172,prr.115].
268 267 266 265

Delimitacinydemarcacindelterritorioancestral

43 mecanismo efectivo de delimitacin y demarcacin, que reconozca tales derechos en la prctica 269 . De hecho, el reconocimiento meramente abstracto o jurdico de las tierras, territorios o recursos indgenas carece prcticamente de sentido si no se ha establecido y delimitado fsicamente la propiedad 270 . La CIDH ha sostenido en trminos generales que la obligacin del Estado de reconocer y garantizar el ejercicio del derecho a la propiedad comunal por los pueblos indgenas necesariamente exige que el Estado delimite y demarque efectivamente el territorio que abarca el derecho de propiedad del pueblo [indgena o tribal correspondiente] y adopte las medidas correspondientes para proteger el derecho del pueblo [respectivo] en su territorio, incluido el reconocimientooficialdeesederecho 271 . 95. Lafaltadedemarcacinytitulacindelosterritoriosancestrales,alimpedirodificultarelacceso de los pueblos indgenas y tribales a sus territorios y el uso y disfrute de los recursos naturales que en ellos se encuentran, les coloca en una situacin de vulnerabilidad extrema que incide directamente sobre sus dems derechos humanos, incluidos los derechos a la alimentacin, al agua potable y a la salud, entre otros 272 . En igual medida,larecuperacin,reconocimiento,demarcacinyregistrodelastierrassignificanderechosesencialespara la supervivencia cultural y para mantener la integridad comunitaria 273 . La ausencia o el retardo de la titulacin y demarcacin de los territorios ancestrales de los pueblos indgenas y tribales tambin pueden agudizar el impacto de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en dichos territorios, as como suscitar conflictos violentos entre dichos pueblos y terceros por causa de tales proyectos extractivos 274 . La falta de demarcacindelastierrasancestralesdecomunidadesindgenasconstituye,enconsecuencia,unaviolacindelos artculos21,1y2delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 275 . 96. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a procedimientos especiales, adecuados y efectivos 276 para la delimitacin, demarcacin y titulacin de sus territorios 277 . Debido a las caractersticas
269 La delimitacin y demarcacin de los territorios indgenas es una precondicin de su goce efectivo en la prctica: La Corte consideraqueesnecesariohacerefectivoslosderechosreconocidosenlaConstitucinPolticayenlalegislacinnicaraguense,deconformidad con la Convencin Americana. En consecuencia, el Estado debe adoptar en su derecho interno, de conformidad con el artculo 2 de la Convencin Americana, las medidas legislativas, administrativas y de cualquier otro carcter que sean necesarias para crear un mecanismo efectivo de delimitacin, demarcacin y titulacin de la propiedad de los miembros de la Comunidad Awas Tingni, acorde con el derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres de sta [Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.138]. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.143.
271 270

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.10761080.

prr.132.
272 273

CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.16.
274 275

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1066.

CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.109. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 127. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de2009,prrs.1071,1137Recomendacin1. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que el procedimiento de titulacin, demarcacin y delimitacin de tierras comunales indgenas sea expedito, libre de excesivos rigores legales y de costos elevados, y a que la titulacin efectiva de sus tierras se realice sin retardos, para as prevenir conflictos y ataques causados por los procesos de reivindicacin territorial [CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1063, 1071]. Los procedimientos largos, reiterativos, demorados, costosos o formalistas perjudican los derechos de las comunidades [CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de 2000, prr. 21]. Los Estados tambin deben abstenerse de obrar en forma negligente o arbitraria frente a las solicitudes de titulacin y demarcacin territorial de las comunidades indgenas [CIDH, Alegatos ante laCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeAwasTingniv.Nicaragua.Referidosen:CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna (Sumo)AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.104(l)].
277 276

44

especficas de la propiedad comunal indgena, estos procedimientos deben ser diferentes de los mecanismos generales de titulacin de la propiedad agraria disponibles para otros sectores de la sociedad. La mera adopcin de mecanismos legislativos o administrativos que se ajusten a estos estndares no es suficiente si estos no conducen, de hecho, a la garanta del derecho de propiedad comunal en un tiempo razonable 278 . La Corte Interamericana ha examinado los procedimientos para la demarcacin y delimitacin de tierras para asegurar el cumplimiento de los requisitos de efectividad y plazo razonable establecidos en el artculo 25 de la Convencin Americana 279 . 97. En el caso Awas Tingni, la Constitucin y la legislacin de Nicaragua reconocan el derecho de propiedad de los pueblos indgenas sobre sus tierras y recursos nacionales, pero no exista un procedimiento especfico para hacer efectivo dicho derecho a travs de la demarcacin territorial. En consecuencia, la demarcacin de los territorios de las comunidades indgenas deba realizarse en el marco de la legislacin agraria existente, una legislacin que propugnaba el reparto de la tierra siguiendo criterios de proporcionalidad y de rendimiento econmico 280 . Segn la Corte, la ausencia de mecanismos especiales de demarcacin era una violacin del artculo 25 de la Convencin 281 . Dichos mecanismos deben ser adems efectivos, en el sentido que hasidoelaboradoampliamenteporlajurisprudenciadelsistema 282 .LosEstadosviolanelderechoalusoyelgoce de los bienes de los miembros de las comunidades indgenas al no delimitar y demarcar su propiedad comunal, comoloexigeelartculo21delaConvencinAmericana 283 . 98. La obligacin internacional de definir y demarcar el territorio preciso sobre el que recaen los derechos de propiedad de los pueblos indgenas y tribales se debe cumplir por los Estados en plena colaboracin con los pueblos respectivos 284 . En trminos ms generales, los Estados deben crear mecanismos para la
278 No es suficiente, para dar cumplimiento a los requisitos establecidos en el artculo 25, que hayan normas jurdicas que reconozcanyprotejanlapropiedadindgena;esnecesarioqueexistanprocedimientosespecficos,yclaramenteregulados,paralatitulacinde tierras ocupadas porlosgruposindgenas[CorteIDH.Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas TingniVs. Nicaragua.Fondo, Reparaciones yCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prrs.122,123]. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 115. La Corte Interamericana ha examinado, a la luz de los requisitos de efectividad y plazo razonable establecidos en el artculo 25 de la Convencin Americana, si existen en los sistemas jurdicos domsticos procedimientos para la titulacin, delimitacinydemarcacindetierras,yencasodeexistir,sirenendichosrequisitos[CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 115]. La inexistencia de procedimientos o mecanismos efectivos para titular tierras indgenas no puede excusarse por la complejidad del asunto, al ser un deber de Estado bajo la ConvencinAmericana sobreDerechos Humanos [CIDH, AlegatosantelaCorte Interamericana de Derechos Humanos en elcaso deAwasTingniv. Nicaragua.Referidosen:CorteIDH. CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingniVs.Nicaragua.Fondo,Reparaciones yCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.104(i)]. CorteIDH,CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.122(refirindosealaLeyNo.14deReformaAgraria,de11deenerode1986). CorteIDH,CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 139. La ausencia de procedimientos efectivos, especficos y regulados para la titulacin, delimitacin y demarcacin de las tierras comunales indgenas causa desconocimiento general, incertidumbre sobre qu debe hacerse y ante quin debe gestionarse una peticin de demarcacin y titulacin [Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prr.124]. Cfr.CorteIDH, CasodelTribunal Constitucional vs.Per (Fondo, Reparaciones y Costas). Sentenciade 31de enero de 2001,Serie CNo.71,prr.90;CorteIDH,CasoBamacaVelsquezvs.Guatemala(Fondo).Sentenciade25denoviembrede2000,SerieCN72,prr.191; CorteIDH,CasoCesiHurtadovs.Per(Fondo).Sentenciade29deseptiembrede1999.SerieCNo.56,prr.125. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.153. Los Estados estn en la obligacin jurdica internacional de definir y demarcar el territorio de los pueblos indgenas y tribales de conformidad con sus propias tradiciones y culturas; el cumplimiento de esta obligacin se debe realizar en plena colaboracin con el pueblo respectivo, y de acuerdo con susprcticasconsuetudinariasdeuso de la tierra. CIDH, InformeNo. 40/04,Caso 12.053,ComunidadesIndgenas MayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr.130.Enotraspalabras,losEstadosdebenadopt[ar]ensulegislacininterna yatravsde consultasplenamenteinformadasconelpueblo[indgenarespectivo],lasmedidaslegislativas,administrativasydecualquierotra ndolenecesariasparadelimitar,demarcarytitularoaclararyprotegerporotravaelterritorioenelcualelpueblo[indgena]tieneunderecho de propiedad comunal, de acuerdo con sus prcticas consuetudinarias de uso de la tierra y sin perjuicio para otras comunidades indgenas Contina
284 283 282 281 280 279

45 demarcacin de tierras de los indgenas que cuenten con una participacin plena de stos 285 . Todas las fases relativasalprocedimientodedelimitacinydemarcacindelosterritoriosindgenasytribales,includalacreacin misma de los mecanismos y procedimientos, deben llevarse a cabo con la plena participacin de los pueblos directamenteafectados,encuantoquetitularesdelderechodepropiedadcomunal 286 . 99. La CIDH ha reiterado que la obligacin del Estado de delimitar y demarcar efectivamente el territorio ancestral de los pueblos indgenas necesariamente incluye el establecimiento de consultas efectivas e informadasconelpueblo[respectivo]enrelacinconlasfronterasdesuterritorio 287 ,yquesetenganencuenta en ese proceso las prcticas tradicionales de uso de la tierra y el sistema consuetudinario de tenencia de la tierra 288 . 100. Lademarcacindesustierrassedeberealizarsinretardos 289 ,ylosEstadosdebenabstenersede obrar en forma negligente o arbitraria frente a las solicitudes de demarcacin territorial de las comunidades indgenas 290 . No obstante, los procedimientos de demarcacin territorial deben cumplir el objetivo ltimo de garantizarelusoygoceefectivoporpartedelascomunidadesindgenasdesuderechodepropiedadcomunal,con las complejidades que son inherentes a este tipo de procesos. En este sentido, la Corte ha aplicado criterios flexibles al establecer lmites temporales para llevar a cabo la demarcacin territorial, en relacin con casos especficos donde ha identificado la violacin del derecho de propiedad. Por ejemplo, en el caso Awas Tingni, la Corte orden a Nicaragua que titulara las tierras de la Comunidad en el plazo de 12 meses contados a partir de la publicacin de la sentencia 291 . En los casos de Yakye Axa y Sawhoyamaxa, que involucraban la resolucin de un conflicto de propiedad con terceros poseedores de las tierras, el plazo se ampli a 3 aos 292 . Pese a esta flexibilidad temporal, el retraso prolongado e injustificado en la atencin a las demandas de demarcacin ha sido consideradoporlaCortecomounaviolacindelartculo25delaConvencin 293 . 101. Lospueblosindgenasytribalestienenderechoaqueseprevengalaocurrenciadeconflictoscon tercerosporcausadelapropiedaddelatierra,enparticularenloscasosenqueelretardoenlademarcacin,ola
continuacin [CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr. 197 Recomendacin1]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(g).
286 285

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.132.
287

prr.132.
288

prr.132. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1060, 1071, 1137Recomendacin1. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(l). CorteIDH,CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prrs.164,173.4. Corte IDH, Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 210215 y 248; Corte IDH, Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prrs.211217. Vase, e.g. Corte IDH, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade31deagostode2001.SerieCNo.79,prrs.113138.
293 292 291 290 289

46 falta de demarcacin, tengan el potencial de generar conflictos 294 ; en tal medida, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que la titulacin efectiva de sus tierras se realice sin retardos, para as prevenir conflictos y ataquescausadosporlosprocesosdereivindicacinterritorial 295 .Enefecto,lafaltadedemarcacindelastierras ancestrales, o el retardo en la demarcacin, pueden causar conflictos territoriales graves entre los pueblos indgenas y tribales y terceros, a menudo violentos. Los pueblos indgenas y tribales, en estos casos, tienen derecho a que se efecte la demarcacin en forma urgente, mediante procedimientos adecuados y efectivos para llevaracaboelproceso;aqueselesgaranticeelgoceefectivodesuderechoalapropiedad;aqueseprevengala ocurrencia de dichos conflictos; a que se les proteja de los ataques por los terceros con quienes entren en conflicto; a que se investigue efectivamente y sancione a los responsables de dichos ataques; y a que se establezcan mecanismos especiales, rpidos y eficaces para solucionar los conflictos jurdicos sobre el dominio de sus tierras 296 . En la misma medida, los Estados deben adoptar medidas apropiadas para garantizar el proceso de demarcacin legal, reconocimiento y otorgamiento a las comunidades indgenas de ttulos de propiedad sobre la tierrayparaqueeseprocesonoperjudiqueelnormaldesarrollodelapropiedadyvidacomunitaria 297 . 102. El contenido de las distintas etapas de delimitacin, demarcacin y titulacin no ha sido desarrollado por la jurisprudencia interamericana. Tal contenido deber ser regulado por los Estados de conformidad con sus propias particularidades y tradiciones jurdicas, pero las medidas adoptadas deben sin embargocumplirconloslineamientosinteramericanosrecindescritos. Proteccin territorial provisional mientras estn pendientes los procesos de delimitacin, demarcacin y titulacin 103. Lasgarantasdeproteccindelderechoalapropiedadbajolosinstrumentosinteramericanosde derechos humanos pueden ser invocadas por los pueblos indgenas y tribales respecto de territorios que les pertenecen,peroqueannohansidotituladosformalmente,demarcadosodelimitadosporelEstado.Unadelas principales implicaciones de esta regla es que los Estados no pueden otorgar concesiones para la exploracin o explotacinderecursosnaturalesqueseencuentranenlosterritoriosquenohansidodelimitados,demarcadoso titulados, sin consulta efectiva y sin el consentimiento informado del pueblo 298 . En consecuencia, los Estados violan el artculo XXIII de la Declaracin Americana y el artculo 21 de la Convencin Americana, a menos que se abstengan de otorgar concesiones madereras y petroleras a terceros, para utilizar los bienes y recursos que podran quedar comprendidos por las tierras que deben demarcar, delimitar y titular o aclarar y proteger por otra va, en ausencia de consultas efectivas y del consentimiento informado del pueblo 299 . Siguiendo esta lnea, la CIDH ha establecido que mientras que las tierras indgenas o tribales no hayan sido demarcadas, delimitadas y tituladas, los Estados deben abstenerse de todo acto que pueda dar lugar a que agentes del propio Estado o terceros actuando con aquiescencia o tolerancia de ste, afecte la existencia, el valor, el uso o goce de los bienes ubicadosenlazonageogrficaocupadayusadaporelpueblo[indgena] 300 .
294 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137 Recomendacin2.
295 296

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.1063,1071.

CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10621066; 1071;1137Recomendaciones1a4. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.39Recomendacin4.
298 297

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.153.
299

prr.194. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.197Recomendacin2.
300

47

104. La Corte Interamericana ha asumido una posicin similar, al explicar que el Estado debe abstenerse de realizar, hasta tanto no se realice esa delimitacin, demarcacin y titulacin, actos que puedan llevar a que los agentes del propio Estado, o terceros que acten con su aquiescencia o su tolerancia, afecten la existencia, el valor, el uso o el goce de los bienes ubicados en la zona geogrfica donde habitan y realizan sus actividades los miembros de la Comunidad 301 . La misma garanta ha sido exigida por la Corte en casos posteriores 302 .EnlasentenciasobreelcasodelpuebloSaramakav.Surinam,laCorteInteramericanaaadique, con respecto a las concesiones ya otorgadas dentro del territorio Saramaka sin consultar al pueblo afectado, el Estadodebarevisarlas,ala luzdelapresentesentenciaylajurisprudenciadeesteTribunal,conelfindeevaluar si es necesaria una modificacin a los derechos de los concesionarios para preservar la supervivencia del pueblo Saramaka 303 . 105. En conexin con lo anterior, la CIDH ha recalcado que la ausencia o el retardo de la titulacin y demarcacin de los territorios ancestrales de los pueblos indgenas y tribales pueden agudizar el impacto de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en dichos territorios, as como suscitar conflictos violentosentredichospueblosytercerosporcausadetalesproyectos 304 . 106. Ensuma,comofueexigidoporlaCorteenelcasoAwasTingniycasosposteriores,losEstadosno puedendisearnillevaracaboplanesoproyectosdedesarrollooinversin,niotorgarconcesionesdeexplotacin de los recursos naturales, que puedan afectar a las comunidades indgenas hasta que sus derechos de propiedad comunalseveanplenamenteidentificadosygarantizadosatravsdelatitulacin,delimitacinydemarcacin 305 . E. Posesinyusodelterritorio 107. Como parte del derecho a la propiedad protegido bajo los instrumentos interamericanos de derechos humanos, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a la posesin, al uso, a la ocupacin y a la habitacin de sus territorios ancestrales. Este derecho es, ms an, el objetivo ltimo de la proteccin misma de la propiedad territorial indgena o tribal: p ara la CIDH, la garanta del derecho a la propiedad territorial es un medio para permitir la posesin material de sus tierras por parte de los miembros de las comunidades indgenas 306 . Esto implica, en trminos claros, que los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a vivir en sus territorios ancestrales 307 , derecho protegido por el artculo 21 de la Convencin
301 CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.1532. Corte IDH, Caso Comunidad Indgena Yakye Axa, prrs. 211217, 242.6; Corte IDH, Caso Comunidad Moiwana vs. Surinam. (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas). Sentencia de 15 de junio de 2005, Serie C No. 124, prrs. 209211; Corte IDH, Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs.210215,248(6);CorteIDH,CasoPuebloSaramaka,prrs.194.5y214.5. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(a).
304 305 303 302

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1066.

CorteIDH,CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79 prrs. 153, 164, 174.4 ([el Estado] debe abstenerse de realizar, hasta tanto no se efecte esa delimitacin, demarcacin y titulacin, actos que puedan llevar a que los agentes del propio Estado, o terceros que acten con su aquiescencia o su tolerancia, afectenlaexistencia,elvalor,eluso o elgocede los bienes ubicados en la zona geogrficadonde habitanyrealizan susactividades los miembros de la ComunidadAwas Tingni). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prrs.194.5,214.5. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.113(a). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.113(c).
307 306

48 Americana 308 y el artculo XXIII de la Declaracin Americana 309 , y reafirmado por la Corte Interamericana: los indgenas por el hecho de su propia existencia tienen derecho a vivir libremente en sus propios territorios 310 . Tambin implica que los Estados miembros de la OEA tienen la obligacin de respetar y proteger el derecho colectivo a la posesin de las tierras y territorios ancestrales de los pueblos indgenas y tribales mediante la adopcindemedidasespecialesparagarantizarelreconocimientodelintersparticularycolectivoqueelpueblo indgena tiene en la ocupacin y el uso de sus tierras y recursos tradicionales 311 . El incumplimiento de esta obligacincomprometelaresponsabilidadinternacionaldelosEstados 312 . 108. Segn ha explicado la CIDH, los principios jurdicos internacionales generales aplicables a los derechos humanos de los pueblos indgenas y tribales incluyen el reconocimiento de su derecho a la posesin de las tierras y recursos que han ocupado histricamente 313 , as como el reconocimiento por los Estados de sus derechos permanentes e inalienables de uso 314 . Tambin ha establecido la CIDH que el derecho de los pueblos indgenas y tribales a la posesin de las tierras ancestrales se vincula directamente conel derecho de las personas indgenasalaidentidadcultural,enlamedidaenquelaculturaesunaformadevidaintrnsecamentevinculadaal territorio propio 315 ; y que en virtud de los artculos II (derecho a la igualdad), XVIII (derecho al debido proceso y a un juicio justo) y XXIII (derecho a la propiedad) de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, los Estados estn obligados a adoptar medidas especiales para garantizar el reconocimiento del inters particular y colectivo que los pueblos indgenas tienen en la ocupacin y el uso de sus tierras y recursos tradicionales y su derecho a no ser privados de ese inters excepto con un previo consentimiento plenamente informado,encondicionesde[igualdad]ypreviaunajustacompensacin 316 . 109. La Corte Interamericana ha vinculado el derecho a la posesin, uso, habitacin y ocupacin del territorio ancestral por los pueblos indgenas y tribales, al ncleo mismo del derecho a la propiedad protegido por el artculo 21 de la Convencin. La Corte ha sealado que el artculo 21 de la Convencin Americana reconoce el derecho a la propiedad, entendida como el uso y goce de bienes 317 , y que precisamente durante los trabajos preparatorios de la Convencin, se reemplaz la expresin propiedad privada por uso y goce de los bienes 318 .
308 CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(f).
309

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.115. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.149. CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 131. La Corte Interamericana tambin ha precisado que el derecho a la posesin puede tener una significacin colectiva protegida bajo la ConvencinAmericana[CorteIDH.CasodelPuebloSaramaka Vs.Surinam.ExcepcionesPreliminares,Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia de 28 de noviembrede2007.Serie CNo.172,prr. 89].En lasentenciasobre el casodel puebloSaramaka v.Surinam, laCorte Interamericana orden, como medida de reparacin: adoptar las medidas legislativas, administrativas o de otra ndole necesarias para proporcionar a los integrantes del pueblo Saramaka los recursos efectivos y adecuados contra actos que violan su derecho al uso y goce de la propiedad de conformidad con su sistema de propiedad comunal [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(f)].
312 311 310

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130. CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1050. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.131.

prr.115.
313 314 315 316 317

CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.143. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.145.


318

49

A este respecto, la Corte tambin precis que los bienes pueden ser definidos como aquellas cosas materiales apropiables, as como todo derecho que pueda formar parte del patrimonio de una persona; dicho concepto comprende todos los muebles e inmuebles, los elementos corporales e incorporales y cualquier otro objeto inmaterial susceptible detener un valor 319 definicin aplicable,con las respectivas especificidades, ala relacin establecidaentrelospueblosindgenasytribalesysusterritorios,contodosloselementosquelosintegran. 110. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a poseer y controlar su territorio sin ningn tipo de interferencia externa 320 , ya que el control territorial por los pueblos indgenas y tribales es una condicin necesaria para la preservacin de su cultura 321 . El artculo 21 de la Convencin Americana reconoce en este sentido a los miembros de los pueblos indgenas y tribales el derecho a gozar libremente de su propiedad, de conformidadconsutradicincomunitaria 322 . 111. La posesin tradicional de los territorios ancestrales tiene efectos equivalentes al ttulo de pleno dominio emitido por el Estado, y otorga a los pueblos indgenas y tribales el derecho al reconocimiento oficial de su propiedad y su registro 323 . La Corte Interamericana ha explicado que como producto de la costumbre, la posesin de la tierra debera bastar para que las comunidades indgenas que carezcan de un ttulo real sobre la propiedad de la tierra obtengan el reconocimiento oficial de dicha propiedad y el consiguiente registro 324 . Al mismotiempo,debeenfatizarsequelaposesindelosterritoriosancestralesnoesunrequisitoquecondicionela existencia,reconocimientoorestauracindelderechoalapropiedaddeunpuebloindgenaotribal;enefecto,los pueblos o comunidades indgenas que han perdido la posesin de sus territorios en forma total o parcial mantienen sus derechos plenos de propiedad sobre los mismos, y tienen derecho a reivindicar y obtener su restitucin efectiva 325 . En el caso de la aldea de Moiwana, la Corte consider que los miembros del pueblo Ndjukaeranlosdueoslegtimosdesustierrastradicionalesaunquenotenanlaposesindelasmismas,porque salierondeellasaconsecuenciadelosactosdeviolenciaqueseprodujoensucontra 326 .
319 CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 144. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de2001.SerieCNo.74,prr.122. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.146. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.95. La Corte Interamericana ha explicado que la posesin tradicional de losindgenas sobre sus tierras tiene efectos equivalentes al ttulo de pleno dominio que otorga el Estado [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.128];yquelaposesintradicionalotorgaalosindgenaselderechoaexigirel reconocimiento oficial de propiedad y su registro [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 128]. Ver en el mismo sentido: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214, prr. 109. Tambin ha precisado la Corte que no es idnea para hacer efectivos los derechos a la propiedad de los miembros de los pueblos indgenas y tribales la legislacin que sujeta su ejercicio y defensa a la existencia de un ttulo de propiedad privada, personal o real, sobre los territorios ancestrales [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007.SerieCNo.172,prr.111]. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.151. La Cortesehapreguntado sila posesinde lastierrasporpartede los indgenasesun requisito para accederal reconocimiento oficial de propiedad sobre los mismos [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 126], y ha dado una respuesta negativa a este interrogante: la posesin no es una condicin para acceder a los derechos de propiedad territorial; y ms an, ni la posesin ni el ttulo legal condicionan los derechos a la propiedad o a la restitucin de tierras ancestrales. Ver en el mismo sentido: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prr.109. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.127.
326 325 324 323 322 321 320

50

112. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a administrar y explotar su territorio de conformidad con sus propias pautas tradicionales. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial ha exhortado especialmente a los Estados partes de la Convencin, en su Recomendacin General 23, a que reconozcan y protejan los derechos de los pueblos indgenas a poseer, explotar, controlar y utilizar sus tierras, territorios y recursos comunales 327 . En aplicacin de esta regla, la Corte Interamericana orden al Gobierno de Surinam que respetara y garantizara el derecho del pueblo Saramaka a administrar, distribuir y controlar efectivamente dicho territorio, de conformidad con su derecho consuetudinario y sistema de propiedad comunal, y sin perjuicio a otras comunidades indgenas y tribales 328 . La jurisprudencia interamericana no puede interpretarse en el sentido de imponer una carga adicional a los miembros del pueblo Saramaka, haciendo que ellos soliciten concesiones del Estado para mantener su acceso a los recursos naturales que tradicionalmente han utilizado,talescomolosproductosdemaderayotrosproductosforestales 329 . F. Seguridadefectivafrenteareclamosoactosdeterceros 113. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que se les proteja de conflictos con terceros por la tierra 330 , a travs del otorgamiento pronto de un ttulo de propiedad, y de la delimitacin y la demarcacin de sus tierras sin demoras, para efectos de prevenir conflictos y ataques por otros. Cuando surgen conflictos, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a obtener proteccin y reparacin a travs de procedimientos adecuados y efectivos; a que se les garantice el goce efectivo de su derecho a la propiedad; a que se investigue efectivamente y se sancione a los responsables de dichos ataques; y a que se establezcan mecanismos especiales rpidosyeficacesparasolucionarlosconflictosjurdicossobreeldominiodesustierras 331 .
327 Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial Recomendacin general N 23, relativa a los derechos de los pueblos indgenas,51perododesesiones,U.N.Doc.HRI/GEN/1/Rev.7at248(1997),prr.5.Citadaen:CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,Maryy CarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(c). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.45. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137 Recomendacin2. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10621066; 1071; 1137 Recomendaciones 1 a 4. Los pueblos indgenas tienen derecho a que la titulacin de sus tierras sea efectiva, es decir, que les permita gozar en la realidad de la propiedad de sus territorios ancestrales [CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1062, 1071, 1137 Recomendacin 1]. Como manifestacin especfica de esta garanta,lospueblosindgenasytribalestienenderechoagozardelcontrolefectivodesustierrasyaverselibresdeinterferenciadepersonas queprocurenmantenerotomarelcontroldeesosterritoriosmedianteviolenciaoporcualquierotromedio,endetrimentodelosderechosde los pueblos indgenas [CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26de febrero de 1999,prrs.2127 yRecomendacin3],y los Estados estn obligadosaadoptar medidas para asegurardichocontrolefectivo y proteger a los pueblos indgenas de actos de violencia u hostigamiento. En este mismo sentido, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que se prevenga la ocurrencia de conflictos con terceros por causa de la propiedad de la tierra, en particular en los casos en que el retardo en la demarcacin, o la falta de demarcacin, tengan el potencial de generar conflictos [CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137 Recomendacin 2]. En particular, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que el Estado les proteja de ataques de terceros, entre otras cuando tales ataques se generan en el marco de conflictos sobre la propiedad de la tierra [CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1065, 1071, 1137 Recomendacin 2]. La falta de demarcacin de las tierras ancestrales, o el retardo en la demarcacin, puedencausarconflictosterritorialesgravesentrelospueblosindgenasytribalesyterceros,amenudoviolentos.Deigualforma,laausenciao el retardo de la titulacin y demarcacin de los territorios ancestrales de los pueblos indgenas y tribales pueden agudizar el impacto de los proyectosdeexploracinyexplotacinderecursosnaturalesendichosterritorios,ascomosuscitarconflictosviolentosentredichospueblosy terceros por causa de tales proyectos [CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009,prr.1066].
331 330 329 328

51

Ejemplodeaplicacin En el informe de 2009 sobre la situacin de los derechos humanos en Venezuela, la CIDH se refiri a la situacin del pueblo Yukpa de la Sierra delPerij.Debidoalafaltadetitulacinefectivayalretardoenlademarcacindelastierrastituladas,sehabangeneradoconflictosviolentos entre varias comunidades Yukpa y ganaderos y terratenientes de la zona; en el marco de dichos conflictos, personas y comunidades Yukpa haban sufrido hostigamiento constante destinado a expulsarles de las tierras ancestrales que haban venido recuperando, a travs del amedrentamientoylaviolenciaverbalyfsica.Sealegqueenalgunoscasossehabracontadoparaestosataquesconelapoyodeefectivosde la Guardia Nacional. Otros conflictos haban surgido con los terceros interesados en el desarrollo de proyectos de exploracin y explotacin de carbn,cuyoimpactosehabraagudizadoporlaausenciayretardodelosprocesosdetitulacinydemarcacinterritorial. La CIDH explic que el problema subyacente era el de la falta de implementacin de las normas constitucionales y legales internas que consagran los derechosterritoriales delospueblosindgenas. Enconsecuencia, laCIDH llam al Estado aadoptar las medidasnecesariaspara dar vigencia inmediata a las normas constitucionales e internacionales que consagran este derecho de los pueblos indgenas [prr. 1062]. La CIDHrecomendalEstado: (1) Adoptar medidas urgentes para dar cumplimiento a la obligacin del Estado de demarcar y delimitar las tierras ancestrales de los pueblos indgenas venezolanos, estableciendo procedimientos adecuados y efectivos para tales actos, as como tambin para titular efectivamente las tierrasafavordelospuebloscorrespondientes.[prr.1137Recomendacin1] (2) Adoptar las medidas para prevenir los conflictos generados por la falta de demarcacin de la tierra y proteger a la poblacin de estos hechos.[prr.1137Recomendacin2] (3) Establecer mecanismos especiales rpidos y eficaces para solucionar los conflictos existentes sobre el dominio de las tierras, con miras a garantizarydarcertezajurdicaalascomunidadesindgenasrespectodeldominiodesuspropiedades.[prr.1137Recomendacin3] (4)Investigarefectivamenteloshechosdeviolenciasuscitados arazdelafaltadedemarcacindelastierrasancestralesindgenasenVenezuelay
sancionardebidamentealosresponsables.[prr.1137Recomendacin4]

114. En este mismo mbito, los pueblos indgenas o tribales y sus miembros tienen derecho a que su territorio sea reservado para ellos, sin que existan dentro de sus tierras asentamientos o presencia de terceros o colonos no indgenas. El Estado tiene una obligacin correlativa de prevenir la invasin o colonizacin del territorio indgena o tribal por parte de otras personas, y de realizar las gestiones y actuaciones necesarias para reubicar a aquellos habitantes no indgenas del territorio que se encuentren asentadosall. La CIDH ha clasificado las invasiones e intrusiones ilegales de pobladores no indgenas como amenazas, usurpaciones y reducciones de los derechos a la propiedad y posesin efectiva del territorio por los pueblos indgenas y tribales, que el Estado 332 est en la obligacin de controlar y prevenir . En el mismo sentido, el artculo 18 del Convenio 169 de la OIT dispone que [l]a ley deber prever sanciones apropiadas contra toda intrusin no autorizada en las tierras de los pueblos interesados o todo uso no autorizado de las mismas por personas ajenas a ellos, y los gobiernos debern tomarmedidasparaimpedirtalesinfracciones.
Ejemplo:dificultadesparaeldesalojodeocupantesnoindgenasdelosterritoriosancestrales Ensuinformede1997sobrelasituacindelosderechoshumanosenBrasil,laCIDHdescribialgunasdificultadeslegalesconlasquesehaban encontradolasautoridadesestatalesparaeldesalojodeocupantesintrusosdeterritoriosindgenas,notandoquetalesdificultadesdificultaban la aplicacin firme de las disposiciones constitucionales y legales que protegen los territorios indgenas. La CIDH explic que en la mayora de las reas indgenas se han establecido y se siguen estableciendo ilegalmente intrusos, sea para realizar ganadera o agricultura, o explotar recursosminerales;yprecisqueestasintrusionescuentanconelapoyoyconnivenciadeautoridadeslocalescivilesopoliciales,yademsde ocuparyusarilegalmentelastierrassonfuentedeconflictosyenfrentamientosarmados.[prr.44]

En el caso del pueblo GuaranKaiowah, del estado de Matto Grosso do Sul, las reas indgenas reconocidas por el Estado como territorio Guaran estaban altamente sobrepobladas, y haba ocurrido una serie continua de suicidios a una tasa 30 veces mayor que la del resto de la poblacin brasilera. Un factor central de esos suicidios eran los reclamos de particulares que obtienen apoyo judicial en su reclamo por el ttulo de esas tierras (). La inseguridad jurdica provocada por esta situacin se agrava por los desalojos con violencia, cuando los indgenas reocupanlastierrasqueleshansidoreconocidascomosuyas.[prr.46] LaCIDHconcluy queestosactosdeparticularesusurpabanlaposesinterritorialporlascomunidadesindgenas,yconstituanunaamenazaa lavidaylaintegridadcultural,fsicayterritorialdelospueblosindgenas.RecomendalEstadotomarmedidasdeproteccinfederalsobrelas tierrasindgenasamenazadasporinvasores,conparticularatencinalastierrasdelpuebloYanomamiyenlaAmazoniaengeneral,incluyendo elaumentodelavigilancia,elenjuiciamientoysancinseveradelosautoresmaterialeseintelectualesdetalesdelitos,ascomodelosagentes estatalescmplicesactivosopasivos.[prr.83Recomendacin5] 332 CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,CaptuloVI,prrs.33,40.

52

115. En algunos casos, la demarcacin de los territorios indgenas ha conducido a conflictos, en ocasiones de gran escala, con otras comunidades indgenas que presentan reclamos de propiedad sobre zonas de uso tradicional compartido (como bosques y aguas). La solucin de estos conflictos pasa por la flexibilizacin de las formas jurdicas especficas de reconocimiento de la propiedad comunal, que atienda al carcter sui generis de lapropiedadcomunalsindejardegarantizarlaspautasindgenasdeusoyocupacindelterritoriodeconformidad con la Convencin Americana y la Declaracin Americana. Entre las posibles alternativas se incluye el reconocimientodelderechodeaccesoyusoalospueblosindgenasareasnoposedasexclusivamenteporstos, incluyendo el uso de espacios de significacin cultural o espiritual para ellos, y la bsqueda de frmulas de utilizacin y manejo conjunto de los recursos naturales en reas especficas. La acomodacin del rgimen de propiedad comunal indgena en el marco de los ordenamientos internos requiere la bsqueda consensuada de modelos flexibles, que otorguen proteccin jurdica a las distintas formas indgenas de posesin y uso de sus territorios ancestrales. Cualesquiera que sean las frmulas jurdicas especficas de reconocimiento formal del derechodepropiedadcomunal,dichasfrmulasdebengarantizarlacontinuidaddelosdistintosusosdelterritorio porpartedelospueblosindgenasentodasucomplejidad.
Ejemplo:conflictosviolentosporlatierra En su informe de 1999 sobre la situacin de los derechos humanos en Colombia, la CIDH se refiri al problema de la ocupacin de tierras de propiedad de los pueblos indgenas o que eran reivindicadas por ellos, por parte de colonos o supuestos propietarios no indgenas. Estos intrusosrealizabanocupacionesdehecho,atravsdettulosjurdicosfraguadosuobtenidosenformairregular.Enmuchoscasos,losconflictos de tierras resultantes seasociaban alaaccinde gruposparamilitares que buscaban apropiarsedetierras ubicadas dentrode los resguardos o enprocesode reivindicacin.LaCIDHprecisquesibienyasehanreconocidoalrededor de30millonesde hectreasdeterritoriosindgenas, dichas reivindicaciones y an la posesin de tierras ya reconocidas son obstaculizadas y opuestas en algunos casos por amenazas, hostigamientos y atentados [pr. 23]. Tambin explic que la penetracin de terratenientes o campesinos externos a tierras indgenas se agravaporlafumigacinaloscultivosdecoca,quellevaaloscultivadoresadejarsustierrasyapenetraresastierrasindgenas[pr.22]. La CIDH se refiri al caso especfico de la comunidad indgena Zen de San Andrs de Sotavento, que haca 70 aos estaba luchando por su derecho a un territorio de 83.000 hectreas. El Instituto Colombiano de la Reforma Agraria haba adquirido 15.000 hectreas de los terratenientes, pero stos tratan de mantener su control a travs de agresiones, para las que adems utilizan grupos paramilitares. Segn los indgenas,losataquesdelosparamilitaresfrecuentementesonpermitidosporlasfuerzasdeseguridadqueseencuentranenlazona.[pr.24] Sietedirigentesymiembrosdedichacomunidadhabansidoasesinados,yotrosvarioshabansidoamenazadosdemuerte.Enrespuestaaesta situacin, la CIDH solicit al Gobierno colombiano que adoptara medidas cautelares para proteger a los dirigentes de esta comunidad Zen, pese a lo cual los asesinatos, ataques y amenazas continuaron, tanto por presuntos paramilitares como por miembros de la fuerza pblica estatal. Como consecuencia, la CIDH solicit a la Corte Interamericana de Derechos Humanos que adoptara medidas provisionales para que el Estadoprotegieraalosdirigentesdelacomunidad,yel19dejuniode1998laCortelohizo. En su informe de pas,laCIDH recomendalEstadocolombiano:Que siga adoptandomedidasespeciales paraproteger la vida y la integridad fsica de los indgenas. Estas medidas deben incluir la investigacin y sancin de quienes perpetren actos de violencia contra los indgenas [Recomendacin 1]; y Que asegure que las comunidades indgenas gozan del control efectivo de sus tierras y de los territorios designados comoterritoriosindgenas,resguardosydemstierrascomunitariassininterferenciadepersonasqueprocurenmantenerotomarelcontrolde esosterritoriosmedianteviolenciaoporcualquierotromedio,endetrimentodelosderechosdelospueblosindgenas[Recomendacin3].

G. 116. El reconocimiento efectivo de los derechos de propiedad comunal indgena, incluyendo sus derechos sobre tierras o territorios que no usan u ocupan de forma efectiva pero cuya recuperacin reivindican, puede entrar en conflicto con reclamosdepropiedad de terceros. La Corte ha aclaradoquelapropiedad privada de los particulares y la propiedad comunitaria de los miembros de las comunidades indgenas se encuentran ambas amparadas por la Convencin Americana 333 , y que cuando estos derechos entran en conflicto, el problema debeserresueltodeconformidadconlosprincipiosquerigenlaslimitacionesalosderechoshumanos 334 .
333 CorteIDH,CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.143. Segn la Convencin Americana, el ejercicio de los derechos humanos encuentra un lmite en los derechos de los dems, la seguridad de todos y las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 32.2. Por su parte, el artculo 21 de la Convencin permite la limitacin del derecho de propiedad mediante el pago de una indemnizacin justa, por razones de utilidad pblica o de inters social y en los casos y segn las formas establecidas por la ley. Ibid., artculo 21.2. Sobre la base de estas disposiciones, as como de la prctica de otros tribunales internacionales, la jurisprudencia de la Corte permite las Contina
334

Conflictosjurdicosdepropiedadterritorialconterceros

53

117. La Corte Interamericana ha provisto algunas pautas para que los Estados apliquen con miras a resolver conflictos entre la propiedad territorial indgena y la propiedad privada particular. En todos los casos, las restricciones admisibles al goce y ejercicio de estos derechos deben ser (a) establecidas por ley; (b) necesarias; (c) proporcionales,y(d)sufindebesereldelograrunobjetivolegtimoenunasociedaddemocrtica335 . Elartculo21.1delaConvencinAmericanadisponequelaleypuedesubordinarelusoygocede los bienes al inters social. La necesidad de las restricciones legalmente contempladas dependerdequeestnorientadasasatisfaceruninterspblicoimperativo,siendoinsuficiente que se demuestre, por ejemplo, que la ley cumple un propsito til u oportuno. La proporcionalidad radica en que la restriccin debe ajustarse estrechamente al logro de un legtimo objetivo, interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho restringido. Finalmente, para que sean compatibles con la Convencin las restricciones deben justificarse segn objetivos colectivos que,por su importancia, preponderen claramente sobre la 336 necesidaddelplenogocedelderechorestringido . [l]os Estados deben valorar caso por caso las restricciones que resultaran del reconocimiento de un derecho por sobre el otro. As, por ejemplo, los Estados deben tener en cuenta que los derechos territoriales indgenas abarcan un concepto ms amplio y diferente que est relacionado con el derecho colectivo a la supervivencia como pueblo organizado, con el control de su hbitat como una condicin necesaria para la reproduccin de su cultura, para su propio desarrollo y para llevar a cabo sus planes de vida. La propiedad sobre la tierra garantiza que los miembrosdelascomunidadesindgenasconservensupatrimoniocultural 337 . Al desconocerse el derecho ancestral de los miembros de las comunidades indgenas sobre sus territorios, se podra estar afectando otros derechos bsicos, como el derecho a la identidad culturalylasupervivenciamismadelascomunidadesindgenasysusmiembros 338 . Por el contrario, la restriccin que se haga al derecho a la propiedad privada de particulares pudiera ser necesaria para lograr el objetivo colectivo de preservar las identidades culturales en
continuacin limitaciones al ejercicio de los derechos humanos reconocidos en la Convencin si se cumplen tres requisitos: a) deben estar establecidas por ley; b) deben ser necesarias; c) deben ser proporcionales, y d) deben hacerse con el fin de lograr un objetivo legtimo en una sociedad democrtica. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 144145 [citando, mutatis mutandi, Corte IDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111, prr. 96]. Cfr. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 155. Corte IDH, Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107 (2004), prr. 127; Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 137. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr.122. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.144. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 145. Corte IDH. Caso Ricardo Canese Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. SerieCNo.111,prr.96.CorteIDH.CasoHerreraUlloaVs.Costa Rica.ExcepcionesPreliminares, Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade2 dejuliode2004.SerieCNo.107,prr.127.CorteIDH.CasoIvcherBronsteinVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade6defebrero de2001.SerieCNo.74,prr.155. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 146. Ver tambin: CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.241. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.147.
338 337 336 335

54

una sociedaddemocrtica ypluralista en el sentido de laConvencin Americana;y proporcional, si se hace el pago de una justa indemnizacin a los perjudicados, de conformidad con el artculo 21.2delaConvencin339 . Esto no significa que siempre que estn en conflicto los intereses territoriales particulares o estatalesylosinteresesterritorialesdelosmiembrosdelascomunidadesindgenas,prevalezcan los ltimos por sobre los primeros. Cuando los Estados se vean imposibilitados, por razones concretas y justificadas, de adoptar medidas para devolver el territorio tradicional y los recursos comunales de las poblaciones indgenas, la compensacin que se otorgue debe tener como orientacinprincipalelsignificadoquetienelatierraparastas 340 .

118. Una de las fuentes frecuentes de conflicto entre los derechos de propiedad de los pueblos indgenas o tribales y terceras personas surge cuando un determinado grupo indgena ha perdido la posesin de tierras cuyo ttulo de propiedad ha sido conferido a terceros propietarios. En estos casos, ha explicado la Corte que los miembros de los pueblos indgenas que involuntariamente han perdido la posesin de sus tierras, y stas han sido trasladadas legtimamente a terceros inocentes, tienen el derecho de recuperarlas o a obtener otras tierras de igual extensin y calidad 341 . La opcin preferente por la recuperacin de las tierras ancestrales a favor delpuebloindgenaotribalcorrespondientehadeserelpuntodepartida.Lospueblosindgenasytribalestienen derecho a que su propiedad del territorio no sea, en principio, susceptible de ser opacada por derechos de propiedad de terceros 342 . Esta aproximacin lleva implcito, como corolario, el que los terceros que no tengan un ttulo de propiedad de buena fe no cuentan con expectativas legtimas ni con derechos de propiedad bona fide. Tal es el caso, por ejemplo, de ocupaciones por colonos, o de otorgamientos de tierras a personas, sin consideracinporlospueblosindgenasquesiemprehanvividoall. 119. Debe tenerse presente que, segn lo ha precisado la Corte Interamericana, el hecho de que las tierras reclamadas hayan sido trasladadas de propietario en propietario por un largo perodo de tiempo y estn debidamente registradas no constituye un motivo suficiente para justificar la falta de reconocimiento del derecho a la propiedad y recuperacin territorial de los pueblos indgenas y tribales, ni releva a los Estados de responsabilidad internacional por dicha falta de concrecin 343 . El derecho de los pueblos indgenas y tribales a la propiedadyalarestitucinpersisteaunquelastierrasreclamadasestnenmanosprivadas,ynoesaceptableque las reclamaciones territoriales indgenas sean denegadas automticamente por tal motivo en cada caso debe hacerse un ejercicio de ponderacin para establecer limitaciones a uno u otro de los derechos de propiedad en conflicto, a la luz de los estndares de legalidad, necesidad, proporcionalidad y objetivo legtimo en una sociedad democrtica, teniendo en cuenta las especificidades del pueblo indgena respectivo 344 . La voluntad de los propietarios actuales de las tierras ancestrales no puede per se impedir el goce efectivo del derecho a la recuperacinterritorial 345 .
339 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 148. Ver tambin: CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.241. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.149. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.115. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138.
345 344 343 342 341 340

55

120. Tambin debe tomarse en consideracin que el derecho a la propiedad y a la recuperacin territorial de los pueblos indgenas y tribales persiste aunque las tierras estn siendo explotadas en forma productiva por sus propietarios actuales 346 . Es inaceptable que las reclamaciones territoriales indgenas sean denegadas automticamente por ese hecho, porque ello hara que el derecho a la recuperacin pierda sentido. En cada caso debe hacerse el juicio de ponderacin requerido, sin privilegiar la productividad de la tierra o el rgimenagrario 347 .Lasregulacionesquefavorecenlaexplotacinproductivadelatierra,yquevisualizanatravs deeselentelascuestionesindgenas,noofrecenunaposibilidadrealderecuperacindelastierrasancestrales 348 . Para la Corte Interamericana, el hecho de que las tierras reclamadas estn siendo explotadas productivamente no es una razn suficiente para negar el derecho a la propiedad y recuperacin territorial de los pueblos indgenas y tribales, y es una justificacin insuficiente para relevar al Estado de responsabilidad internacional 349 , porque resulta insuficiente a las peculiaridades propias de dichos pueblos 350 . Siguiendo una lgica similar, en el caso Mary y Carrie Dann, la CIDH neg el argumento segn el cual los derechos del pueblo Western Shoshone sobre su territoriotradicionalpodranlegtimamenteextinguirseconbaseenlanecesidaddeestimularlacolonizacinyel desarrolloagrcoladeloestedeEstadosUnidos 351 . 121. Igualmente debe recordarse que, segn la Corte Interamericana, la existencia de tratados internacionales bilaterales de inversin en vigor que protejan a los propietarios de las tierras reclamadas no justifica la falta de concrecin o materializacin del derecho a la propiedad y recuperacin territorial de los pueblos indgenas y tribales, porque la implementacin de los tratados comerciales bilaterales debe hacerse compatible con la Convencin Americana, mucho ms si contienen clusulas que permiten la expropiacin de las inversionesdenacionalesdeunadelaspartescontratantesporcausadeutilidadointerspblico,locualpodra justificar la devolucin de tierras a los indgenas 352 . Para la Corte Interamericana, la aplicacin de los tratados comerciales bilaterales debe ser siempre compatible con la Convencin Americana, tratado multilateral de derechos humanos dotado de especificidad propia, que genera derechos a favor de individuos y no depende enteramentedelareciprocidaddelosEstados 353 . 122. Las consideraciones anteriores pueden interpretarse como un deber estatal de priorizar, en trminos generales, los derechos de los pueblos indgenas en casos de conflicto con derechos de propiedad de terceros,enlamedidaenquelosprimerosestnvinculadosalasupervivenciaculturalymaterialdeestospueblos. Ellonoimplicaeldesconocimientodelderechoalajustacompensacinquepuedancorresponderalostercerosde buena fe, como consecuencia de la limitacin a su derecho legtimo de propiedad en favor del derecho de propiedad comunal bajo el artculo 21 de la Convencin Americana. En relacin con los terceros que no son
346 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.138,139. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.138,139. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.138,139. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.139.
351 352 350 349 348 347

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.145.

Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.140. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 140. Corte IDH. El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos(arts.74y75).OpininConsultivaOC2/82del24deseptiembrede1982.SerieANo.2,prr.29.
353

56

poseedores de buena fe, es responsabilidad del Estado garantizar a los pueblos indgenas el goce efectivo del derechodepropiedadcomunal,incluyendoelderechoalarestitucin. H. Elderechoalarestitucindelterritorioancestral 123. Los pueblos indgenas o tribales que pierdan la posesin total o parcial de sus territorios, mantienen sus derechos de propiedad sobre tales territorios, y tienen un derecho preferente a recuperarlos, incluso cuando se encuentren en manos de terceras personas. La CIDH ha resaltado la necesidad de que los Estados tomen medidas orientadas a restaurar los derechos de los pueblos indgenas sobre sus territorios ancestrales 354 , y ha indicado que la restitucin de tierras es un derecho esencial para la supervivencia cultural y para mantener la integridad comunitaria 355 . La CIDH considera que el derecho a la restitucin de las tierras y territorios de los cuales los pueblos se han visto privados sin su consentimiento es uno de los principios internacionalesrelativosalosderechosdelospueblosindgenassobresustierras,territoriosyrecursosnaturales. 124. Segn la Corte Interamericana, los miembros de los pueblos indgenas que por causas ajenas a suvoluntadhansalidooperdidolaposesindesustierrastradicionalesmantienenelderechodepropiedadsobre las mismas, an a falta de ttulo legal, salvo cuando las tierras hayan sido legtimamente trasladadas a terceros de buena fe 356 , caso ste en el cual los indgenas tienen el derechode recuperarlas 357 , entanto opcinpreferente an frente a terceros inocentes 358 . En los casos en que los gobiernos han efectuado grandes adjudicaciones de tierra o vendido territorios indgenas, a menudo con la gente todava viviendo en tales tierras, los receptores difcilmente pueden considerarse adquirentes inocentes de buena fe, por su conocimiento de la existencia y reclamosdelascomunidadesindgenas.Enefecto,talescolonosnoindgenasamenudohanusadoalosmiembros de las comunidades como trabajadores mal remunerados o forzados. La validez de tales ttulos es, por lo tanto, cuestionablecomomnimo. 125. Para la Corte, la posesin no es un requisito que condicione la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras indgenas 359 ; ni la posesin material ni la existencia de un ttulo formal de propiedad son condiciones para el derecho a la propiedad territorial indgena, como tampoco condicionan el derecho a la restitucindelastierrasancestrales,bajoelartculo21delaConvencin 360 . 126. El derecho de los pueblos indgenas a la restitucin de sus tierras tradicionales ha sido tambin confirmado por el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial. Segn su Recomendacin General N XXIII sobre pueblos indgenas, en los casos en que se les ha privado [a los pueblos indgenas] de sus tierras y territorios, de los que tradicionalmente eran dueos, o se han ocupado o utilizado esas tierras y territorios sin el consentimiento libre e informado de esos pueblos [los Estados deberan] adopta[r] medidas para que les sean devueltos 361 .
354 CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.115. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.16. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128. Slo en caso de que la recuperacin no sea materialmente posible por razones objetivas y justificadas, tienen el derecho () a obtenerotrastierrasdeigualextensinycalidad[Id.]. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.128.
361 360 359 358 357 356 355

CERD,RecomendacinGeneralXXIII,prr.5.

57

127. La aplicacin de esta regla vara. Cuando la relacin especial indgena con la tierra no pueda llevarse a cabo porque los miembros se han visto impedidos de hacerlo por causas ajenas a su voluntad que impliquen un obstculo real de mantener dicha relacin, como violencias o amenazas en su contra, se entender que el derecho a la recuperacin persiste hasta que tales impedimentos desaparezcan 362 . En casos en que la relacin con la tierra se manifiesta entre otras en actividades tradicionales de caza, pesca y recoleccin, si los indgenasrealizanpocasoningunasdeestasactividadesdentrodelastierrasquehanperdido,porcausasajenasa suvoluntadqueselohanimpedido,elderechoalarestitucinsubsiste,hastaquedichascausasdesaparezcanyse haga posible el ejercicio del derecho 363 . Por lo tanto, ni la prdida de la posesin material, ni las prohibiciones de acceso al territorio tradicional por los propietarios formales son obstculos para la continuidad de los derechos territoriales de las comunidades indgenas. En suma, ni la prdida de posesin ni la reduccin o eliminacin del accesoalatierrahacencaducarelderechoalarestitucindelastierrasancestralesperdidas 364 . 128. La Corte Interamericana se ha preguntado si el derecho a la restitucin de tierras tiene un lmite temporal, o si permanece indefinidamente en el tiempo. Ha concludo que el derecho permanece mientras subsista la relacin fundamental con el territorio ancestral 365 . La Corte tiene en cuenta que la base espiritual y material de la identidad indgena se sustenta principalmente en su relacin nica con sus tierras tradicionales: Mientrasesarelacinexista,elderechoalareivindicacinpermanecervigente,casocontrario,seextinguir 366 . Siguiendo esta regla, la CIDH ha reconocido salvaguardas de los derechos de propiedad indgena o tribal en situaciones, como las del caso Mary y Carrie Dann, en las que los pueblos indgenas fueron privados de sus territorios en el pasado, en la medida en que el vnculo material, cultural o espiritual con estos territorios siga existiendo, y en la medida en que el ttulo de propiedad histrica pueda ser documentado 367 o comprobado de otra manera. La relacin nica con el territorio tradicional puede expresarse de distintas maneras, segn el pueblo indgena del que se trate y las circunstancias concretas en que se encuentre, y puede incluir el uso o presencia tradicional, ya sea a travs de lazos espirituales o ceremoniales; asentamientos o cultivos espordicos; caza, pesca o recoleccin estacional o nmada; uso de recursos naturales ligados a sus costumbres; y cualquier otroelementocaractersticodesucultura 368 .Cualquieradeestasmodalidadesestprotegidaporelderechoala
362 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.132. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.132. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.133,134. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.126131. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 131. Ver en el mismo sentido: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prr.112. En el caso Marry y Carrie Dann, la desposesin jurdica de las tierras tradicionales del pueblo Western Shoshone, reconocidas en el Tratado de Ruby Valley de 1863, firmado entre este pueblo y el Gobierno de los Estados Unidos, segn la teora de que sus derechos haban "caducado"debidoal"establecimientogradual"(gradualencroachment)detercerosnoindgenas.Ibid.,prr.69.LaComisinconsiderquela decisin de que el ttulo de propiedad de los Western Shoshone haba caducado no se bas en una evaluacin judicial de las pruebas pertinentes, sino que se bas en estipulaciones aparentemente arbitrarias. Ibid., 137. Similarmente, en los casos relativos al pueblo Enxet (Lengua) de Paraguay, la situacin de desplazamiento forzoso de sus tierras tuvo un origen remoto, cuando, a partir de finales del siglo XIX, el Estado de Paraguay vendi grandes extensiones del Chaco, incluyendo buena parte del territorio ancestral del pueblo Enxet, en la bolsa de valores de Londres, pasando a manos de empresarios privados y misiones religiosas. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 50.10; Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs.Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade29de marzode 2006. Serie CNo.146,prr. 73.1.Enamboscasos,sin embargo, se demostr que la relacin con el territorio ancestral estaba viva, y por lo tanto se protegieron los derechos de propiedad correspondientes. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.131.
368 367 366 365 364 363

58

propiedad protegido por los instrumentos interamericanos de derechos humanos, y otorga el derecho a la restitucinterritorialalospueblosindgenasytribalescorrespondientes. 129. LaCorteInteramericanaserefirialasuntodelarestitucindelastierrasindgenasenelcasode Yakye Axa, en el cual el Tribunal consider que los miembros de la Comunidad estaban facultados, incluso por derecho interno, a presentar solicitudes de reivindicacin de tierras tradicionales, y orden como medida de reparacinqueelEstadoidentifiqueesastierrasylasentreguedemaneragratuita 369 . 130. Haysituacionesenlasquelospueblosindgenasnoseencuentranocupandoousandosustierras tradicionales por razones de fuerza mayor, ya sea por la reubicacin forzosa de dichos pueblos incluyendo el trasladoporrazonesdesaludocrisishumanitariasodealimentacin,oporsituaciones,generalmentevinculadas a conflictos armados internos, que han obligado a los pueblos indgenas a abandonar sus tierras debido al temor fundamentado a ser vctimas de la violencia. En el caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam, la Corte afirm que los miembros de la comunidad podan ser considerados los dueos legtimos de sus tierras tradicionales, por lo cual tienen el derecho al uso y al goce de las mismas [a pesar] de que este derecho les haya sido negado hasta hoycomoconsecuenciade[lamasacre]de1986ylaconductaposteriordelEstadorespectodelainvestigacinde 370 estos hechos . En un caso posterior, el de Sawhoyamaxa, la Corte reafirm su jurisprudencia anterior, precisando que el ttulo de propiedad comunal indgena debe hacerse posible, en el sentido de que no se considerar extinguido cuando la comunidad no haya podido ocupar o usar sus tierras tradicionales porque se hanvistoimpedidosdehacerloporcausasajenasasuvoluntadqueimpliquenunobstculoreal 371 . 131. DeconformidadconlasentenciadelaCorteInteramericanaenSawhoyamaxa,[u]navezquese ha demostrado que el derecho de recuperacin de las tierras tradicionales perdidas est vigente, corresponde al Estadorealizarlasaccionesnecesariasparadevolverlasalosmiembrosdelpuebloindgenaquelasreclama 372 .El Estadotienelaobligacindeadoptaraccionesparaefectivizarelderechodelosmiembrosdelacomunidadsobre sustierrastradicionales 373 .Parahacerefectivoelderechoalarestitucinterritorial,losEstadosdebenproveera los pueblos indgenasy tribales de recursos administrativos y judiciales efectivos e idneos, que les presentenuna posibilidad real de restitucin material de sus territorios ancestrales. La CIDH ha indicado que en virtud de los artculos 25 y 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y del Convenio 169 de la OIT, el Estado tiene la obligacin de proveer a la comunidad indgena () de un recurso efectivo para solucionar su reclamacin territorial, de garantizar que la Comunidad sea oda con las debidas garantas y de determinar un plazo razonable para garantizar los derechos y obligaciones sometidos a su jurisdiccin 374 . Por su parte, la Corte Interamericana haprecisadoqueenvirtuddelConvenio169delaOITartculo14.3,ledoenconjuntoconlosartculos8y25de la Convencin Americana, los Estados estn en la obligacin de ofrecer un recurso eficaz con las garantas del debido proceso a los miembros de las comunidades indgenas que les permita solicitar las reivindicaciones de
369 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.127. CorteIDH,Caso ComunidadMoiwana vs.Surinam. (ExcepcionesPreliminares, Fondo,Reparaciones y Costas). Sentenciade15 de juniode2005,SerieCNo.124,prr.134. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 132.. Ver en el mismo sentido: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prrs.113116. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 135. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prr.122. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.135subttulo(iii). CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(a).
374 373 372 371 370

59 tierras ancestrales, como garanta de su derecho a la propiedad comunal 375 . Para la Corte, la inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los derechos fundamentales reconocidos por la Convencin constituye en s misma una transgresin de este instrumento por parte del Estado parte en el cual semejante situacin tenga lugar 376 . 132. En relacin con los mecanismos de restitucin, la CIDH ha precisado que los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a recursos administrativos legalmente establecidos que sean efectivos para la solucin definitiva de sus reclamaciones territoriales 377 . La Corte Interamericana ha sealado que los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a no ser sometidos a demoras irrazonables para llegar a una solucin definitiva de su reclamo 378 ;quelosprocedimientosadministrativosparalarestitucindetierrasdebenserefectivos,yofreceruna posibilidad real de que los miembros de los pueblos indgenas y tribales recuperen sus territorios 379 . Ms an, la obligacingeneralderespetarlosderechosestablecidaenelartculo1.1delaConvencinAmericanaimponealos Estados la obligacin de asegurar que los trmites de esos procedimientos sean accesibles y simples y que los rganosasucargocuentenconlascondicionestcnicasymaterialesnecesariasparadaroportunarespuestaalas solicitudesqueseleshaganenelmarcodedichosprocedimientos 380 . 133. En cuanto a los recursos judiciales para la restitucin de tierras, la CIDH ha precisado que la legislacindomsticadelosEstadosdebeproveer,ademsdelosmecanismosadministrativos,unprocesojudicial efectivodestinadoaprotegerlaslegtimasreivindicacionesterritoriales delospueblosindgenasyotrosderechos, y que la ausencia de dicho recurso constituye, per se, una violacin de la Convencin Americana, artculos 8, 25, 2 y1.1 381 .LaCIDHharecomendadoenestesentidoalosEstadosestablecerunrecursojudicialeficazysencilloque tuteleelderechodelospueblosindgenas()areivindicaryaccederasusterritoriostradicionales 382 . 134. La Corte y la Comisinhan promovido activamente el respeto por las autoridades tradicionales, lderes y otros miembros individuales de los pueblos y comunidades indgenas y tribales que emprenden y encabezanlasiniciativas,procesosyaccionesdereclamacinyrecuperacindelterritorioancestral.Ennumerosas ocasiones, la CIDH ha adoptado medidas cautelares y la Corte Interamericana ha adoptado medidas provisionales para proteger a estos lderes y personas indgenas. En un alto nmero de estos casos, las amenazas a la vida o la integridad personal de los miembros de comunidades indgenas estn estrechamente vinculadas a sus actividades
375 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.96. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(b). CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(e). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.85. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.108. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.102. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.52(f). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 74(b). CIDH, Informe No. 73/04, caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa (Paraguay), 19 de octubre de 2004, Recomendacin 4. Referido en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.8.
382 381 380 379 378 377 376

60

de defensa de los derechos territoriales de estas comunidades, particularmente en relacin con la explotacin de los recursos naturales existentes en su territorio. La CIDH tambin ha precisado que la falta de resolucin de las demandas de restitucin de tierras de las comunidades indgenas pone en peligro la integridad de sus miembros 383 . 135. Tambin ha explicado la CIDH que durante los procesos de resolucin de reclamaciones territoriales, debe respetarse la integridad del territorio reclamado y su posesin material por los reclamantes as, la CIDH ha manifestado que la realizacin de desalojos antes de la conclusin de los procesos de reclamacin territorialdepueblosocomunidadesindgenasconstituyeunobstculoalgoceefectivodesuderechoalatierray alterritorio 384 . 136. En forma conexa, la CIDH tambin considera que la promocin de acuerdos de conciliacin por las autoridades estatales para resolver los reclamos y reivindicaciones territoriales de los pueblos indgenas y tribalespuedeconstituir,dehecho,unobstculoparaelgoceefectivodesusderechosdepropiedadterritorial,ya que en el curso de las negociaciones de conciliacin, las precarias condiciones de vida de los pueblos indgenas y tribales les puede llevar a reducir o, en el peor de los casos, ceder sus derechos territoriales 385 a cambio de beneficiosmaterialesinmediatosalosquetienenderechoencualquiercaso. 137. La CIDHy la Corte reconocen que elderecho a la restitucin de losterritorios tradicionales noes un derecho absoluto, y encuentra un lmite en aquellos casos excepcionales en los que existan razones objetivas y justificadas que hagan imposible al Estado restaurar los derechos territoriales de los pueblos indgenas o tribalesy las comunidades que les constituyen. Esos pueblos y comunidades tienen derecho, no obstante, a la reparacin. As lo ha explicado la Corte Interamericana: cuando el Estado se vea imposibilitado, por motivos objetivos y fundamentados, de adoptar medidas para devolver las tierras tradicionales y los recursos comunales a las poblaciones indgenas, deber entregarles tierras alternativas de igual extensin y calidad, que sernescogidas de manera consensuada con los miembros de los pueblos indgenas, conforme a sus propias formas de consulta y 386 decisin . Recae sobre el Estado la carga de demostrar, con argumentos suficientes, que existen motivos objetivos y preponderantes que justifiquen el no proporcionar la restitucin de la propiedad y territorio de los pueblosindgenasytribales 387 . 138. El derecho de los pueblos indgenas y tribales a la restitucin persiste incluso cuando las tierras reclamadas estn en manos privadas. No es aceptable que las reclamaciones territoriales indgenas sean denegadasautomticamente por elhechode que las tierras reclamadas estn en manos depropietarios privados; en cada caso debe hacerse una ponderacin para determinar la limitacin de uno u otro de los derechos de propiedad en conflicto, a la luz de los estndares de legalidad, necesidad, proporcionalidad y objetivo legtimo en una sociedad democrtica, teniendo en cuenta las obligaciones especiales debidas a los pueblos indgenas 388 y los factores y criterios explicados en la seccin precedente. A este respecto se debe resaltar que la transferencia de las tierras reclamadas de propietario en propietario durante un largo perodo de tiempo, incluso si estn
383 CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prr.44. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.235,238,244,297Recomendacin3. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.235,239,244,297Recomendacin3. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.135. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.136. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138.
388 387 386 385 384

61

debidamente inscritas, no es un motivo suficiente para justificar la falta de concrecin o materializacin del derecho a la propiedad y a la restitucin territorial de los pueblos indgenas y tribales, ni releva a los Estados de responsabilidadinternacionalpordichafaltadematerializacin 389 . 139. El derecho a la devolucin de tierras debe ser regulado de forma tal que ofrezca una posibilidad real de recuperar las tierras tradicionales; no ofrecen tal posibilidad real las regulaciones que restringen todas las posibilidadesaesperarlavoluntaddelostenedoresactualesdelatierra,forzandoalosindgenasaaceptartierras alternativas o compensaciones monetarias 390 . En caso contrario, el derecho a la devolucin carecera de sentido y no ofrecera una posibilidad real de recuperar las tierras tradicionales, limitndose nicamente a esperar la voluntad de los tenedores actuales, y forzando a los indgenas a aceptar tierras alternativas o indemnizaciones pecuniarias. Sobre el particular, la Corte ha sealado que cuando existan conflictos de intereses en las reivindicacionesindgenas,habrdevalorarsecasoporcasolalegalidad,necesidad,proporcionalidadyellogrode un objetivo legtimo en una sociedad democrtica (utilidad pblica e inters social), para restringir el derecho de propiedad privada, por un lado, o el derecho a las tierras tradicionales, por el otro 391 . La voluntad de los propietariosactualesdelastierrasancestralesnopuedeperseimpedirelgoceefectivodelderechoalarestitucin territorial;losconflictosdebenserresueltosporlasautoridadesefectuandolaponderacincorrespondienteentre losderechoseinteresesenconflictoencadacasodereclamacinterritorialindgena 392 . 140. El derecho a la propiedad y a la restitucin territorial de los pueblos indgenas y tribales persiste incluso cuando las tierras estn siendo explotadas en forma productiva por sus propietarios actuales 393 . El hecho de que las tierras reclamadas estn siendo productivamente explotadas por sus propietarios no constituye un motivo suficiente para justificar la falta de restitucin del territorio de los pueblos indgenas y tribales, ni libera al Estadoderesponsabilidadinternacional 394 .Lasregulacionesqueprivilegiancriteriosdeexplotacinproductivade la tierra, y que se aproximan a los asuntos indgenas desde esa perspectiva, no ofrecen una posibilidad real de restitucin de las tierras ancestrales 395 . En palabras de la Corte Interamericana, ante tierras explotadas y productivas es responsabilidad del Estado, a travs de los rganos nacionales competentes, determinar y tener en cuentalaespecialrelacindelosmiembrosdelacomunidadindgenareclamantecondichatierra,almomentode decidir entre ambos derechos. De lo contrario, el derecho de reivindicacin carecera de sentido y no ofrecera unaposibilidadrealderecuperarlastierrastradicionales.Limitardeestaformalarealizacinefectivadelderecho a la propiedad de los miembros de las comunidades indgenas no slo viola las obligaciones del Estado derivadas de las disposiciones de la Convencin relativas al derecho a la propiedad, sino que tambin compromete la responsabilidad del Estado en relacin a la garanta de un recurso efectivo y constituye un trato discriminatorio 396 queproduceexclusinsocial .
389 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138,139. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.138,139. CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.149.
396 395 394 393 392 391 390

62

141. ParalaCorteInteramericana,untratadointernacionalbilateraldeinversinenvigorqueproteja a los propietarios privados de las tierras reclamadas, tambin es un motivo jurdicamente insuficiente para denegar el derecho a la propiedad y a la restitucin territorial de los pueblos indgenas y tribales, porque la aplicacindetratadoscomercialesbilateralesdebesersiemprecompatibleconlaConvencinAmericana,tratado multilateraldederechoshumanosdotadodeespecificidadpropia,quegeneraderechosafavordeindividuosyno dependeenteramentedelareciprocidaddelosEstados 397 .Laaplicacindeestostratadosdebeypuedehacerse compatible con la Convencin Americana, porque a menudo contienen clusulas que permiten la expropiacin de lasinversioneshechasporlosnacionalesdeunadelaspartescontratantesporcausadeutilidadointerspblico, locualpodrajustificarladevolucindetierrasalosindgenas 398 . Tierrasalternativas 142. nicamentecuandoelEstadoseveaimposibilitado,pormotivosobjetivosyfundamentados,de adoptar medidas para devolver las tierras tradicionales y los recursos comunales a las poblaciones indgenas, deber entregarles tierras alternativas de igual extensin y calidad, que sern escogidas de manera consensuada conlosmiembrosdelospueblosindgenas,conformeasuspropiasformasdeconsultaydecisin 399 .Estaesuna alternativa residual, esto es,nicamente constituyeuna hiptesis jurdicamente aceptable cuando sehan agotado todos los medios posibles para obtener la restitucin del territorio ancestral especfico de cada pueblo, y tal restitucin no ha sido posible por razones objetivas y justificadas, bajo los trminos establecidos por la jurisprudenciainteramericanaydescritosenlaseccinprecedentesobrerestitucinterritorial. 143. A este respecto, vale la pena recordar que segn la Corte Interamericana, recae sobre el Estado la carga de demostrar, con argumentos suficientes, que existen motivos objetivos que justifican la falta de materializacindelderechoalapropiedadyalarestitucinterritorialdelospueblosindgenasytribales 400 ;queel hechodequelastierrasreclamadashayansidotransferidasdepropietarioenpropietariodurantemuchotiempoy estn debidamente registradas como propiedad privada no constituye un motivo suficiente para justificar la falta de materializacin del derecho a la propiedad y restitucin territorial de los pueblos indgenas y tribales, ni releva al Estado de responsabilidad internacional por dicha falta de materializacin 401 ; o que el hecho de que las tierras reclamadas estn siendo debidamente explotadas por sus propietarios en forma productiva tampoco constituye unmotivosuficienteparajustificarlafaltaderestitucindelterritorioancestral 402 . 144. La entrega de tierras distintas como medida ltima y residual ha sido confirmada por el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, el cual ha exhortado especialmente a los Estados partes de la Convencin, en su Recomendacin General 23, a que en los casos en que se les ha privado de sus tierras y territorios, de los que tradicionalmente eran dueos, o se han ocupado o utilizado esas tierras y territorios sin el consentimiento libre e informado de esos pueblos, que adopten medidas para que les sean devueltos. nicamente cuando, por razones concretas, ello no sea posible, se sustituir el derecho a la restitucin por el

397 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.140. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.140. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.135. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.136. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.136,137.
402 401 400 399 398

63

derecho a una justa y pronta indemnizacin, la cual, en la medida de lo posible, deber ser en forma de tierras y territorios 403 . 145. La Corte Interamericana, por su parte, ha explicado que si no hay restitucin, las tierras alternativas a ser provistas deben ser de extensin y calidad suficiente para la conservacin y desarrollo de sus formasdevida 404 ,queriendodecirquetienenlacapacidaddeproveerlosrecursosquedansustentoalavidayel espacio geogrfico necesario para la reproduccin cultural y social del grupo 405 . En otras palabras, [n]o basta con que existan otras propiedades disponibles. () para el otorgamiento de tierras alternativas a las reclamadas, stas deben al menos tener ciertas aptitudes agroecolgicas y ser sometidas a un estudio que determine su potencialdedesarrolloporpartedelacomunidad 406 . 146. LaCorteInteramericanahatenidoencuenta 407 aesterespectoelartculo16.4delConvenio169 de la OIT, segn el cual [c]uando el retorno no sea posible, tal como se determine por acuerdo o, en ausencia de tales acuerdos, por medio de procedimientos adecuados, dichos pueblos debern recibir, en todos los casos posibles, tierras cuya calidad y cuyo estatuto jurdico sean por lo menos iguales a los de las tierras que ocupaban anteriormente, y que les permitan subvenir a sus necesidades y garantizar su desarrollo futuro. Cuando los pueblos interesados prefieran recibir una indemnizacin en dinero o en especie, deber concedrseles dicha indemnizacin,conlasgarantasapropiadas. 147. El recurso a tierras alternativas y/o a una indemnizacin en casos en que la restitucin es objetivamente imposible debe asegurar la participacin efectiva del pueblo indgena o tribal afectado. Segn la CorteInteramericana,laeleccinyentregadetierrasalternativas,elpagodeunajustaindemnizacinoambosno quedansujetasacriteriosmeramentediscrecionalesdelEstado,debenser,conformeaunainterpretacinintegral del Convenio No. 169 de la OIT y de la Convencin Americana, consensuadas con los pueblos interesados, conformeasuspropiosprocedimientosdeconsulta,valores,usosyderechoconsuetudinario 408 . 148. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas tambin deja expresamente abierta esta posibilidad. Segn se establece en su artculo 28, 1. Los pueblos indgenas tienen derecho a la reparacin, por medios que pueden incluir la restitucin o, cuando ello no sea posible, una indemnizacinjusta,imparcialyequitativa,porlastierras,losterritoriosylosrecursosquetradicionalmentehayan posedo u ocupado o utilizado y que hayan sido confiscados, tomados, ocupados, utilizados o daados sin su consentimiento libre, previo e informado. // 2. Salvo que los pueblos interesados hayan convenido libremente en otra cosa, la indemnizacin consistir en tierras, territorios y recursos de igual calidad, extensin y condicin jurdicaoenunaindemnizacinmonetariauotrareparacinadecuada.

403 Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial Recomendacin general N 23, relativa a los derechos de los pueblos indgenas,51perododesesiones,U.N.Doc.HRI/GEN/1/Rev.7at248(1997),prr.5.Citadaen:CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,Maryy CarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.50,Recomendacin1.
405 406 404

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.

CorteIDH.CasodelaComunidadIndgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas. Sentenciade 24de agosto de2010,SerieCNo.214,prr.118. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.150. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.151.
408 407

64

I.

Derechoalosserviciosbsicosyaldesarrollo

149. Segn ha explicado la CIDH, el proceso de garanta de los derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre la tierra y los recursos naturales no se termina cuando las tierras han sido demarcadas y se ha otorgado ttulo de propiedad; debe ir acompaado de la instalacin de servicios bsicos para las comunidades, y de asistencia para el desarrollo 409 . Si bien el territorio es fundamental para el desarrollo en comunidad de las poblaciones indgenas, ste debe ir acompaado de la prestacin de servicios de salud, educacin, sanitarios y la proteccin de sus derechos laborales y de seguridad social y, en especial, de la proteccin de su hbitat 410 . Esta obligacin se deduce, tambin, del derecho a la vida en condiciones dignas protegido por la Convencin y la DeclaracinAmericanasdeDerechosHumanos 411 ,ydeldebergeneraldelosEstadosdegarantizaralosmiembros delascomunidadesindgenasytribaleselaccesoacondicionesdevidadignasenelcamposanitario,alimenticioy habitacional, entre otras por lo dispuesto en el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, quelesobligaaadoptarmedidasapropiadasparaalcanzarlacompletarealizacindelosderechossociales 412 . J. Ejerciciodelarelacinespiritualconelterritorioyaccesoasitiossagrados 150. Los territorios ancestrales tienen un profundo valor espiritual para los pueblos indgenas y tribales. Adems, los pueblos indgenas ytribales consideran que ciertos lugares, fenmenos o recursos naturales son especialmente sagrados de conformidad con su tradicin, y requieren especial proteccin. Los territorios y recursos naturales de los pueblos indgenas y tribales son un elemento constitutivo de su cosmovisin y su religiosidad 413 ,dadoqueparaellos,losconceptosdefamiliaydereliginseconectanntimamenteconloslugares dondeloscementeriosancestrales,loslugaresdesignificadoeimportanciareligiososylospatronesdeparentesco sehandesarrolladoapartirdelaocupacinyusodesusterritoriosfsicos 414 . 151. Los instrumentos interamericanos de derechos humanos protegen el derecho de los integrantes de los pueblos indgenas y tribales a gozar de la particular relacin espiritual con el territorio que han usado y ocupado tradicionalmente 415 . Los Estados tienen la obligacin de proteger dicho territorio, y la relacin establecida entre los pueblos indgenas o tribales y sus tierras o recursos naturales, como medio para permitir el ejercicio de su vida espiritual 416 . En consecuencia, las limitaciones al derecho de propiedad indgena tambin
409 CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prr.46. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prr.47. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 161. Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) Vs. Guatemala. Fondo. Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63, prr. 144. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade2deseptiembrede2004.SerieCNo.112,prr.156. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.157(e).
413 414 412 411 410

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1054. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.155. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.95. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 131, 135, 137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 118, 121. Corte IDH. Caso Masacre Plan de Snchez Vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de noviembre 2004. Serie C No. 116, prr. 85. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 149. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Yakye Axa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 120(j). CIDH, Alegatos ante la Corte Contina
416 415

65

puedenafectarelderechoalejerciciodelapropiareligin,espiritualidadocreencias,derechoquesereconoceen el artculo 12 de la Convencin Americana y el artculo III de la Declaracin Americana. Los Estados tienen la obligacin de garantizar a los pueblos indgenas la libertad de conservar sus formas propias de religiosidad o espiritualidad, incluyendo la expresin pblica de este derecho y el acceso a los sitios sagrados, sea que se encuentrenenpropiedadprivadaono. K. Proteccinfrentealdesplazamientoforzado 152. Los pueblos indgenas y sus miembros tienen derecho a ser protegidos del desplazamiento forzado de sus territorios por causa de la violencia. En caso de ser desplazados por causa de violencia, tienen derecho a recibir atencin especial del Estado. El desplazamiento forzado de aldeas, grupos de familias, comunidades o pueblos indgenas o tribales de sus tierras por causa de la violencia armada, implica que stos pierdan en muchos casos su integridad sociocultural y su hbitat 417 . En palabras de la Corte Interamericana, conforme a su jurisprudencia constante en materia indgena, mediante la cual ha reconocido que la relacin de los indgenas con el territorio es esencial para mantener sus estructuras culturales y su supervivencia tnica y material 418 ,elTribunalconsideraqueeldesplazamientoforzadodelospueblosindgenasfueradesucomunidado bien de sus integrantes, les puede colocar en una situacin de especial vulnerabilidad, que [p]or sus secuelas destructivas sobre el tejido tnico y cultural [], genera un claro riesgo de extincin, cultural o fsico, de los pueblos indgenas 419 , por lo cual es indispensable que los Estados adopten medidas especficas de proteccin 420 considerando las particularidades propias de los pueblos indgenas, as como su derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres para prevenir y revertir los efectos de dicha situacin 421 . Debe entenderse que ello es as sin perjuicio de la responsabilidad de los Estados de tomar todas las medidas necesarias para permitir el retorno de los pueblos indgenas a sus territorios tradicionales en forma segura y con dignidad, lo cual, en el caso de los desplazamientos forzosos provocados por contextos de violencia, incluye el deber del Estado de tomar medidas paracombatirlaimpunidaddelosactoresresponsablesdedichaviolencia 422 .
Ejemplodebuenaprcticaenelreconocimientodelosderechosdelospueblosindgenassobresuterritorio En su informe de 2001 sobre la situacin de los derechos humanos en Guatemala, la CIDH describi en detalle el contenido de los Acuerdos de Paz que pusieron fin al conflicto armado, especialmente el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas de 1995, en el cual el Estado adquiri compromisos basados en los derechos territoriales internacionalmente reconocidos a los pueblos indgenas y tribales. Sobre el trasfondo de la desposesin histrica de los territorios indgenas guatemaltecos, y de los problemas socioeconmicosextremosdelaspoblacionesindgenas,elEstadoacorddesarrollarmedidaslegislativasyadministrativasparael continuacin Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena SawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.113(a). CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,prr.37. La Corte ha determinado que la cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una forma de vida particulardeser,veryactuarenelmundo,constituidoapartirdesuestrecharelacinconsustierrastradicionalesyrecursosnaturales,noslo porserestossuprincipalmediodesubsistencia,sinoademsporqueconstituyenunelementointegrantedesucosmovisin,religiosidady,por ende, de su identidad cultural. Cfr. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C. No 125, prr. 135, y Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.118. Cfr. Auto 004/009 emitido el 26 de enero de 2009, Corte Constitucional de Colombia, parte 4, pg. 11. Disponible en: http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/6981.pdf. Cfr. Principios Rectores de los Desplazamientos Internos [de las Naciones Unidas, E/CN.4/1998/53/Add.2 de 11 de febrero de 1998],Principio9. Corte IDH. Caso Chitay Nech y otros Vs. Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de mayode2010,SerieC.No.212,prr.147. Corte IDH, Caso Comunidad Moiwana vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de juniode2005,SerieCNo.124,prr.120.
422 421 420 419 418 417

66

reconocimiento, titulacin, proteccin, restitucin y compensacin de los derechos de los pueblos indgenas sobre la tierra y los territorios,yespecficamentepara: Aplicar las garantas constitucionales segn las cuales [l]as tierras de las cooperativas, comunidades indgenas o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria, as como el patrimonio familiar y vivienda popular, gozarn de proteccin especial del Estado, asistencia crediticia y de tcnica preferencial, que garanticen su posesin y desarrollo, a fin de asegurar a todos los habitantes una mejor calidad de vida. // Las comunidades indgenas y otras que tengan tierras que histricamente les pertenecen y que tradicionalmente han administrado en forma especial, mantendrn ese sistema. Igualmente, [m]ediante programas especiales y legislacin adecuada, el Estado proveer de tierras estatales a las comunidades indgenas que las necesiten para su desarrollo, tomando medidas para no afectar la pequea propiedad campesina al cumplir tal mandato [prs. 58,61]. Reconocer que los derechos relativos a la tierra de los pueblos indgenas incluyen tanto la tenencia comunal o colectiva, como la individual, los derechos de propiedad, de posesin y otros derechos reales, as como el aprovechamiento de los recursos naturales en beneficio de las comunidades, sin perjuicio de su hbitat [prr. 59]; para ello, es necesario desarrollar medidas legislativas y administrativas para el reconocimiento, titulacin, proteccin, reivindicacin, restitucin y compensacin de estos derechos [prr. 59]. Adoptar o promover medidas para regularizar la situacin jurdica de la posesin comunal de tierras por las comunidades que carecen de ttulos de propiedad, incluyendo la titulacin de las tierras municipales o nacionales con clara tradicin comunitaria [prr.59],paralocualencadamunicipioserealizaruninventariodelasituacindetenenciadelatierra. Reconocerygarantizarelderechodeaccesoatierras yrecursosquenoestnexclusivamenteocupadosporlascomunidades,pero a las questashayantenido tradicionalmente acceso para susactividadestradicionales y de subsistencia (servidumbres,tales como paso, tala, acceso a manantiales, etc., y aprovechamiento de recursos naturales), as como para sus actividades espirituales [prr. 60],enconsultaycoordinacinconlascomunidadesconcernidas. Reconocer y garantizar el derecho de las comunidades de participar en el uso, administracin y conservacin de los recursos naturalesexistentesensustierras[prr.60] Obtener la opinin favorable de las comunidades indgenas previa [a] la realizacin de cualquier proyecto de explotacin de recursosnaturalesquepuedaafectarlasubsistenciayelmododevidadelascomunidades[prr.60]. Otorgar a las comunidades afectadas una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedan sufrir como resultado de estas actividades[prr.60]. Adoptar,encooperacinconlascomunidades,lasmedidasnecesariasparaprotegerypreservarelmedioambiente[prr.60]. Instituirprocedimientosparasolucionarlasreivindicacionesdetierrascomunalesdelascomunidades,pararestituirlesdichastierras oproveerlescompensacin[prr.61]. Desarrollar normas legales que permitan a las comunidades indgenas administrar sus tierras de acuerdo con sus prcticas consuetudinarias[prr.62]. Promover el aumento del nmero de juzgados para atender los asuntos de tierras y agilizar procedimientos para la resolucin de dichosasuntos[prr.62]. Instar a las facultades de ciencias jurdicas y sociales al fortalecimiento del componente de derecho agrario en las currcula de estudio,incluyendoelconocimientodelasnormasconsuetudinariasenlamateria[prr.62]. Crearlosserviciosdeasesorajurdicapertinentesparasolucionarlosreclamosterritoriales[prr.62]. Proveergratuitamenteelserviciodeintrpretesalascomunidadesindgenasenasuntoslegales[prr.62]. Esforzarse por circular entre las comunidades indgenas, de la forma ms amplia posible, informacin sobre los derechos agrarios y losrecursoslegalesdisponibles[prr.62]. Eliminarcualquierformadediscriminacindehechoolegalcontralamujerencuantoafacilitarelaccesoalatierra,alavivienda,a crditosyaparticiparenlosproyectosdedesarrollo[prr.62]. La CIDH reconoci la importancia de estos compromisos estatales y su concordancia con el derecho internacional de los derechos humanos, pero not que la mayora haban sido incumplidos. La CIDH recomend al Estado de Guatemala que cumpliera con todos los compromisosquehabaadquiridoenlosacuerdosde pazafavordelascomunidadesindgenasysusmiembros,yquetomelasmedidas necesariasyestablezcamecanismosespecialesrpidosyeficacesparasolucionarconflictosdedominio,garantizarydarcertezajurdicaa lascomunidadesindgenasrespectodeldominiodesuspropiedades;yparaproveertierrasestatalesalascomunidadesquelasnecesiten parasudesarrollo,segnloestableceelartculo68delaConstitucinPolticadeGuatemala[prr.66,Recomendacin4].

VII. LA FALTA DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD EN TANTO OBSTCULOPARAELGOCEEFECTIVODEOTROSDERECHOSHUMANOS

153. La falta de titulacin, delimitacin, demarcacin y posesin de los territorios ancestrales, al impedir o dificultar el acceso de los pueblos indgenas y tribales a la tierra y los recursos naturales, se vincula directamente y en tanto causa a situaciones de pobreza y extrema pobreza entre familias, comunidades y pueblos 423 . A su vez, las circunstancias tpicas de la pobreza desencadenan violaciones transversales de los
423 CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.10761080.

67 derechoshumanos,incluidasviolacionesdesusderechosalavida 424 ,alaintegridadpersonal,alaexistenciadigna, alaalimentacin,alagua,alasalud,alaeducacinylosderechosdelosnios 425 . A. Elderechoalavida 154. La vida de los miembros de las comunidades indgenas y tribales depende fundamentalmente de las actividades de subsistencia agricultura, caza, pesca, recoleccin que realizan en sus territorios 426 , incluida la utilizacin continua de sistemas colectivos tradicionales que son esenciales en muchas circunstancias para el bienestar individual ycolectivo y en efectopara la supervivencia de los pueblos indgenas 427 . La faltade garanta por el Estado del derecho al territorio ancestral de las comunidades indgenas puede implicar incumplimiento del deberdegarantizarlavidadesusmiembros;talfueelcasodelacomunidadYakyeAxa:elEstado,alnogarantizar elderechodelacomunidadasuterritorioancestral,haincumplidoeldeberdegarantizarlavidadesusmiembros, ya que ha privado a la comunidad de sus medios de subsistencia tradicionales, obligndola durante aos a sobrevivirencondicionesdeplorablesydejndolaamerceddeaccionesdeasistenciaestatal 428 .ElEstadoviolael artculo 4.1 de la Convencin Americana en relacin con el artculo 1.1, cuando no adopta las medidas positivas necesarias dentro del mbitode sus atribuciones,que razonablemente eran de esperarse paraprevenir o evitar el riesgoalderechoalavidadelosmiembrosde[unacomunidadindgena] 429 .
Ejemplo En su informe de 2009 sobre la situacin de los derechos humanos en Venezuela, la CIDH not con extrema preocupacin que, segn un informe de la Defensora del Pueblo, nueve nios del pueblo Warao entre los 6 y 11 aos de edad habran muerto en el segundo semestre de 2007, como consecuencia de su estado de deterioro nutricional y de lafalta de acceso a agua potable. La CIDH expres que, en su criterio, la precariasituacindesaludyalimentacinqueafectaestacomunidadnoestnecesariamentedesvinculadadelafaltadedemarcacindelas tierras ancestrales indgenas () [prr. 1078]. Recordando que el acceso por los pueblos indgenas a sus tierras ancestrales, y el uso y disfrute de los recursos naturales que all se encuentran, se relacionan directamente con el acceso a alimentos y agua limpia, not que al no haberse hecho efectivo en Venezuela el derecho de los pueblos indgenas a sus tierras ancestrales, se ha colocado a sus miembros en una situacin de desproteccin extrema, que ha implicado ya la muerte de varios de sus miembros por causas que habran podido evitarse con alimentacin adecuadayasistenciamdicaoportuna[prr.1079]. Enconsecuencia,elEstadodebeadoptarmedidasurgentesparagarantizarlessuacceso a la tierra y a los recursosnaturales delosquedependen,parapoderprevenir as quese siganafectando otros desus derechos,tales como su derechoalasaludysuderechoalavida[prr.1080].

155. A este respecto cabe recordar que el derecho a la vida es fundamental en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, porque de su salvaguarda depende la realizacin de los dems derechos humanos: El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce pleno es un prerrequisito para el

424 CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 157(d). CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10761080. CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, prrs.4448. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 10761080. CIDH, Quinto Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.111, Doc. 21 rev., 6 de abril de 2001, prrs.4448. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(f).
427 428 426 425

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.

CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.157(b). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.178.
429

68 disfrute de todos los dems derechos humanos 430 ; de no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido. Enrazndedichocarcter,nosonadmisiblesenfoquesrestrictivosdelmismo 431 .ParalaCorte,enesencia,este derecho comprende no slo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se generen condiciones que le impidan o dificulten el acceso a una existencia digna 432 . En virtud de este derecho fundamental, el Estado tiene la triple obligacin de generar condiciones de vida dignas, no producir condiciones que obstaculicen la dignidad mnima de las personas, y adoptar medidas positivas para satisfacer el derecho a la vida digna en situaciones de vulnerabilidad y riesgo que adquieren prioridad: Una de las obligaciones que ineludiblemente debe asumir el Estado en su posicin de garante, con el objetivodeprotegerygarantizarelderechoalavida,esladegenerarlascondicionesdevidamnimascompatibles con la dignidad de la persona humana 433 y a no producir condiciones quela dificulten o impidan. En este sentido, el Estado tiene el deber de adoptar medidas positivas, concretas y orientadas a la satisfaccin del derecho a una vidadigna,enespecialcuandosetratadepersonasensituacindevulnerabilidadyriesgo,cuyaatencinsevuelve prioritaria 434 . As, en virtud de este papel fundamental que se le asigna [al derecho a la vida] en la Convencin, los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de este derecho inalienable 435 . Para la Corte, el cumplimiento de las obligaciones impuestas por el artculo 4 de la Convencin Americana, relacionado con el artculo 1.1 de la misma, no slo presupone que ninguna persona sea privada de su vida arbitrariamente (obligacin negativa), sino que adems, a la luz de su obligacin de garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos humanos, requiere que los Estados adopten todas las medidas apropiadas () para proteger y preservar el derecho a la vida (obligacin positiva) () detodosquienesseencuentrenbajosujurisdiccin 436 .Enconsecuencia,losEstadosdebenadoptarlasmedidas necesarias para crear un marco normativo adecuado que disuada cualquier amenaza al derecho a la vida; () y salvaguardar el derecho a que no se impida el acceso a las condiciones que garanticen una vida digna 437 , lo que incluyelaadopcindemedidaspositivasparaprevenirlaviolacindeestederecho 438 . 156. En aplicacin de estas reglas, en casos de comunidades indgenas en condiciones extremas de vulnerabilidad por falta de acceso a su territorio ancestral, la Corte evala si el Estado caus condiciones que obstaculizaron el acceso a la vida digna, y si una vez ello sucedi, cumpli con sus obligaciones internacionales de
430 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.150. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.150. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie C No. 125, prr. 161. Corte IDH. Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de julio de 2004. Serie C No. 110, prr. 128. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie C No. 112, prr. 156. Corte IDH. Caso Myrna Mack Chang Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C No. 101, prr. 152. Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (VillagrnMoralesyotros)Vs.Guatemala.Fondo.Sentenciade19denoviembrede1999.SerieCNo.63,prr.144. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentenciade2deseptiembrede2004.SerieCNo.112,prr.159. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie CNo.125,prr.162. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.151.CorteIDH.CasodelaMasacredePuebloBelloVs.Colombia.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de enerode2006.SerieCNo.140,prr.120. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.152. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie CNo.125,prr.161.CorteIDH.CasodelosNiosdelaCalle(VillagrnMoralesyotros)Vs.Guatemala.Fondo.Sentenciade19denoviembre de 1999. Serie C No. 63, prr. 144. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade2deseptiembrede2004.SerieCNo.112,prr.156. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.153.
438 437 436 435 434 433 432 431

69

adoptarmedidaspositivascalificadasyurgentes:Enelpresentecaso,laCortedebeestablecersielEstadogener condiciones que agudizaron las dificultades de acceso a una vida digna de los miembros de la comunidad Yakye Axa y si, en ese contexto, adopt las medidas positivas apropiadas para satisfacer esa obligacin, que tomen en cuenta la situacin de especial vulnerabilidad a la que fueron llevados, afectando su forma de vida diferente (sistemas de comprensin del mundo diferentes de los de la cultura occidental, que comprende la estrecha relacin que mantienen con la tierra) y su proyecto de vida, en su dimensin individual y colectiva, a la luz del corpus juris internacional existente sobre la proteccin especial que requieren los miembros de las comunidades indgenas, a la luz de lo expuesto en el artculo 4 de la Convencin, en relacin con el deber general de garanta contenido en el artculo 1.1 y con el deber de desarrollo progresivo contenido en el artculo 26 de la misma, y de los artculos 10 (Derecho a la Salud); 11 (Derecho a un Medio Ambiente Sano); 12 (Derecho a la Alimentacin); 13 (Derecho a la Educacin) y 14 (Derecho a los Beneficios de la Cultura) del Protocolo Adicional a la Convencin AmericanaenmateriadeDerechosEconmicos,SocialesyCulturales,ylasdisposicionespertinentesdelConvenio 439 No.169delaOIT . B. Elderechoalasalud 157. Lospueblosindgenasytribales,harecordadolaCorteInteramericana,tambintienenderechoa acceder a su territorio y a los recursos naturales necesarios para la prctica de la medicina tradicional de prevencin y cura de enfermedades 440 . En este punto, la Corte Interamericana ha retomado lo dispuesto por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU en su Observacin General No. 14 sobre el derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud, segn el cual los pueblos indgenas tienen derecho a medidas especficas que les permitan mejorar su acceso alos servicios de salud y a lasatenciones dela salud. Los servicios de salud deben ser apropiados desde el punto de vista cultural, es decir, tener en cuenta los cuidados preventivos, las prcticas curativas y las medicinas tradicionales (). // Para las comunidades indgenas, la salud del individuo se suele vincular con la salud de la sociedad en su conjunto y presenta una dimensin colectiva. A este respecto, el Comit considera que () la () prdida por esas poblaciones de sus recursos alimenticios y la 441 rupturadesurelacinsimbiticaconlatierra,ejercenunefectoperjudicialsobrelasaluddeesaspoblaciones . 158. Entrminosmsgenerales,lascomunidadesindgenassoportancondicionesdeextremamiseria porlafaltadeaccesoalatierraylosrecursosnaturalesquesonnecesariosparasusubsistencia 442 .Enloscasosen los cuales los pueblos indgenas y tribales son privados de nutricin, salud y acceso a agua potable por causa de la falta de acceso a los territorios ancestrales, los Estados tienen la obligacin de adoptar medidas urgentes para garantizarlessuaccesoalatierrayalosrecursosnaturalesdelosquedependen,paraprevenirasunaerosinde suderechoalasaludysuderechoalavida443 . C. Derechoseconmicosysociales 159. La falta de acceso a las tierras y los recursos naturales tambin limita el goce efectivo de otros derechos econmicos y sociales. Las Observaciones Generales del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sobre los derechos a una alimentacin adecuada y al agua as lo precisan: En el caso de los pueblos indgenaselaccesoasustierrasancestralesyalusoydisfrutedelosrecursosnaturalesqueenellasseencuentran estn directamente vinculados con la obtencin de alimento y el acceso a agua limpia. Al respecto, el citado
439 CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie CNo.125,prr.163. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.168. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU, Observacin General 14, prr. 27, citada en: Corte IDH. Caso ComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.166.
442 443 441 440

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prrs.10761080. CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1080.

70

Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha destacado la especial vulnerabilidad de muchos grupos depueblosindgenascuyoaccesoalastierrasancestralespuedeverseamenazadoy,porlotanto,suposibilidadde accederamediosparaobteneralimentoyagualimpia 444 .ParalaCorteInteramericana,enelcasodelospueblos indgenas,lasafectacionesespecialesdelderechoalasalud,entimamentevinculadasconl,lasdelderechoala alimentacin y el acceso a agua limpia impactan de manera aguda el derecho a una existencia digna y las condicionesbsicasparaelejerciciodeotrosderechos,comoelderechoalaeducacinoelderechoalaidentidad cultural 445 . D. Elderechoalaidentidadculturalylalibertadreligiosa 160. La perpetuacin de la identidadcultural de los pueblos indgenasytribales tambin depende del reconocimiento de las tierras y territorios ancestrales 446 . La estrecha relacin entre los pueblos indgenas y tribales y sus territorios tradicionales y los recursos naturales que all se encuentran es un elemento constitutivo de su cultura en tanto forma de vida particular 447 . Los cementerios ancestrales, los lugares de significado e importancia religiosos y los sitios ceremoniales o rituales vinculados a la ocupacin y uso de sus territorios fsicos 448 constituyen un elemento intrnseco del derecho a la identidad cultural 449 . La falta de garanta del derecho a la propiedad comunitaria, por lo tanto, perjudica la preservacin de las formas de vida, costumbres e idioma de las comunidades indgenas y tribales 450 . Para los pueblos indgenas y tribales, la posesin de su territorio tradicional est marcada de forma indeleble en su memoria histrica y la relacin que mantienen con la tierraesdeunacalidadtalquesudesvinculacindelamismaimplicariesgociertodeunaprdidatnicaycultural irreparable,conlaconsecuentevacanteparaladiversidadquetalhechoacarreara 451 . 161. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho, en este orden de ideas, a que el Estado les garantice en forma efectiva su derecho a vivir en su territorio ancestral y poder as () preservar su identidad cultural 452 . Al no garantizar el Estado el derecho de propiedad territorial de las comunidades indgenas y sus miembros, se les priva no slo de la posesin material de su territorio sino adems de la base fundamental para desarrollar su cultura, su vida espiritual, su integridad y su supervivencia econmica 453 . Por ello, en virtud del artculo 21 de la Convencin Americana, la garanta del derecho a la propiedad territorial es un medio para
444 Citadoen:CorteIDH.Caso ComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas. Sentenciade17de junio de2005.SerieCNo.125,prr.166. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.167. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin3.
447 446 445

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1054.

prr.155.
448

prr.155.
449 450

Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.7375. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.216. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 157(c). Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de2010,SerieCNo.214,prrs.171182. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.120(j).
453 452 451

71

preservar la base fundamental para el desarrollo de la cultura, la vida espiritual, la integridad y la supervivencia econmica de las comunidades indgenas 454 . Las limitaciones al derecho de propiedad indgena tambin pueden afectar el derecho al ejercicio de la propia religin, espiritualidad o creencias, derecho que se reconoce en el artculo 12 de la Convencin Americana y el artculo III de la Declaracin Americana. Los Estados tienen la obligacin de garantizar a los pueblos indgenas la libertad de conservar sus formas propias de religiosidad o espiritualidad,incluyendolaexpresinpblicadeestederechoyelaccesoalossitiossagrados. 162. La prdida de la identidad cultural por falta de acceso al territorio ancestral surte un impacto directo sobre los derechos de los nios y nias de las comunidades desposedas. La Corte Interamericana ha explicado:Conrespectoalaidentidadculturaldelosniosyniasdecomunidadesindgenas,elTribunaladvierte que el artculo 30 de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece una obligacin adicional y complementaria que dota de contenido el artculo 19 de la Convencin Americana,y que consiste en la obligacin de promover y proteger el derecho de los nios indgenas a vivir de acuerdo con su propia cultura, su propia religin y su propio idioma. // Asimismo, este Tribunal estima que dentro de la obligacin general de los Estados depromoveryprotegerladiversidadculturalsedesprendelaobligacinespecialdegarantizarelderechoalavida culturaldelosniosindgenas.//Enesesentido,laCorteconsideraquelaprdidadeprcticastradicionales,como losritosde iniciacinfemeninaomasculinaylaslenguasdelaComunidad,ylosperjuiciosderivadosdelafaltade territorio, afectan en forma particular el desarrollo e identidad cultural de los nios y nias de la Comunidad, quienes no podrn siquiera desarrollar esa especial relacin con su territorio tradicional y esa particular forma de vida propia de su cultura si no se implementan las medidas necesarias para garantizar el disfrute de estos 455 derechos . E. Derechoslaborales 163. TambinsehademostradoporlaCIDHquelaocupacinyrestriccindelosterritoriosindgenas, en la medida en que impiden a los pueblos indgenas y tribales acceder a sus actividades tradicionales de subsistencia, exponen a sus miembros a situaciones de explotacin laboral (caracterizadas por malas condiciones de trabajo, bajos salarios y ausencia de seguridad social) e incluso a prcticas tales como el trabajo forzado o la servidumbrepordeudas,anlogasalaesclavitud 456 . 164. En su informe de 2009 sobre Comunidades cautivas: situacin del pueblo indgena Guaran y formas contemporneas de esclavitud en el Chaco de Bolivia, la CIDH verific el efecto de causalidad directa que existe entre la desposesin territorial y el trabajo forzado de los miembros de las comunidades indgenas Guaran del Chaco boliviano. En dicho informe, la CIDH constata la existencia de servidumbre por deudas y trabajo forzosoloscualessonprcticasqueconstituyenformascontemporneasdeesclavitud.Sinlugaraduda,familiasy comunidades guaranes viven sometidas a un rgimen laboral en donde no tienen el derecho de definir las condiciones de empleo, tal como las horas de trabajo y el salario; trabajan jornadas laborales excesivas por un pago nfimo, lo que contraviene la normativa laboral nacional; y adems viven bajo amenaza de violencia, lo que tambin conduce a una situacin de temor y absoluta dependencia del empleador. La Comisin resalta la importanciadelhechodequesetratadeindividuos,familiasocomunidadespertenecientesaunpuebloindgena, que se encuentran en esa condicin deplorable debido a la prdida involuntaria de sus tierras ancestrales, como producto de acciones y polticas emprendidas por el Estado a lo largo de ms de un siglo, y que en la actualidad venimposibilitadoelgocedesusderechosfundamentales,comopuebloindgena,conrespectoasusderechosala
454 CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.113(a). CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekvs.Paraguay. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade 24deagosto de2010,SerieCNo.214,prrs.261263[notasalpieomitidas]. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001, prrs. 35, 37, 40. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prrs.257268,297Recomendacin8.
456 455

72

propiedad comunal colectiva, acceso a justicia, a una vida digna y al desarrollo de su propio autogobierno y sus propias instituciones sociales, culturales y polticas 457 . Por ello concluy que [e]l problema de servidumbre y trabajo forzoso en la regin del Chaco de Bolivia tiene su origen en el despojo territorial que ha sufrido el pueblo indgena guaran a lo largo de ms de un siglo, que result en el sometimiento de sus miembros a condiciones de esclavitud, servidumbre y trabajo forzoso. La solucin a este problema radica no slo en la eliminacin de las formas contemporneas de esclavitud en las haciendas de la regin del Chaco, sino tambin en medidas de reparacin que comprendan la restitucin del territorio ancestral del pueblo guaran y medidas integrales que solucionen las necesidades de salud, vivienda, educacin y capacitacin tcnica que se presentaran luego de la 458 liberacindelascomunidadescautivasguaranes .
Ejemplodeaplicacin Ensuinformede2001sobrelasituacindelosderechoshumanosenGuatemala,laCIDHserefirialvnculodirectoentrelafaltadeaccesoa la propiedad territorial y la pobreza e indigencia generalizadas entre los pueblos indgenas, notando la explotacin laboral de la poblacin indgena.LaComisinsealque[p]rcticamentelatotalidaddelapoblacinindgenaestdebajodelalneadepobrezaconlasimplicaciones respectivasencuantoasusituacindeserviciosdeeducacin,salud,analfabetismo,serviciossanitarios,empleo,situacindelamujerydelos nios [prr. 44] En trminos del derecho a la salud, la CIDH encontr que alimentacin insuficiente, extrema pobreza e inexistencia de polticasdesaludpreventivassonlascausasdelosproblemasdesaluddelapoblacinindgenaenGuatemala.[prr.48]Encuantoalamayor vulnerabilidad de la poblacin indgena a la explotacin laboral, la Comisin explic que como consecuencia de la extrema necesidad, algunos sectores de la poblacin indgena deban migrar temporalmente a trabajar en las tierras bajas con empresas agroexportadoras. En pocas de cosecha, todos los aos bajan a esa zona varios centenares de miles de trabajadores indgenas, los cuales realizan sus tareas en general bajo condicioneslaboralesilegales,consalariosmenoresqueelbsicolegal,yenpsimascondicionesdevidayhabitacin;ybajocontinuosataques asusintentosdesindicalizarse[prr.46]. La CIDH recomend al Estado que adopte a la brevedad las medidas y polticas necesarias para crear y mantener un sistema de salud preventiva y asistencial eficiente, al que puedan acceder sin dificultad todos los miembros de las diferentes comunidades indgenas, y que aproveche los recursos medicinales y sanitarios propios de las culturas indgenas. Que provea los medios a dichas comunidades para mejorar las condiciones de sanidad ambiental, incluyendo servicios de agua potable y desages [prr. 66, Recomendacin 6]. Asimismo recomend al Estado que profundice polticas de mejoramiento cualitativo e inversin social en las zonas rurales para garantizar a los pueblos indgenas igualdad de oportunidades () [prr. 66, Recomendacin 7]. Finalmente, en cuanto a la situacin de los trabajadores migrantes indgenas, la CIDH recomend quese promoviera el respetodesusderechos laborales, teniendoen cuenta el Convenio169dela OIT ysupropialegislacin interna,sancionandoalosinfractores.

F.

Derechoalalibredeterminacin

165. Lafaltadeaccesoalterritorioancestralimpideelejerciciodelderechodelospueblosindgenasy tribales a la libre determinacin. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenasreconoceexpresamenteelderechodelospueblosindgenasalalibredeterminacin. 459 ElConvenio169 de la OIT tambin reconoce las aspiraciones de los pueblos indgenas a controlar sus propias instituciones, formas de vida y desarrollo econmico dentro del marco de los Estados en que viven 460 . Existe una relacin directa entrelalibredeterminacinylosderechossobrelatierraylosrecursosnaturales. 166. EnelcasodelpuebloSaramakav.Surinam,laCorteserefirialderechoalalibredeterminacin en su interpretacin de los derechos indgenas sobre las tierras y los recursos naturales bajo el artculo 21 de la ConvencinAmericana.ObservqueelComitdeDerechosEconmicos,SocialesyCulturaleshaconsideradoque elartculo1comndelosPactosesaplicablealospueblosindgenas 461 .Enconsecuencia,porvirtuddelderecho
457 CIDH. Comunidades cautivas: Situacin del pueblo indgena guaran y formas contemporneas de esclavitud en el Chaco de Bolivia.Doc.OEA/Ser.L/V/II.l,Doc.58,24dediciembrede2009,prr.166. CIDH. Comunidades cautivas: Situacin del pueblo indgena guaran y formas contemporneas de esclavitud en el Chaco de Bolivia.Doc.OEA/Ser.L/V/II.l,Doc.58,24dediciembrede2009,prr.216. El Artculo 3 de la Declaracin dispone lo siguiente: Los pueblos indgenas tienen derecho a la libre determinacin. En virtud de esederechodeterminanlibrementesucondicinpolticaypersiguenlibrementesudesarrolloeconmico,socialycultural.
460 461 459 458

Convenio169delaOIT,Prembulo.

Cfr.ONU,ComitdeDerechosEconmicos,SocialesyCulturales,ConsideracindeInformespresentadosporEstadosPartesbajo los artculos 16 y 17 del Pacto. Observaciones Finales sobre la Federacin Rusa (trigsimo primera sesin). N.U. Doc. E/C.12/1/Add.94, 12 de Contina

73

delospueblosindgenasalalibredeterminacinreconocidobajodichoartculo1,lospueblospuedenprovee[r] a su desarrollo econmico, social y cultural y pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales para que no se los prive de sus propios medios de subsistencia 462 . La Corte consider que las reglas de interpretacin establecidas en el artculo 29(b) de la Convencin Americana le impedan interpretar lo dispuesto enelartculo21delaConvencinAmericanaenformatalqueserestringierasugoceyejercicioaungradomenor que aquel reconocido en los Pactos de la ONU 463 . Por lo tanto, la Corte concluy que el artculo 21 de la Convencin Americana incluye el derecho de los miembros de las comunidades indgenas y tribales a determinar libremente y disfrutar su propio desarrollo social, cultural y econmico, lo cual a su turno contiene el derecho a disfrutar de la relacin espiritual particular con el territorio que han usado y ocupado tradicionalmente. Como corolario, el Estado tiene la obligacin de adoptar medidas especiales para reconocer, respetar, proteger y garantizarelderechoalapropiedadcomunaldelosmiembrosdelascomunidadesindgenasytribalessobredicho territorio. G. Derechoalaintegridadpsquicaymoral 167. La falta de acceso al territorio ancestral tambin genera sufrimientos a los miembros de las comunidades indgenas desposedas, los cuales constituyen violaciones de su derecho a la integridad psquica y moral. En el caso de la comunidad XkmokKsek vs. Paraguay, la Corte Interamericana explic que varias de las presuntas vctimas que declararon ante la Corte expresaron el pesar que ellas y los miembros de la Comunidad sienten por la falta de restitucin de sus tierras tradicionales, la prdida paulatina de su cultura y la larga espera que han debido soportar en el transcurso del ineficiente procedimiento administrativo. Adicionalmente, las condicionesdevidamiserablesquepadecenlosmiembrosdelaComunidad,lamuertedevariosde susmiembros y el estado general de abandono en la que se encuentran generan sufrimientos que necesariamente afectan la integridad psquica y moral de todos los miembros de la Comunidad. Todo ello constituye una violacin del 464 artculo5.1delaConvencin,enperjuiciodelosmiembrosdelaComunidadXkmokKsek . H. Obligacionesestatalescorrelativas 168. En relacin con las comunidades indgenas desposedas de sus territorios y colocadas, en consecuencia,ensituacionesvulnerablesyextremas,elEstadotienelaobligacinde: 1. adoptar medidas urgentes para garantizar el acceso efectivo de las comunidades a los territorios quelespertenecen; 2. esforzarse por garantizar a los miembros de estas comunidades acceso a condiciones de vida dignas,mediantelaprovisininmediatadelosbienesyserviciosquerequierenenloscamposde alimentacin,agua,viviendadigna,saludyeducacin; 3. adoptar medidas cautelares provisionales para proteger sus territorios ancestrales de cualquier actoqueimpliqueunaprdidadesuvalormientrassellevaacabosurestitucin;y 4. procurar el acceso de los miembros de las comunidades a la justicia, en tanto vctimas de serias violacionesdesusderechoshumanos 465 .
continuacin diciembre de 2003, prr. 11, en el cual el Comit expres preocupacin por la situacin precaria de las comunidades indgenas en el Estado Parte,lascualesafectansuderechoalaautodeterminacinsegnelartculo1delPacto.
462 463

PIDESC,Artculo1.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.93. CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekvs.Paraguay. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade 24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.244. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.163.
465 464

74

Restitucindelterritorioancestral

169. Las precarias condiciones socioeconmicas de estas comunidades indgenas hacen ms urgente el cumplimiento del deber estatal de dar solucin a sus reivindicaciones territoriales 466 . La principal forma que tieneelEstadoderesolverlasituacindelascomunidadesindgenasencondicionessocioeconmicasextremas,es mediante la restitucin de sus tierras tradicionales; as, en el caso de la comunidad Sawhoyamaxa, la Corte Interamericana dictamin que si bien el Estado no los llev al costado de la ruta, tampoco adopt las medidas adecuadas, a travs de un procedimiento administrativo rpido y eficiente, para sacarlos de all y ubicarlos dentro de sus tierras ancestrales, en donde tendran el uso y disfrute de sus recursos naturales, directamente vinculados con su capacidad de supervivencia y el mantenimiento de sus formas de vida 467 . En este caso, por lo tanto, el Estado no adopt las medidas necesarias para que los miembros de la Comunidad dejen el costado de la ruta y, porende,lascondicionesinadecuadasqueponanyponenenpeligrosuderechoalavida 468 . Provisininmediatadelosbienesyserviciosbsicosparaunasubsistenciadigna 170. Lascomunidadesindgenasquecarecendeaccesoasuterritorioancestralfrecuentementeviven situaciones de extrema vulnerabilidad causadas por la falta de acceso a sus recursos de subsistencia. En tales circunstancias, tienen derecho a que el Estado les provea en forma inmediata y prioritaria de alimentacin, agua, asistencia mdica y atencin educativa adecuadas, regulares y suficientes 469 en cuanto a periodicidad, cantidad y calidad para revertir y solucionar su situacin de vulnerabilidad y riesgo en materia de alimentacin, agua, salud, condiciones sanitarias y vivienda, teniendo en cuenta la gravedad de cada caso 470 . El Estado debe adoptar las medidaspositivasnecesariasparaaseguraralosmiembrosdetalescomunidadesindgenas,duranteelperodoen el que permanezcan sin territorio, condiciones de vida compatibles con su dignidad 471 . El Estado tambin debe adoptar medidas que permitan a los miembros de dichas comunidades indgenas vivir en un medio ambiente saludable,parapreveniroimpedirenfermedades,especialmenteentrelosniosynias 472 . 171. Elcontenidoesencialdelasobligacionesestatalesfrentealascomunidadesprivadasdeaccesoa su territorio ancestral se sintetiza en las reparaciones ordenadas por la Corte en los casos de Yakye Axa y Sawhoyamaxa: adems de delimitar, demarcar, titular y entregarles sus territorios ancestrales o tierras

466 CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prr.48. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.164. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.166. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 157(d),157(f).CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeSawhoyamaxav.Paraguay.Referidosen:Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.145(b). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.169.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 167170. CIDH, Informe No. 73/04, caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa (Paraguay), 19 de octubre de 2004, Recomendacin 2. Referido en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.8. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.168. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.145(c).
472 471 470 469 468 467

75 alternativas que satisfagan los criterios de la jurisprudencia 473 , mientras la Comunidad se encuentre sin tierras, dado su especial estado de vulnerabilidad y su imposibilidad de acceder a sus mecanismos tradicionales de subsistencia, el Estado deber suministrar, de manera inmediata y peridica, agua potable suficiente para el consumo y aseo personal de los miembros de la comunidad; brindar atencin mdica peridica y medicinas adecuadas para conservar la salud de todas las personas, especialmente los nios, nias ancianos y mujeres embarazadas, incluyendo medicinas y tratamiento adecuado para la desparasitacin de todos los miembros de la Comunidad; entregar alimentos en cantidad, variedad y calidad suficientes para que los miembros de la Comunidad tengan las condiciones mnimas de una vida digna; facilitar letrinas o cualquier tipo de servicio sanitario adecuado a fin de que se maneje efectiva y salubremente los desechos biolgicos de la comunidad; y dotar a la escuela ubicada en el asentamiento actual de la comunidad, con materiales bilinges suficientes para la 474 debidaeducacindesusalumnos . 172. Las medidas de atencin que debe adoptar el Estado frente a estas comunidades deben ser prioritarias y especiales con miras a lograr la prestacin y suministro efectivos de tales bienes y servicios; estas medidas difieren por su carcter de urgencia de las que el Estado debe adoptar para garantizar los derechos de la poblacinylascomunidadesindgenasengeneral 475 . 173. Las obligaciones estatales de atencin prioritaria se hacen ms apremiantes cuando se trata de los nios o de las mujeres embarazadas de estas comunidades: En materia de derecho a la vida de los nios, el Estado tiene adems de las obligaciones sealadas para toda persona, la obligacin adicional de promover las medidas de proteccin a las que se refiere el artculo 19 de la Convencin Americana (). As, por una parte el Estado debe asumir su posicin especial de garante con mayor cuidado y responsabilidad, y debe tomar medidas especiales orientadas en el principio del inters superior del nio 476 . Lo anterior no puede desligarse de la situacinigualmentevulnerabledelasmujeresembarazadasdelaComunidad.LosEstadosdebenprestarespecial atencin y cuidado a la proteccin de este grupo y adoptar medidas especiales que garanticen a las madres, en especial durante la gestacin, el parto y el perodo de lactancia, el acceso a servicios adecuados de atencin mdica 477 . De especial gravedad es la vulnerabilidad extrema de los nios de las comunidades indgenas sin acceso al territorio 478 ; en particular, el Estado tiene el deber, inter alia, de proveer a estos nios lo necesario para suplir sus necesidades bsicas, para asegurar que la situacin de vulnerabilidad en que se encuentra su comunidadporlafaltadeterritorio,nolimitarsudesarrolloodestruirsusproyectosdevida 479 480 .
473 CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.274. CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode2005.Serie C No. 125, prr. 221. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzode2006.SerieCNo.146. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.173. CorteIDH.CasodelaMasacredeMapiripnVs.Colombia.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade15deseptiembrede2005. Serie C No. 134, prr. 152. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 172. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade2deseptiembrede2004.SerieCNo.112,prr.160.CorteIDH.CondicinJurdicayDerechosHumanosdel Nio.OpininConsultivaOC17/02del28deagostode2002.SerieANo.17,prrs.56,60. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.177. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.172. Corte IDH. Caso "Instituto de Reeducacin del Menor" Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie C No. 112, prr. 160. Corte IDH. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC17/02 del 28 de agosto de 2002. Serie A No. 17, prrs. 8081, 84, 8688. Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Moralesyotros)Vs.Guatemala.Fondo.Sentenciade19denoviembrede1999.SerieCNo.63,prr.196. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.172.
480 479 478 477 476 475 474

76

174. Si el Estado no acta para prevenir las muertes de nios que son miembros de las comunidades en riesgo, puede ser internacionalmente responsable por violacin de los artculos 4 y 19 de la Convencin Americana 481 ,cuando dichasmuertes sonatribuibles a la falta deprevencin adecuada y adopcin de suficientes medidas positivas por parte del Estado, el que estaba al tanto de la situacin de la comunidad y era razonable esperar que actuara 482 . Debe establecerse que al momento en que ocurrieron los eventos, las autoridades saban o deban saber de la existencia de una situacin de riesgo real e inmediato para la vida de un individuo o grupo de individuos determinados, y no tomaron las medidas necesarias dentro del mbito de sus atribuciones que,juzgadasrazonablemente,podanesperarseparapreveniroevitareseriesgo 483 . 175. Degravedadsimilareslasituacindelosancianosdelascomunidadesindgenasquecarecende acceso a su territorio: En lo que se refiere a la especial consideracin que merecen las personas de edad avanzada, es importante que el Estado adopte medidas destinadas a mantener su funcionalidad y autonoma, garantizandoelderechoaunaalimentacinadecuada,accesoaagualimpiayaatencindesalud.Enparticular,el Estado debe atender a los ancianos con enfermedades crnicas y en fase terminal, ahorrndoles sufrimientos evitables 484 . Es necesario tener en cuenta que en muchas comunidades indgenas, la transmisin oral de la culturaalasgeneracionesmsjvenesseencargaprimordialmentealosancianos. 176. Adicionalmente, las obligaciones estatales bajo los artculos 4, 5, 21 y 24 de la Convencin Americana,y los deberes deproteccinygarantaque derivan de losartculos 1 y 2 dela Convencin, exigen a los Estados proveer, con carcter excepcional, los bienes y servicios bsicos necesarios para la subsistencia de las comunidades indgenas, en una gama de situaciones en las que, por razones de fuerza mayor, los pueblos indgenassevenprivadosdelaccesoasustierrasyrecursos,comolascrisisalimentarias,eltrasladoprovocadopor proyectos de desarrollo, el desplazamiento interno provocado por crisis ambientales o situaciones de conflicto armado,yotrassituacionesdeemergenciahumanitaria,queactivanlasobligacionesestatalesdeatencinespecial 485 mencionadas . 177. El hecho de que no haya sido el Estado el que directamente haya inducido o motivado a los miembros de las comunidades a abandonar sus tierras, no releva al Estado del cumplimiento de este deber desde quetuvoconocimientodelasituacin 486 .

481 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.179. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.172. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 155. En el mismo sentido: Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade24deagostode2010,SerieCNo.214,prr.188. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.175. Vase,InformedelRepresentantedelSecretarioGeneral,Sr.FrancisM.Deng,conarregloalaresolucin1997/39delaComisin de Derechos Humanos, Adicin: Principios Rectores de los desplazamientos internos, Adicin: Principios Rectores de los desplazamientos internos, E/CN.4/1998/53/Add.2 (11 de febrero de 1998), prr. 9; Informe del Relator Especial sobre una vivienda adecuada, como parte del derecho a un nivel de vida adecuado, y sobre el derecho a la no discriminacin en este contexto, Sr. Miloon Kothari, E/CN.4/2006/41(14 de marzo de 2006), Apndice: Principios Bsicos y Directrices relativas a los desalojos y a los desplazamientos forzosos provocados por el desarrollo,prrs.2,7,38,56(b),(h). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.163.
486 485 484 483 482

77

Proteccininterinadelterritorioancestralpendientederestitucin 178. En cuanto a la proteccin provisional de los territorios ancestrales mientras que stos son restituidos a las comunidades desposedas, la Corte ha explicado que hasta que sea efectivamente devuelto, el Estado deber velar que tal territorio no se vea menoscabado por acciones del propio Estado o de terceros particulares. As, deber asegurar que no se deforeste la zona, no se destruyan los sitios culturalmente importantes para la comunidad, no se transfieran las tierras y no se explote el territorio de tal forma que dae irreparablementelazonaolosrecursosnaturalesqueenellaexistan 487 .
Ejemplo Ensuinformede2001sobrelasituacindelosderechoshumanosenParaguay,laCIDHdescribilasituacindefaltadeaccesoalapropiedad territorial y deterioro ecolgico del territorio de los pueblos indgenas del pas, as como sus repercusiones sobre el goce efectivo de otros derechos humanos individuales y colectivos. La CIDH explic que el proceso de reivindicacin de territorios al que se comprometi el Estado de Paraguay desde hace dos dcadas a favor de las comunidades indgenas se encuentra pendiente [prr. 47], y en muchos de los casos el procesodeadjudicacinnohabaidoacompaadodelainstalacindeserviciosbsicosparalascomunidades. La CIDH seal que la mayora de las comunidades indgenas obtenan de los bosques los animales y los frutos necesarios para su alimentacin;sinembargo,elprocesodecolonizacinagrariasignificeldespojodesusterritoriosyeldeterioroecolgicodesustierras[prr. 40]. Indic igualmente que la contaminacin de las reservas de aguas de las comunidades es un problema de salud pblica, sin que hasta la fechaelEstadohayarealizadolosestudiospertinentesparalaevaluacindelosdaosyparaposiblesmedidasdemitigacin[prr.43].Como consecuencia de esta situacin, la CIDH explic que durante el ltimo cuarto de siglo, en la medida en que fue avanzando la ocupacin del territorio por la colonizacin y las migraciones, el hbitat tradicional indgena fue restringindose, con efectos negativos sobre los ndices de mortalidadydesnutricininfantilindgenas,losquesonvariasvecesmsaltosquelamedianacional[prr.36];queenvirtuddelasprecarias condiciones en que viven los indgenas en Paraguay, son los ms vulnerables a enfermedades y epidemias, en particular al mal de Chagas, tuberculosis y malaria[prr. 35]; y que como efecto de la restriccin del hbitat tradicional las comunidades indgenas han sufrido procesos intensosdedeterioroydesintegracincomunitaria[prr.4].

VIII. 179. Numerosospueblosindgenasytribalesvivenenreasricasenrecursosnaturalesvivoseinertes, incluyendo bosques que contienen abundante biodiversidad, agua y minerales. El deseo de tales recursos por la sociedad no indgena ha resultado histricamente en la remocin, la destruccin y el exterminio de muchas comunidades indgenas. Hoy en da, la supervivencia y la integridad de los pueblos indgenas y tribales del Hemisferio que an subsisten exige el reconocimiento de sus derechos a los recursos naturales presentes en sus tierrasyterritorios,deloscualesdependenparasubienestareconmico,espiritual,culturalyfsico. 180. En varios pases de la regin, existen disposiciones constitucionales o legales que asignan la propiedaddelosrecursosnaturalesdelsubsueloydelosrecursoshdricosalEstado.Elsistemainteramericanode derechos humanos no excluye este tipo de medidas; es en principio legtimo que los Estados se reserven formalmente la propiedad de los recursos del subsuelo y del agua. Esto no implica, sin embargo, que los pueblos indgenasotribalesnotenganderechosquetienenqueserrespetadosenrelacinconelprocesodeexploraciny extraccinmineral,nitampocoimplicaquelasautoridadesestatalestenganplenalibertadparadisponerdedichos recursosasudiscrecin.Porelcontrario,lajurisprudenciainteramericanahaidentificadoderechosdelospueblos indgenasytribalesquelosEstadosdebenrespetaryprotegercuandopretendanextraerlosrecursosdelsubsuelo oexplotarlosrecursoshdricos;talesderechosincluyenelderechoaunmedioambienteseguroysano,elderecho alaconsultapreviay,enciertoscasos,alconsentimientoinformado,elderechoalaparticipacinenlosbeneficios del proyecto, y el derecho de acceso a la justicia y a la reparacin. En las secciones subsiguientes se explica detalladamenteelcontenidoymodosdeaplicacindecadaunodeellos.
487 CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekvs.Paraguay. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade 24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.291.

LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES SOBRE LOS RECURSOS NATURALES

78

A.

Consideracionesgenerales

181. Los pueblos indgenas y tribales tienen derechos de propiedad sobre los recursos naturales que se encuentran en sus territorios. La jurisprudencia del sistema interamericano de derechos humanos sobre el derecho de propiedad comunal de los pueblos indgenas ha incorporado explcitamente en el mbito material de estederecholosrecursosnaturalestradicionalmenteusadosporlospueblosindgenasyvinculadosasusculturas, incluyendo usos tanto estrictamente materiales como otros usos de carcter espiritual o cultural. Se trata de una consecuencia necesaria del derecho a la propiedad territorial: del derecho a usar y gozar el territorio conforme a lastradicionesycostumbresdelospueblosindgenasytribales,sederivanecesariamenteelderechoalosrecursos naturales que se encuentran en y dentro de las tierras ancestrales 488 , includos los derechos especficos de los pueblos indgenas y tribales sobre los recursos naturales del subsuelo, que se explicarn ms adelante. Para la Corte Interamericana, el derecho a utilizar y gozar de las tierras que los miembros del pueblo () poseen tradicionalmenteimplica,necesariamente,gozardeunderechosimilarrespectodelosrecursosnaturalesqueson necesarios para su supervivencia 489 . En trminos generales, en virtud de su derecho a la propiedad, los pueblos indgenas y tribales y sus miembros tienen derecho a usar y gozar de los recursos naturales que se encuentran dentroysobrelastierrasquetradicionalmentehanposedo 490 . 182. Los derechos de propiedad de los pueblos indgenas y tribales se extienden a los recursos naturales que estn presentes en sus territorios, recursos tradicionalmente usados y necesarios para la supervivencia, desarrollo y continuacin de la forma de vida de los pueblos 491 . Para el sistema interamericano de derechos humanos, los derechos sobre los recursos son una consecuencia necesaria del derecho a la propiedad territorial 492 .ParalaCorteInteramericana,losintegrantesdelospueblosindgenasytribalestienenelderechode ser titulares de los recursos naturales que han usado tradicionalmente dentro de su territorio por las mismas razones por las cuales tienen el derecho de ser titulares de la tierra que han usado y ocupado tradicionalmente durante siglos. Sin ellos, la supervivencia econmica, social y cultural de dichos pueblos est en riesgo 493 494 . De all la necesidad de proteger los derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre los recursos naturales que han usadotradicionalmente; esto es,el objetivo y el finde las medidas requeridasennombre de los miembros de los pueblos indgenas y tribales es garantizar que podrn continuar viviendo su modo de vida tradicional y que su identidad cultural, estructura social, sistema econmico, costumbres, creencias y tradiciones distintivas sern respetadas, garantizadas y protegidas por los Estados 495 . Los Estados deben tener en cuenta que la cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una forma de vida particular de ser, ver y actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus territorios tradicionales y los recursos que all se
488 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.118. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.141. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,subttuloD. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 122. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 124, 137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prrs.118,121. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,subttuloD. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.137.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29de marzode2006.SerieCNo.146,prr.118. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prrs.120,121. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prrs.120,121.
495 494 493 492 491 490 489

79

encuentran, no slo por ser stos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un elementointegrantedesucosmovisin,religiosidady,porende,desuidentidadcultural 496 .Ellocorrespondeala nocin de territorialidad indgena elaborada por elConvenio 169 de laOIT y la Declaracinde lasNaciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, bajo la cual los derechos de propiedad indgenas se extienden sobre los recursos naturales que los pueblos indgenas usan como parte de sus economas tradicionales o que tienen usosculturales,espiritualesoceremoniales. 183. Segn ha explicado la Corte Interamericana, dada la conexin intrnseca que los integrantes de los pueblos indgenas y tribales tienen con su territorio, es necesaria la proteccin del derecho a la propiedad sobreste,deconformidadconelartculo21delaConvencin,paragarantizarsusupervivencia.Deestemodo,el derecho a usar y gozar del territorio carecera de sentido en el contextode los miembros de los pueblos indgenas y tribales si dicho derecho no estuviera conectado con los recursos naturales que se encuentran dentro del territorio. Por ello, el reclamo por la titularidad de las tierras de los integrantes de los pueblos indgenas y tribales deriva de la necesidad de garantizar la seguridad y la permanencia del control y uso de los recursos naturales por su parte, lo que a su vez, mantiene ese estilo de vida. Esta conexin entre el territorio y los recursos naturales necesarios para su supervivencia fsica y cultural, es exactamente lo que se precisa proteger conforme al artculo 21 de la Convencin a fin de garantizar a los miembros de los pueblos indgenas y tribales el uso y goce de su propiedad. De este anlisis, se entiende que los recursos naturales que se encuentran en los territorios de los pueblos indgenas y tribales que estn protegidos en los trminos del artculo 21 son aquellos recursos naturales que han usado tradicionalmente y que son necesarios para la propia supervivencia, desarrollo y continuidad del 497 estilo de vida de dicho pueblo . La Corte ha identificado en casos concretos cules son los recursos naturales que se encuentran dentro del territorio ancestral que son importantes para el modo de vida tradicional y por lo tantoestnprotegidosbajoelderechoalapropiedad 498 . 184. En forma conexa, los derechos culturales de un pueblo indgena o tribal pueden abarcar actividades relacionadas con los recursos naturales, tales como la pesca o la caza 499 . La CIDH tambin ha notado queentrelascomunidadesindgenas,lavidadesusmiembrosdependefundamentalmentedelasactividadesde subsistenciaagricultura,caza,pesca,recoleccinquerealizanensusterritorios 500 ,yqueporlotanto,larelacin que la comunidad mantiene con sus tierras y recursos se encuentra protegida bajo otros derechos contemplados en la Convencin Americana, tales como el derecho a la vida, la honra y la dignidad, la libertad de conciencia y de religin, la libertad de asociacin, la proteccin a la familia, y el derecho de circulacin y residencia 501 . La preservacindelaconexinparticularentrelospueblosindgenasytribalesylosrecursosnaturalesquehanusado

496 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.135. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 122. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 124, 137. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prrs.118,121. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.123. ComitdeDerechosHumanos, ObservacinGeneral No.23:Los derechos delas minoras(Artculo 27del PIDCP), 08/04/94, Doc. ONU CCPR/C/21/Rev. 1/Add.5, prrafo 7; citado en CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(f). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(f).
501 500 499 498 497

80

tradicionalmente y se vinculan a su cultura es fundamental para la realizacin efectiva de los derechos humanos delospueblosindgenasentrminosmsgeneralesy,portanto,ameritamedidasespecialesdeproteccin 502 . 185. En la medida en que los pueblos indgenas y tribales tienen derechos de propiedad sobre los recursos naturales presentes en sus territorios ancestrales, los Estados deben tomar medidas efectivas para aseguraresosderechos 503 ,medidasquedebenseradecuadasparasuplenagaranta,deacuerdoconsuspatrones tradicionales de uso y ocupacin. El reconocimiento del derecho consuetudinario indgena por las autoridades estatales en general, y en particular por los tribunales, es por lo tanto necesario para que los pueblos indgenas y tribales puedan hacer valer sus derechos sobre los recursos naturales, y para el reconocimiento de su posesin ancestral 504 . La omisinestatalconsistenteennotomardichasmedidasviolalosartculos1y2delaConvencin Americana 505 . 186. Comosucedeconelderechoalapropiedadterritorialengeneral,elderechodepropiedaddelos pueblos indgenas y tribales sobre los recursos naturales vinculados a su cultura presentes en sus territorios no puede ser jurdicamente extinguido o alterado por las autoridades estatales sin que medie la consulta y el consentimiento pleno e informado del pueblo, as como los requisitos generales que deben ser cumplidos en caso de expropiacin 506 , y con cumplimiento de las dems garantas jurdicas de la propiedad territorial indgena. El cumplimiento de los requisitos para llevar a cabo expropiaciones es uno de los elementos del test que se debe aplicar cuandoquiera que el Estado decida evaluar la realizacin de planes o proyectos de desarrollo o inversin o el otorgamiento de concesiones para la exploracin o explotacin de recursos naturales en territorios indgenas, comosevermsadelante. 187. Los derechos sobre los recursos naturales no estn condicionados a la existencia de un ttulo formal de propiedad ni a que se hayan realizado los procesos de delimitacin o demarcacin correspondientes,

502 CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.128.Enatencinasu importancia crucial, la estrecha vinculacin de los pueblos indgenas sobre sus territorios tradicionales y los recursos naturales ligados a su culturaqueahseencuentren,ascomoloselementosincorporalesquesedesprendandeellos,debensersalvaguardadosporelartculo21de la Convencin Americana [Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de2005.SerieCNo.125,prr.137.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prrs. 118, 121. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214, prr. 85]. La Corte Interamericana considera que los derechos de los pueblos indgenasytribales sobrelosrecursos naturalesrequieren atencinencuanto a larelacinintrnsecaentrela tierraylos recursos naturales que all se encuentran, as como entre el territorio (entendido como comprendiendo tanto la tierra como los recursos naturales) y la supervivencia econmica, social y cultural de los pueblos indgenas y tribales, y por ende de sus miembros [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 120]. En efecto, el derecho a la propiedad de los pueblos indgenas y tribales protegido por los instrumentos interamericanos de derechos humanoscomprendelavinculacinestrechaqueguardanconlosrecursosnaturalesligadosasuculturaqueseencuentranensusterritorios,al igual que los elementos incorporales que de tales recursos se desprenden [CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser/L/V/II.135, Doc. 40, 7 de agosto de 2009, prr. 156. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.148.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentencia17dejuniode 2005.SerieCNo.125,prr.137.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade 29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.118]. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(e). CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.57. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prrs.140(n),140(o).
506 505 504 503

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.131.

81 sino que existen an sin actos estatales que los precisen 507 , ya que dichos pueblos tienen derechos comunales de propiedad sobre tierras y recursos naturales con base en patrones tradicionales de uso y ocupacin ancestral 508 . Ello conlleva la aplicacin de las garantas de propiedad sobre los recursos naturales a las comunidadesquecarezcandeunttuloreal.LosEstadosviolanelderechodelospueblosindgenasalapropiedad cuando otorgan concesiones para la exploracin o explotacin de recursos naturales que se encuentran en los territoriosancestralesquenohansidodelimitados,demarcadosotitulados 509 .Enconsecuencia,losEstadosestn obligados, en virtud del artculo XXIII de la Declaracin Americana, a abstenerse de otorgar concesiones madereras y petroleras a terceros, para utilizar los bienes y recursos que podran quedar comprendidos por las tierrasquedebendemarcar,delimitarytitularoaclararyprotegerporotrava,enausenciadeconsultasefectivas ydelconsentimientoinformadodelpueblo 510 ;idnticaobligacinesimpuestaporelartculo21delaConvencin Americana 511 . 188. En efecto, uno de las problemas que se han planteado recurrentemente ante el mecanismo de casosindividualesdelSistemainteramericanoeseldelascomunidadesindgenasque,careciendodeunttuloreal sobre sus tierras y territorios tradicionales, se ven afectadas adversamente por la implementacin de planes de inversin o desarrollo de los recursos naturales en sus tierras y territorios ancestrales. Como ya se indic, la jurisprudencia del sistema interamericano considera que los procedimientos de delimitacin, demarcacin y titulacin de las tierras indgenas son un reconocimiento meramente formal de derechos de propiedad preexistentes,conmirasagarantizarsuproteccinefectivafrenteaterceros.Dadoquelosderechosdepropiedad indgena preexisten a su formalizacin a travs de los mecanismos de titulacin estatal, la implementacin de planes de inversin o desarrollo de los recursos naturales susceptibles de afectar directa o indirectamente a dicha tierra o recursos naturales debe cumplir con las salvaguardas procesales y sustantivas relativas al derecho a la propiedad. Los pueblos indgenas y tribales tambin tienen derecho a que el Estado les proteja de conflictos con terceros sobre proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en sus territorios ancestrales, particularmente cuando tales conflictos sehancausado por el retardo o la ausenciade la titulacinydemarcacin 512 territorial . 189. Como se discute en detalle ms adelante, los Estados tienen la obligacin de atender las reivindicaciones de tierras de los pueblos indgenas y tribales, a travs de la titulacin u otro mecanismo de reconocimiento de la propiedad comunal, antes de autorizar cualquier plan de desarrollo o inversin susceptible deafectarlosderechosdepropiedaddeestospueblossobrelosrecursosnaturales.EnelcasoSaramaka,laCorte Interamericana orden al Estado que llevara a cabo la delimitacin, demarcacin y titulacin del territorio tradicional de dicho pueblo antes de autorizar nuevos planes de inversin o desarrollo de los recursos naturales susceptibles de afectar dicho territorio 513 . La CIDH tambin ha establecido que los Estados estn obligados a
507 CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(a). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(a).
509 508

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.153.
510

prr.194. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(j). CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1066, 1071, 1137Recomendaciones1a4. Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 194(a) (Hasta tanto no se lleve a cabo dicha delimitacin, demarcacin u otorgamiento de ttulo colectivo respecto del territorio Saramaka, Surinam debe abstenerse de realizar actos que podran dar lugar a que agentes del propio Estado o Contina
513 512 511

82

[abstenerse] de todo acto que pueda dar lugar a que agentes del propio Estado o terceros actuando con aquiescencia o tolerancia de ste, afecte la existencia, el valor, el uso o goce de los bienes ubicados en la zona geogrfica ocupada y usada por el pueblo [correspondiente] 514 , hasta el momento en que se realice la titulacin. Tambin ha establecido la CIDH que la omisin de la adopcin de medidas estatales para garantizar los derechos de las comunidades indgenas sobre los recursos naturales de acuerdo con sus patrones tradicionales de uso y ocupacinesunaviolacindelosartculos1.1y2delaConvencinAmericana 515 .Elotorgamientodeconcesiones para exploracin y explotacin de recursos naturales en territorios indgenas que no han sido titulados, demarcados o protegidos por el Estado, sin cumplir con los requisitos de consulta previa y otras garantas aplicables,violalosartculos1y2delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 516 . B. Elderechoalaintegridadmedioambiental 190. Aunque ni la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ni la Convencin Americana sobre Derechos Humanos incluyen referencias expresas a la proteccin del medio ambiente, varios derechos de rango fundamental requieren, como una precondicin necesaria para su ejercicio, una calidad medioambiental mnima, y se ven afectados en forma profunda por la degradacin de los recursos naturales. La CIDH ha enfatizado que existe una relacin directa entre el ambiente fsico en el que viven las personas, y los derechos a la vida, a la seguridad y a la integridad fsica: El ejercicio del derecho a la vida y a la seguridad e integridadfsicaestnecesariamentevinculadoy,dediversasmaneras,dependedelentornofsico.Poresarazn, cuando la contaminacin y la degradacin del medio ambiente constituyen una amenaza persistente a la vida y la 517 saluddelserhumano,secomprometendichosderechos . 191. Tanto la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos reflejan una preocupacin prioritaria por la preservacin de la salud y el bienestardelindividuo,bienesjurdicosprotegidosporlainterrelacinentrelosderechosalavida,laseguridadde la persona, la integridad fsica, psquica y moral, y la salud 518 , y en esa medida refieren al derecho a un medio ambientesano. 192. Tal y como lo ha explicado la CIDH 519 , el vnculo crucial entre la subsistencia del ser humano y el medio ambiente tambin ha sido reconocido en otros tratados e instrumentos internacionales que vinculan a varios Estados de las Amricas, entre otras, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Tratado de Cooperacin Amaznica; la Carta Mundial de la Naturaleza; la Convencin para la proteccin de la flora, de la fauna y de las bellezas escnicas naturales de los pases de Amrica; la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo; y el Convenio sobre la Diversidad Biolgica. Tanto el Convenio 169 de la OIT como la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas incorporan disposiciones especficas para la proteccin del medio ambiente de
continuacin terceros, actuando con consentimiento o tolerancia del Estado, puedan afectar la existencia, valor, uso o goce del territorio al cual tienen derecholosintegrantesdelpuebloSaramaka,amenosqueelEstadoobtengaelconsentimientoprevio,libreeinformadodedichopueblo). CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 197Recomendacin2. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104().
517 518 519 516 515 514

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

83 los territorios indgenas 520 . A nivel interamericano, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre DerechosHumanosenMateriadeDerechosEconmicos,SocialesyCulturales(ProtocolodeSanSalvador),queha sido firmado o ratificado por varios pases de la regin 521 y entr en vigor en noviembre de 1999, dispone en su artculo 11, sobre el derecho a un medio ambiente sano: 1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contar con servicios pblicos bsicos. // 2. Los Estados partes promovern la proteccin, preservacinymejoramientodelmedioambiente. 193. Estas disposiciones son directamente relevantes para la interpretacin de los instrumentos interamericanos de derechos humanos, en virtud de la postura interpretativa evolutiva y sistemtica que se aplica a la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. As, tanto la CIDH como la Corte Interamericana han articulado una serie de obligaciones estatales referentesalapreservacindeunacalidadmedioambientalquepermitaeldisfrutedelosderechoshumanos.Los Estados parte de la OEA deben prevenir la degradacin del medio ambiente para efectos de cumplir con sus obligacionesdederechoshumanosenelmarcodelsistemainteramericano. 194. Enrelacinconlospueblosindgenasytribales,laproteccindelosrecursosnaturalespresentes en los territorios ancestrales, y de la integridad medioambiental de tales territorios, es necesaria para garantizar ciertos derechos fundamentales de sus miembros, tales como la vida, la dignidad, la integridad personal, la salud, lapropiedad,laprivacidadolainformacin.Estosderechosresultandirectamenteafectadoscuandoquieraquela polucin, la deforestacin, la contaminacin de las aguas, u otros tipos de daos ambientales ocurren en los territorios ancestrales. Ello implica que el Estado est obligado a adoptar acciones preventivas y positivas orientadas a garantizar un medio ambiente que no comprometa la capacidad de las personas indgenas de ejercer sus derechos humanos ms bsicos. En esta lnea, la CIDH ha explicado que el derecho a la vida protegido tanto por la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre como por la Convencin Americana sobre DerechosHumanosnoselimita()alaproteccincontralamuerteprovocadademaneraarbitraria.LosEstados partes deben tomar ciertas medidas positivas para salvaguardar la vida y la integridad fsica. La contaminacin ambiental grave puede presentar una amenaza a la vida y la salud del ser humano,y en su debido caso puede dar lugar a la obligacin del Estado de tomar medidas razonables para evitar dicho riesgo, o las medidas necesarias 522 pararespondercuandolaspersonashansidolesionadas . 195. El vnculo entre la proteccin del medio ambiente y el respeto por la dignidad humana tambin hasidoenfatizadoporlaCIDH:LaConvencinAmericanasobreDerechosHumanossesustentaenelprincipiode que los derechos son inherentes al individuo por el solo hecho de ser humano. El respeto a la dignidad inherente de la persona es el principio en el que se basan las protecciones fundamentales del derecho a la vida y a la preservacin del bienestar fsico. Las condiciones de grave contaminacin ambiental, que pueden causar serias enfermedades fsicas, discapacidades y sufrimientos a la poblacin local, son incompatibles con el derecho a ser respetado como ser humano 523 . La CIDH ha subrayado, asimismo, el vnculo directo entre la preservacin de la integridad medioambiental y el acceso a las fuentes de subsistencia; citando la Carta Mundial de la Naturaleza, ha sostenidoquelahumanidadespartedelanaturalezaylavidadependedelfuncionamientoininterrumpidodelos sistemasnaturalesdemodotalqueseasegureelabastecimientodeenergaydenutrientes 524 .
520 Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, artculo 29; Convenio 169 de la OIT, artculos 4.1, 7.37.4. Para2010,elProtocolohabasidoratificadouobjetodeadhesinporArgentina,Bolivia,Brasil,Colombia,CostaRica,Ecuador,El Salvador, Guatemala, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Suriname y Uruguay; y haba sido firmado por Chile, Hait, Repblica DominicanayVenezuela.
522 523 524 521

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

84

196. Por otra parte, la CIDH ha reconocido el vnculo entre la proteccin del medio ambiente y el derecho a la salud. En 1983, en su informe sobre la situacin de los derechos humanos en Cuba, la CIDH recomend al Estado que tomara medidas especficas para proteger el medio ambiente con miras a cumplir sus obligaciones atinentes al derecho a la salud, explicando que un medio ambiente es esencial para una poblacin sana, y notando que factores tales como la provisin de agua, servicios de higiene y saneamiento bsico y de disposicinderesiduossurtenunimpactoimportanteaesterespecto 525 . 197. La proteccin efectiva de los recursos naturales presentes en los territorios indgenas y tribales requiere que los Estados garanticen a sus miembros el ejercicio de ciertos derechos humanos de ndole procedimental,principalmenteelaccesoalainformacin,laparticipacinenlatomadedecisionesyelaccesoala justicia. Tal y como lo ha explicado la CIDH, en contextos de dao o amenaza al medio ambiente, la proteccin delderechoalavidayalaintegridadfsicadeberconcretarseconmedidasencaminadasarespaldaryacrecentar la capacidad de las personas para salvaguardar y reivindicar esos derechos. Para lograr una proteccin eficaz contra las condiciones ecolgicas que constituyen una amenaza para la salud humana, es imperativo que la poblacintengaaccesoalainformacin,participeenlosprocesospertinentesdetomadedecisionesycuentecon 526 recursos judiciales . Desde esta perspectiva, la garanta y el ejercicio de los derechos humanos a la participacin, la informacin y el acceso a la justicia constituyen medios necesarios para lograr el objetivo ltimo de preservacin del medio ambiente. Como se explica en las secciones subsiguientes, el alcance de cada uno de estostresderechosenrelacinconlaproteccindelosrecursosnaturalesdelosterritoriosindgenasotribalesha sido desarrollado en detalle por la jurisprudencia interamericana, de tal manera que constituyen, en s mismos, requisitosdeobligatoriocumplimientoporpartedelosEstados. C. Elderechoalaimplementacinefectivadelosestndareslegalesexistentes 198. Como parte del Estado de Derecho, las autoridades tienen el deber de implementar los estndares de proteccin medioambiental nacionales e internacionales que el Estado ha promulgado o aceptado; estaobligacinpositivadelEstadoespartedesuobligacingeneraldeimplementaryaplicarsupropialegislacin para proteger los derechos humanos de todas las personas, includos los pueblos indgenas y tribales y sus miembros. Los Estados deben adoptar medidas para asegurar que el reconocimiento de los derechos territoriales delospueblosindgenasytribales,ensusconstitucionesyenlostratadosinternacionalesdelosquesonparte,sea incorporado en forma transversal a su legislacin interna, incluida la legislacin interna sobre proyectos de 527 desarrollo . Simultneamente tienen la obligacin de asegurar la implementacin y aplicacin efectiva de las normas que promulgan, y de las disposiciones del derecho internacional de los derechos humanos que les vinculan. 199. En sus informes de pas, la CIDH ha celebrado algunos avances legislativos en el reconocimiento constitucionaly el desarrollo legal delderecho a la consulta previa, en elprocesode monitoreo socioambiental de las actividades extractivas, y en el desarrollo sostenible de industrias tales como la de hidrocarburos. Al respecto, ha expresado que espera obtener informacin sobre los mecanismos de implementacin de este marco legal y sobresusresultadosenlaefectivaproteccindelderechoalaconsultaprevia 528 . 200. Como parte de la obligacin genrica de implementar y aplicar las disposiciones legales, los Estados deben garantizar el cumplimiento de sus normas ambientales y penales en relacin con los proyectos de
525 CIDH, La Situacin de los Derechos Humanos en Cuba, Sptimo Informe. Doc. OEA/Ser.L/V/II.61, Doc.29 rev. 1, 4 de octubre de 1983,prrs.1,2,41,60,61.
526 527

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.220,297Recomendacin4. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.160.
528

85

exploracin y explotacin de recursos naturales en los territorios de pueblos indgenas y tribales, as como imponerlassancioneslegalmenteprevistasencasodeincumplimiento 529 .LaCIDHhaexplicado,enelcontextode la contaminacin del medio ambiente como resultado de actividades extractivas, que el derecho a la vida y la proteccin de la integridad fsica del individuo son normas de carcter imperativo. El artculo 2 de la Convencin Americana prescribe que cuando estos derechos no estn adecuadamente garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter, el Estado deber adoptar las medidas correctivas necesarias. Cuando el derecho a la vida, a la salud y a vivir en un ambiente sano ya est protegido por la ley, la Convencin exige la efectiva aplicacinycumplimientodelaley 530 . 201. El cumplimiento del deber estatal de implementar y aplicar los estndares medioambientales existentes es un requisito para que los proyectos extractivos no comprometan el ejercicio de los derechos humanos:LaComisinreconocequeelderechoaldesarrolloimplicaquecadaEstadotienelalibertaddeexplotar sus recursos naturales, incluyendo [el otorgamiento] de concesiones y la apertura a inversiones internacionales. Sin embargo, la Comisin considera que la ausencia de regulacin, la regulacin inapropiada o la falta de supervisin en la aplicacin de las normas vigentes, puede crear serios problemas al medio ambiente que se traduzcanenviolacionesdederechoshumanosprotegidosporlaConvencinAmericana 531 .Unaparteintegrante del proceso de dar efectiva aplicacin y cumplimiento a la ley en este contexto, consiste en que el Estado debe tomarlasmedidasnecesariasparaasegurarquelasaccionesdesusagentes()cumplanlasobligacionesjurdicas tantonacionalescomointernacionales 532 . 202. De igual manera, la CIDH ha resaltado que los Estados que ratifiquen el Convenio 169 deben garantizar su incorporacin transversal a la legislacin que regula todo el proceso de diseo, concesin e implementacin de proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en territorios indgenas; y al mismo tiempo deben adoptar medidas para garantizar la aplicacin efectiva de dicha legislacin, teniendo en cuenta que la falta de reglamentacin no es excusa para no cumplir con la aplicacin del Convenio 169 533 . Los Estados deben aplicar mecanismos adecuados de seguimiento y control del cumplimiento, por el Estado, de los derechosygarantasquesecomprometieronarespetaralratificarelConvenio169 534 . 203. El deber estatal de aplicacin de las normas de proteccin medioambiental en vigor cobra especial importancia frente a los actores no estatales cuya conducta es daina para los recursos naturales. Las autoridades tienen claras obligaciones internacionales de implementacin de sus propios estndares y regulaciones, cuyo incumplimiento puede comprometer su responsabilidad internacional. En la prctica, los Estados han recurrido a distintos instrumentos, que incluyen el establecimiento de estndares de calidad, produccin o emisiones; el licenciamiento o regulacin de actividades riesgosas; la provisin de incentivos o desincentivos econmicos; la sancin de actividades particularmente dainas mediante el derecho penal; o la 535 creacin de regmenes de responsabilidad privada para desestimular y compensar el dao ambiental . Sea cual fuere la opcin escogida, la implementacin de las normas de proteccin ambiental frente a particulares, en especial a las empresas e industrias extractivas, es requerida para evitar que el Estado sea internacionalmente
529 CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.254.
530 531 532 533

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.255. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.39Recomendacin3. Ver,aesterespecto:SHELTON,Dinah.EnvironmentalrightsandBrazilsobligationsintheInterAmericanHumanRightsSystem. TheGeorgeWashingtonInternationalLawReview,Volume40No.3,20082009,pg.736.
535 534

86

responsable por violacin de los derechos humanos de las poblaciones indgenas o tribales afectadas por actividadesdestructivasdelmedioambiente 536 . D. ObligacionesdelEstadoenelcontextodeproyectosdedesarrolloeinversinydeconcesiones extractivasdelosrecursosnaturalesqueafectenterritoriosancestrales 204. Los Estados de las Amricas, y las poblaciones que les componen, tienen derecho al desarrollo. Tal derecho al desarrollo implica que cada Estado tiene la libertad de explotar sus recursos naturales, incluyendo [el otorgamiento] de concesiones y la apertura a inversiones internacionales 537 , pero el desarrollo debe ser necesariamente compatible con los derechos humanos, y especficamente con los derechos de los pueblos indgenas y tribales y de sus miembros. No hay propiamente desarrollo sin respeto pleno por los derechos humanos. Ello impone limitaciones y deberes de obligatorio cumplimiento a las autoridades estatales. En particular,eldesarrollodebegestionarseenformasostenible,locualexigequelosEstadosasegurenlaproteccin del medio ambiente, y especficamente del medio ambiente de los territorios ancestrales indgenas y tribales. Como ha explicado la CIDH, las normas del sistema interamericano de derechos humanos no impiden ni desalientan el desarrollo, pero exigen que el mismo tenga lugar en condiciones tales que se respeten y se garanticen los derechos humanos de los individuos afectados. Tal como se seala en la Declaracin de Principios de la Cumbre de las Amricas, slo podr sustentarse el progreso social y la prosperidad econmica si nuestras poblaciones viven en un medio saludable y se gestionan con cuidado y responsabilidad nuestros ecosistemas y 538 recursosnaturales. 1. Impactodelosplanesoproyectosdedesarrollooinversin,ydelasconcesionesextractivas queafectanelmedioambiente 205. Los megaproyectos de infraestructura o desarrollo, tales como carreteras, canales, represas, puertos o afines, as como las concesiones para la exploracin o explotacin de recursos naturales en territorios ancestrales, pueden afectar a las poblaciones indgenas con consecuencias particularmente graves, ya que ponen en peligro sus territorios y los ecosistemas que all se encuentran, por lo cual representan un peligro mortal para su supervivencia en tanto pueblos, especialmente en los casos en que la fragilidad ecolgica de sus territorios coincide con su debilidad demogrfica 539 . El impacto de estas actividades sobre la integridad sociocultural de los pueblosindgenasotribalestambinhasidoampliamentedocumentadoporlaCIDH. 206. As, las concesiones extractivas en territorios indgenas, al poder causar daos ecolgicos, ponen enpeligrolosintereseseconmicos,lasupervivenciaylaintegridadculturaldelascomunidadesindgenasydesus miembros,ademsdeafectarelejerciciodesusderechosdepropiedadsobresustierrasyrecursosnaturales.Las actividades de las empresas madereras en territorios de pueblos indgenas y tribales, por ejemplo, son altamente destructivasyproducendaosmasivosenelbosqueysusfuncionesecolgicasyculturales,causandopolucindel agua, prdida de la biodiversidad, y afectacin espiritual del bosque 540 en detrimento de los pueblos indgenas y tribales 541 .
536 CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. Vertambin:CIDH,ResolucinNo.12/85,CasoNo.7.615,PuebloYanomamiv.Brasil,5demarzode1985.
537 538 539

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,prrs.3335. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.150. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 153. El Relator Especial de la ONU ha alertado sobre la especial vulnerabilidad de los pueblos indgenasquehabitanlosbosques,as:Ladisminucindelabaseterritorialdelosindgenasessolamenteunapequeapartedeunfenmeno ms amplio: el de la prdida progresiva y acelerada del control sobre sus recursos naturales, entre los cuales es particularmente aguda la Contina
541 540

87

207. Los rganos internacionales de derechos humanos prestan una atencin especfica a las consecuencias que la contaminacin ambiental causada por las actividades extractivas y otros proyectos de desarrollooinversintienensobrelosderechosdelospueblosindgenas 542 .Durantelosltimosaos,losrganos del sistema interamericano han atendido a un crecimiento exponencial de las peticiones relativas a violaciones de los derechos de los pueblos indgenas como consecuencia de la implementacin de planes o proyectos de desarrollooinversinodelaexploracinyexplotacindelosrecursosnaturalesensusterritorios. 208. Los daos causados a los territorios tradicionales de los pueblos indgenas como resultado de la colonizacin y la extensin de explotaciones econmicas (agrcolas, ganaderas, madereras y otras) desencadenan procesos intensos de deterioro medioambiental y desintegracin comunitaria de los pueblos afectados 543 , ya que impiden a los miembros de sus comunidades desarrollar las actividades tradicionales de subsistencia. Entre los miembros de los pueblos indgenas y tribales afectados en su salud, actividades bsicas de subsistencia y medio ambiente como consecuencia de proyectos de desarrollo, merecen especial atencin las personas especialmente vulnerables,talescomolosniosynias,lasmujeresenedadfrtilylosancianos 544 . 209. Existe un vaco importante en la regulacin de aspectos clave para la proteccin de los derechos de propiedad indgena en el contexto de la explotacin de los recursos naturales en territorios indgenas. Una serie de barreras estructurales tambin impide la efectiva implementacin de las normas ya existentes. Como resultado, se ha demostrado que los planes y proyectos de desarrollo e inversin en territorios indgenas o tribales, y las concesiones para la exploracin y explotacin de recursos naturales, desembocan en violaciones
continuacin situacin de los recursos forestales. En los ltimos aos se han visto afectados sistemticamente los bosques de los pueblos indgenas por las actividades de las grandes compaas forestales y de la explotacin maderera legal e ilegal, conduciendo a la progresiva destruccin de sus medios tradicionales de subsistencia. Este proceso no solamente conduce a la deforestacin y desertificacin de amplias extensiones del planeta, sino tambin acelera la progresiva destruccin de los modos de vida y las culturas de los pueblos indgenas. Este proceso afecta a las condiciones de vida de un sinnmero de comunidades indgenas en los bosques ecuatoriales del centro de Africa, la cuenca amaznica, la floresta boreal del norte siberiano y americano, la cordillera andina y el sureste asitico, as como las islas del Pacfico. () Alrededor de 60 millones de indgenas en el mundo dependen casi totalmente de los bosques para su supervivencia. Al amparo de las leyes forestales, las autoridadestiendenacoartarlosderechosdelascomunidadeslocalesafavordelosinteresesdelascompaascomercialesylaexplotacinde losrecursossedaconfrecuenciaenelmarcodeactividadesilegalesprotegidasporfuncionariosyempresarioscorruptos.Enmuchospases,las expulsiones de pueblos indgenas de sus bosques tradicionales como resultado de estos procesos es uno de los factores fundamentales de su empobrecimiento. () Numerosos pases han adoptado leyes que reglamentan el uso de los recursos forestales. Si bien algunas veces se reconocenlosderechosancestralesdelascomunidadesylosusostradicionalesquehacendeestosrecursos,porlogenerallalegislacintiende a favorecer a las grandes empresas madereras y las plantaciones comerciales. () El Relator Especial recomienda a los Estados y a las agencias multilateralesquerespetenlosderechostradicionalesdelospueblosdelbosqueyqueincorporenalascomunidadesindgenasinvolucradasen todos los proyectos de manejo de los recursos forestales con su pleno consentimiento y participacin en los beneficios eventuales que se derivendeestosproyectos.ONUConsejodeDerechosHumanosInformedelRelatorEspecialsobrelasituacindelosderechoshumanosy laslibertadesfundamentalesdelosindgenas,RodolfoStavenhagen.Doc.ONUA/HRC/4/32,27defebrerode2007,prrs.25,26,37. El RelatorEspecialde laONU ha sostenido, eneste sentido, que [l]asactividadesextractivas, los cultivos comerciales y patrones de consumo no sustentables han inducido el cambio climtico, la amplia contaminacin y destruccin ambiental. Estos fenmenos han tenido un impacto especialmente grave sobre los pueblos indgenas, cuyas formas de vida estn estrechamente vinculadas a su relacin tradicional con sus tierras y recursos naturales, y se ha convertido en una nueva forma de desplazamiento forzado de los pueblos indgenas en sus territoriosancestrales,altiempoquegeneranaltosnivelesdepobrezayenfermedad.()Lospueblosindgenastambinhansidoafectadospor la disminucin de las reservas de agua en el mundo. Hay numerosos pueblos indgenas cuya subsistencia depende de su estrecha relacin con ros y lagos y la regularidad de las lluvias, o bien, tratndose de pastores o nmadas, de los acuferos en zonas desrticas o semidesrticas. Las frecuentes sequas y hambrunas en algunas regiones indgenas son el resultado, muchas veces, de la actividad humana, y podran evitarse con polticas adecuadas. () La explotacin de los recursos naturales del subsuelo ha afectado de manera discriminatoriamente alta a los pueblos indgenas()quehanasistidoaladestruccindesusterritoriostradicionalescomoconsecuenciadetecnologasaltamentecontaminantesyde la falta de consideracin por el derecho al medioambiente de las comunidades locales. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Rodolfo Stavenhagen. Doc. ONU A/HRC/4/32, 27defebrerode2007,prrs.49,50,52.Vertambin:Derechos Humanosy MedioAmbiente:InformeFinal preparadoporlaSra. FatmaZohraKsentini,RelatoraEspecial,E/CN.4/Sub.2/1994/9,6dejuliode1994,prr.77. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prr.4. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.253.
544 543 542

88

mltiples de derechos humanos individuales y colectivos, incluyendo el derecho a una vida en condiciones dignas (vulnerado cuandoquiera que los proyectos de desarrollo causan contaminacin ambiental, generan efectos nocivossobrelasactividadesbsicasdesubsistenciayafectanlasaluddelospueblosindgenasytribalesqueviven enlosterritoriosdondeseimplementan) 545 .LaCIDHylaCorteInteramericanatambinhandeclaradoviolaciones derivadas de la afectacin ala salud, a los sistemas de produccin, la modificacin delas migraciones internas, la disminucin de la cantidad y calidad de fuentes de agua, el empobrecimiento de los suelos agrcolas; la disminucindelapesca,fauna,floraybiodiversidadengeneral,ylaafectacinalequilibrioqueconstituyelabase de la reproduccin tnica y cultural, todas las cuales han ocurrido en los lugares donde las industrias mineras, madereras o de hidrocarburos desarrollan sus proyectos 546 . Las concesiones, junto con los actos estatales relacionados con ellas, han sido consideradas como violaciones del derecho a la propiedad protegido por la ConvencinAmericana 547 ,ydeotrosderechoshumanos 548 . 210. Aesterespecto,laCIDHhareiteradoquereconoce()laimportanciadeldesarrolloeconmico para la prosperidad de los pueblos de este hemisferio 549 ; pero al mismo tiempo, las actividades de desarrollo deben ir acompaadas de medidas adecuadas y efectivas para garantizar que las mismas no se lleven a cabo a expensas de los derechos fundamentales de las personas que pueden ser particular y negativamente afectadas, incluidas las comunidades indgenas y el medio ambiente del que dependen para su bienestar fsico, cultural y espiritual 550 . 211. Los daos ambientales de los cuales los pueblos indgenas y tribales tienen un derecho a ser protegidos, son los que se causan directamente en su territorio, o los que se derivan de los impactos de otras concesiones 551 .LaCorteInteramericanahaestablecidoqueseviolaelartculo21delaConvencin,enconjuncin con el artculo 1.1, cuando el Estado emite concesiones que daan el ambiente, y el deterioro tiene un impacto negativo sobre las tierras y los recursos naturales que los pueblos indgenas y tribales han utilizado tradicionalmente,queseencuentrenentodooenpartedentrodeloslmitesdelterritoriosobreelcualtienenun derechoalapropiedadcomunal 552 .Otrostiposdeconcesionesafectannosolamentelosrecursosnaturalessobre los cuales fueron otorgadas, sino tambin otros recursos utilizados por los pueblos indgenas y tribales para subsistencia y comercio; as sucede, por ejemplo, con algunas concesiones forestales y de extraccin maderera, segn ha explicado la Corte Interamericana en el caso Saramaka: cuando se otorga una concesin maderera, se ven afectados tambin una gran variedad de productos forestales no derivados de la madera, que son utilizados porlosmiembrosdelpuebloSaramakaparasubsistirycomercializar 553 .
545 CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.250. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.158. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(k). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.140(o).
549 548 547 546

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.150.
550

prr.150. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prrs.145148. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.154. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.148.
553 552 551

89

Ejemplo:elimpactomedioambientaldelosproyectosdeextraccinderecursosnaturalesenterritoriosancestrales,ysusgraves implicacionessobrelosderechoshumanos.ElcasodelaAmazonaecuatoriana. En su informe de1997sobre lasituacin delosderechoshumanosenEcuador, la CIDH describilasituacin delos habitantesindgenasde las regiones selvticas del Interior del pas, que haban sufrido por las actividades de desarrollo y produccin de petrleo durante dcadas, afectndose su capacidad para ejercer sus derechos a la vida y a la seguridad fsica por la grave contaminacin ambiental causada por la industriaextractiva. La CIDH verific insitu lascondicionesenquese realizabanlas operaciones de extraccin petrolera, y explic que el desarrollo y la explotacin del petrleo alteran efectivamente el entorno fsico y generan una cantidad considerable de subproductos y desechos txicos. El desarrollo petrolerosuponeactividadestalescomoeltrazadodecaminosenlaselvaydetonacionesssmicas.Debendeforestarsetramosdeterrenosde considerable extensin para construir vas de acceso y pistas de aterrizaje para el transporte de los trabajadores y el equipo. Se construyen instalaciones y se perforan pozos de explotacin y produccin. La explotacin petrolera genera a su vez subproductos y desechos txicos en todaslasetapasdelasoperaciones:perforacionesdeexploracin,produccin,transporteyrefinacin.Estossubproductostxicoshabansido descargados durante dcadas en fosas abiertas o indebidamente construidas, rebalsndose y derramndose en los ros, arroyos y agua subterrnea, o drenndose hacia la tierra; haban sido enterrados, sin que se sellaran o recubrieran adecuadamente las fosas, generndose lixiviacin hacia el medio ambiente; se haban quemado, sin control de temperatura, emisiones u otras medidas de proteccin ambiental; se haban derramado en forma accidental; o se haban vertido directamente en las aguas y suelos de la regin. El Gobierno reconoci que el medio ambiente ha sido daado por deforestacin, procesos erosivos, sobreexplotacin de recursos, y altos niveles de contaminacin por explotacinhidrocarburferayminera. ElimpactodeestasituacinsobrelasaludhumanafuedocumentadoporlaCIDH,queidentificgravessecuelasdelapolucinsobrelasaludy la subsistencia de las poblaciones indgenas de la regin amaznica. Con base en datos cientficos y otra documentacin relevante, la CIDH constat que la exposicin al petrleo y a los compuestos qumicos asociados a travs de la piel, por la ingestin en los alimentos o el agua, o por las emanaciones absorbidas por el aparato respiratorio, generan efectos nocivos para la salud y la vida humanas, planteando un riesgo considerable. La CIDH relat que un sondeo de 21 comunidades a lo largo de los ros Napo y Quinchiyacu afectadas por las actividades de desarrollo petrolero haba determinado que alrededor de las tres cuartas partes de los habitantes padecan problemas gastrointestinales; la mitadsequejabadefrecuentesjaquecas;unterciodeproblemasdelapiel,ypocomenosdeunterciodeotrosdolorescorporalesyfiebres.Se sealasimismoquevariosestudiossobrelosefectosdelacontaminacinporpetrleoindicabanquelaspoblacionesafectadasseencuentran en riesgo mucho mayorde cncer yotrasafeccionesgraves. El Director del HospitaldeCoca () revelun incrementode lamortalidad infantil debido a la contaminacin del agua y a los accidentes vinculados al petrleo, en tanto que los trabajadores locales de la salud notificaron un incremento de defectos congnitos, enfermedades juveniles e infecciones cutneas. La CIDH constat que en trminos generales las actividades de desarrollo petrolero tambin se han vinculado, directa o indirectamente, a problemas de abastecimiento de alimentos y desnutricin,situacinilustradaporelhechodequelossectoresdeOrellana,ShushufindiySacha,quesoncentrosdeactividaddedesarrollo petrolero,registranlosindicadoresmselevadosdedesnutricinenelEcuador. LaCIDHrecordqueelEstadoecuatorianoestobligadoaimplementarsulegislacininternayacumplirconsuscompromisosinternacionales enelmbitodelaproteccinmedioambiental;indicquesibienelderechoaldesarrolloimplicaqueelEstadoestenlibertaddeexplotarsus recursosnaturalesyotorgarlasconcesionescorrespondientes,lasautoridadesestnbajolaobligacincorrelativadeaplicaryhacercumplirlas disposiciones legales que protegen los derechos a la vida, la salud y a vivir en un ambiente sano. La ausencia de regulacin, la regulacin inapropiada o la falta de supervisin en la aplicacin de la ley, pueden ser causa de serias afectaciones del medio ambiente que se traducen, eventualmente,enviolacionesalosderechoshumanos. De all que, para la CIDH, el Estado ecuatoriano estuviera bajo el doble deber de adoptar medidas orientadas a prevenir la contaminacin medioambiental, y de actuar en forma inmediata para reparar los daos causados a los recursos naturales por las actividades extractivas y de desarrollo. Igualmente, la CIDH indic que parte necesaria de la proteccin de los derechos a la vida y a la integridad fsica de las personas consiste en la adopcin de medidas encaminadas a acrecentar su capacidad para salvaguardar y reivindicar sus propios derechos, las cuales incluyen el acceso a la informacin, la participacin en los procesos de toma de decisiones pertinentes, y el acceso a la justicia por medio de recursosjudiciales. La CIDH tambin precis que sus consideraciones sobre el impacto de la actividad petrolera eran igualmente aplicables a otro tipo de actividadesextractivasconefectosnocivossobreelmedioambiente:SibienlaComisinhaanalizadolasituacindelosderechoshumanosen el Oriente tomando como ejemplo las actividades de explotacin petrolera, cabe sealar que otros tipos de actividades de desarrollo plantean inquietudesconcretasyjurdicassimilares.Unodeloscasosseraelqueserefierealosefectosdelaextraccindeoroenlasminasdelinterior, donde se emplean varios tipos de productos qumicos, como cianuro y mercurio, que pueden contaminar arroyos y ros. La toxicidad de estas sustanciasparaelserhumanohasidofehacientementedocumentada.

2. 212. Los Estados tienen la obligacin de prevenir daos al medio ambiente en territorios indgenas o tribales que puedan afectar el ejercicio de sus derechos humanos. El cumplimiento de esta obligacin requiere la adopcin de las medidas que sean necesarias para proteger el hbitat de las comunidades indgenas del deterioro ecolgico como consecuencia de actividades extractivas, ganaderas, agrcolas, forestales y otras actividades Deberestataldeprevenireldaoambiental

90

econmicas, as como de las consecuencias de los proyectos de infraestructura, puesto que tal deterioro reduce sus capacidades y estrategias tradicionales en trminos de alimentacin, agua y actividades econmicas, espirituales o culturales. Al adoptar estas medidas, los Estados deben poner especial nfasis en la proteccin de los bosques y las aguas, bsicos para su salud y supervivencia como comunidades 554 . En otras palabras, los Estadosdebenasegurarquelosproyectosdedesarrolloimportantesquesellevenacaboenlastierrasindgenas, en zonas de poblaciones indgenas o en sus cercanas, previo cumplimiento de los requisitos y autorizaciones de ley, no causen daos irreparables a la identidad y los derechos religiosos, econmicos o culturales de las comunidadesindgenas 555 .Estotambinseaplicaalosproyectosdeexplotacinderecursosnaturales 556 . 213. En trminos ms especficos, la CIDH ha exigido a los Estados que establezcan salvaguardias y mecanismos adecuados para asegurar que las concesiones de explotacin de recursos naturales no causen daos ambientales que afecten las tierras o las comunidades indgenas 557 ; y les ha exhortado a tomar medidas para evitar daos a las personas afectadas debido al comportamiento de los concesionarios y actores privados () [y a] cerciorarsedequeexistanmedidasdeproteccinparaquenoocurranincidentesdecontaminacinambientalque amenacenlavidadeloshabitantesdelossectoresendesarrollo 558 . 214. Dentro de la prctica de los rganos del sistema interamericano, la CIDH se refiri por primera vezaladegradacinmedioambientalcomoformadeviolacindelosderechoscolectivosdelospueblosindgenas, y al deber estatal de prevencin de tal degradacin, en su informe sobre Ecuador de 1997. En dicho informe, la CIDH prest una particular atencin a la situacin de los Huorani, los Cofn, los Siona, los Achuar, los Shuar, Quichua de Sucumbios y Pastaza, y otros pueblos indgenas del Oriente ecuatoriano como consecuencia de la explotacindelpetrleoyotrasactividadesdedesarrolloensusterritoriostradicionales,recomendandoalEstado quepusieraenefectolasmedidasadecuadasdeproteccinantesdequeseprodujeraeldaomedioambiental 559 . 215. La necesidad de proteger el medio ambiente de los pueblos indgenas tambin ha sido tomada en cuenta por los rganos del sistema interamericano en el otorgamiento de medidas provisionales o cautelares, asumiendo por lo tanto que los efectos potencialmente dainos de ciertas actividades (como la tala ilegal de madera o el depsito de desechos txicos o materiales peligrosos) plantean graves amenazas que afectan simultneamente la vida y la integridad fsica de los miembros de las comunidades y su supervivencia colectiva, vinculadaalejercicioefectivodesuderechodepropiedadsobrelastierrasyrecursosnaturales. 3. Deberes estatales de accin inmediata: suspensin, reparacin y prevencin de daos ulteriores 216. Cuandoquiera que se estn causando daos ecolgicos significativos, u otros daos, a los territorios indgenas o tribales como consecuencia de proyectos o planes de desarrollo o inversin o de concesiones extractivas, estos proyectos, planes o concesiones se tornan ilegales y los Estados tienen el deber de suspenderlos,repararlosdaosambientales,einvestigarysancionaralosculpablesdelosdaos.
554 CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,CaptuloIX,prrs.38,50Recomendacin8. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,CaptuloIX,Recomendacin5. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,CaptuloIX,prrs.2931yRecomendacin4.
557 556 555

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

prr.147.
558 559

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador,OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997,Cap. IX:Asuntosdederechoshumanosdeespecialrelevanciaparalapoblacinindgenadelpas.

91

217. La CIDH ha establecido que se debe dar prioridad a los derechos a la vida e integridad de los pueblos indgenas y tribales en estos casos. En consecuencia, tales pueblos tienen derecho a que se suspenda inmediatamentelaejecucindelosplanesoproyectosdedesarrollooinversinodelosproyectosdeexploracin y explotacin de recursos naturales que afecten esos derechos 560 . La CIDH tambin ha recalcado la obligacin de los Estados de implementar, en el marco de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en territorios de los pueblos indgenas y tribales, mecanismos de participacin para la determinacin de los daos ambientales que se hayan causado y de su impacto sobre las actividades bsicas de subsistencia de tales pueblos. Dichos mecanismos de participacin deben permitir la suspensin inmediata de la ejecucin de los proyectos que impliquen afectaciones de la vida o la integridad personal; deben garantizar la imposicin de las sanciones administrativas o penales a las que haya lugar, y deben permitir que se determinen y hagan efectivas las indemnizaciones por los daos al medio ambiente y a las actividades bsicas de subsistencia que se estn 561 causando . Los Captulos IX y X del presente Estudio analizan en detalle los derechos a la participacin y a la reparacinenestecontexto. 218. En forma conexa a la obligacin de reparar el dao ambiental causado, la CIDH ha indicado que lospueblosindgenasytribalescuyosmiembrosresultenafectadosporcontaminacinambiental,faltadeaccesoa agua potable o exposicin a agentes txicos derivados de proyectos de exploracin o explotacin de recursos naturales en sus territorios, tienen derecho a acceder al sistema de salud sin discriminacin 562 . Correlativamente, los Estados tienen la obligacin de minimizar los efectos negativos de los proyectos de desarrollo en perjuicio de lospueblosindgenas 563 ,ymitigarlosperjuicioscausados 564 . 219. La CIDH ha explicado que una parte constitutiva de los deberes estatales de accin inmediata en casos de afectacin de los recursos naturales por planes o proyectos de desarrollo o inversin o concesiones extractivas, esla obligacinde desarrollar las investigaciones necesariaspara identificar los culpablesde los daos ambientales, imponerles las sanciones correspondientes, y proceder a las medidas de reparacin apropiadas: Cuando se haya infringido el derecho a la vida () a causa de la contaminacin ambiental, el Gobierno est obligado a responder con medidas apropiadas de investigacin y desagravio 565 . Los Estados que tengan conocimiento de la situacin de personas afectadas en su salud, actividades de subsistencia y medio ambiente como consecuencia de proyectos de desarrollo, tienen el deber de imponer las sanciones procedentes por el incumplimiento de las normas ambientales y/o penales respectivas 566 . A este respecto, debe tenerse en cuenta que, segn la CIDH, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a participar en la determinacin de los daos ambientales causados por los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales que se encuentren en curso de implementacin, as como en la determinacin de su impacto sobre sus actividades bsicas de
560 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.224. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.165. Porejemplo, en lasentenciasobre elcaso delpuebloSaramaka, la Corte ordenal Estado implementar medidasymecanismos adecuados a fin de minimizar el perjuicio que puedan tener dichos proyectos en la capacidad de supervivencia social, econmica y cultural del pueblo Saramaka. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.39.
565 566 564 563 562 561

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.251.

92 subsistencia 567 ; tambin tienen derecho a participar en el proceso de determinacin de la indemnizacin por los daos causados por tal exploracin y explotacin de recursos naturales en sus territorios, segn sus propias prioridadesdedesarrollo 568 . 4. Requisitosespecialesparalaimplementacindeplanesoproyectosdedesarrollooinversino paraelotorgamientodeconcesionesextractivasporelEstadoenterritoriosancestrales 220. Al evaluar propuestas de planes o proyectos de inversin o desarrollo, o el otorgamiento de concesiones extractivas, los Estados deben tomar en cuenta como consideracin primordial a las comunidades indgenas que habitan en los respectivos territorios, y sus formas tradicionales de tenencia de la tierra 569 . Para la Corte Interamericana, el trmino plan de desarrollo o inversin se refiere a cualquier actividad que pueda afectar la integridad de las tierras y recursos naturales dentro del territorio [ancestral], en particular, cualquier propuestarelacionadaconconcesionesmadererasomineras 570 . 221. La terminologa empleada por la Corte Interamericana hace referencia a limitaciones causadas por planes o proyectos de desarrollo o inversin, categora que incluye aquellos que estn destinados al aumento o mejora de la infraestructura productiva o de servicios pblicos, incluyendo la construccin de vas de transporte y comunicacin de personas, mercancas, bienes y servicios (p. ej. la construccin de oleoductos); la construccin de represas o la construccin de infraestructuras educativas, sanitarias o militares, entre otros; as comolaextraccinderecursosnaturales. 222. Adicionalmente, hay otros modos de afectacin del derecho de propiedad frente a los cuales se activan estas garantas especiales y las obligaciones de proteccin del Estado, tales como el establecimiento de reas naturales protegidas sobre territorios indgenas. En efecto, en algunos casos el establecimiento de reas naturales protegidas puede constituir una forma de limitacin o privacin del derecho de los pueblos indgenas al uso y disfrute de sus tierras y recursos naturales, derivada de la imposicin unilateral, por el Estado, de regulaciones, limitaciones, condiciones y restricciones a dicho uso y disfrute por motivos de inters pblico, en estecasolaconservacindelanaturaleza 571 .
567 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(k). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129,notaalpieNo.124. ElRelatorEspecialdelaONUsehapronunciadosobreestepunto,explicandoque[e]lestablecimientodereasprotegidascomo parques nacionales y reservas de la fauna silvestre implica frecuentemente el desplazamiento forzado de grandes extensiones de tierras indgenas, el colapso de sus formas tradicionales de tenencia de la tierra y su empobrecimiento, lo que ha conducido a numerosos conflictos sociales. () En recientes congresos internacionales sobre los parques y la conservacin (celebrados en Durban (Sudfrica) en 2003, y Bangkok en 2004) se plantelanecesidadde nuevos paradigmaspara lasreasprotegidas que restaurenlosderechos indgenasviolados y los respeten en el futuro. ONUConsejo deDerechos Humanos Informedel Relator Especial sobre la situacindelos derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,RodolfoStavenhagen.Doc.ONUA/HRC/4/32,27defebrerode2007,prrs. 2223.Enelcasodelacomunidad XkmokKsek v. Paraguay, la Corte Interamericana de Derechos Humanos analiz el establecimiento de un rea natural protegida sobre el territorioancestraldelacomunidadpeticionaria,sinhabertenidoencuentaoconsultadoadichacomunidad,comounfactorquecontribuya laviolacindesusderechosdepropiedadterritorialbajoelartculo21delaConvencinAmericana,alimplicarseriasrestriccionesaldesarrollo deactividadesdesustentoylaimposibilidaddeexpropiardichastierras paraentregarlasa losindgenas.Ver:CorteIDH.Caso delaComunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214, prrs. 8082, 115, 169170.
571 570 569 568

93

223. La aprobacin por los Estados de planes de inversin o desarrollo o de explotacin de los recursos naturales frecuentemente afecta a la capacidad de los pueblos indgenas de usar y gozar sus tierras y otros recursos naturales presentes en sus territorios tradicionales. Los rganos del sistema han sido particularmentecuidadososalahoradeencontrarunequilibrioentreelderechodepropiedadcomunalindgenay elinterslegtimodelosEstadosenlaexplotacinsostenibledelosrecursosnaturalesdesupropiedad.Dehecho, tanto la ConvencinAmericana como la DeclaracinAmericanaconciben claramenteel derecho a la propiedad no como un derecho absoluto, sino como un derecho que puede ser limitado por razn de utilidad pblica o de interssocial. 224. En efecto, el artculo 21 de la Convencin no prohbe per se la emisin de concesiones para la exploracin o explotacin de los recursos naturales en territorios indgenas o tribales 572 . Para la Corte Interamericana, si bien es cierto que toda actividad de exploracin o extraccin en territorio indgena o tribal podraafectar,enmayoromenormedida,elusoygocedealgunosrecursosnaturalesutilizadostradicionalmente para la subsistenciadel pueblo correspondiente,tambin es ciertoque no se debe interpretar el artculo21de la ConvencindemaneraqueimpidaalEstadoemitircualquiertipodeconcesinparalaexploracinoextraccinde recursos naturales dentro del territorio [indgena o tribal correspondiente] 573 . El derecho a la propiedad no es absoluto,ypuedeserrestringidoporelEstadobajocircunstanciasespecficasyexcepcionales 574 . 225. En consonancia con lo anterior, la Convencin Americana establece garantas y limitaciones respecto del derecho que tiene el Estado de emitir concesiones extractivas o aprobar planes o proyectos de desarrollo o inversin que restrinjan el uso y goce de los recursos naturales de los indgenas o afecten su territorio 575 . Para efectos de otorgar concesiones extractivas o de realizar planes y proyectos de inversin y desarrollo que afecten los recursos naturales en territorios indgenas o tribales, la Corte Interamericana ha identificado tres condiciones obligatorias que se aplican cuando los Estados contemplen aprobar tales planes o proyectos: (a) el cumplimiento del derecho internacional sobre la expropiacin, tal y como se refleja en el artculo 21 de la Convencin Americana; (b) no aprobacin de cualquier proyecto que pueda amenazar la supervivencia fsica o cultural del grupo; y (c) aprobacin slo despus de consultas de buena fe y, cuando sea aplicable, del consentimiento, de un estudio previo de impacto ambiental y social realizado con participacin indgena, y con participacin razonable en los beneficios. Estos requisitos son consistentes con las observaciones del Comit de Derechos Humanos, el texto de distintos instrumentos internacionales y la prctica de varios Estados Parte de la 576 Convencin . SonigualmenteconsistentesconlaDeclaracindelasNacionesUnidassobrelosDerechosdelos PueblosIndgenas 577 . 226. Estosrequisitossonaplicablesendistintascircunstancias.Primero,cuandoelrecursonaturalha sido usado tradicionalmente por los miembros del pueblo [respectivo] de modo intrnsecamente relacionado con

572 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.143. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.126. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.49. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.141. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 130. La Corte Interamericana cita en este punto: el Convenio 169 de la OIT; la Poltica Operacional OP/BP 4.10 del Banco Mundial; el Comentario General 23 del Comit de Derechos Humanos, prrafo 7; y la Recomendacin General 23 del ComitparalaEliminacindelaDiscriminacinRacial,prrafo4(d). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.131.
577 576 575 574 573

94 lasubsistenciadelpueblo 578 .Segundo,cuandoelproyectopuedaafectarotrosrecursosnaturalescrticosparasu supervivenciafsicaycultural 579 . 227. El cumplimiento de estos requisitos es obligatorio, incluso si existen disposiciones de derecho interno que reservan al Estado la propiedad de los recursos vivos, del agua o del subsuelo en los territorios indgenas 580 . El cumplimiento de estos requisitos es indispensable, incluso en los casos excepcionales de concesionesdeexplotacincomercialotorgadasamiembrosindividualesdelpuebloindgenaotribal 581 ,aunqueni los pueblos indgenas o tribales ni sus miembros requieren concesiones o autorizaciones estatales para el uso y explotacintradicionaldesusrecursos.
Ejemplo:losrequisitosespecialesencasosdeconcesionesparaexploracinyexplotacindelosrecursosnaturales,odeplaneso proyectosdedesarrollooinversinentierrasindgenas En el caso del pueblo Saramaka v. Surinam, la Corte Interamericana de Derechos Humanos estableci los criterios que se deben aplicar bajo el artculo 21 de la Convencin Americana antes del otorgamiento de concesiones para la exploracin y explotacin de recursos naturales, o de la implementacin de planes o proyectos de desarrollo o inversin en tierras indgenas o tribales, para efectos de determinar si con dichas concesiones, planes o proyectos se afectarn los recursos naturales vinculados a la cultura o modo de vida indgenas, y por lo tanto, si se activan los deberes estatales de cumplir con los tres requisitos de consulta/consentimiento, estudios de impactosocialyambiental,yparticipacinenlosbeneficios. En primer lugar, debe determinarse si este recurso natural ha sido usado tradicionalmente por los miembros del pueblo Saramaka de modointrnsecamenterelacionadoconlasubsistenciadelpueblo[prr.144].Enrelacinconelbosque,laCortetuvoencuenta: ElconocimientodelosbosquesporelpuebloSaramaka,asaber,delaubicacinyvariedaddelosrbolesqueutilizanparadistintos fines.[prr.144] La utilizacin por el pueblo Saramaka de determinados tipos de rbol para diferentes finalidades: construccin de botes y canoas para transporte; techos de los hogares; obtencin de frutos para consumo; utilizacin de los rboles para otras finalidades de subsistencia.[prr.144] La forma en que los miembros del pueblo Saramaka respetan y cuidan el bosque. La Corte determin que entran al bosque a obtenerlamaderaquenecesitanparasuspropsitossindestruirelambiente.[prr.144] El hecho de que los Saramaka tambin dependen de la extraccin de madera como parte de su estructura econmica y para propsitosdesubsistencia.[parr.145] Con base en dichas constataciones, la Corte dictamin: Esta prueba indica que los Saramaka han cosechado, utilizado, comercializado y vendido los productos de madera y de otra ndole en forma tradicional y que continan hacindolo en el presente. Por lo tanto, de conformidad con el anlisis mencionado respecto de la extraccin de los recursos naturales que son necesarios para la subsistencia del pueblo Saramaka, y por ende de sus integrantes, el Estado no debera haber otorgado concesiones madereras dentro del territorio Saramaka a menos y hasta que hubiese cumplido con las tres garantas de participacin efectiva, beneficios compartidos y evaluaciones previasdeimpactoambientalysocial[prr.146].Adicionalmente,losrequisitosestablecidosenelartculo 21delaConvencinparalos casosdeexpropiacin,yelrequisitoconsistenteennoafectarlasubsistenciadelgrupoysusintegrantes,debansercumplidos. En segundo lugar, con respecto a las concesiones de explotacin minera (aurferas) otorgadas en territorio Saramaka por el Estado, la Corte analiz si stas afectaron los recursos naturales que los miembros del pueblo Saramaka han utilizado tradicionalmente y que son necesarios para su subsistencia cultural. [prr. 155] Concluy, segn las pruebas con las que contaba, que los integrantes del pueblo Saramaka no han utilizado el oro tradicionalmente como parte de su identidad cultural o sistema econmico. Salvo algunas posibles excepcionesindividuales,losSaramakanose identifican conel oro ni handemostrado unarelacinparticularconesterecurso naturalen especial,msquereclamarelderechogeneraldesertitulardetodo,desdelomsaltodelosrboleshastaellugarmsprofundobajola superficie.[prr.155]Peseaqueeloronoesunrecursodeutilizacintradicional,laCorteespecificquesuextraccinsafectaraotros recursos naturales crticos para la supervivencia fsica y cultural del pueblo Saramaka. Por lo tanto, para el otorgamiento de las concesiones aurferas tambin deban cumplirse los distintos requisitos establecidos por el artculo 21 de la Convencin: el Estado tiene eldeberdeconsultaralpuebloSaramaka,deconformidadconsuscostumbresytradiciones,respectodetodaconcesinminera 578 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.144. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.155. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrerode1999,prrs.2931yRecomendacin4. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.157.
581 580 579

95

propuesta dentro del territorio Saramaka, permitir laparticipacin de los miembros del pueblo en los beneficios que se deriven de dicha posibleconcesinyrealizarosupervisarunestudiopreviodeimpactoambientalysocial[prr.155].

228. Con respecto a las concesiones que ya han sido otorgadas efectivamente a terceros dentro del territorioancestralsincumplirconlosrequisitosderivadosdelartculo21delaConvencin,elEstadodebeevaluar si es necesario restringir los derechos contractuales o legales de tales terceros para preservar la supervivencia fsicayculturaldelpueblocorrespondiente,alaluzdelajurisprudenciainteramericana 582 . a. Aplicarelderechointernacionalsobrelaexpropiacin 229. En primer lugar, los Estados deben cumplir los requisitos establecidos para los casos de expropiacinenelartculo21delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos.Todalimitacinalcontenido del derecho de propiedad de los pueblos indgenas sobre sus recursos naturales debe sujetarse a las normas generales que regulan las limitaciones legales de la propiedad por razn de inters pblico, esto es, las expropiaciones. 230. Segn explic la Corte en este sentido, el artculo 21 de la Convencin establece que la ley podr subordinar [el] uso y goce de [los bienes] a los intereses de la sociedad. Por ello, la Corte ha sostenido en otras ocasiones que, de conformidad con el artculo 21 de la Convencin, el Estado podr restringir el uso y goce del derecho a la propiedad siempre que las restricciones: a) hayan sido previamente establecidas por ley; b) sean necesarias;c)proporcionalesyd)quetenganelfindelograrunobjetivolegtimoenunasociedaddemocrtica 583 . En consonancia con esta disposicin, el Estado podr restringir, bajo ciertas condiciones, los derechos de los integrantes del pueblo Saramaka a la propiedad, incluidos sus derechos sobre los recursos naturales que se encuentren en el territorio 584 . El artculo 21.2 dispone que [n]inguna persona puede ser privada de sus bienes, exceptomedianteelpagodeindemnizacinjusta,porrazonesdeutilidadpblicaodeinterssocialyenloscasos ysegnlasformasestablecidasporlaley. 231. En estepuntotambin es relevante laprecisin hecha por la Corte Interamericana, enel sentido de que el derecho a recibir el pago de una indemnizacin conforme al artculo 21.2 de la Convencin se extiende no slo a la total privacin de un ttulo de propiedad por medio de una expropiacin por parte del Estado, por ejemplo,sinoquetambincomprendelaprivacindelusoygoceregulardedichapropiedad 585 . b. No aprobacin de proyectos que amenacen la supervivencia fsica o cultural delpueblo 232. El Estado no puede otorgar una concesin, ni aprobar un plan o proyecto de desarrollo o inversin,quepuedaafectarlasupervivenciadelpuebloindgenaotribalcorrespondientedeconformidadconsus modos ancestrales de vida. En trminos de la Corte Interamericana: respecto de las restricciones sobre el derecho de los miembros de los pueblos indgenas y tribales, en especial al uso y goce de las tierras y los recursos naturales que han posedo tradicionalmente, un factor crucial a considerar es tambin si la restriccin implica una
582 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.157. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prrs. 144, 145. Corte IDH. Caso Ricardo Canese Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111, prr. 96. Corte IDH. Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107, prr. 127. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 155. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.137. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.127. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.139.
585 584 583

96

denegacindelastradicionesycostumbresdeunmodoquepongaenpeligrolapropiasubsistenciadelgrupoyde sus integrantes 586 . Bajo el artculo 21 de la Convencin Americana, el Estado puede restringir el derecho de un pueblo indgena o tribal al uso y goce de las tierras y recursos naturales que tradicionalmente les pertenecen, nicamentecuandodicharestriccincumplaconlosrequisitosallestablecidosy,adems,cuandonodenieguesu supervivencia como pueblo indgena o tribal 587 . El Comit de Derechos Humanos en el caso Lnsman y otros v. Finlandia 588 apoyaesterequisito:permitiendoquelosEstadosllevenacaboactividadesdedesarrolloquelimiten los derechos de una minora cultural, siempre y cuando dicha actividad no extinga por completo el modo de vida delpuebloindgena 589 . 233. La nocin de supervivencia no se identifica con la mera existencia fsica: La Corte enfatiz en la Sentencia que la frase supervivencia como una comunidad tribal debe ser entendida como la capacidad de los Saramakadepreservar,protegerygarantizarlarelacinespecialque[ellos]tienenconsuterritorio,detalforma que puedan continuar viviendo su modo de vida tradicional y que su identidad cultural, estructura social, sistema econmico, costumbres, creencias y tradiciones distintivas sern respetadas, garantizadas y protegidas (). Por tanto, el trmino supervivencia significa, en este contexto, mucho ms que supervivencia fsica 590 . En los mismos trminos, para la Corte, el trmino supervivencia no se refiere solamente a la obligacin del Estado de garantizar el derecho a la vida de las vctimas, sino tambin a la obligacin de adoptar todas las medidas adecuadasparagarantizarlarelacincontinuadelpuebloSaramakaconsuterritorioysucultura 591 .
Ejemplo:secuelasambientales,epidemiolgicasysocioculturalesdelosprocesosdedesarrolloeconmicoenterritoriosindgenas.Elcaso delaAmazonaecuatoriana. En su informe de 1997 sobre la situacin de los derechos humanos en Ecuador, la CIDH describi el impacto que las actividades de desarrollo habantenidosobrelosderechoshumanosylasupervivenciafsicayculturaldelospueblosindgenasdelinteriordelpas. En primer lugar, la CIDH describi la situacin de grave contaminacin ambiental causada por dcadas de actividades extractivas, particularmente por la industria petrolera, cuyas repercusiones sobre el goce de los derechos humanos se researon anteriormente. Pero tal y como lo relataron a la CIDH, los pueblos indgenas de la Amazona ecuatoriana sostienen que los efectos del desarrollo y explotacin de petrleo en el Oriente no slo han daado el medio ambiente, sino que han impedido directamente su derecho a la supervivencia fsica y culturalcomopueblos. As, la CIDH identific algunas secuelas adicionales del proceso de desarrollo petrolero que tuvo lugar en las dcadas precedentes, explicando que la apertura de las tierras tradicionales de los pueblos indgenas de la Amazona ecuatoriana a la explotacin de petrleo y otras actividadesdedesarrollohaconducidoadiversasconsecuenciasdirectamenteatribuiblesastas. Primero, este proceso trajo aparejado un influjo de forasteros y de infraestructura de transporte a los territorios de los pueblos indgenas amaznicos: El boom del petrleo iniciado en el interior a fines de la dcada de 1960, condujo a la construccin de una red de caminos, utilizado para llevar a los trabajadores y el equipo as como para construir y mantener los sitios de produccin y otras instalaciones, en el corazn del territorio que haba sido tradicionalmente indgena. De esta forma, el desarrollo del petrleo abri y expuso el interior de una manera que no se haba dado con el desarrollo anterior ni con el contacto con el exterior. Este proceso estuvo acompaado por una fuerte iniciativa de colonizacin impulsada porelpropioGobierno: Ademsde lostrabajadoresnonativosllevados para construir los caminosypara edificar y poner en operacin las instalaciones, la apertura de carreteras concentr colonizadores, especuladores de tierras y taladores en las tierrasqueservandehogaralosindgenas.EnelcasodelOriente,estacolonizacinfueanimadaporelEstadoyseconsider,dehecho,como unaprioridadnacional.Lacolonizacintpicamenteseiniciaconlasiembra,aambosladosdeuncamino,delosprimeroskilmetros.Enla 586 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.128. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.128.
588 589 587

ComunicacinNo.511/1992,ONUDoc.CCPR/C/52/D/511/1994,8denoviembrede1994,prrafo9.4.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.128,notaalpiedeNo.123. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.37[notasalpieomitidas]. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.29.
591 590

97

mayora de los casos, los controles sobre la colonizacin espontnea, o bien no existan o eran ineficaces, lo que condujo al resultado de que amplias fajas de asentamientos no indgenas dividen ahora las parcelas de territorio anteriormente indgena. Bajo la Ley de Colonizacin de la Regin Amaznica, promulgada para estimular la colonizacin y el uso productivo del Oriente, los colonos empezaron a trasladarse a muchos delosterritoriosqueseconsiderabancomotierrasbaldasotierrasdesocupadas.LalegislacinparaanimarlacolonizacindelOrienteofreci ttulos a los colonos que demostraran su dominio sobre esas tierras al despejar la selva para usos agrcolas. Se calcula que el nmero de colonizadoresenelOrienteoscila,almenos,entrelos250.000ylos300.000. En segundo lugar, como efecto inmediato del ingreso de pobladores no nativos a los territorios indgenas, los habitantes autctonos del territorio quedaron expuestos a enfermedades y epidemias que antes no conocan, y para las cuales carecan de defensas inmunolgicas o resistencia: La invasin de colonos, especuladoresy trabajadores nonativosde las compaas dentro dereas previamenteaisladasintrodujo malestalescomoelresfriadocomnylainfluenza.Lasenfermedadesviraleshancausadoungrannmerodevctimas,ycontinanhacindolo en el caso de los individuos y comunidades que han tenido menor contacto con los extraos, tales como los Huaorani. Los trabajadores de compaas petroleras con resfriados ingresan a dichas reas e infectan a los habitantes locales, que pueden desarrollar fcilmente una neumonaymorir.Enotroscasos,hombresdecomunidadesindgenasquetrabajanparalascompaaspetrolerascontraenenfermedadesque no hansido introducidas ylas importanasuscomunidades cuandoregresana casa.Mientras que los pueblosindgenasdel interior Amaznico tienen sistemas muy sofisticados para la preservacin de su salud y bienestar, carecen de experiencia con estas nuevas enfermedades. De all que la CIDH hubiese sido informada sobre mltiples muertes causadas por enfermedades anteriormente desconocidas, a lo cual contribuy la carenciadeatencinmdicaaccesible. Tercero,elprocesodedesarrollodelareginaparejeldesplazamientodecomunidadesindgenasenteras:Lasactividadesdeexplotacindel petrleo se han llevado a cabo a travs de los territorios indgenas tradicionales, con poca atencin a la ubicacin de instalaciones en relacin con las comunidades existentes: los sitios de produccin y las canteras de desperdicios se han colocado inmediatamente adyacentes a algunas comunidades; los caminos se han construido a travs de tierras indgenas tradicionales; las explosiones ssmicas se han detonado en reas de especial importancia tales como campos de caza; y reas consideradas como sagradas, tales como ciertos lagos, han sido invadidas. Muchos habitantes indgenas respondieron a los primeros aos de las actividades de desarrollo retirndose del desarrollo y refugindose en sus reas tradicionales.Sehainformadoque,envirtuddelaintroduccininicialdelasactividadesdeexplotacinenelreaahorallamadaLagoAgrio,los ltimosindgenasTetetessefueron,unacircunstanciaqueparecehaberaceleradosuextincincomopueblo. DeigualformaresultaronafectadoslosCofn:LosCofn,queahoracuentanconslounospocoscientosdemiembros,fuerondesplazadosde sus tierras tradicionales y ahora ocupan en su mayora un puado de comunidades no contiguas en una porcin de su antiguo territorio. El desarrollo lleg a sus tierras tradicionales, el ro Aguarico alto, en 1970, cuando el consorcio TexacoGulf estableci un campamento en Santa Cecilia. Caminos,reas deproduccin,pistasdeaterrizaje, yel oleoducto,cortaron su territorio enfajasde infraestructura nacionalizadayles siguieronloscolonos.AunquealosCofnselesotorgaronttulosdecercade900acresenestazona,asdemarcados,seconstruyuncaminoa travsdelastierrastituladas. Finalmente, el proceso de desarrollo tambin ha sido causa de tensiones entre las poblaciones de colonos y los habitantes indgenas de la regin:Laspresionesresultantesdelinflujodeloscolonos,yeldesplazamientodeunnmerode comunidades,continagenerandotensiny en ocasiones conflictos violentos. Para la poca de la observacin in situ de la Comisin, informes recientes recibidos por la CONFENIAE indicaban que losSiona,losQuichuadeSucumbosyPastaza, y los Achuary Shuar,haban estadoexperimentando ciertoniveldeconflictocon los colonos. Los Huaorani y los colonizadores a lo largo de la ruta del camino local viven en una estrecha proximidad, tambin con ciertos episodiosperidicosdetensin. La CIDH resalt, como una forma de iniciar el proceso de resolucin de estos problemas, los esfuerzos del Gobierno por titular algunos territorios ancestrales en la regin, as como el proyecto piloto desarrollado con el pueblo Cofn en el sentido de atribuirles el manejo de una porcin de su territorio ancestral declarada como rea de reserva natural. Pese a ello, tambin enfatiz que muchas comunidades y grupos indgenasdelinteriorcontinuabanexperimentandodificultadesenlalegalizacindesusterritoriosancestrales. Como conclusin de su anlisis, la CIDH afirm que la situacin de los pueblos indgenas en el Oriente ilustra, de una parte, la conexin esencial que mantienen con sus territorios tradicionales, y de otra, las violaciones a los derechos humanos que amenazan cuando estas tierras son invadidas y cuando la tierra misma es degradada. () Para muchas culturas indgenas, la utilizacin continuada de sistemas colectivos tradicionales para el control y el uso del territorio son esenciales para su supervivencia, as como para el bienestar individual y colectivo. El control sobre la tierra se relaciona tanto con su capacidad para obtener los recursos que sustentan la vida, como para el espacio geogrfico necesario para la reproduccin cultural y social del grupo. De all que recordara que dentro del derecho internacional en general, y en el derechointeramericanoespecficamente,serequieredeproteccinespecialparaquelospueblosindgenaspuedanejercersusderechosplena y equitativamente con el resto de la poblacin. Adems, quiz sea necesario establecer medidas especiales de proteccin para los pueblos indgenasafindegarantizarsusupervivenciafsicayculturalunderechoprotegidoenvariosinstrumentosyconvencionesinternacionales. Con base en las anteriores apreciaciones, la CIDH recomend al Estado, entre otras, que adoptara las medidas necesarias para limitar a los colonos a las reas que no transgreden con la posibilidad de que los indgenas preserven su cultura tradicional; que adoptara las medidas necesarias para garantizar una participacin significativa y efectiva de los representantes indgenas en los procesos de adopcin de decisiones sobre temas que, como el desarrollo, afectaran su supervivencia cultural; y que tomara los pasos necesarios para resolver las reclamaciones territorialesindgenaspendientes.

98

c.

Participacin, beneficios compartidos y estudios previos de impacto ambiental ysocial

234. Unaterceraseriedecondicionesdenecesariocumplimientoquegarantizanlaconsistenciaentre los planes o proyectos de desarrollo o inversin o las actividades extractivas, por una parte, y los derechos de los indgenas sobre los recursos naturales, por otra, consta de tres elementos obligatorios. Segn la Corte, de conformidadconelartculo1.1delaConvencin,afindegarantizarquelasrestriccionesimpuestasalos[pueblos indgenas o tribales] respecto del derecho a la propiedad por la emisin de concesiones dentro de su territorio no impliquen una denegacin de su subsistencia como pueblo [indgena o] tribal, el Estado debe cumplir con las siguientes tres garantas: primero, el Estado debe asegurar la participacin efectiva de los miembros del pueblo [correspondiente] de conformidad con sus costumbres y tradiciones, en relacin con todo plan de desarrollo, inversin, exploracin o extraccin () que se lleve a cabo dentro del territorio [ancestral]. Segundo, el Estado debe garantizar que los miembros del pueblo [correspondiente] se beneficien razonablemente del plan que se lleve a cabo dentro de su territorio. Tercero, el Estado debe garantizar que no se emitir ninguna concesin dentro del territorio [ancestral] a menos y hasta que entidades independientes y tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado, realicen un estudio previo de impacto social y ambiental. Mediante estas salvaguardas se intentapreservar,protegerygarantizarlarelacinespecialquelosmiembrosdelpueblo[respectivo]tienenconsu 592 territorio, la cual a su vez, garantiza su subsistencia como pueblo tribal . Estas tres condiciones son requisitos complementariosyconcurrentes,orientadosagarantizarlasupervivenciacomopueblosindgenasytribales:Con miras a garantizar su supervivencia como un pueblo tribal, la Corte estableci una serie de requisitos complementarios aplicables al caso de los Saramaka en particular, y a comunidades indgenas y tribales en general 593 . 235. El triple estndar fijado por la Corte Interamericana en el caso Saramaka (consulta y consentimiento; estudios de impacto; y participacin en los beneficios) es aplicable, en los trminos de la Corte, a losplanesdeinversin,desarrollo,exploracinoexplotacindelosrecursosnaturales 594 quepuedanafectarde forma directa o indirecta la capacidad de los pueblos indgenas para usar y gozar efectivamente sus tierras, territorios y recursos naturales, de manera que supongan, de hecho, una privacin o limitacin de su derecho de propiedad. 236. El requisito de consulta y participacin se analiza en el Captulo IX, ya que refleja un deber general aplicable a todos los asuntos relacionados con los derechos indgenas o tribales sobre tierras y recursos naturales. Beneficioscompartidos 237. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a participar en los beneficios derivados de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales o de los planes de desarrollo o inversin en sus territorios 595 , as como de la aplicacin comercial de su conocimiento tradicional sobre el uso de dichos recursos. EnlostrminosdelaCorte,lasegundagarantaqueelEstadodebecumpliralconsiderarlosplanesdedesarrollo dentrodelterritorio[indgenaotribal]esaquelladecompartir,razonablemente,losbeneficiosdelproyectoconel
592 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.38. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6.
595 594 593

99 pueblo [respectivo] 596 . En consecuencia, el Estado debe garantizar que los miembros [de las comunidades indgenas o tribales afectadas] se beneficien razonablemente del plan que se lleve a cabo dentro de su territorio 597 . 238. La participacin razonable de los pueblos indgenas en los beneficios derivados de la explotacin delosrecursosnaturalesodelaimplementacindeplanesoproyectosdedesarrollooinversinensusterritorios tradicionales es un requisito confirmado por el Convenio 169 de la OIT 598 , y se ha incorporado tambin en las polticas de las instituciones financieras internacionales en relacin con los pueblos indgenas 599 . La CIDH ha resaltadoque,segndisponeelConvenio169,lospueblosindgenasytribalestienenderechoalaparticipacinen los beneficios de las actividades de utilizacin de sus recursos naturales 600 ; los Estados deben asegurar, en consonanciaconelConvenio169,quetodoproyectodeinfraestructuraodeexplotacinderecursosnaturalesen rea indgena o que afecte su hbitat o cultura, sea tramitado y decidido con participacin y en consulta con los pueblosinteresadosconvistasaobtenersuconsentimientoyeventualparticipacinenlosbeneficios 601 . 239. Los Estados tienen la obligacin internacional de garantizar la participacin de las comunidades indgenas en la determinacin de los beneficios que producirn los planes o proyectos propuestos 602 , a travs de procedimientos apropiados. Por ello, los Estados deben garantizar que en el marco de los procedimientos de consulta previa se establezcan los beneficios que sern percibidos por los pueblos indgenas afectados, y las posibles indemnizaciones por los daos ambientales, siempre de conformidad con sus propias prioridades de desarrollo 603 . 240. La determinacin de los beneficiarios deber ser hecha en consulta con el pueblo [respectivo] y no unilateralmente por el Estado 604 . En caso de que surja un conflicto interno entre los miembros del pueblo indgena o tribal correspondiente sobre quin puede beneficiarse de los proyectos de desarrollo e inversin, ello debe ser resuelto por el pueblo mismo de conformidad con sus propias costumbres y normas tradicionales, y no porelEstado 605 .Engeneral,comoindiclaCorteenelcasoSaramaka,todoslosasuntosrelacionadosalproceso de consultacon el pueblo Saramaka, as como aquellos relacionados a los beneficiarios de la justa indemnizacin que se debe compartir, debern ser determinados y resueltos por el pueblo Saramaka de conformidad con sus costumbresynormastradicionales,ysegnloordenadoporelTribunalenlaSentencia 606 .
596 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.138. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129.
598 599 600 597

Convenio169,artculo15.2. BancoMundial,PolticaOperacional4.10,prrs1819;BID,PolticaOperativaOP765,pp.56.

CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.26. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.39Recomendacin5. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.25. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.26. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.27.
606 605 604 603 602 601

100

241. El artculo 21.2 de la Convencin Americana dispone que el derecho a la propiedad slo podr limitarse, parcial o totalmente, por razones de utilidad pblica o inters social y mediante el pago de indemnizacin justa. Como se explic anteriormente, esta disposicin hace referencia a la figura jurdica de la expropiacin forzosa y a las garantas que deben rodear este proceso. En el caso Saramaka, la Corte identific la participacin en los beneficios como una forma especfica de indemnizacin justa derivada de la limitacin o privacindelderechodepropiedadcomunalindgena:LaCorteconsideraqueelderechoarecibirelpagodeuna indemnizacin conforme al artculo 21.2 de la Convencin se extiende no slo a la total privacin de un ttulo de propiedad por medio de una expropiacin por parte del Estado, por ejemplo, sino que tambin comprende la 607 privacin del uso y goce regular de dicha propiedad , por lo cual en el presente caso, el derecho a obtener el pago de una indemnizacin justa conforme al artculo 21.2 de la Convencin se traduce en el derecho de los miembros del pueblo Saramaka a participar, en forma razonable, de los beneficios derivados de la restriccin o privacindelderechoalusoygocedesustierrastradicionalesydeaquellosrecursosnaturalesnecesariosparasu supervivencia 608 . 242. LaCorteenfatizademsquelaparticipacinenlosbeneficiosesinherentealderechoalajusta compensacin del artculo 21: Se puede decir que el concepto de compartir los beneficios, el cual puede encontrarse en varios instrumentos internacionales respecto de los derechos de los pueblos indgenas y tribales [Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, Art. 32.2; Convenio 169 de la OIT,Art.15(2)],esinherentealderechodeindemnizacinreconocidoenelArt.21.2delaConvencin 609 . 243. No debe confundirse la participacin en los beneficios de un proyecto con la dotacin de servicios sociales bsicos que de cualquier modo corresponde proveer al Estado en virtud de sus obligaciones en materiadederechoseconmicos,socialesyculturales. 244. La Corte Interamericana ha recurrido en este punto a los pronunciamientos del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial y del Relator de la ONU sobre los derechos de los pueblos indgenas, respecto del derecho a la participacin en los beneficios: En este sentido, el Comit sobre la eliminacin de la discriminacin racial ha recomendado no slo que se debe obtener el consentimiento previo e informado de las comunidadescuandoexistenplanesparallevaracabograndesactividadesdeexplotacinenterritoriosindgenas, sinotambingarantizarquesecompartanlosbeneficiosderivadosdedichaexplotacindemaneraequitativa 610 . Delmismomodo,elRelatorEspecialsobrelasituacindelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesde los pueblos indgenas sugiri que, a fin de garantizar los derechos humanos de los pueblos indgenas en relacin con grandes proyectos de desarrollo, [los Estados deben garantizar] una participacin mutualmente aceptable en los beneficios []. En este contexto, de conformidad con el artculo 21.2 de la Convencin, se puede entender la participacin en los beneficios como una forma de indemnizacin razonable y en equidad que deriva de la explotacindelastierrasyrecursosnaturalesnecesariosparalasupervivenciadelpuebloSaramaka 611 .

607 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.139. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.139. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.138. Comit de Naciones Unidas para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Consideraciones de los Informes presentados por los EstadosPartesconformealartculo9delaConvencin.ObservacionesFinalesrespectodeEcuador,para.16. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.140[notasalpieomitidas].
611 610 609 608

101

Estudiospreviosdeimpactosocialyambiental 245. Un estudio previo de impacto social y ambiental [EISA] debe ser llevado a cabo por entidades independientes y tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado 612 en el contexto de los proyectos de desarrolloeinversinyactividadesextractivasenterritoriosindgenas.Losestudiosdeimpactosocialyambiental responden a la finalidad ltima de preservar, proteger y garantizar la relacin especial de los pueblos indgenas consusterritoriosygarantizarsusubsistenciacomopueblos 613 . 246. En trminos generales, los EISAs sirven para evaluar el posible dao o impacto que un proyecto de desarrollo o inversin puede tener sobre la propiedad y comunidad en cuestin 614 . Los Estados deben garantizar que la sostenibilidad de los planes o proyectos de desarrollo o inversin y de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en territorios de los pueblos indgenas y tribales sea medida con anterioridad a partir de mecanismos de participacin efectiva de las personas y grupos afectados con independencia de que tengan un ttulo de propiedad reconocido por el Estado en su favor 615 . En consecuencia, talycomoloafirmlaCorteInteramericanaenlasentenciasobreelcasoSaramaka,elobjetivodelosEISAsnoes slo tener alguna medida objetiva del posible impacto sobre la tierra y las personas, sino tambin () asegura[r] que los miembros del pueblo Saramaka tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, a fin de que acepten el plan de desarrollo o inversin propuesto con conocimiento y deformavoluntaria616 . 247. La realizacin de estudios de impacto tambin es prescrita por las disposiciones del Convenio 169, cuyo artculo 7 dispone que [l]os gobiernos debern velar por que, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas pueden tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividadesmencionadas 617 . 248. Los estudios de impacto social y ambiental no son nicamente instrumentos de planificacin de proyectos que deben ser tenidos en cuenta para minimizar los impactos negativos de los proyectos de inversin o desarrollo enterritorios indgenas y, en sucaso,para la bsquedade alternativas sino que tambin sirven para identificar qu derechos de propiedad comunal sern afectados, y de qu manera, por el proyecto propuesto. En efecto, el objetivo ltimo del proceso de estudio de impacto no es otro que el de identificar cules son los potenciales impactos negativos del plan o proyecto en cuestin sobre la capacidad de los pueblos indgenas de usar y gozar de las tierras y otros recursos existentes en sus territorios que tradicionalmente han usado con fines econmicos, sociales, culturales o espirituales; en otros trminos: el posible impacto sobre su derecho de propiedad comunal. Desde esta perspectiva, un objetivo adicional de los estudios de impacto es precisamente la identificacin de los derechos que corresponden, o que puedan corresponder, a los pueblos indgenas sobre las tierras y recursos naturales que sern directa o indirectamente afectados por los proyectos de inversin o 618 desarrolloencuestin .
612 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129.
613 614

Ibidem.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.40. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.254. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.40.
617 618 616 615

Convenio169,artculo7.3. BancoMundial,PolticaOperacional4.10,prr.9yAnexoA.

102

249. De tal manera, si los estudios de impacto social o ambiental identifican reclamos relativos a la propiedad comunal indgena que no han sido previamente registrados por el Estado, debera suspenderse la ejecucin del proyecto hasta que dichos reclamos hayan sido debidamente resueltos a travs de procedimientos adecuados. 250. ParalaCorteInteramericana,seviolaelartculo21delaConvencinAmericana,enconjuntocon elartculo1.1,cuandoelEstadonollevaacaboosupervisaestudiosambientalesysocialesantesdelotorgamiento delasconcesiones 619 . Elmomentoparalarealizacindelosestudiosdeimpacto 251. La sentencia de la Corte Interamericana en el caso Saramaka establece que los estudios de impacto social y ambiental deben realizarse con carcter previo a la aprobacin de los planes respectivos. Segn ha explicado la Corte, los EISAs deben ser concluidos de manera previa al otorgamiento de la concesin, ya que unodelosobjetivosdelaexigenciadedichosestudiosesgarantizarelderechodelpueblo[correspondiente]aser informado acerca de todos los proyectos propuestos en su territorio. Por lo tanto, la obligacin del Estado de supervisar los EISAs coincide con su deber de garantizar la efectiva participacin del pueblo [respectivo] en el procesodeotorgamientodeconcesiones 620 . Losactoresresponsablesdelarealizacindeestudiosdeimpacto 252. El proceso de los estudios de impactos ambientales y sociales es una obligacin del Estado, que debe llevarlos a cabo o supervisar su realizacin antes de emitir las concesiones o de aprobar los planes o proyectos 621 . No obstante, el Estado puede encomendar dichos estudios a entidades independientes y tcnicamente capacitadas, bajo la supervisin del Estado 622 . Dicho razonamiento concuerda plenamente con la justificacin de este tipo de estudios, que no es sino la de asegurar un anlisis objetivo, imparcial y tcnicamente verificable, destinado a proporcionar datos fcticos de los que pueden desprenderse una serie de consecuencias para la aprobacin y, en su caso, para la ejecucin del plan del que se trate. A estos efectos, no sera conforme a los criterios establecidos por la Corte, por ejemplo, la realizacin de estudios de impacto ambiental y social llevados a cabo por personal o contratistas de las empresas concesionarias. Asimismo, de la jurisprudencia de la Corte se infiere que la seleccin de los actores responsables de la realizacin de los estudios de impacto debe llevarseacabosiguiendocriteriosdepericiatcnica. 253. En la medida en que la realizacin de los estudios de impacto constituye una obligacin estatal vinculada al deber de proteccin del derecho de propiedad indgena, dichos estudios deben realizarse por el propioEstado,obajolasupervisindelEstado 623 .Lalabordesupervisinporpartedelasautoridadesestatales debe asegurar el cumplimiento de los criterios establecidos en las normas pertinentes en relacin con los contenidosycondicionesdelosestudiosdeimpacto.
619 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.154. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.148. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.129.
623 622 621 620

103

Elcontenidodelosestudiosdeimpacto 254. Al referirse a los contenidos de los estudios de impacto, la Corte Interamericana ha especificado que dichos estudios deben ser de carcter social y ambiental. La inclusin de estos dos elementos en su caracterizacin revela que el tipo de estudios exigidos por la Corte debe ir ms all que los estudios del impacto estrictamenteambientalexigidosnormalmenteconmirasaevaluarymitigarlosposiblesimpactosnegativossobre el medio ambiente natural, haciendo necesario que se incorpore la identificacin de los impactos directos o indirectos sobre las formas de vida de los pueblos indgenas que dependen de dichos territorios y de los recursos existentesenellosparasusubsistencia. 255. El trmino social, como componente de los estudios de impacto, debe interpretarse de una forma amplia, que tenga en cuenta la jurisprudencia general del sistema interamericano sobre el derecho de propiedad indgena, as como otros estndares internacionales aplicables. En la medida en que la realizacin de planes de desarrollo o inversin se concibe como una limitacin del derecho de propiedad comunal indgena, los estudiosdeimpactodeberandeterminarprecisamenteculserlaincidenciadedichosplanessobrelacapacidad de los pueblos indgenas de usar y gozar sus tierras y recursos naturales, conforme a su propio derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres. Desde esta perspectiva, por lo tanto, el contenido de los EISA debe hacer referencia no slo al impacto sobre el hbitat natural de los territorios tradicionales de los pueblos indgenas, sino tambin al impacto sobre la relacin especial que vincula a estos pueblos con sus territorios, incluyendo sus formas propias de subsistencia econmica, sus identidades y culturas, y sus formas de espiritualidad. 256. Enestesentido,enrelacinconelcontenidodelosestudiospreviosdeimpacto,elConvenio169 establece que dichos estudios deben evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente quelasactividadesdedesarrolloprevistaspuedantenersobrelospueblosindgenas 624 . 257. En primer lugar, el contenido de los estudios de impacto ambiental propiamente dicho (EIA) se encuentra ya considerablemente estandarizado en la prctica internacional. Segn la definicin de evaluacin ambiental, ampliamente aceptada, incorporada en la Poltica Operacional OP 4.01 del Banco Mundial, el EIA debe identificar y evaluar las posibles repercusiones ambientales de un proyecto propuesto evaluar alternativas y establecermedidasapropiadasdemitigacin,gestinyseguimiento 625 . 258. Para la Corte Interamericana, con miras a cumplir los puntos ordenados por la corte, los EISAs debenrealizarseconformealosestndaresinternacionalesybuenasprcticasalrespecto 626 .LaCorteennotaal pieafirmaqueunodelosmscompletosyutilizadosestndaresparaEISAsenelcontextodepueblosindgenasy tribales es conocido como Akw:Kon Guidelines for the Conduct of Cultural, Environmental and Social Impact Assessments Regarding Developments Proposed to Take Place on, or which are Likely to Impact on, Sacred Sites and on Lands and Waters Traditionally Occupied or Used by Indigenous and Local Communities 627 . El proceso de implementacin del Convenio sobre Biodiversidad es, as, particularmente relevante para la proteccin de derechosasociadosalapropiedadindgenasobresustierras,territoriosyrecursos.En2004,laConferenciadelas Partes del Convenio adopt las Directrices Voluntarias Akw: Kon 628 , que reflejan el contenido amplio de los estudiosdeimpactoenrelacinconlosproyectossusceptiblesdeafectaralospueblosindgenas.
624 Convenio169,artculo7.3.
625 626

BancoMundial,PolticaOperacional4.01,AnexoA:Definiciones,prr.2.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41,notaalpieNo.23. Directricesvoluntarias pararealizarevaluacionesde las repercusiones culturales, ambientales,ysocialesde proyectos quehayan de realizarse en lugares sagrados o en tierras o aguas ocupadas o utilizadas tradicionalmente por las comunidades indgenas y locales, o que puedanafectaraesoslugares,COP7(KualaLumpur,920defebrerode2004),DecisinVII/16,Anexo[DirectricesAkw:Kon].
628 627

104

259. Segn las Directrices, los estudios de impacto ambiental deben evaluar los probables impactos en el medio ambiente, y () proponer medidas adecuadas de mitigacin de un desarrollo propuesto, tenindose en cuenta los impactos entre s relacionados, tanto beneficiosos como adversos, de ndole socioeconmica, culturalyparalasaludhumana 629 . 260. En segundo lugar, la evaluacin del impacto social comprende la valoracin de los probables impactos, tanto beneficiosos como adversos, de un desarrollo propuesto que puedan afectar a los derechos, que tengan una dimensin econmica, social, cultural, cvica y poltica, as como afectar al bienestar, vitalidad y viabilidad de una comunidadafectada que es la calidad de vida de unacomunidad medida en trminos de varios indicadores socioeconmicos, tales como distribucin de los ingresos, integridad fsica y social y proteccin de las personas y comunidades, niveles y oportunidades de empleo, salud y bienestar, educacin y disponibilidad y calidaddelaviviendayalojamiento,infraestructura,servicios 630 . 261. La evaluacin del impacto cultural comprende la evaluacin de los probables impactos de un proyecto o desarrollo propuestos acerca del modo de vida de un grupo particular o comunidad, con la plena intervencin de ese grupo o comunidad y posiblemente emprendido por ese grupo o comunidad. En el curso de dicha evaluacin, debe prestarse atencin a los impactos, tanto beneficiosos como adversos, de un desarrollo propuesto,quepudieraafectar,porejemplo,alosvalores,creencias,leyesconsuetudinarias,idiomas,costumbres, economa, relaciones con el entorno local y especies particulares, organizacin social y tradiciones de la comunidad afectada, as como los impactos sobre el patrimonio cultural de la comunidad, incluidos los lugares, edificios, y restos de valor o importancia arqueolgicos, arquitectnicos, histricos, religiosos, espirituales, 631 culturales,ecolgicosoestticos . 262. Los EISAs tambin deben abordar el impacto acumulativo de los proyectos existentes; para la Corte, uno de los factores que debiera tratar el estudio de impacto social y ambiental es el impacto acumulado que han generado los proyectos existentes y los que vayan a generar los proyectos que hayan sido propuestos. Esteanlisispermitiraconcluirdeunamaneramscerterasilosefectosindividualesyacumuladosdeactividades existentesyfuturaspuedenponerenpeligrolasupervivenciadelospueblosindgenasotribales 632 . Identificacindealternativasymedidasdemitigacindeimpacto 263. Asimismo, los EISA deben identificar posibles alternativas o, en ausencia de tales alternativas, medidasdemitigacindelosimpactosnegativosdelplandeinversinodesarrollo. 264. Encuantoalniveldeimpactoadmisible,hadicholaCorteInteramericanaqueloqueconstituye un nivel aceptable de impacto puede diferir en cada caso. No obstante, el principal criterio con el cual se deben analizar los resultados de los EISAs es que el nivel de impacto no niegue la capacidad de los miembros del pueblo [correspondiente]asobrevivircomounpueblo[indgenao]tribal 633 . 265. La obligacin de realizar EISA en relacin con los planes de desarrollo o inversin en territorios indgenasrespondeevidentementeaunalgicadegarantadelosderechosdepropiedadindgenas.Porlotanto, dichos estudios no pueden constituir meros trmites formales, sino que deben conducir, en la medida de lo
629 Ibid.,prr.6(d).
630 631 632

Ibid.,prr.6(f). Ibid.,prr.6(a)(b).

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.42.
633

105

tcnicamenteposible,acambiosespecficoseneldiseodelosplanesdedesarrollooinversincuandoquieraque los estudios hayan identificado posibles impactos negativos sobre los derechos de propiedad de los pueblos indgenas, en los trminos anteriormente descritos. En este sentido, el artculo 7.3 del Convenio 169 de la OIT dispone que [l]os resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucindelasactividadesmencionadas. Laparticipacindelospueblosindgenasenelprocesodeestudiosdeimpacto 266. La sentencia de la Corte en el caso Saramaka exige que los Estados garanticen a los pueblos indgenas la participacin en el proceso de los estudios previos de impacto social y ambiental 634 . Esta exigencia tambin se incluye en el Convenio 169 de la OIT, que establece que los estudios de impacto o incidencia debern efectuarse en cooperacin con los pueblos interesados 635 . En trminos generales, los EISAs deben respetar las tradicionesyculturadelpueblo[indgenaotribalcorrespondiente] 636 . 267. La participacin de los pueblos indgenas en las actividades relativas a los procesos de EISA es una exigencia que deriva de la propia naturaleza y contenido de dichos estudios. En la medida en que los EISA pretenden documentar los posibles impactos negativos de los planes de desarrollo o inversin sobre la relacin entre los pueblos indgenas y sus territorios tradicionales, se requiere necesariamente del conocimiento de los miembros de los pueblos indgenas para identificar dichos impactos, as como para la identificacin de posibles alternativasymedidasdemitigacin. D. Controlyprevencindelasactividadesextractivasilegalesenterritoriosindgenas 268. Los Estados estn en la obligacin de controlar y prevenir las actividades extractivas ilegales, tales como la minera, la tala o la pesca ilegales en territorios ancestrales indgenas o tribales, y de investigar y sancionar a los responsables. La CIDH ha descrito en distintas oportunidades situaciones de realizacin de actividades de extraccin ilegal de los recursos naturales en territorios indgenas, explicando que dichas actividades constituyen amenazas y usurpaciones de la propiedad y posesin efectivas de los territorios indgenas 637 , y que ponen en peligro la supervivencia de dichos pueblos, especialmente por su impacto sobre los ros,lossuelosydemsrecursosqueconstituyensusfuentesprincipalesdesubsistencia 638 . 269. Como se analiza en el Captulo X, los pueblos indgenas tienen derecho, en condiciones de igualdad, a la proteccin judicial efectiva frente a violaciones de su derecho a la propiedad comunal sobre los recursos naturales. El derecho de los pueblos indgenas y tribales y de sus miembros de acceder a la justicia en tales casos es plenamente aplicable en todas sus dimensiones cuandoquiera que se afecten los recursos naturales queestnpresentesensusterritorios. 270. Aligualqueelrestodelasgarantasaplicablesalaproteccindelderechodepropiedadcomunal indgena, en relacin con la extraccin ilegal de recursos naturales en sus territorios, no es necesario que los pueblos indgenas cuentencon un ttuloformal de propiedadparaquepuedan acceder a los tribunales para exigir lagarantadeestederecho,incluyendolareparacinpordaosyperjuicios.
634 CorteIDH,CasoPuebloSaramakavs.Surinam(InterpretacindelaSentenciadeExcepcionesPreliminares,Fondo,Reparacionesy Costas),Sentenciade12deagostode2008,SerieCNo.185,prr.16.
635 636

Convenio169,artculo7.3.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.41. CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prr.33.
638 637

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009.

106

Ejemplodeaplicacin:impactosdelasactividadesextractivassobrelosderechosdelospueblosindgenasdeVenezuela En su informe de 2009 sobre la situacin de los derechos humanos en Venezuela, la CIDH se refiri al desarrollo de actividades de explotacin minera, tanto legal como ilegal, en el sur del pas, y expres su preocupacin por los efectos que dichas actividades tenan sobre los grupos indgenasdelazona,enparticularporsuimpactosobrelosrosylossuelos,fuentesprincipalesdesubsistenciadedichospueblos.LaComisin describi la informacin que haba recibido sobre el otorgamiento de concesiones a compaas mineras sin consultar a los pueblos indgenas que habitan las zonas de los proyectos, pese al impacto ambiental que tales proyectos tendran sobre su territorio; tambin refiri haber sido informada sobre la prctica de minera ilegal y la forma como sta atentaba contra la supervivencia de los pueblos indgenas del sur de Venezuela. Enatencinatalestadodecosas,la CIDHrecordalEstadosuobligacindegarantizarlaconsultayparticipacindelospueblosindgenasen ladeterminacindecualquiermedidaqueafectesusterritorios[prr.1058];ylerecomendque: (a) promoviera la participacin de los pueblos indgenas y las comunidades afectadas en los proyectos de exploracin y explotacin de los recursos naturales, mediante consultas previas e informadas con miras a la obtencin del libre consentimiento de los mismos en el diseo, ejecucin y evaluacin de dichos proyectos, as como la determinacin de los beneficios y la indemnizacin por los daos segn sus propias prioridadesdedesarrollo[prr.1137,Recomendacin5]; (b) implementara, en el marco de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en curso, mecanismos de participacin a efectos de determinar los daos ambientales que se estn causando y las afectaciones a las actividades bsicas de subsistencia de los pueblos indgenas () que viven en los lugares de ejecucin de dichos proyectos. Esto con la finalidad de que, en caso de afectaciones a su vida y/o integridad personal, se suspenda inmediatamente la ejecucin de los proyectos y se impongan las sanciones administrativas y penales correspondientes[prr.1137,Recomendacin6]; (c) en caso de dar continuidad a los proyectos, garantizara la participacin de los afectados en los beneficios derivados de los mismos [prr. 1137,Recomendacin6]; (d) determinara e hiciera efectivas las indemnizaciones por los daos ambientales y los impactos sobre las actividades bsicas de subsistencia delospueblosindgenasafectados[prr.1137,Recomendacin6];y (e)garantizaraelaccesoaunrecursojudicialadecuadoyefectivoparalaimpugnacindedaosambientalesdemaneracolectivaparaque,en adicinalaaccinpenal,sedispongadeunmecanismodenaturalezajudicialparaobtenerunarespuestainmediataenaquellascircunstancias enlascualesseestncausandodaosirreparablesagruposdepersonas[prr.1137,Recomendacin7].

E. 271. Experiencias histricas de larga data en las Amricas demuestran que la falta de proteccin de los derechos territoriales de los pueblos indgenas, y la penetracin consiguiente de colonos y proyectos de infraestructura o extractivos a sus territorios, traen consecuencias sumamente graves en el mbito de la salud, ya que la entrada de pobladores ajenos a sus territorios acarrea el ingreso de enfermedades para las cuales las poblacionesautctonasnotienendefensasinmunolgicasdesarrolladas 639 .Lasepidemiasquesehandesatadode esta manera entre distintos pueblos indgenas del continente han diezmado su poblacin, y en algunos casos han llevadoalasetniascorrespondientesalpuntodeestarenriesgodedesaparicin. 272. El Estado tiene el deber de prevenir la ocurrencia de estos cuadros comprehensivos de violaciones a los derechos humanos, para preservar la vida y la integridad fsica de los miembros de los pueblos indgenas y tribales, mediante la adopcin de las medidas preventivas de salud pblica que sean pertinentes en cada caso. Estas garantas revisten particular importancia para los pueblos indgenas en aislamiento voluntario o encontactoinicial. Prevencin de las consecuencias epidemiolgicas y socioculturales de las actividades de desarrollo

639 CIDH, Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Brasil. Doc. OEA/Ser.L/V/II.97, Doc. 29 rev. 1, 29 de septiembre de 1997,prr.47.

107

Ejemplo:lasconsecuenciasepidemiolgicasysocioculturalesdelafaltadeproteccindelosderechosterritorialesindgenas. ElcasodelpuebloYanomamidelBrasil. ElpuebloindgenaYanomamihabitadesdetiemposinmemorialeslacuencadelRo Orinoco,enlosterritoriosdeVenezuelayBrasil.Encriterio de la CIDH, su lucha por la supervivencia individual y colectiva es un ejemplo ilustrativo de los complejos problemas que soportan las poblaciones aborgenes en la defensa y el ejercicio de sus derechos ms bsicos, especialmente porque su existencia misma ha sido afectada por la penetracin sucesiva de instituciones, proyectos y personas extraas, que han causado estragos en su vida, supervivencia, integridad fsica y cultural y medio ambiente. La CIDH se ha pronunciado sobre la situacin del pueblo Yanomami del Brasil en dos oportunidades. La primera de ellas fueen 1985,enlaResolucin12/85,adoptadapararesolverunapeticinpresentada contra el Estado brasileropor sualudida responsabilidadinternacionalporlasituacindelpueblo.Lasegundafueensuinformede1997sobrelasituacindelosderechoshumanosen el Brasil. En ambas ocasiones, la CIDH describi patrones complejos de violaciones estructurales de los derechos humanos, derivadas de factorescausalesmltiplescuyaesenciacomneralafaltadeproteccindelosderechosterritorialesdelosYanomami. Ensu ResolucinNo.12/85,laCIDHexaminunapeticinpresentadapordiversaspersonasyorganizacionesafavordelpuebloYanomamidel Brasil. La CIDH dedujo de las pruebas con las que contaba: (a) que con motivo del inicio, en 1973, de la construccin de la autopista BR210 (Rodovia Perimetral Norte), el territorio que por tiempos inmemoriales habitaban los indios Yanomami fue invadido por trabajadores en la construccin de la autopista, gelogos, exploradores mineros y colonos deseosos de asentarse en dicho territorio; (b) que tales invasiones se llevaron a cabo sin previa y adecuada proteccin para la seguridad y salubridad de los indios Yanomami, lo cual dio como resultado un considerablenmerodemuertesporepidemiasdeinfluenza,tuberculosis,sarampin, malaria,enfermedadesvenreas,etc.;(c)queindgenas habitantes de varias aldeas cercanas a la ruta de la autopista BR210 (Rodovia Perimetral Norte) abandonaron sus aldeas, convirtindose en mendigos o en prostitutas sin que el Gobierno de Brasil adoptase las medidas necesarias para impedirlo; y (d) que con posterioridad al descubrimiento, en 1976, de minerales de estao y otros metales en la regin donde habitan los indios Yanomami, se generaron graves conflictos que dieron origen a actos de violencia entre exploradores y explotadores de esos minerales, por una parte, y los indgenas, por otra. Tales conflictos, que ocurrieron especialmente en las reas de la Serra dos Surucucus, Couto de Magalhes y Furo de Santa Rosa afectaron la vida, seguridad, salud e integridad cultural de los Yanomami [prr. 10]. Para la CIDH, de estos hechos surge una responsabilidad del Estado brasileoporlaomisindehaberadoptadooportunayeficazmentemedidasparaprotegerlosderechoshumanosdelosYanomami[prr.11]. Ahora bien, la CIDH not que el gobierno de Brasil haba adoptado diversas medidas en los ltimos aos encaminadas a superar y aliviar los problemas de los Yanomami y proteger su seguridad, salud, integridad y territorio. Por ello, la CIDH resolvi declarar que existen suficientes antecedentesyevidenciasparaconcluirdequeenrazndelaomisindelgobiernodeBrasilparaadoptaroportunasyeficacesmedidasafavor de los indios Yanomami se ha producido una situacin que ha dado como resultado la violacin, en perjuicio de stos, de los siguientes derechos reconocidos en la Declaracin Americana de los Deberes y Derechos del Hombre: Derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad (artculo 1); Derecho de residencia y trnsito (artculo 8); y Derecho a la preservacin de la salud y bienestar (artculo 9) [punto resolutivo 1]. Por lo mismo, recomend la CIDH al Estado: (a) que el Gobierno de Brasil contine adoptando medidas sanitarias de carcter preventivo y curativoafindeprotegerlavidaylasaluddelosindiosexpuestosaadquirirenfermedadesinfectocontagiosas;(b)queelGobiernodeBrasil,a travs de la FUNAI y de conformidad con su legislacin, proceda a delimitar y demarcar el Parque Yanomami (); (c) que los programas educacionales, de proteccin mdica y de integracin social de los Yanomami sean llevados a cabo en consulta con la poblacin indgena afectadayconlaasesoradecompetentepersonalcientfico,mdicoyantropolgico.[puntoresolutivo3] EnsuInformesobrelasituacindelosderechoshumanosenBrasilde1997,laCIDHsevolviareferiralasituacindelosYanomami.Noten primer lugar que el territorio Yanomami del Brasil, de aproximadamente 9.4 millones de hectreas, ya haba sido demarcado y homologado definitivamente,peroseguasiendoinvadidoenformaincesanteporminerosilegales(garimpeiros).LaCIDHindicquedespusdelaadopcin desuResolucin12/85,entre1987y1990,dentrodelcontextodeimplementacindelProyectoCalhaNorte,elterritorioamaznicoancestral de los Yanomami que era de 23.5 millones de acres fue reducido en un 70% y dividido en 19 territorios aislados entre s. Dos tercios del territorio original fue abierto a la explotacin minera, especialmente de oro. Los buscadores de oro y metales preciosos, garimpeiros, penetraron por miles en su territorio, llegando a ser estimadamente unos 45.000 en 1987 [prr. 68]. Algunas cortes judiciales federales, sin embargo, adoptaron algunas medidas protectivas a partir de 1988, anulando la desintegracin de su rea continua en reservas territoriales separadas, y ordenando el desalojo de mineros y madereros ilegales. Pero fue especialmente a partir de la adopcin de la nueva Constitucin en1988,consusgarantasdelosderechosindgenas,quelosorganismosfederalesempezaronareducirlapresenciadeintrusosenelterritorio ancestral,bajandosunmeroaunospocosmilesaprincipiosdeladcadadelosaos90. La CIDH constat en su visita que se haba completado la demarcacin y homologacin definitiva del rea Yanomami, que existan puestos de salud y de vigilancia de organismos federales en el territorio, y que la Polica Nacional Federal llevaba a cabo actuaciones eficientes para proteger tal territorio y defenderlo de las incursiones clandestinas de garimpeiros. [prrs. 6872] No obstante, la CIDH not que la vigilancia por FUNAI y organismos federales del territorio Yanomami sufre continuas vicisitudes. A principios de marzo de 1996 la vigilancia de la Polica Federal por helicpteros fue suspendida, con el resultado de que al da siguiente aviones introdujeron nuevamente garimpeiros y maquinaria enlazona.Secalculanactualmenteunos2.000garimpeirosasentadosy24pistasclandestinasresultantesdeesaoperacin.[prr.73] La CIDH enfatiz con especial preocupacin la situacin de salud en el rea Yanomami, particularmente frente a la malaria. Explic que la introduccin de nuevas cepas de malaria y otras enfermedades por los garimpeiros especialmente, ha tenido efectos negativos sobre la situacin general de salud de los Yanomami. Entre ellas, la epidemia ms extendida es la de malaria, que diezm junto con las enfermedades pulmonaresaunporcentajeimportantedelosYanomamiyhoycontinaconcarcterepidmico.Segndatosoficiales,laincidenciademalaria entre los Yanomami se increment en un 44% durante 1995. Estas cifras coinciden con el crecimiento de malaria en la poblacin general del EstadodeRoraima,quehasidodel52%eneseao.Ahorabien,laCIDHtambinnotqueenunazonaYanomamidondesedesarrollabaun

108

proyecto impulsado por una organizacin no gubernamental, la incidencia de malaria haba declinado en un 14% en 1995, y en los ltimos cuatroaoslapoblacinhabaaumentadoenun10.3%.[prrs.7475] La Comisin registr las expresiones de algunos miembros del pueblo Yanomami sobre los peligros que sentan sobre su supervivencia individual y colectiva como consecuencia de la entrada de garimpeiros, megaproyectos y otros factores estructurales de violacin de sus derechos humanos: La Comisin () recibi continuas expresiones de temor frente a la introduccin de elementos de la vida exterior sin las debidas precauciones por la fragilidad de su cultura y situacin sanitaria. // En particular, los lderes se refirieron a la continua presin de los garimpeiros con su secuela de enfermedad, fricciones y envenenamiento de sus cursos de aguas. Pero tambin se refirieron a la construccin dentro de sus tierras de vas de acceso al rea Yanomami, que segn su experiencia slo sirven para introducir enfermedades, intrusos (garimpeirosodeotrotipo),explotacinilegaldelosrecursosmadereros,ycostumbresquedesorganizanlavidacomunitaria.[prrs.7677] Enatencinasusconstataciones,laCIDHconcluyqueelpuebloYanomamiobtuvoelreconocimientoplenodesusderechosconreferenciaa la propiedad de sustierras.Su integridadpersonalysu integridad como puebloes continuamente agredida por minerosinvasores,al igualque por la contaminacin ambiental que stos generan. La proteccin del Estado contra estas continuas presiones e invasiones es irregular y dbil, manteniendo una permanente situacin de peligro, as como el continuo deterioro de su hbitat [prr. 82 (f)]. Por lo tanto, recomend al Estado de Brasil tomar medidas de proteccin federal sobre las tierras indgenas amenazadas por invasores, con particular atencin a las tierras del pueblo Yanomami y en la Amazona en general, incluyendo el aumento de la vigilancia, el enjuiciamiento y sancin severa de los autoresmaterialeseintelectualesdetalesdelitos,ascomodelosagentesestatalescmplicesactivosopasivos[prr.85Recomendacin5]. Igualmente, recomend que se establecieran procedimientos especiales para promover con plena participacin y control de los pueblos indgenas interesados y de acuerdo con sus tradiciones y autoridad propia, medidas compensatorias necesarias de salud [prr. 85 Recomendacin1].

IX. A. 273. LosEstadostienenlaobligacindeconsultaralospueblosindgenasygarantizarsuparticipacin en las decisiones relativas a cualquier medida que afecte sus territorios 640 , tomando en consideracin la especial relacin entre los pueblos indgenas y tribales y la tierra y los recursos naturales 641 . Esta es una manifestacin concreta de la regla general segn la cual el Estado debe garantizar que los pueblos indgenas sean consultados sobrelostemassusceptiblesdeafectarlos 642 ,teniendoencuentaqueestaconsultadebeestardirigidaaobtener suconsentimientolibreeinformado 643 ,segnsedisponeenelconvenio169delaOIT 644 yenlaDeclaracindelas Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas 645 . La consulta y el consentimiento no se limitan a asuntos que afecten los derechos de propiedad indgenas, sino que tambin son aplicables a otras acciones administrativas o legislativas de los Estados que tienen un impacto sobre los derechos o intereses de los pueblos indgenas 646 .
640 CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1058.
641 642

DERECHOSALAPARTICIPACIN,LACONSULTAYELCONSENTIMIENTO Laobligacingeneral

CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1071.

CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.158. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.158. El Convenio No. 169delaOIT obliga alosEstados aconsultar conlospueblos indgenas, de buena feycon elobjetivo de llegar a un acuerdo u obtener su consentimiento, sobre asuntos que les afectan en distintos contextos; ver los arts. 6.1, 6.2, 15.2, 22.3, 27.3 y 28 del Convenio. En los trminos de un Comit Tripartito del Consejo de Administracin la OIT, el espritu de consulta y participacin constituye la piedra angular del Convenio No. 169 en la que se fundamentan todas las disposiciones del mismo [Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por Ecuador del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (No. 169), presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por la Confederacin Ecuatoriana de Organizaciones Sindicales Libres (CEOSL), prr. 31. Citado por: ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertadesfundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,par.39.]
645 646 644 643

Ver,entreotros,losartculos10,11,15,17,19,28,29,30,32,36y38delaDeclaracindelaONU.

El RelatorEspecial delas Naciones Unidasha formulado la obligacingeneralen los trminossiguientes: Deconformidadconla DeclaracindelasNacionesUnidassobrelosderechosdelospueblosindgenasyconelConvenioNo.169delaOIT,losEstadostieneneldeber de consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos especiales y diferenciados sobre los asuntos que les conciernen, con la finalidad de obtener su consentimiento libre, previo e informado. Basado en el entendimiento de la marginacin relativa y las condiciones desfavorables de los pueblos indgenas en relacin con los procesos democrticos normales, este deber dimana del derecho primordial de los Contina

109

274. El derecho a la consulta, y el deber estatal correlativo, se vinculan con mltiples derechos humanos 647 , y en particular se conectan con el derecho a la participacin consagrado en el artculo 23 de la Convencin Americana, tal y como fue interpretado por la Corte Interamericana en el caso YATAMA vs. Nicaragua 648 . El artculo 23 reconoce el derecho de [t]odos los ciudadanos a participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos. En el contexto de los pueblos indgenas, el derecho a la participacin poltica incluye el derecho a participar en la toma de decisiones sobre asuntos y polticas que inciden o pueden incidir en sus derechosdesde sus propias instituciones y de acuerdoasusvalores,usos,costumbresyformasdeorganizacin 649 . 275. Adems del derecho a la participacin del artculo 23, el derecho a ser consultado es fundamental para el derecho a la propiedad comunal de los pueblos indgenas y tribales sobre las tierras que han usado y ocupado tradicionalmente 650 . Para la CIDH, uno de los elementos centrales para la proteccin de los derechos de propiedad de los indgenas, es el requisito de que los Estados establezcan consultas efectivas y previamente informadascon las comunidades indgenasen relacincon los actosy decisiones quepuedan afectar susterritoriostradicionales 651 . 276. Elderechodelospueblosindgenasaserconsultadossobrelasdecisionesquepuedanafectarlos se relaciona directamente con el derecho a la identidad cultural, en la medida en que la cultura puede resultar afectadaportalesdecisiones 652 .ElEstadodeberespetar,protegerypromoverlastradicionesycostumbresdelos pueblos indgenas y tribales, por ser stas un componente intrnseco de la identidad cultural de las personas que conforman tales pueblos 653 . La obligacin estatal de desarrollar procesos de consulta respecto de decisiones que afecten al territorio se vincula directamente, as, a la obligacin estatal de adoptar medidas especiales para protegerelderecholaidentidadcultural,basadoenunaformadevidaintrnsecamenteligadaalterritorio 654 .
continuacin pueblos indgenas a la libre determinacin y de los principios de soberana popular y de gobierno por consentimiento y es un corolario de los principios conexos de derechos humanos. // El deber de celebrar consultas se aplica siempre que una decisin legislativa o administrativa pueda afectar a los pueblos indgenas en modos no percibidos por la poblacin general del Estado, y en tales casos el deber se aplica en relacin con los pueblos indgenas que se ven particularmente afectados y respecto de esos intereses particulares. El deber de celebrar consultas no solo se aplica cuando la medida propuesta se refiere a derechos sustantivos ya reconocidos en el derecho interno, como los derechos relativos a las tierras. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanosylaslibertadesfundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prrs.6263. ElRelatorEspecialdelaONUhaexplicadoque[e]stedeberesuncorolariodeungrannmerodederechos humanosaceptados universalmente, entre ellos el derecho a la integridad cultural, el derecho a la igualdad y el derecho a la propiedad (). De manera ms fundamental, ese deber deriva del derecho primordial de los pueblos indgenas a la libre determinacin y de los principios conexos de democracia y soberana popular. () En consonancia con esos principios, el deber de los Estados de celebrar consultas con los pueblos indgenasenlosprocesosdedecisionesquelosafectentieneporobjetoponerfinalmodelohistricodeexclusindelprocesodeadopcinde decisiones con el objeto de que en el futuro las decisiones importantes no se impongan a los pueblos indgenas y que estos puedan prosperar como comunidades distintas en las tierras en que, por su cultura, estn arraigados. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, James Anaya. Doc. ONU A/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.41.
648 649 650 647

CorteIDH,CasoYatamaVs.Nicaragua.Sentenciade23dejuniode2005.SerieCNo.127. CorteIDH,CasoYatamaVs.Nicaragua.Sentenciade23dejuniode2005.SerieCNo.127,prr.225. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1050. CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1050. CIDH,DemocraciayDerechosHumanosenVenezuela.Doc.OEA/Ser.L/V/II,Doc.54,30dediciembrede2009,prr.1050.

prr.155.
651

prr.142.
652 653 654

110

277. Cualquier decisin administrativa que pueda afectar jurdicamente los derechos o intereses de los pueblos indgenas y tribales sobre sus territorios debe estar basada en un proceso de participacin plena: los artculos XVIII y XXIII de la Declaracin Americana obligan especialmente a los Estados miembros a garantizar que toda determinacin de la medida en que los reclamantes indgenas mantienen intereses en las tierras de las que han posedo tradicionalmente ttulo y que han ocupado y utilizado, se base en un proceso de total informacin y mutuoconsentimientodepartedelacomunidadindgenaensuconjunto.Estorequiere,comomnimo,quetodos los miembros de la comunidad estn plena y cabalmente informados de la naturaleza y las consecuencias del 655 procesoyselesbrindeunaoportunidadefectivadeparticiparindividualocolectivamente . 278. Hay mltiples decisiones que se relacionan con los territorios ancestrales y por lo tanto exigen que el Estado consulte a los pueblos indgenas o tribales afectados; dada la multiplicidad de asuntos que pueden afectar directamente a los territorios ancestrales, habr una igual diversidad de modalidades de aplicacin prctica. 279. En el caso Saramaka, la Corte interamericana dio ejemplos de la gama de medidas estatales que requierenconsulta previa, cuandoorden al Estado de Surinam que consultara con elpuebloSaramaka al menos acercadelossiguientesseisasuntos: 1. elprocesodedelimitacin,demarcacinyotorgamientodettulocolectivosobreelterritoriodel puebloSaramaka; 2. el proceso de otorgamiento a los miembros del pueblo Saramaka del reconocimiento legal de su capacidadjurdicacolectiva,correspondientealacomunidadqueellosintegran; 3. el proceso de adopcin de medidas legislativas, administrativas o de otra ndole que sean necesarias para reconocer, proteger, garantizar y dar efecto legal al derecho de los integrantes delpuebloSaramakaalterritorioquetradicionalmentehanocupadoyutilizado; 4. el proceso de adopcin de medidas legislativas, administrativas u otras requeridas para reconocer y garantizar el derecho del pueblo Saramaka a ser efectivamente consultado, de conformidadconsustradicionesycostumbres; 5. enrelacinconlosestudiospreviosdeimpactoambientalysocial;y 6. en relacin con cualquier restriccin propuesta a los derechos de propiedad del pueblo Saramaka, particularmente respecto de los planes de desarrollo o inversin propuestos dentro de,oqueafecten,elterritorioSaramaka. 656 280. En otros casos, la CIDH ha precisado que est sujeta a consulta previa, efectiva e informada la adopcin de medidas relacionadas con los procesos de acceso y goce efectivo del territorio ancestral 657 , as como el establecimiento de las fronteras del territorio indgena a travs de los procesos de delimitacin y demarcacin efectivas 658 . La adopcin en el derecho domstico de las medidas legislativas, administrativas u otras que sean necesarias para delimitar, demarcar y titular o de otra forma aclarar y proteger el territorio en el que el pueblo indgena tiene un derecho de propiedad comunal, tambin debe ser realizada mediante consultas plenamente informadas, de conformidad con sus prcticas consuetudinarias de uso de la tierra y sin perjuicio para otras

655 CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.140. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de agosto de 2008 Serie C No. 185, prr. 16 [notas al pie omitidas]. Ver tambin Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172,prr.194(c). CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.240.
658 657 656

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.132.

111 comunidadesindgenas 659 .La CorteInteramericanahaexigidoconsultaspreviasyellogrodeunconsensoconlos pueblos indgenas o tribales en casos de eleccin y entrega de tierras alternativas, el pago de una justa indemnizacin o ambos, los cuales no quedan sujetas a criterios meramente discrecionales del Estado, deben ser, conforme a una interpretacin integral del Convenio No. 169 de la OIT y de la Convencin Americana, consensuadas con los pueblos interesados, conforme a sus propios procedimientos de consulta, valores, usos y derechoconsuetudinario 660 . 281. Est sujeta a consulta previa y a la obtencin del consentimiento del pueblo respectivo toda decisin que pueda afectar, modificar, reducir o extinguir los derechos de propiedad indgenas; en criterio de la CIDH, los artculos XVIII y XXIII de la Declaracin Americana obligan especialmente a los Estados miembros a garantizar que toda determinacin de la medida en que los peticionarios indgenas mantienen intereses en las tierras por las que han posedo tradicionalmente un ttulo y han ocupado y usado, se base en un proceso de consentimiento previamente informado de parte de la comunidad indgena en su conjunto 661 . Para la CIDH, los principios jurdicos internacionales generales aplicables en el contexto de los derechos humanos de los pueblos indgenasincluyenelderechoaquesuttulorelativoalapropiedadyusodeterritoriosyrecursosseamodificado nicamente por consentimiento mutuo entre el Estado y el pueblo indgena respectivo cuando tengan pleno conocimientoyapreciacindelanaturalezaolosatributosdeesebien 662 .EnvirtuddelosartculosII(derechoa la igualdad), XVIII (derecho al debido proceso y a un juicio justo) y XXIII (derecho a la propiedad) de la Declaracin AmericanadelosDerechosyDeberesdelHombre,losEstadosestnobligadosaadoptarmedidasespecialespara garantizarelreconocimientodelintersparticularycolectivoquelospueblosindgenastienenenlaocupacinyel uso de sus tierras y recursos tradicionales y su derecho a no ser privados de ese inters excepto con un previo consentimientoplenamenteinformado,encondicionesde[igualdad]ypreviaunajustacompensacin 663 . 282. Las consultas informadas y el consentimiento informado tambin figuran en la jurisprudencia de losorganismosbasadosentratadosdelaONU.ElComitdeDerechosHumanoshareconocidoqueelgocedelos derechos culturales de los pueblos indgenas, incluyendo los que se asocian al uso de la tierra y los recursos naturales, puede requerir la adopcin de medidas jurdicas positivas de proteccin y medidas para asegurar la participacineficazdelosmiembrosdecomunidadesminoritariasenlasdecisionesquelesafectan 664 .ElComit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial ha llamado a los Estados a devolver las tierras y territorios que tradicionalmente han sido de propiedad, uso u ocupacin de los pueblos indgenas y tribales cuando han sido privadosdeellossinsuconsentimientolibreeinformado 665 . 283. El deber de consulta, consentimiento y participacin cobra especial vigencia, regulada minuciosamenteporelderechointernacional,enlarealizacindeplanesoproyectosdedesarrollooinversinola implementacin de concesiones extractivas en territorios indgenas o tribales, cuando tales planes, proyectos o concesiones puedan afectar los recursos naturales que all se encuentran. La participacin de los pueblos
659 CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 197Recomendacin1. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.151.CorteIDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29de marzode2006.SerieCNo.146,prr.135.
661 660

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.131.

prr.142.
662 663 664

ComitdeDerechosHumanos, ObservacinGeneral No.23:Los derechos delas minoras(Artculo 27del PIDCP), 08/04/94, Doc. ONU CCPR/C/21/Rev. 1/Add.5, prrafo 7; citado en CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.99. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial Recomendacin general N 23, relativa a los derechos de los pueblos indgenas,51perododesesiones,U.N.Doc.HRI/GEN/1/Rev.7at248(1997),prr.5.Citadaen:CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,Maryy CarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.99.
665

112

indgenas a travs de sus propias instituciones y formas propias de organizacin es requerida antes de la aprobacin de planes o proyectos de inversin o desarrollo de los recursos naturales. La importancia de este tema, y su protagonismo central en el panorama indgena actual de las Amricas, exige una mirada especfica a profundidad,queserealizaenlaseccinsubsiguientedelpresenteEstudio. 284. De acuerdo con el Convenio 169 de la OIT, artculo 6, los Estados deben consultar a los pueblos indgenas mediante procedimientos apropiados y en particular a travsde sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente 666 . Asimismo, el Convenio clarifica que dichas consultas debern ser llevadas a cabo de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas 667 . El artculo19 de la Declaracin de NacionesUnidas regulagenricamente el deber de consulta en los siguientes trminos: Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesadas por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas o administrativasquelosafecten,afindeobtenersuconsentimientolibre,previoeinformado. 285. Laconsultanoesunactosingular,sinounprocesodedilogoynegociacinqueimplicalabuena fe de ambas partes y la finalidad de alcanzar un acuerdo mutuo. Los procedimientos de consulta, en tanto forma de garantizar el derecho de los pueblos indgenas y tribales a participar en los asuntos susceptibles de afectarles, debenpropenderporlaobtencindelconsentimientolibreeinformadodelospueblosynolimitarsenicamente aunanotificacinoauntrmitedecuantificacindedaos 668 .Elprocedimientodeconsultanopuedeagotarse enelcumplimientodeunaseriederequisitosproforma.Inclusoenlossupuestosenlosqueelconsentimientode lospueblosindgenasnoseaunrequisitonecesario,losEstadostieneneldeberdeprestarladebidaconsideracin a los resultados de la consulta o, en su defecto, proporcionar razones objetivas y razonables para no haberlos tomadoenconsideracin. 286. El derecho a la participacin en los procesos decisorios que puedan afectar los territorios ancestralescorrespondealosmiembrosindividualesdedichospueblos,yalospuebloscomountodo.LaCIDHha enfatizado que los intereses colectivos de los pueblos indgenas a sus tierras ancestrales no [excluyen] la participacin de personas individuales en el proceso. La Comisin ha declarado, por el contrario, que todo pronunciamientosobrelamedidaenquelospueblosindgenaspuedenmantenerinteresesenlastierrasalasque tradicionalmente han tenido ttulo y que han ocupado y usado debe basarse en un proceso de consentimiento plenamente informado y mutuo por parte de la comunidad indgena en conjunto 669 . Los procesos de obtencin del consentimiento previo e informado de la comunidad en su conjunto exigen como mnimo, que todos los miembrosdelacomunidadseanplenayprecisamenteinformadosdelanaturalezaylasconsecuenciasdelproceso ycuentenconunaoportunidadefectivadeparticiparindividualocolectivamente 670 .Elrequisitodeparticipacin plenadelospueblosindgenasytribalesenladeterminacin,porlasautoridadesadministrativas,desusderechos o intereses de propiedad territoriales, se desconoce cuando hay miembros de tales pueblos que no han tenido la oportunidad de jugar un rol pleno o efectivo en la seleccin, autorizacin o instruccin de quienes actan a nombre del pueblo frente a las autoridades 671 ; cuando las reclamaciones correspondientes son promovidas por unadeterminadabanda,clanosegmentodelpueblocorrespondiente,sinmandatoaparentedelasdemsbandas, clanes o segmentos del mismo 672 ; o cuandono se desarrollan consultas apropiadas entre los miembros de todo el
666 Convenio169delaOIT,artculo6(1)(a).
667 668

Convenio169delaOIT,artculo6.2.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248.
669 670

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.165. CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.140. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.140.

prr.142.
671 672

113

pueblo al momento de adoptar decisiones sustanciales sobre dichos derechos o intereses, en particular cuando dichasdecisionesconllevanlaextincindelosderechossobrelosterritoriosancestrales 673 . 287. Sin perjuicio de lo anterior, la representacin de estos pueblos durante los procesos de consulta debe ser la que determine el propio pueblo afectado de conformidad con su tradicin, y habiendo tenido en cuenta la voluntad de la totalidad del pueblo canalizada a travs de los mecanismos consuetudinarios correspondientes.EnrelacinconeldeberestataldedesarrollarprocesosdeconsultaconelpuebloSaramaka,la Corte Interamericana estableci que los Saramaka deben determinar, de conformidad con sus costumbres y tradiciones, cules miembros de la tribu estarn involucrados en dichas consultas 674 , y quines les representarn ante el Estado para estos propsitos: Al declarar que la consulta se debe realizar de conformidad con sus costumbres y tradiciones, la Corte reconoci que es el pueblo Saramaka, y no el Estado, quien debe decidir sobre quin o quines representarn al pueblo Saramaka en cada proceso de consulta ordenado por el Tribunal 675 . La Corte concluy que consecuentemente, el pueblo Saramaka debe informar al Estado quin o quines lo representarn en cada uno de los procesos de consulta sealados anteriormente. El Estado deber consultar con tales representantes a fin de cumplir con lo ordenado por el Tribunal. Una vez realizada la consulta, el pueblo SaramakadaraconoceralEstadolasdecisionestomadasalrespecto,ascomosusfundamentos 676 . 288. Al consultar en relacin con el derecho de propiedad comunal, los Estados no han de causar perjuicioaotrascomunidadesindgenas 677 .Laausenciaprolongadadettulosefectivosdepropiedadindgenasha conducido en muchos pases a un alto nivel de inseguridad jurdica en torno a los derechos que ostentan las comunidades indgenas sobre sus tierras y territorios tradicionales, lo que en ocasiones se ha traducido en conflictos de propiedad entre las propias comunidades indgenas 678 . En este contexto, la Corte Interamericanaha tomado en consideracin los reclamos legtimos que puedan ostentar comunidades indgenas vecinas sobre las mismas reas geogrficas, y ha estipulado que en los procesos de demarcacin, los lmites exactos de los territorios indgenas slo pueden determinarse previa consulta con dichas comunidades vecinas 679 , con su participacinyconsentimientoinformado 680 . B. Participacinenrelacinconlasdecisionessobrerecursosnaturales 289. Lospueblosindgenasytribalestienenderechoaparticiparenlosprocesosdediseo,ejecucin y evaluacin de los proyectos de desarrollo que se llevan a cabo en sus tierras y territorios ancestrales 681 , y el
673 CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.140. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.15. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.18. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.19.[notaalpieomitida] CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.193,yprr.197Recomendacin1. Vase,e.g.,CasoComunidadMayagna(Sumo)AwasTingnivs.Nicaragua(SupervisindeCumplimientodeSentencia),Resolucin de 7 de mayo de 2008, prrs. 16, 20. (refirindose a los conflictos entre la Comunidad Awas Tingni y otras comunidades indgenas como obstculoparaelprocesodedelimitacin,demarcacinytitulacindelacomunidadpeticionaria). CorteIDH,Caso ComunidadMoiwana vs.Surinam. (ExcepcionesPreliminares, Fondo,Reparaciones y Costas). Sentenciade15 de juniode2005,SerieCNo.124,prr.133. CorteIDH,Caso ComunidadMoiwana vs.Surinam. (ExcepcionesPreliminares, Fondo,Reparaciones y Costas). Sentenciade15 de juniode2005,SerieCNo.124,prr.210. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.157.
681 680 679 678 677 676 675 674

114 Estadodebegarantizarquelospueblosindgenasseanconsultadossobrelostemassusceptiblesdeafectarlos 682 , teniendo encuentaqueesta consulta debe estar dirigida a obtener suconsentimiento libre e informado 683 . Los Estados, al otorgar concesiones de exploracin y explotacin de recursos naturales para utilizar bienes y recursos comprendidos dentro de los territorios ancestrales, deben adoptar medidas adecuadas para desarrollar consultas efectivas,previasalotorgamientodelaconcesin,conlascomunidadesquepuedanserpotencialmenteafectadas por la decisin 684 . El derecho de toda persona a participar en el gobierno (art. 23, CADH), aplicado a los pueblos indgenas en el marco de los proyectos de desarrollo que se realicen en las tierras, territorios y recursos naturales que usan u ocupan, se traduce en procedimientos previos, libres e informados de consulta, tal como dispone el Convenio 169 de la OIT 685 . La explotacin de los recursos naturales en territorios indgenas sin la consulta y consentimiento de los pueblos indgenas afectados viola su derecho a la propiedad 686 y su derecho a participar en elgobierno. 290. Existe por lo tanto un deber estatal de consultar y, en casos especficos, de obtener el consentimiento de los pueblos indgenas en relacin con los planes o proyectos de desarrollo, inversin o explotacindelosrecursosnaturalesenterritoriosancestrales:losEstadosdebengarantizar,deconformidadcon sus obligaciones internacionales sobre la materia, la participacin de los pueblos indgenas y las comunidades afectadas en los proyectos de exploracin y explotacin de los recursos naturales, mediante consultas previas e informadas con miras a la obtencin del libre consentimiento de los mismos en el diseo, ejecucin y evaluacin de dichos proyectos, as como la determinacin de los beneficios y la indemnizacin por los daos, segn sus 687 propias prioridades de desarrollo . A travs de tales procesos de consulta previa, debe garantizarse la participacin de los pueblos indgenas y tribales en todas las instancias de decisin de los proyectos de explotacin de recursos naturales en sus tierras y territorios, desde su diseo, licitacin y concesin, hasta su ejecucinyevaluacin 688 . 291. La realizacin de los procesos de consulta es una responsabilidad del Estado, y no de otras partes,talescomolaempresaquebuscaobtenerlaconcesinoelcontratodeinversin.Enmuchosdelospases que forman parte del sistema interamericano, se ha transferido la responsabilidad estatal de desarrollar la consulta previa a empresas privadas, generando una privatizacin de facto de la responsabilidad del Estado. Los procesos de negociacin resultantes con las comunidades locales, as, con frecuencia no toman en consideracin unmarcodederechoshumanos,porquelosactorescorporativosson,pordefinicin,entidadesnoimparcialesque buscan generar ganancias. La consulta con los pueblos indgenas es un deber de los Estados, que debe ser 689 cumplidoporlasautoridadespblicascompetentes.
682 CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.157. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.157.
684 683

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.143. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.246.CIDH,SegundoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenelPer.Doc.OEA/Ser.L/V/II.106, Doc.59rev.,2dejuniode2000,prr.26.
686 685

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.144. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248. El Relator Especial de la ONU ha precisado que [f]recuentemente las cuestiones que deben consultarse surgen cuando los gobiernos otorgan concesiones a empresas privadas para extraer recursos naturales, construir presas o realizar otros proyectos de desarrollo en tierras indgenas o en sus inmediaciones. A este respecto, el propio Estado tiene la responsabilidad de realizar o garantizar que se realicen debidamente consultas, incluso cuando, en la prctica, es una empresa privada la que promueve o realiza las actividades que pueden afectar Contina
689 688 687

115

292. Los contenidos mnimos del deber de consulta, tal y como han sido elaborados por la jurisprudenciainteramericanaylosinstrumentosylaprcticainternacionales,definenlaconsultanocomounacto singular, sino como un proceso de dilogo y negociacin que implica la buena fe de ambas partes y la finalidad de alcanzarunacuerdomutuo. 293. Los procedimientos de consulta previa deben efectuarse con respecto a los grupos que pueden resultar afectados, o bien porque poseen la tierra o territorio respectivo, o bien porque el reconocimiento de los mismos se encuentra en proceso de reivindicacin 690 . En otras palabras, los pueblos indgenas y tribales que carecen de ttulos formales de propiedad sobre sus territorios tambin deben ser consultados respecto del otorgamiento de concesiones extractivas o la implementacin de planes o proyectos de desarrollo o inversin en susterritorios 691 .Aplicandoestaregla,enelcasoAwasTingnilaCorteInteramericanaconcluyqueelEstadoha violado el derecho al uso y el goce de los bienes de los miembros de la comunidad Mayagna Awas Tingni, por haber otorgado concesiones a terceros para la explotacin de bienes y recursos ubicados en un rea que puede llegar a corresponder, total o parcialmente, a los terrenos sobre los que deber recaer la delimitacin, demarcacinytitulacincorrespondientes 692 . 294. La elaboracin de los principios que dotan de contenido bsico el deber estatal de consulta es el resultado de la interpretacin evolutiva de la Corte del artculo 21 de la Convencin Americana, que toma en
continuacin los derechos y las tierras de los pueblos indgenas. De conformidad con principios bien fundados de derecho internacional, el deber del Estado de proteger los derechos humanos de los pueblos indgenas, incluido su deber de celebrar consultas con los pueblos indgenas interesados antes de realizar las actividades que los afecten, no es un deber que pueda eludirse delegndolo a una empresa privada u otra entidad. Adems, al igual que en otros contextos, las consultas sobre actividades de extraccin o de otro tipo relacionadas con el desarrollo y que afectenapueblosindgenasdebenhacersetanprontocomoseaposibleyentodaslasetapasdelprocesodeadopcindedecisionesy,entodo caso, antes de que se otorguen las concesiones a las empresas privadas. // El Relator Especial ha observado varios casos en que el Estado transfierelasobligacionessobrelasconsultasalaempresaprivadaqueintervieneenunproyecto.Taldelegacinaunaempresaprivadadelas obligacionesdelEstadoenmateriadederechoshumanos,ademsdequenoabsuelvealEstadodelaresponsabilidadqueleincumbeenltima instancia, puede no ser conveniente e incluso ser problemtica, dado que los intereses de la empresa privada son en general fundamentalmente lucrativos y, por lo tanto, no pueden estar en plena consonancia con el inters pblico ni con el inters superior de los pueblosindgenasafectados.ElRelatorconcluy,por ende,queInclusocuando,enlaprctica,sonlasempresasprivadaslasquepromueven o llevan a cabo las actividades que afectan a los pueblos indgenas, como la extraccin de los recursos naturales, sigue incumbiendo a los Estadoslaresponsabilidaddecelebrarlasconsultasadecuadasodegarantizarsurealizacin.ONUConsejodeDerechosHumanosInforme del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los indgenas, James anaya. Doc. ONU A/HRC/12/34,15dejuliode2009,prrs.5455,72. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.246. El Relator Especial de la ONU ha indicado en este sentido que [e]l deber de celebrar consultas no est limitado a las circunstancias en que una medida propuesta pueda afectar o afecte en el futuro un derecho ya reconocido o derivado de un contrato. El Relator Especial observa con preocupacin que algunos Estados, de hecho o de manera deliberada, han adoptado la posicin de que las consultas directas con los pueblos indgenas en relacin con la actividad de extraccin de recursos naturales o con otros proyectos de repercusionesimportantessobreelmedioambiente,comolaspresas,soloserequierencuandolastierrasenqueserealizanlasactividadesen cuestin han sido reconocidas como tierras indgenas por el derecho interno. Esta posicin es infundada ya que, de la misma manera que ocurre con el derecho a la libre determinacin y con los principios democrticos, y debido a las condiciones generalmente vulnerables de los pueblos indgenas, el deber de celebrar consultas con ellos se plantea siempre que estn en juego sus intereses particulares, incluso si dichos intereses no corresponden a un derecho a la tierra reconocido o a otros derechos contractuales. A este respecto, un comit tripartito del Consejo de Administracin de la OIT afirm explcitamente que: la consulta prevista en el prrafo 2 del artculo 15, procede respecto de los recursosdepropiedaddelEstadoqueseencuentrenenlastierrasquelospueblosinteresadosocupanoutilizandealgunamanera,tenganono ttulo de propiedad sobre los mismos [Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por GuatemaladelConveniosobrepueblosindgenasytribales,1989(No.169),presentadaenvirtuddelartculo24delaConstitucindelaOITpor la Federacin de Trabajadores del Campo y la Ciudad (FTCC), prr. 48]. Es posible imaginar fcilmente innumerables maneras en que los pueblosindgenasysusinteresespuedanverseafectadosporproyectos dedesarrollooporiniciativaslegislativasencasosenquecarezcandel correspondiente derecho. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y laslibertadesfundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.44. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.153.
692 691 690

116

cuentalosdesarrollosmsampliosenelcontextodelrgimeninternacionaldederechoshumanosyenlasnormas y en la jurisprudencia de los Estados miembros de la OEA. De hecho, en su elaboracin del deber de consultar, la Corte cita expresamente las disposiciones del Convenio 169 y de la Declaracin de Naciones Unidas, as como la jurisprudencia del Comit de Derechos Humanos y los informes del Relator Especial de Naciones Unidas sobre la situacindelosderechoshumanosylaslibertadesfundamentalesdelosindgenas. 295. El Convenio 169 de la OIT refleja el deber estatal de consultar en relacin con la explotacin de losrecursosnaturalesdetitularidadestatalsusceptiblesdeafectaralosinteresesdelospueblosindgenas.Segn el texto del Convenio, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antesdeemprenderoautorizarcualquierprogramadeprospeccinoexplotacindelosrecursosexistentesenlas tierras 693 . El deber estatal de consulta en relacin con la exploracin o explotacin de los recursos naturales se gua, en el contexto del Convenio, por las reglas generales que recoge su artculo 6, segn el cual los Estados debern consultar a los pueblos indgenas mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente 694 . Asimismo, el Convenio clarifica que dichas consultas debern ser llevadas a cabo de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimientoacercadelasmedidaspropuestas 695 . 296. Elartculo19delaDeclaracindeNacionesUnidasregulagenricamenteeldeberdeconsultaen los siguientes trminos: Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas o administrativasquelosafecten,afindeobtenersuconsentimientolibre,previoeinformado. 297. De la inobservancia de los principios que definen el contenido esencial del deber de consultar resulta el surgimiento de responsabilidad internacional en cabeza del Estado. De hecho, en el caso Saramaka, la falta de aplicacin del deber de consulta y de otras garantas conexas fue el principal argumento de la Corte Interamericana para llegar a concluir que haba habido una violacin del derecho de propiedad de dicho pueblo y determinarlascorrespondientesreparaciones 696 . Marcoregulatorioadecuado 298. Elcumplimientodeldeberestataldeconsultadeberegularseenelordenamientojurdicointerno a travs de medidas legislativas o administrativas (artculos 1.1 y 2 de la Convencin Americana), de tal manera que se garantice plenamente el principio de legalidad y la certeza jurdica a todos los actores implicados. Sin embargolaausenciaderegulacinnoeximealEstadodedichodeber.LosEstadosdebenaprobarlegislacinque desarrolle los derechos individuales de los indgenas, que garantice mecanismos de participacin de los pueblos indgenas en la toma de decisiones de ndole poltica, econmica y social que afecten sus derechos y que incremente su participacin poltica en la adopcin de decisiones a nivel nacional 697 ; para estos efectos, los Estados deben prescribir reglas y requisitos claros para el proceso de las consultas, que incluyan por ejemplo la informacinquedebesercompartidaconlascomunidadesafectadasoelalcancedelapoyocomunitarionecesario

693 Convenio169delaOIT,artculo15.2.
694 695 696

Convenio169delaOIT,artculo6(1)(a). Convenio169delaOIT,artculo6.2.

Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.156. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.39Recomendacin1.
697

117 parapermitirelotorgamientodelalicencia 698 .Enlamayoradeloscasos,elderechoalaconsultaseviolaporla ausenciaolaslimitacionesdelosmecanismoslegislativosyadministrativosqueregulaneldeberdeconsultar.Los rganosdecontroldelaOIThandesarrolladoeldeberdeconsultarenrelacinconlasdisposicionesdelConvenio 169, que estipula la obligacin de los Estados de desarrollar, con la participacin de los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad 699 , entre otras a travs de la proposicin de medidas legislativas y de otra ndole a las autoridades competentes y el control de la aplicacin de las medidas adoptadas en cooperacin con los pueblos interesados 700 . 299. La ausencia de directrices jurdicas claras para el procedimiento de consulta supone, en la prctica, un serio obstculo para el cumplimiento del deber estatal de consulta. En ausencia de un marco jurdico sobre esta obligacin, algunos Estados Miembros de la OEA han recurrido a la aplicacin del derecho ambiental general, que frecuentemente incorpora requisitos de informacin y audiencias pblicas para permitir la participacin local en relacin con los proyectos de inversin y desarrollo, generalmente en la fase de elaboracin delosestudiosdeimpactosocialyambiental.Sinembargo,alaluzdelosestndaresinteramericanosdederechos humanos, losmecanismos de este tipo son usualmente insuficientespara acomodar los requisitos de la consulta a los pueblos indgenas, concebida como un mecanismo especial de garanta de sus derechos e intereses de conformidad con los criterios establecidos por los rganos del Sistema en aplicacin de los estndares 701 internacionales . 300. Los Estados tambin tienen la obligacin general de consultar a los pueblos indgenas sobre las medidaslegislativasquelespuedenafectardirectamente,particularmenteenrelacinconlareglamentacinlegal de los procedimientos de consulta 702 . El cumplimiento del deber de consultar a los pueblos indgenas y tribales sobre la definicin del marco legislativo e institucional de la consulta previa, es una de las medidas especiales requeridas para promover la participacin de los pueblos indgenas en la adopcin de las decisiones que les afectandirectamente. 301. Es importante notar que, si bien la jurisprudencia interamericana y la prctica internacional han desarrolladoloscontenidosmnimosdeldeberestataldeconsultar,noexisteunafrmulanicaaplicableentodos lospasesparacumplirconestedeber 703 .Elartculo34delConvenio169incorporaexplcitamenteelprincipiode
698 CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.143.
699 700 701

Convenio169delaOIT,artculo2.1. Convenio169delaOIT,artculo33.2.

Segn ha apuntado la Corte de Constitucionalidad de Colombia, la participacin [de los pueblos indgenas] no se reduce meramenteaunaintervencinenlaactuacinadministrativadirigidaaasegurarelderechodedefensadequienesvanaresultarafectadoscon la autorizacin de la licencia ambientalsino que tienen una significacin mayor por los altos intereses que ella busca tutelar, como son los atinentes a la definicin del destino y la seguridad de la subsistencia de las referidas comunidades. Sentencia de Tutela T652, de 10 de noviembre de 1998. En el caso del Per, el Tribunal Constitucional ha sealado que el Decreto Supremo 0122008EMM, que regula la participacin ciudadana en relacin con las actividades hidrocarburferas, no cumple con los requisitos previstos por el Convenio 169 para la consultade los pueblosindgenas. TribunalConstitucional, Expediente033432007PATC, prr.32Cfr.Respuestade CAAAP, DARyCAREPer, p.13(elprocedimientodeparticipacinciudadananorevisteparalos[pueblosindgenas]elcarcterdeconsulta). Cfr. Convenio 169 de la OIT, artculo 6.1(a) (los Estados debern consultar a los pueblos interesadoscada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente); Declaracin de Naciones Unidas, artculo 19 (Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesadosantes de adoptar medidas legislativas o administrativas quelosafecten).SegnelRelatorEspecialdelaONU,[n]oobstanteelcarcternecesariamentevariabledelosprocedimientosdeconsultaen los diversos contextos, los Estados deben definir en la ley los procedimientos de consulta requeridos para determinadas categoras de actividades, como las de extraccin de recursos naturales, que se realizan en territorios indgenas o que los afectan. Dichos procedimientos, previstos en leyes o reglamentos o en mecanismos especiales de consulta, deben por su parte ser elaborados en consulta con los pueblos indgenas. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.67. EnestesentidosehapronunciadoelRelatorEspecialdelaONU,alexplicarque[n]oexisteunafrmulaespecficaparaconsultar alospueblosindgenasaplicableatodoslospasesentodaslascircunstancias,yque[l]ascaractersticasespecficasdelprocesodeconsultas Contina
703 702

118

flexibilidad en la aplicacin de sus disposiciones: La naturaleza y el alcance de las medidas que se adopten para darefectoalpresenteConveniodeberndeterminarseconflexibilidad,teniendoencuentalascondicionespropias decadapas. Laconsultaprevia 302. La consulta, para ser previa, debe llevarse a cabo durante la fase exploratoria o de planificacin del proyecto, plan o medida correspondiente, con suficiente antelacin al comienzo de sus actividades de ejecucin. Los procedimientos de consulta se deben desarrollar antes de disear y ejecutar proyectos de explotacinderecursosnaturalesenlastierrasyterritoriosancestralesdelospueblosindgenas 704 . 303. Como lo indic la Corte Interamericana en su fallo sobre el caso Saramaka, la consulta con los pueblos indgenas o tribales debe realizarse durante las primeras etapas del plan o proyecto de desarrollo o inversin o de la concesin extractiva: no nicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobacin de la comunidad,sistefueraelcaso.Elavisotempranoproporcionauntiempoparaladiscusininternadentrodelas comunidades y para brindar una adecuada respuesta al Estado 705 . En el mismo sentido se ha pronunciado el RelatorEspecialdelaONU,alprecisarqueentodosloscasosenqueseapliqueeldeberdecelebrarconsultassu finalidad deber ser obtener el consentimiento o el acuerdo de los pueblos indgenas afectados. De ah que las consultasdebanrealizarseenlasprimerasetapasdelaelaboracinoplanificacindelamedidapropuestaafinde quelospueblosindgenaspuedanverdaderamenteparticipareinfluirenelprocesodeadopcindedecisiones 706 . 304. Encuantoalosproyectosyconcesionesdeexplotacinoextraccindelosrecursosnaturalesen territorios indgenas, la consulta debe realizarse desde que se realiza la evaluacin misma del otorgamiento de la concesin: los Estados deben garantizar, de antemano, la participacin efectiva del pueblo indgena o tribal afectado, a travs de sus mtodos tradicionales de toma de decisiones, tanto en relacin con el proceso de evaluacin del otorgamiento de concesiones en su territorio, como en la adopcin de las decisiones correspondientes 707 . Este tambin es el sentido del artculo 15 del Convenio 169 de la OIT, que requiere a los Estados que lleven a cabo consultas con los pueblos indgenas antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras 708 . El carcter previo de la consulta en estos supuestos se ve tambin confirmado por la Declaracin de Naciones Unidas, que aclara que la consulta debe realizarse antes de aprobar cualquier proyecto que afecta a sus tierras o territorios y otros recursos,particularmenteenrelacinconeldesarrollo,lautilizacinolaexplotacindelosrecursos 709 .

continuacin requerido por el deber de celebrar consultas variar necesariamente en funcin de la naturaleza de la medida propuesta y del alcance de su impacto sobre los pueblos indgenas. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanosylibertadesfundamentalesdelosindgenas,Jamesanaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prrs.37,45. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.249. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentalesdelosindgenas,Jamesanaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.65. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.147.
708 709 707 706 705 704

Convenio169,artculo15.2. DeclaracindeNacionesUnidas,artculo32.2.

119

Laconsultaculturalmenteadecuada 305. Para la Corte Interamericana, el deber estatal de consultar a los pueblos indgenas debe cumplirse de acuerdo con sus costumbres y tradiciones, a travs de procedimientos culturalmente adecuados y teniendo en cuenta sus mtodos tradicionales para la toma de decisiones 710 . En trminos generales, todos los asuntosrelacionadosalprocesodeconsultaconelpueblo[correspondiente],ascomoaquellosrelacionadosalos beneficiarios de la justa indemnizacin que se debe compartir, debern ser determinados y resueltos por el pueblo [respectivo] de conformidad con sus costumbres y normas tradicionales 711 ; al garantizar la participacin efectiva de los integrantes del pueblo [correspondiente] en los planes de desarrollo o inversin dentro de su territorio, el Estado tiene el deber de consultar, activamente, con dicha comunidad, segn sus costumbres y tradiciones 712 . Los Estados deben permitir la participacin efectiva de los pueblos indgenas y tribales, de conformidadconsustradicionesycostumbres,enlosprocesosdetomadedecisionesrespectodelasconcesiones extractivas o de los planes o proyectos de desarrollo o inversin; se violan los artculos 21 y 1.1 de la Convencin Americana al no hacerlo 713 . Segn ha explicado la Corte Interamericana, las consultas deben realizarse () a travs de procedimientos culturalmente adecuados 714 , se debe consultar con los pueblos de conformidad con sus propias tradiciones 715 , y la consulta debera tener en cuenta los mtodos tradicionales del pueblo [correspondiente]paralatomadedecisiones 716 . 306. La regla de adecuacin cultural de la consulta exige que la representacin de los pueblos indgenas sea definida de conformidad con sus propias tradiciones; segn la Corte Interamericana en el caso del pueblo Saramaka, al declarar que la consulta se debe realizar de conformidad con suscostumbres y tradiciones, la Corte reconoci que es el pueblo Saramaka, y no el Estado, quien debe decidir sobre quin o quines representarnalpuebloSaramakaencadaprocesodeconsultaordenadoporelTribunal 717 .Enconsecuencia,el pueblo Saramaka debe informar al Estado quin o quines lo representarn en cada uno de los procesos de consulta sealados anteriormente. El Estado deber consultar con tales representantes a fin de cumplir con lo ordenado por el Tribunal. 718 Estos requisitos tienen una clara base normativa en los principales instrumentos internacionales de derechos humanos. As, el Convenio 169 de la OIT requiere que las consultas se lleven a cabo mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas 719 . En
710 Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.131. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.27. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.154. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.18. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.19.Elloimplicatambinqueladecisinacercadequindebe ser consultado en relacincon cada unodelosasuntosmencionadosanteriormente ()debe ser adoptada por el pueblo Saramaka, segn sus costumbres ytradiciones.ElpuebloSaramaka comunicaralEstadoquinoquinesdebenser consultados,dependiendodelasuntoqueaslo requiera [Corte IDH.Caso delPuebloSaramakaVs. Surinam.Interpretacin delaSentencia deExcepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones yCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.22].
719 718 717 716 715 714 713 712 711

Convenio169,artculo6.1.

120

trminos similares, la Declaracin de Naciones Unidas exige que las consultas se celebren por medio de sus institucionesrepresentativas 720 . 307. Reafirmando los criterios de flexibilidad y la necesidad de tomar en cuenta las circunstancias especficas tanto de las razones de la consulta como de los diferentes pueblos interesados, los rganos de control de la OIT han sealado que, dada la diversidad de los pueblos indgenas, el Convenio no impone un modelo de institucinrepresentativa 721 . Laconsultainformada 308. Los procesos de otorgamiento de concesiones extractivas o de implementacin de planes o proyectos de desarrollo o inversin exigen la provisin plena de informacin precisa sobre la naturaleza y consecuencias del proyecto a las comunidades consultadas, antes de y durante la consulta 722 . Segn la jurisprudencia de la Corte Interamericana, la consulta debe ser informada, en el sentido de que los pueblos indgenas tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, a fin de queaceptenelplandedesarrollooinversinpropuestoconconocimientoydeformavoluntaria 723 .ParalaCorte Interamericana, este deber requiere que el Estado acepte y brinde informacin 724 , e implica una comunicacin constante entre las partes 725 . El carcter informado de la consulta conecta con la obligacin de llevar a cabo estudios de impacto social y ambiental con carcter previo a la ejecucin de planes de desarrollo o inversin o de concesionesextractivassusceptiblesdeafectaraestospueblos 726 . 309. El derecho a participar en los procesos de toma de decisiones relacionados con planes o proyectos de inversin y desarrollo o concesiones extractivas, y el derecho de acceso a la informacin, son dos elementosbsicospararespaldaryacrecentarlacapacidaddelaspersonasparasalvaguardaryreivindicar 727 los derechosalavidayalaintegridadpersonalensituacionesderiesgoambientalgrave,yascontribuiralograruna proteccin eficaz contra las condiciones ecolgicas que constituyen una amenaza para la salud humana 728 . Tal y como lo ha explicado la CIDH, el acceso a la informacin es un prerrequisito para la participacin pblica en la tomadedecisionesyparaquelosindividuospuedanseguirdecercayresponderalasaccionesdelsectorpblicoy
720 DeclaracindeNacionesUnidas,artculo32. Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por Brasil del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (nm. 169), presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por el Sindicato de Ingenieros delDistritoFederal(SENGE/DF),GB.295/17;GB.304/14/7(2006),prr.42.
722 721

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.142. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. En palabras del Relator Especial de la ONU, en los casos relativos a explotacin de recursos naturales o proyectos de desarrollo que afecten tierras indgenas, para que los pueblos indgenas interesados puedan adoptar decisiones libres e informadas sobre el proyecto en consideracin es necesario que reciban informacin objetiva y completa sobre todos los aspectos del proyecto que los afecta, incluidas las repercusiones del proyecto sobre su vida y su entorno. A este respecto, es esencial que el Estado haga estudios sobre el impacto ambiental y social a fin de que se puedan conocer todas las consecuencias que cabe prever. Los grupos indgenasinteresados deben conocer esos estudios de impacto en las primeras etapas de las consultas, tener tiempo suficiente para entender las conclusiones de los estudios y poder presentar sus observaciones y recibir informacin acerca de cualquier preocupacin que planteen. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, James Anaya. Doc. ONU A/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.53.
727 728 726 725 724 723

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

121

el privado. Las personas tienen derecho a buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, de conformidadconloqueprescribeelartculo13delaConvencinAmericana 729 .Porello,laCIDHharecomendado a los Estados: dado que el derecho de participar en la toma de decisiones y el de iniciar recursos judiciales eficaces requieren acceso a la informacin, la Comisin recomienda que el Estado tome medidas para mejorar los sistemas de divulgacin de informacin sobre las cuestiones que afectan a la poblacin, as como para dar ms transparencia y oportunidades de participacin del pblico en los procesos cuyas repercusiones inciden en los habitantesdelossectoresendesarrollo 730 . 310. La jurisprudencia interamericana en este punto es plenamente coherente con los estndares internacionales sobre los derechos de los pueblos indgenas. En este mbito, el Convenio 169 de la OIT establece que las consultas de los proyectos de exploracin o explotacin de los recursos naturales deben tener como finalidaddeterminarsilosinteresesdeesospueblosser[n]perjudicadas,yenqumedida 731 .Elderechodelos pueblos indgenas a ser plenamente informados sobre el contenido y finalidad, as como sobre los posibles impactosnegativos y positivos de los planes o proyectos de inversin o desarrollo o de las concesiones extractivas en sus territorios tradicionales, se deriva del derecho de estos pueblos a determinar y elaborar las prioridades y estrategiasdeldesarrolloolautilizacindesustierrasoterritoriosyotrosrecursos 732 . 311. En analoga con las garantas aplicables en otros procedimientos judiciales o administrativos en los que participen los pueblos o individuos indgenas, la consulta informada exige a los Estados adoptar medidas para asegurar que los miembros de los pueblos o comunidades indgenas puedan comprender y hacerse comprender,facilitndoles,sifueranecesario,intrpretes 733 . 312. Del mismo modo,puede requerirse queelEstado suministre a dichospueblos otros medios, que pueden incluir asistencia tcnica e independiente, con miras a que los pueblos indgenas tengan la capacidad de adoptardecisionesplenamenteinformadas 734 . 313. La consulta informada tambin exige a los Estados garantizar que en el marco de los procedimientos de consulta previa se establezcan los beneficios que sern percibidos por los pueblos indgenas afectados, y las posibles indemnizaciones por los daos ambientales, siempre de conformidad con sus propias prioridadesdedesarrollo 735 . 314. La complejidad y magnitud de los proyectos o planes de inversin o desarrollo o de las concesiones extractivas de los recursos naturales puede requerir la celebracin de reuniones previas de informacin. Dichas reuniones, sin embargo, no deben confundirse con el tipo de negociacin y dilogo requeridosporunprocesodeconsultagenuino.
729 CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.
730 731 732 733 734

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997. Convenio169,artculo15.2. Convenio169,artculo7.1. Convenio169,artculo12.

Convenio 169, artculo 12. El apoyo tcnico a los pueblos indgenas en el contexto de los procedimientos de consulta puede tambin interpretarse como uno de los requisitos de la provisin de medios para que los pueblos indgenas puedan ejercer plenamente su derecho a la autonoma. Convenio 169, Artculo 6.1.(c). El Relator Especial de la ONU indica en este sentido que por lo general los pueblos indgenasseencuentranendesventajaencuantoainfluenciapoltica,recursosfinancieros,accesoalainformacinyeducacin pertinentecon respecto a las instituciones estatales o las partes del sector privado, como las empresas, que son sus contrapartes en las consultas. () los Estados deben tratardebidamente desuperareldesequilibrio depoder,garantizandoalospueblosindgenaslaasistencia financiera,tcnica y de otro tipo que necesiten y hacindolo sin utilizar dicha asistencia como palanca o para influir en las posiciones de los indgenas en las consultas. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prrs.5051. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248.
735

122

Laconsultadebuenafe,conlafinalidaddellegaraunacuerdo. 315. Elprocesodeconsultaconlospueblosindgenasdebellevarseacabodebuenafe,yentodoslos casos debe tener el objetivo de alcanzar un acuerdo, o de recibir el consentimiento informado de los pueblos indgenas a los planes de desarrollo o inversin o las concesiones extractivas que puedan afectar su derecho de propiedad sobre las tierras, territorios y recursos naturales 736 . Al decir de la Corte Interamericana, las consultas debenrealizarsedebuenafe 737 ,ydebentenercomofinllegaraunacuerdo 738 .Comoreglageneral,losEstados debengarantizar,atravsdeprocedimientosclarosdeconsulta,queseobtengasuconsentimientoprevio,libree informadoparalaconsecucindedichosproyectos 739 .LaobligacinprimariadelosEstadosesladeasegurar,en consonanciaconelConvenio169,quetodoproyectodeinfraestructuraodeexplotacinderecursosnaturalesen rea indgena o que afecte su hbitat o cultura, sea tramitado y decidido con participacin y en consulta con los pueblosinteresadosconvistasaobtenersuconsentimientoyeventualparticipacinenlosbeneficios 740 . 316. El deber de consultar con el fin de obtener el consentimiento se reitera en varias disposiciones especficas de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas 741 . En relacin con los proyectos de inversin o desarrollo de los recursos naturales, el artculo 32 dispone: Los Estados celebrarnconsultasycooperarndebuenafeconlospueblosindgenasinteresadosporconductodesuspropias instituciones representativas a fin de obtener su consentimiento libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el desarrollo, la utilizacinolaexplotacindelosrecursosminerales,hdricosodeotrotipo. 742 317. El nfasis puesto por la regulacin internacional y regional sobre la buena fe en el cumplimiento del deber estatal de consulta a los pueblos indgenas busca establecer una garanta frente a los procesos de consulta meramente formales, una prctica desafortunadamente frecuente que ha sido denunciada consistentemente por los pueblos indgenas. Los procesos de consulta no equivalen al cumplimiento de una serie de requisitos pro forma 743 . La CIDH ha explicado que los procedimientos de consulta, en tanto medios para
736 El Relator Especial de la ONU ha precisado en esta lnea que [e]n todos los casos en que una medida propuesta afecte los intereses particulares delospueblos indgenas, laobtencinde su consentimiento deber ser, en cierta medida, una finalidad de las consultas. ()estaexigencianoconfierealospueblosindgenasunpoderdevetosinoque,msbien,establecelanecesidaddeelaborarprocedimientos de consulta con el fin de hacer todo lo posible por lograr el consenso de todas las partes interesadas. () Esos principios [de consulta y consentimiento]hansidoconcebidosparacrearundilogoenquelosEstadosylospueblosindgenaspuedantrabajardebuenafeconmirasal logro del consenso y procuren seriamente llegar a un acuerdo satisfactorio. () el deber de los Estados de celebrar consultas con los pueblos indgenasylosprincipiosconexoshasurgidoparaponerfinamodeloshistricosdedecisionesquesehanimpuestoalospueblosindgenasya condiciones de vida que han amenazado su supervivencia. Al mismo tiempo, los principios de consulta y consentimiento no confieren a los pueblosindgenasunderechoaimponerunilateralmentesuvoluntadalosEstadosqueactanlegtimamenteydebuenafeenbiendelinters delpblico.Losprincipiosdeconsultayconsentimientoestnmsbienencaminadosaevitarqueseimpongalavoluntaddeunapartesobrela otra y a que, en lugar de ello, se procure llegar a un entendimiento mutuo y adoptar decisiones por consenso. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, James Anaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prrs.4849. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.133. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.165. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,CaptuloX,prr.39Recomendacin5.
741 742 743 740 739 738 737

DeclaracindeNacionesUnidas,artculos10,11,15,17,19,28,29,30,32,36y38. Ibid.,artculo32.2.

Segn ha explicado el Relator Especial de la ONU, los trminos de la Declaracin de la ONU sobre los derechos de los pueblos indgenas en este punto sugieren que se hace ms hincapi en que las consultas sean negociaciones en procura de acuerdos mutuamente aceptables y se celebren antes de la adopcin de las decisiones sobre las medidas propuestas, y no consultas con el carcter de mecanismos para proporcionar a los pueblos indgenas informacin sobre decisiones que ya se han adoptado o estn en proceso de adoptarse, sin Contina

123

garantizar el derecho de los pueblos indgenas y tribales a participar en los asuntos que pueden afectarles, deben estar diseados para propender por la obtencin del consentimiento libre e informado de los pueblos y no limitarsenicamenteaunanotificacinoauntrmitedecuantificacindedaos 744 . 318. LaconsultadebuenafeexigelaausenciadecualquiertipodecoercinporpartedelEstadoode agentesqueactenconsuautorizacinoaquiescencia.Endemasiadoscasos,lasconsultasalospueblosindgenas se llevan a cabo en climas de hostigamiento e incluso de violencia perpetrada por guardias de seguridad privados contratadosporlasempresasresponsablesdelosproyectosy,aveces,porlasfuerzasdeseguridadpblicas. 319. La buena fe tambin es incompatible con prcticas tales como los intentos de desintegracin de la cohesin social de las comunidades afectadas, sea a travs de la corrupcin de los lderes comunales o del establecimiento de liderazgos paralelos, sea a travs de negociaciones con miembros individuales de las comunidadesquesoncontrariasalosestndaresinternacionales. 320. En este sentido, la consulta de buena fe requiere el establecimiento de un clima de confianza mutua entre las partes, basado en el principio de respeto mutuo. Como seal un Comit Tripartito del Consejo de Administracin de la OIT, considerando que el establecimiento de mecanismos eficaces de consulta y participacin contribuyen a prevenir y resolver conflictos mediante el dilogoel Comit subraya la necesidad de desplegar esfuerzos para intentar generar consensos en cuanto a los procedimientos, de facilitar su acceso dndoles amplia difusin y de crear un clima de confianza con los pueblos indgenas que propicie un dilogo productivo 745 . Esto implica, entre otras, que [p]ara lograr un clima de confianza y respeto mutuo en las consultas, el procedimiento consultivo en s debe ser resultado del consenso. El Relator Especial [de la ONU] ha observado que, en muchos casos, los procedimientos de consulta no son efectivos ni gozan de la confianza de los pueblosindgenasporqueestosnosonincludiosdebidamenteenlasdeliberacionesquedanlugaraladefiniciny aplicacindelosprocedimientosdeconsulta 746 . 321. Entantoprocesoqueinvolucraadospartes,laconsultadebuenafetieneasimismounaseriede implicaciones para los propios pueblos indgenas. Como partes en procesos de negociacin y dilogo de buena fe en el marco del deber estatal de consultar, los pueblos indgenas tienen la responsabilidad primaria de participar activamente en dichos procesos. Ahora bien, las responsabilidades de los pueblos indgenas en relacin con la consulta no pueden ser interpretadas de forma tal que se limiten sus derechos humanos o el ejercicio de formas pacficasdeprotestasocial. 322. LaCorteInteramericanahacitadoelcasoApiranaMahuikayotrosv.NuevaZelanda 747 ,enelcual elComitdeDerechosHumanosdecidiquesepodrarestringirelderechoalaculturadeunapoblacinindgena conforme al artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos cuando la comunidad misma haya participado en la decisin de restringir dicho derecho. El Comit consider que la aceptacin de las medidas que afecten o interfieran con las actividades econmicas con significado cultural de una minora depender de si los
continuacin permitirles influir verdaderamente en el proceso de adopcin de decisiones. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre lasituacindelos derechoshumanos y laslibertades fundamentalesde los indgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15 dejuliode2009,prr.46. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248. Informe del Comit encargado de examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por Guatemala del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales, 1989 (nm. 169), presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por la Federacin de TrabajadoresdelCampoylaCiudad(FTCC),GB.294/17/1;GB.299/6/1(2005),prr.53. ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentalesdelosindgenas,JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,prr.51. Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Apirana Mahuika y otros v. Nueva Zelanda (sesin setenta, 2000), ONU Doc.CCPR/C/70/D/547/1993,15denoviembrede2000,prr.9.5.
747 746 745 744

124

miembros de la minora en cuestin han tenido la oportunidad de participar en el proceso de la toma de decisin enrelacincondichasmedidasysicontinuarnbeneficindosedesueconomatradicional 748 . Eldeberdeacomodo 323. Un elemento constitutivo de la negociacin y el dilogo entre las autoridades y los pueblos indgenas en el marco de los procedimientos de consulta, es que la finalidad de estos procedimientos debe ser alcanzarunacuerdoyelconsentimientoinformadodelospueblosindgenas 749 . 324. En la medida en que los planes o proyectos de desarrollo o inversin o las concesiones extractivas afecten de manera sustancial al derecho de propiedad indgena y otros derechos conexos, el deber de consulta requiere, de todas las partes involucradas, flexibilidad para acomodar los distintos derechos e intereses en juego.El deber de losEstados es el deajustar o incluso cancelar el plan o proyecto conbase enlos resultados de la consulta con los pueblos indgenas, o, en defecto de tal acomodo, el de proporcionar motivos objetivos y razonablesparanohaberlohecho. 325. El no prestar la consideracin debida a los resultados de la consulta en el diseo final de los planesoproyectosdeinversinodesarrolloodelasconcesionesextractivasvaencontradelprincipiodebuenafe que rige el deber de consultar, el cual debe permitir a los pueblos indgenas la capacidad de modificar el plan inicial. Desde otra perspectiva, las decisiones relativas a la aprobacin de estos planes, que no expresen las razones que justifican la falta de acomodo de los resultados del proceso de consulta, podran ser consideradas contrarias a las garantas del debido proceso establecidas por los estndares del sistema interamericano de derechoshumanos. Eldeberdeadoptardecisionesrazonadas 326. El hecho de que el consentimiento de los pueblos indgenas no se exija al trmino de todos los procesos de consulta no implica que el deber estatal de consulta se limite al cumplimiento de procedimientos formales.Desdeunpuntodevistasustantivo,losEstadostieneneldeberdetomarencuentalaspreocupaciones, demandasypropuestasexpresadasporlospueblosocomunidadesafectados,ydeprestarladebidaconsideracin adichaspreocupaciones,demandasypropuestaseneldiseofinaldelplanoproyectoconsultado. 327. Cuandoquieraqueelacomodonoseaposiblepormotivosobjetivos,razonablesyproporcionales a un inters legtimo en una sociedad democrtica, la decisin administrativa que apruebe el plan de inversin o desarrollo debe argumentar, de forma razonada, cules son dichos motivos. Esa decisin, y las razones que justifican la no incorporacin de los resultados de la consulta al plan final, deben ser formalmente comunicadas al puebloindgenarespectivo 750 .
748 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.130. LaDeclaracindeNacionesUnidassobrelosDerechosdelosPueblosIndgenasclarificaquelosEstadosdebencelebrarconsultas con estos pueblos a fin de afin de obtener su consentimiento libre, previo e informado. Declaracin de Naciones Unidas, arts. 19, 32. Por su parte, el Convenio 169 estipula que las consultas deben tener la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidaspropuestas.Convenio169,artculo6.2. SegnhasealadolaCorteInteramericanadeDerechosHumanos,lasdecisionesqueadoptenlosrganosinternos,quepuedan afectar los derechos humanos, deben estar debidamente fundamentadas, pues de lo contrario seran decisiones arbitrarias. En este sentido, la argumentacin de un fallo debe mostrar que han sido debidamente tomados en cuenta los alegatos de las partesAsimismo, la motivacin demuestraalaspartesquestashansidoodas.CorteIDH,CasoApitzBarberayotros(CortePrimeradeloContenciosoAdministrativo)vs. Venezuela (Excepcin preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas). Sentencia de 5 de Agosto de 2008, Serie C N 182, prr. 78(e). Asimismo, la Cortehasubrayadoquelafundamentacinmotivadadelasdecisionesjudicialesoadministrativaseslagarantaqueotorgacredibilidad[a]las decisiones jurdicas en una sociedad democrtica, proporciona la posibilidad de criticar la resolucin y un nuevo examen de la cuestin ante lasinstanciassuperioresy,enconsecuencia,esunadelasdebidasgarantasincluidasenelartculo8.1delaConvencinparasalvaguardar el derecho a un debido proceso. Corte IDH, Caso Tristn Donoso vs. Panam, Sentencia de 27 de enero de 2007, Serie C, No. 193, prrs.152153.
750 749

125

328. Como se analiza en el Captulo X, las decisiones adoptadas deben estar sujetas a revisin por parte de las instancias administrativas y judiciales de nivel superior, a travs de procedimientos adecuados y efectivos, que evalen la validez y pertinencia de dichas razones, as como el equilibrio entre los derechos e interesesenjuego. C. Eldeberlimitadodeobtenerelconsentimientoprevioeinformado 329. Sin perjuicio del hecho de que todo proceso de consulta debe perseguir el objetivo del consentimiento, en algunos casos especficamente definidos, la jurisprudencia de la Corte Interamericana y los estndares internacionales exigen jurdicamente que los Estados obtengan elconsentimiento libre e informadode lospueblosindgenasconcarcterprevioalaejecucindeplanesoproyectosquepuedanafectarsusderechosde propiedadsobrelastierras,territoriosyrecursosnaturales. 330. La Corte Interamericana ha resaltado la diferencia entre consulta y consentimiento en este contexto 751 , planteando la obligacin de obtener el consentimiento en los siguientes trminos: la Corte consideraque,cuandosetratedeplanesdedesarrolloodeinversinagranescalaquetendranunmayorimpacto dentro del territorio Saramaka, el Estado tiene la obligacin, no slo de consultar a los Saramakas, sino tambin debe obtener el consentimiento libre, informado y previo de stos, segn sus costumbres y tradiciones 752 . Posteriormente,enlasentenciainterpretativadelcasoSaramaka,laCorteaadi:elEstadotieneeldeber,desde el inicio de la actividad que se propone, de consultar activamente con el pueblo Saramaka, de buena fe, y con el objetivo de llegar aun acuerdo, locual a su vez requiere que elEstado acepte ybrinde informacin al respecto en un formato entendible y pblicamente accesible. Adems, dependiendo del nivel de impacto que tendr la actividad que se propone, el Estado podra ser requerido a obtener el consentimiento del pueblo Saramaka. El Tribunal enfatiz que cuando se trate de planes de desarrollo o de inversin a gran escala que podran afectar la integridad de las tierras y recursos naturales del pueblo Saramaka, el Estado tiene la obligacin, no slo de consultar a los Saramaka, sino tambin de obtener su consentimiento libre, informado y previo, segn sus 753 costumbresytradiciones . 331. La Corte ha observado que otros organismos y organizaciones internacionales han sealado que,endeterminadascircunstanciasyadicionalmenteaotrosmecanismosdeconsulta,losEstadosdebenobtener el consentimiento de los pueblos tribales e indgenas para llevar a cabo planes de desarrollo o inversin a grande escala que tengan un impacto significativo en el derecho al uso y goce de sus territorios ancestrales 754 , citando a esterespectounadecisindelComitparalaEliminacindelaDiscriminacinRacialrespectodeEcuador 755 . 332. Tal y como lo ha notado la Corte Interamericana, el Relator de las Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los pueblos indgenas tambin se ha referido a esta obligacin, observando que: [s]iempre que se lleven a cabo [proyectos a gran escala] en reas ocupadas por pueblos indgenas, es probable que estas comunidades tengan que atravesar cambios sociales y econmicos profundos que las autoridades competentes no son capaces de entender, mucho menos anticipar. [L]os efectos
751 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.134. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.134. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.17. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.136. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Consideraciones de los Informes presentados por los Estados Partes conforme al artculo 9 de la Convencin, Observaciones Finales respecto del Ecuador, 2003, ONU Doc. CERD/C/62/CO/2, 2 de junio de 2003, prr.16.
755 754 753 752

126

principales [] comprenden la prdida de territorios y tierra tradicional, el desalojo, la migracin y el posible reasentamiento, agotamiento de recursos necesarios para la subsistencia fsica y cultural, la destruccin y contaminacin del ambiente tradicional, la desorganizacin social y comunitaria, los negativos impactos sanitarios ynutricionalesdelargaduracin[y],enalgunoscasos,abusoyviolencia 756 . 333. El requisito del consentimiento debe interpretarse como una salvaguarda reforzada de los derechos de los pueblos indgenas, dada su conexin directa con el derecho a la vida, a la identidad cultural y a otrosderechoshumanosesenciales,enrelacinconlaejecucindeplanesdedesarrollooinversinqueafectenal contenido bsico de dichos derechos. El deber de obtencin del consentimiento responde, por lo tanto, a una lgicadeproporcionalidadenrelacinconelderechodepropiedadindgenayotrosderechosconexos 757 . 334. El desarrollo de los estndares internacionales sobre los derechos de los pueblos indgenas, incluyendo aquellos fijados por el sistema interamericano, hace posible identificar una serie de circunstancias dondelaobtencindelconsentimientodelospueblosindgenasesobligatoria. 1. La primera de estas situaciones, identificada por el Relator Especial de Naciones Unidas, es la de los planes o proyectos de desarrollo o inversin que impliquen el desplazamiento de los pueblos ocomunidadesindgenasdesusterritoriostradicionales,esdecir,sureubicacinpermanente.El requisito del consentimiento en estos casos se establece en el artculo 10 de la Declaracin de Naciones Unidas: Los pueblos indgenas no sern desplazados por la fuerza de sus tierras o territorios, No se proceder a ningn traslado sin el consentimiento previo, libre e informado de los pueblos indgenas interesados, ni sin un acuerdo previo sobre una indemnizacin justa y 758 equitativay,siemprequeseaposible,laopcindelregreso . 2. El consentimiento de los pueblos indgenas tambin se requiere, segn la Corte Interamericana en el caso Saramaka, en los casos en que la ejecucin de planes de inversin o desarrollo o de concesiones de explotacin de los recursos naturales privara a los pueblos indgenas de la capacidad de usar y gozar de sus tierras y de otros recursos naturales necesarios para su subsistencia. 3. Otro caso en el que, como apunta el Relator Especial, resulta exigible el consentimiento de los pueblos indgenas, es el de depsito o almacenamiento de materiales peligrosos en tierras o territoriosindgenas,segndisponeelartculo29delaDeclaracindeNacionesUnidas 759 .

756 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.135. El Relator Especial de la ONU ha explicado en esta lnea que la solidez o importancia de la finalidad de lograr el consentimiento vara segn las circunstancias y los intereses indgenas que estn en juego. Un efecto directo y considerable en la vida o los territorios de los pueblos indgenas establece una presuncin slida de que la medida propuesta no deber adoptarse sin el consentimiento de los pueblos indgenas. En determinados contextos, la presuncin puede convertirse en una prohibicin de la medida o el proyecto si no existe el consentimientodelosindgenas.LaDeclaracinreconocedossituacionesenqueelEstadotienelaobligacindeobtenerelconsentimientode los pueblos indgenas interesados, fuera de la obligacin general de que las consultas tengan por finalidad procurar el consentimiento. Esas situaciones incluyen el caso en que el proyecto d lugar al traslado del grupo fuera de sus tierras tradicionales y los casos relacionados con el almacenamiento o vertimiento de desechos txicos en las tierras indgenas (arts. 10 y 29, prr. 2, respectivamente). ONU Consejo de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin delos derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, JamesAnaya.Doc.ONUA/HRC/12/34,15dejuliode2009,par.47.
758 759 757

Ver,enelmismosentido,elartculo16delConvenio169delaOIT.

Declaracin de Naciones Unidas, artculo 29.2 (Los Estados adoptarn medidas eficaces para garantizar que no se almacenen ni eliminenmaterialespeligrososenlastierrasoterritoriosdelospueblosindgenassinsuconsentimientolibre,previoeinformado).

127

Ejemplodeaplicacin:poblacionesindgenasafectadasporactividadesdedesarrolloenBolivia En su informe de2007sobre el estadode losderechos humanosen Bolivia, la CIDH valor lasituacin delos pueblosycomunidades indgenas afectados por el desarrollo de proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en sus territorios ancestrales, desde su diseo hasta su implementacin, resaltando cuatro aspectos que incidan sobre el goce efectivo de sus derechos humanos: (1) en forma paralela a un proceso de titulacin de tierras y territorios dilatado y obstaculizado, el Estado ha venido adelantando un expedito proceso de concesiones a empresarios privados para la explotacin de madera y la exploracin minera y de hidrocarburos, incluso mientras las demandas de reivindicacin de tierras se encuentran en trmite [prr. 245]; (2) el otorgamiento de las concesiones haba tenido lugar sin que se hubiesen efectuado procedimientos de consulta previa con los pueblos y comunidades interesados; (3) algunos de dichos proyectos haban generado grave contaminacin ambiental, con efectos nocivos sobre la continuidad de las actividades bsicas de subsistencia y sobre la salud de los miembros de las comunidades indgenas ubicadas en los territorios donde se llevaban a cabo; y (4) no existan mecanismos judiciales que permitieranalospueblosindgenasimpugnarlasafectacionesalasqueestabanexpuestos. En relacin con la falta de consulta previa, la CIDH record al Estado que segn el artculo 23 de la Convencin Americana, los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos susceptibles de afectarlos, derecho que, frente a los pueblos indgenas en el marco de los proyectosdedesarrolloarealizarseenlastierras,territoriosyrecursosnaturalesqueusanuocupan,sematerializaatravsdeprocedimientos previos, libres e informados de consulta, tal como lo seala el Convenio 169 de la OIT [prr. 246]. La CIDH resalt en este sentido que estos procedimientos deben efectuarse con respecto a los grupos que pueden resultar afectados, o bien porque poseen la tierra o territorio respectivo, o bien porque el reconocimiento de los mismos se encuentra en proceso de reivindicacin [prr. 246]. Tambin not la Comisin en relacin con este punto que el Tribunal Constitucional de Bolivia haba adoptado una decisin en junio de2006, en la cual haba restringido el alcance del derecho a laconsultaprevia,alhaberdeclarado inconstitucionalla expresin lograr el consentimientodelascomunidadesylos pueblosindgenasyoriginariosdelaLeydeHidrocarburos,porconsiderarsegnexpliclaComisinquelaconsultaalospueblosindgenas no debe entenderse en el sentido de requerirse una autorizacin para desarrollar actividades de explotacin pues el subsuelo pertenece al Estadoyelintersdelamayorano puedeverseafectadoporlaausenciadeconsentimientodelospueblosindgenas,sealandoademsque la finalidad de la consulta es cuantificar los daos y no obtener el consentimiento [citado en el prr. 247]. A este respecto, la Comisin se refiri al alcance de los derechos de los pueblos indgenas y tribales a la consulta previa a la luz de la jurisprudencia interamericana y enfatiz que el procedimiento de consultas en el sentido de garantizar el derecho a la participacin de los pueblos indgenas en los asuntos susceptibles de afectarles,tieneun alcance mucho msamplioy debepropenderpor laobtencin del consentimientolibre e informado de los pueblos y no limitarse nicamente a una notificacin o a un trmite de cuantificacin de daos. Por el contrario, debe garantizarse la participacin de los pueblos indgenas, a travs de dicha consulta, en todas las instancias de decisin de los proyectos de explotacin de recursos naturales en sus tierras y territorios, desde su diseo, licitacin y concesin, hasta su ejecucin y evaluacin. Asimismo, se debe garantizarqueenelmarcodetalesprocedimientos,seestablezcanlosbeneficiosquesernpercibidosporlospueblosindgenasafectadosylas posibles indemnizaciones por los daos ambientales, siempre de conformidad con sus propias prioridades de desarrollo [prr. 248]. En tal medida, la CIDH lament que adems de que en la prctica no se llevan a cabo procedimientos de consulta antes de disear y ejecutar proyectosdeexplotacinderecursosnaturalesenlastierrasyterritoriosancestralesdelospueblosindgenas,laanteriordecisinrestrinja,va jurisprudencia, el alcance de su participacin por medio de la consulta, no obstante el artculo 6.2 del Convenio 169 de la OIT que regula el temaseencuentraincorporadoalalegislacinbolivianadesdeelmomentodesuratificacin.[par.249]Portalesrazones,laCIDHrecomend al Estado que garantice, de conformidad con sus obligaciones internacionales sobre la materia, la participacin de los pueblos indgenas y las comunidades afectadas en los proyectos de exploracin y explotacin de los recursos naturales, mediante consultas previas e informadas con miras a la obtencin del libre consentimiento de los mismos en el diseo, ejecucin y evaluacin de dichos proyectos, as como la determinacindelosbeneficiosylaindemnizacinporlosdaos,segnsuspropiasprioridadesdedesarrollo[prr.297Recomendacin5]. Enrelacinconlosdaosambientales,lasafectacionesdelasactividadesbsicasdesubsistenciayeldaoalasaludcausadosporlosproyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales, la CIDH describi dos ejemplos emblemticos sobre los que haba sido informada: por una parte, la fuerte contaminacin del Ro Pilcomayo en los departamentos de Potos y Tarija con desechos txicos de metales y otros elementos, que estaba afectandoalos pueblos indgenasporladisminucin de sus actividadesdeagricultura, pesca y otras,ascomoimpactandola salud de personas que, por necesidad, continuaban ingiriendo alimentos contaminados situacin de especial vulnerabilidad para los nios, nias y mujeres en edad frtil. Por otra parte, la contaminacin de las quebradas y cuerpos de agua del Bosque Seco Chiquitano por los desechos del proyecto de gasoducto lateral a Brasil, que haba afectado gravemente el territorio ancestral del pueblo indgena Chiquitano. Con respecto a ambos casos, la CIDH record al Estado que el derecho a una vida en condiciones dignas se encuentra incluido en la Convencin Americana [prr. 253], y que teniendo conocimiento de la grave situacin que estn padeciendo las personas que viven en zonas aledaas a ros y quebradas contaminadas como consecuencia de los proyectos de explotacin de recursos, es su deber adoptar todas las medidas que tenga a su alcance para mitigarlosdaosqueseestnproduciendoenel marco de lasconcesiones por l otorgadas, as como imponer las sancionesa que haya lugar por el incumplimiento de las normas ambientales y/o penales respectivas. La falta de medidas en tal sentido, no obstante el pleno conocimiento de la gravedad de la situacin, ha sido entendida por la Corte Interamericana como una fuente de responsabilidad internacionalfrentealasafectacionesalavidaeintegridadpersonalderivadasdedichascondiciones[prr.253].Enconsecuencia,recomend alEstadoqueenelmarcodelosproyectosqueseencuentranen curso,implementemecanismosdeparticipacinaefectosde determinarlos daos ambientales que se estn causando y las afectaciones a las actividades bsicas de subsistencia de los pueblos indgenas y las comunidades campesinas que viven en los lugares de ejecucin de dichos proyectos. Esto con la finalidad de que, en caso de afectaciones a su vida y/o integridadpersonal,se suspendainmediatamentelaejecucinde los proyectosyse imponganlassanciones administrativasypenales correspondientes. En caso de dar continuidad a los proyectos, el Estado debe garantizar la participacin de los afectados en los beneficios derivados de los mismos y determinar y hacer efectivas las indemnizaciones por tales daos [prr. 297 Recomendacin 6]. La Comisin tambin observ a este respecto que la conflictividad social en Bolivia resulta incrementada por las tensiones entre los pueblos indgenas y el Estadoylasempresasconcesionariasdeestosproyectosdadoque,porunlado,lasostenibilidaddelosmismosnoesmedidaconanterioridad

128

a partir de mecanismos de participacin efectiva de las personas y grupos afectados con independencia de que tengan un ttulo de propiedad reconocido por el Estado en su favor, y por otro, las normas de tipo ambiental e incluso penales, son deliberadamente incumplidas sin que el Estado imponga las sanciones respectivas [prr. 254]. Igualmente, la CIDH conceptu que los problemas observados parten de la falta de aplicacinefectivadelalegislacinqueincorporelConvenio169delaOITalordenamientointerno;yprecisquepararesolverlos,unpunto importante es su incorporacin de manera transversal a la legislacin que regula todo el proceso de diseo, concesin e implementacin de proyectos relacionadosconlaexplotacindelos recursosnaturales,sinquelafaltadedichareglamentacinpuedaconstituirseenexcusapara noaplicarlanormainternacionalquecomosedijo,espartedelalegislacininternayesautoejecutable[prr.255].Enesteltimosentido,la CIDH recomend al Estado que incorpore a la legislacin interna sobre proyectos de desarrollo las disposiciones del Convenio 169 de la OIT sobrelamateriayadoptelasmedidasparasuimplementacinefectiva[prr.297,Recomendacin4]. Finalmente, en relacin con la falta de mecanismos judiciales para impugnar las afectaciones descritas, la CIDH explic que con ello se exacerbaba el estado de indefensin de los pueblos indgenas; y precis que, si bien existe la accin penal por incumplimiento de normas ambientales,sehabarecibidoinformacinenelsentidodequelaspocasaccionespenalesiniciadasconrespectoaestoshechos,sehanvisto dilatadas y obstaculizadas tanto por la inactividad de las fiscalas como por presiones externas. [par. 256] Tambin indic que no existen medios judiciales de naturaleza cautelar a los cuales recurrir en situaciones extremas susceptibles de afectar el derecho a la vida, ni acciones judicialesdenaturalezacolectivaparaloscasosdegruposafectadosporlamismasituacin.PorellolaCIDHrecomendalEstadogarantizarel acceso a un recurso judicial adecuado y efectivo para la impugnacin de daos ambientales de manera colectiva para que, en adicin a la accin penal, se disponga de un mecanismo de naturaleza judicial para obtener una respuesta inmediata en aquellas circunstancias en las cualesseestncausandodaosirreparablesagruposdepersonas[prr.297Recomendacin7].

X. A. 335. Las disposiciones constitucionales y la legislacin sobre el respeto a los derechos de los pueblos indgenas deben ir acompaadas del desarrollo e implementacin de polticas y acciones del Estado para su aplicacin,conlaparticipacindelospueblosindgenas.Lasautoridadesadministrativastienenlaresponsabilidad primaria de implementar la legislacin que protege los derechos territoriales y sobre los recursos naturales de los pueblos indgenas; por lo tanto, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que existan mecanismos administrativos efectivos y expeditos para proteger, garantizar y promover sus derechos sobre los territorios ancestrales. Segn ha explicado la CIDH, los Estados estn obligados a adoptar medidas para garantizar y dar certeza jurdica a los derechos de los pueblos indgenas y tribales respecto del dominio de sus propiedades, entre otras a travs del establecimiento de mecanismos y procedimientos especiales, rpidos y efectivos para resolver 760 reclamosjurdicossobretalpropiedad . 336. Estos mecanismos y procedimientos especiales deben ser efectivos; la inefectividad de los procedimientos establecidos en la legislacin para hacer efectivos los derechos territoriales de los pueblos indgenas viola los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 761 . La Corte Interamericanahaexaminado,alaluzdelosrequisitosdeefectividadyplazorazonableestablecidosenelartculo 25delaConvencinAmericana,silosEstadoshanestablecidoprocedimientosadministrativosparalatitulacinde tierras, y de tenerlos, si implementan tales procedimientos en la prctica 762 ; y ha explicado que no es suficiente paradarcumplimientoalosrequisitosestablecidosenelartculo25,quehayannormasjurdicasquereconozcany protejan la propiedad indgena es necesario que existan procedimientos especficos, y claramente regulados, paraasuntostalescomolatitulacindetierrasocupadasporlosgruposindgenasosudemarcacin,atendiendoa sus caractersticas particulares 763 . La Corte tambin ha exigido que los procedimientos administrativos de
760 CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.66Recomendacin4. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.109. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.115. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prrs.122,123.
763 762 761

DERECHOSALAPROTECCINESTATAL,ALACCESOALAJUSTICIAYALAREPARACIN Procedimientosadministrativos

129

restitucin de las tierras de las comunidades indgenas ofrezcan una posibilidad real de que los miembros de los pueblos indgenas y tribales recuperen sus tierras tradicionales 764 . En trminos de la Corte, en virtud del artculo2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, debern instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema jurdico nacional para procesar las reivindicaciones de tierras de los pueblos indgenas interesados. Los Estados debern establecer dichos procedimientos a fin de resolver los reclamos de modo que estospueblostenganunaposibilidadrealdedevolucindesustierras. Paraello,laobligacingeneraldegaranta establecida en el artculo 1.1 de dicho tratado impone a los Estados el deber de asegurar que los trmites de esos procedimientos sean accesibles y simples y que los rganos a su cargo cuenten con las condiciones tcnicas y materiales necesarias para dar oportuna respuesta a las solicitudes que se les hagan en el marco de dichos 765 procedimientos . 337. Los legisladores y las autoridades administrativas tambin tienen el deber de abstenerse de adoptar regulaciones que sean regresivas para el goce efectivo de los derechos territoriales de los pueblos indgenasytribales,talycomoestnconsagradosenlasnormasconstitucionalesylegalesdelderechointerno.En efecto, la CIDH ha explicado que la implementacin de las normas constitucionales y legales que consagran los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales puede ser obstaculizada, frenada o incluso revertida por laadopcindenormasreglamentariasdestinadasaobstruirohacerfracasarlosprocesosderestitucin,titulacin ydemarcacindetierrasyterritoriosancestrales.LosEstadosdebenevitartalesmedidasregresivas 766 . 338. Los procedimientos administrativos en mencin deben cumplir las reglas del debido proceso legal. La Corte Interamericana ha especificado que el debido proceso debe seguirse tanto en los procedimientos administrativos como en cualquier otro procedimiento cuya decisin pueda afectar los derechos de las personas 767 . Los recursos efectivos que los Estados deben ofrecer conforme al artculo 25 de la Convencin Americana deben ser sustanciados de conformidad con las reglas del debido proceso legal (artculo 8 de la Convencin) 768 . La Corte Interamericana ha indicado que entre los procedimientos administrativos internos que deben dar cumplimiento a las garantas del debido proceso se cuentan, por ejemplo, los procedimientos de reconocimiento de lderes indgenas, los procedimientos de reconocimiento de la personalidad jurdica, y los procedimientosderestitucindetierras 769 . 339. Elderechoarecursosadministrativosestablecidosenlaleyparalograrunasolucindefinitivade lasreclamacionesterritorialesindgenas 770 incluyeelderechoaobtenerunasolucindefinitivadentrodeunplazo razonable, sin demoras injustificadas 771 . La ineficacia de los procedimientos administrativos de reclamacin
764 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.108. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.102. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.235,240,244,297Recomendacin3. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.62.CorteIDH.CasoBaenaRicardoyotrosVs.Panam.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade2defebrerode2001. Serie C No. 72, prr. 127. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzode2006.SerieCNo.146,prrs.82,83. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.62. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.81,82. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(e). CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 52(c). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte Contina
771 770 769 768 767 766 765

130

territorial significa, en la prctica, que el Estado no garantiza los derechos de propiedad de los pueblos indgenas sobre sus territorios ancestrales 772 . Hay una violacin de los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana, en conexinconlosartculos1.1y2delamisma,cuandolosprocedimientosadministrativoslegalmenteestablecidos paralareclamacindetierrasinstauradospormiembrosdelascomunidadesindgenasdesconocenelprincipiodel plazorazonableydemuestranserinefectivos 773 . 340. La CIDH ha explicado que las demoras o retrasos indefinidos en la identificacin de las tierras disponibles para los pueblos indgenas y tribales son obstculos al goce efectivo de su derecho a la tierra y al territorio. Los Estados tienen la obligacin de adoptar medidas para impedir la ocurrencia de demoras, y los pueblos indgenas y tribales tienen un derecho a que se adopten medidas para prevenir retrasos indebidos 774 , libres de excesivos rigores legales o de costos elevados; para la Comisin, los procedimientos que son largos, repetitivos, demorados, costosos o formalistas perjudican los derechos de las comunidades 775 . Una demora especfica puede ser justificada por el Estado si ste prueba que la demora tiene directa relacin con la complejidad del caso o con la conducta de las partes en el mismo 776 . La complejidad de los procesos de restitucin de los territorios de los pueblos indgenas y tribales debe tenerse en cuenta para evaluar la razonabilidad de las demoras 777 , pero una demora prolongada como la de los 11 aos y 8 meses que transcurrieron en el caso de Yakye Axa, constituye en principio, por s misma, una violacin de las garantas judiciales 778 . Hay una violacin del artculo 25 cuando las demoras en los procesos administrativos son producidas, no por la complejidad del caso, sino por las actuaciones sistemticamente demoradas de las autoridadesestatales 779 . 341. Los Estados tambin estn en el deber de asegurar que los trmites de esos procedimientos seanaccesiblesysimplesyquelosrganosasucargocuentenconlascondicionestcnicasymaterialesnecesarias para dar oportuna respuesta a las solicitudes que se les hagan en el marco de dichos procedimientos 780 . En la misma medida, los procedimientos administrativos correspondientes deben estar libres de formalismos o requisitosinnecesarios,queobstaculicensuexpeditodesarrollo.Elprocesodedemarcacinlegal,reconocimiento y titulacin dela tierra y del uso de los recursos naturales no ha de ser obstaculizadoo demorado por dificultades
continuacin IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.74(a). CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(g). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.104. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.235,238,244;297Recomendacin3. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.21. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.86. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.87. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.86. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.88. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.242.Vertambin:CorteIDH.CasoComunidadIndgena SawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,Reparacionesy Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.109.
780 779 778 777 776 775 774 773 772

131

burocrticas, tales como la exigencia de certificados o documentos expedidos por otras autoridades gubernamentales,quedemoranoparalizanelreconocimientoexitosodelastierrasindgenas 781 .
Ejemplo:obstculosburocrticosalreconocimientodeterritoriosindgenas En su informe de 1999 sobre la situacin de los derechos humanos en Colombia, la CIDH se refiri al proceso de reconocimiento, titulacin y delimitacin de los territorios indgenas, explicando que el xito general de este proceso se haba visto obstaculizado por la exigencia legal de contarconunCertificadodePreservacindelMedioambiente.ElmismoEstadosehabaabstenidodeexpedirtalcertificadoalascomunidades indgenas peticionarias en las reivindicaciones correspondientes, y el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria, ente competente para realizar el proceso de titulacin, no poda completar las asignaciones sin dicho certificado. La CIDH recomend al Estado colombiano que adopte las medidas apropiadas para garantizar que el proceso de demarcacin legal, reconocimiento y otorgamiento a las comunidades indgenas de ttulo de propiedad sobre la tierra y para el uso de los recursos naturales no se vea obstaculizado o demorado por dificultades burocrticas.[Recomendacin2]

342. La CIDH ha explicado que condiciones tales como la exigencia de contar con documentos de identificacin individual, o de obtener el reconocimiento de la personera jurdica de las organizaciones o autoridades indgenas, pueden constituir obstculos para el acceso efectivo a la tierra y el territorio, si son prerrequisitosparaobtenerttulosdepropiedadopararepresentaralpuebloanteinstanciasadministrativas.Los Estados deben eliminar estos obstculos, que impiden el reconocimiento de la personalidad jurdica individual o colectiva,ydificultanelgoceefectivodelderechoalapropiedadterritorial.Lospueblosindgenasytribalestienen derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica de sus miembros, autoridades y organizaciones, y a verse libres de dificultades o demoras en dicho reconocimiento, que constituyen obstculos para el acceso y disfrute 782 efectivosdesusderechossobrelastierras,losterritoriosylosrecursosnaturales . 343. Para efectos de cumplir con el artculo 25, en lo que respecta a pueblos indgenas, es indispensable que los Estados otorguen una proteccin efectiva que tome en cuenta sus particularidades propias, sus caractersticas econmicas y sociales, as como su situacin de especial vulnerabilidad, su derecho consuetudinario, valores, usos y costumbres 783 ; la Corte Interamericana ha aplicado los derechos al debido proceso legal y a las garantas judiciales establecidos en los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana, para determinar si los procedimientos administrativos o judiciales que afecten los derechos de los pueblos indgenas y tribales han tenido en cuenta sus especificidades, su especial vulnerabilidad, su derecho consuetudinario y otros usos y costumbres propios. La Corte tambin ha precisado que en el ordenamiento jurdico interno, los procesos de reclamacin de tierras por comunidades indgenas debe considerar su carcter propio, incluyendo la significacin especial de la tierra para ellos 784 . Los procedimientos internos de reclamacin de tierras que no tengan en cuenta los aspectos propios de los pueblos indgenas y tribales, o que privilegien las modalidades no

781 CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Colombia. Doc. OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 de febrero de 1999, Recomendacin 2. El Relator Especial de la ONU ha indicado que en muchos casos, la estructura institucional de la administracin pblica es un obstculo para la implementacin de las disposiciones jurdicas que protegen los derechos de los pueblos indgenas: Una de las manifestaciones ms claras de la brecha de implementacin es la Administracin Pblica. Salvo excepciones, por lo general el aparato burocrtico del Estado reacciona lentamente ante la nueva legislacin a favor de los derechos indgenas; no est funcionalmenteadaptadoparaasumirlosnuevosretos;viveunaculturaadministrativaquelehacedifcilacogeryasumirlamulticulturalidady el derecho a la diferencia; expresa una herencia asimilacionista que rechaza el reconocimiento de los pueblos indgenas; y en su seno se manifiestan frecuentemente actitudes discriminatorias, cuando no racistas, hacia lo indgena. Esto se ha documentado ampliamente en las reas de administracin de justicia, educacin, salud, poltica ambiental, cuestiones agrarias y desarrollo econmico. ONU Comisin de Derechos Humanos Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Sr.RodolfoStavenhagen.Doc.ONUE/CN.4/2006/78,prr.87. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.235,237,244,297Recomendacin3. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 63. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzode2006.SerieCNo.146,prrs.82,83. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.104.
784 783 782

132

indgenas depropiedad, no presentanunaposibilidad real de restitucin de las tierras tradicionales, ypor lo tanto tampocosonefectivosoidneosparaellogrodeesefin 785 . 344. La CIDH tambin ha recalcado que los Estados deben revisar sus leyes, procedimientos y prcticas para asegurar que la determinacin de los derechos territoriales de los pueblos y personas indgenas tenga lugar de conformidad con los derechos establecidos en los instrumentos interamericanos de derechos humanos 786 ,locualpuedeimplicarlacapacitacindebidadelosfuncionariosadministrativoseneltema. 345. Las autoridades administrativas deben obrar de manera informada al adoptar decisiones que afecten los territorios indgenas. As, las actuaciones de las autoridades administrativas orientadas a proteger los derechos territoriales de los pueblos indgenas deben partir del reconocimiento de su estatus en tanto grupos histricamente excluidos 787 . En general, en el proceso de diseo de polticas y programas para reconocer y titular los territorios ancestrales indgenas y tribales, es necesario que los Estados tengan una evaluacin completa de la situacindelascomunidadesrespectivas,ydelasfalenciasjurdicas,institucionalesadministrativasojudicialesy otras que hayan podido contribuir a la situacin de desposesin 788 , con miras a que las medidas estatales respondan tanto a la complejidad de la problemtica como a su real extensin, y se dirijan a enfrentar los obstculos legales, institucionales y de otra ndole que hayan podido frustrar iniciativas pasadas 789 . Los procedimientos domsticos de reclamacin territorial deben tambin estar basados en estudios tcnicos suficientesytenerunfundamentotcnicocientfico;dichosprocedimientosydecisionesdebenincluirunestudio losuficientementedetalladoqueidentifiquelaparteespecficadelterritorio()quepertenecealosmiembrosde la comunidad (), por el apego y la significacin especial que estas tierras determinadas tiene para sus miembros 790 , especificando su extensin y sus lmites. La falta de estos estudios y diligencias tcnicocientficas hacequeelprocedimientoseainoperante 791 . 346. La CIDH tambin ha exigido que los entes estatales competentes lleven a cabo una revisin sustancial independiente de las pruebas histricas u otras que puedan permitirles decidir sobre la pertinencia de los reclamos territoriales de tales pueblos sobre sus tierras ancestrales en forma sustantiva, a travs de un procedimiento efectivo y justo 792 . Se desconoce este requisito, junto con los derechos a la propiedad y a un debido proceso, cuando las decisiones administrativas no se basan en una revisin independiente de la evidencia disponible para establecer si la reclamacin del ttulo territorial tiene fundamento 793 , sino en otras circunstancias, talescomoestipulacionesonegociacionesarbitrarias. 347. Los procedimientos administrativos para las reclamaciones de tierras deben ser decididos mediante una evaluacin administrativa seria y de buena fe de la situacin; su desenlace no puede subordinarse
785 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.102,104,108. CIDH, Informe No. 75/02, Caso 11.140, Mary y Carrie Dann (Estados Unidos), 27 de diciembre de 2002, prr. 173, Recomendaciones1y2. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.229. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prrs.275,276,297Recomendacin9. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.276. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.107. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.102,107,108.
792 793 791 790 789 788 787 786

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.142. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.142.

133

exclusivamente a la voluntad de una de las partes, porque tales procesos no ofrecen una posibilidad real de recuperarlastierrastradicionales,yenconsecuencianosonefectivosparaellogrodeestefin 794 . 348. Los Estados deben asegurarse de que las entidades gubernamentales encargadas de desarrollar los procesos administrativos de reconocimiento de los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales actenenestrictocumplimientodelasleyesaplicables,sinirregularidades 795 . 349. Ms an, la CIDH ha indicado que los Estados estn obligados a asegurar los fondos y recursos necesarios para dar cumplimiento a sus obligaciones constitucionales e internacionales frente a los derechos territorialesdelospueblosindgenasytribales 796 . 350. Las decisiones y los procedimientos que conforman los mecanismos administrativos deben estar sujetos a revisin judicial. Bajo el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, los pueblos indgenas y tribales tienen el derecho, adems de los mecanismos administrativos, a un recurso judicial efectivo orientadoaprotegersuslegtimasreivindicacionesterritoriales,yquelespermitabuscarlaimplementacindesus derechosporlostribunales 797 .
Ejemplo:obstculosinstitucionalesparalaimplementacindelasnormasjurdicas En su informe de 2007 sobre la situacin de los derechos humanos en Bolivia, la CIDH examin algunos factores que han obstaculizado la implementacin de las diferentes disposiciones constitucionales que consagran los derechos territoriales de los pueblos indgenas del pas. La CIDH resalt positivamente que el Estado hubiera ratificado el Convenio 169 de la OIT, as como la adopcin de distintas disposiciones de la Constitucin que reconocen los derechos humanos de los pueblos indgenas, en particular sobre las tierras comunitarias de origen, y tambin en cuanto al uso y aprovechamiento sostenibles de los recursos naturales. Sin embargo, tambin not que estas normas constitucionales no haban sido incorporadas en forma transversal al ordenamiento jurdico, de manera tal que se reflejaran en las diversas leyes sobre materias susceptibles de afectar directa o indirectamente a los pueblos indgenas y tribales. Por ello, la CIDH recomend al Estado que incorpore a la legislacin interna sobre proyectos de desarrollo las disposiciones del Convenio 169 de la OIT sobre la materia y adopte las medidas para su implementacin efectiva [prr. 297, Recomendacin 4]. La Ley 1715 de 1996, o Ley del Sistema Nacional de Reforma Agraria, estableci un proceso de saneamiento y titulacin de tierras destinado a devolver los territorios ancestrales a los pueblos indgenas. No obstante, la CIDH explic que la implementacinprctica deestanorma habasidoescasa. Entrelosfactores que retardaron u obstaculizaron la implementacin delaley,laCIDHfueinformadasobrelossiguientes: 1. La corrupcin de funcionarios administrativos y judiciales: la validacin de documentos de propiedad fraudulentos de los terratenientes; la alteracin de los procedimientos de pericias de campo que establece la ley sustituyndolos por la recepcin de documentos falsos; la falta de acceso a la informacin delospueblosindgenasy comunidades interesadas;y la exigencia de formalidadescomopresentacin dememoriales confirmadeabogadooelpagodeciertostrmites[prr.236]. 2. Dificultades enelreconocimiento delapersonera jurdicade autoridadesy organizacionesindgenas, tantoen las instanciasadministrativas como judiciales, impidiendo las posibilidades reales de controvertir los alegatos de los terratenientes ante la jurisdiccin agraria. Adicionalmente,noexistereglamentacinsobreelreconocimientodelapersonalidadjurdica,yenlaprctica,sonlosConsejosMunicipalesy lasAlcaldaslasqueseencargandeellosintenerencuentacriteriosuniformes[prr.237]. 3. Los retrasos indefinidos en la identificacin de las tierras disponibles y las dificultades en la ejecucin de las pocas decisiones a favor de los pueblos indgenas(), tantoporfaltadevoluntaddelasautoridades respectivas,como por las amenazasy respuestas violentas en su contra y delasorganizacionesquelosapoyan[prr.238]. 4.Laexistenciadeconflictosviolentosconpropietariosnoindgenas[prr.238]. 794 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.102,106,108. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.155. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001, prr. 50 Recomendacin 2. Ver tambin Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146,prr.143. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(f).
797 796 795

134

5. Desalojos ordenados mediante resoluciones administrativas, sin que los procedimientos de reivindicacin de tierras de tales personas hubieranconcluido[prr.238]. 6. La constante promocin de conciliaciones por parte de autoridades estatales en las cuales, dada la precariedad de las condiciones de vida delospueblosindgenas(),seresuelvelaflexibilizacinyenelpeordeloscasos,lacesindelosderechosterritoriales[prr.239]. 7. La emisin posterior, sin consulta previa, de distintos decretos en forma de normas tcnicas que, en la prctica, se denuncia que han obstruidoygeneradoelfracasodelprocesoagrarioeinclusoquehanfortalecidoelmercadodetierras[prr.240]. La CIDH not que en 2006 se haba aprobado en Bolivia la Ley 3545, de Reconduccin de la Reforma Agraria, y celebr dicha iniciativa, expresando que espera que en su implementacin se hagan los esfuerzos necesarios para superar las falencias institucionales anteriormente descritas, y para que se constituya en un verdadero instrumento que permita el reconocimiento y la titulacin y/o devolucin de las tierras y territorios ancestrales de los pueblos indgenas, derecho colectivo que, tal como ha sido sealado por la Corte Interamericana, se encuentra incluido en el derecho a la propiedad consagrado en el artculo 21 de la Convencin Americana [prr. 244]. En consecuencia, la CIDH recomend al Estado boliviano que [g]arantice la implementacin efectiva de la nueva normativa en materia de reforma agraria, adoptando lasmedidasnecesariasparaeliminarlosobstculosesbozadosporlaComisinquehanimpedidoelaccesoalatierrayalterritoriodetodoslos sectoresdelasociedadboliviana.Enelmarcodeesteproceso,esfundamentalqueelEstadobolivianotengaencuentalaparticularrelacinde los pueblos indgenas con la tierra y en consecuencia, en el proceso de titulacin, d prioridad al reconocimiento de sus tierras y territorios ancestralescomofundamentalparalaperpetuacindesuidentidadcultural[prr.297Recomendacin3].

B. Accesoalajusticia Consideracionesgenerales 351. El deber genrico de los Estados de proteger los derechos de propiedad indgenas requiere la tutelajudicialefectivadeesosderechos.Lospueblosindgenasytribalestienenderechoalatutelajudicialefectiva de sus derechos territoriales, derecho amparado por los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana y las disposiciones conexas de la Declaracin Americana. En este sentido, el derecho a la propiedad comunal de los pueblos indgenas y tribales debe ser garantizado judicialmente de la misma manera en que se otorgan recursos judicialesparalagarantadelderechoalapropiedadprivadanoindgena.EncriteriodelaCIDH,paralospueblos indgenas, el acceso a un recurso judicial sencillo, rpido y efectivo es de especial importancia en relacin con el goce de sus derechos humanos, dadas las condiciones de vulnerabilidad en que normalmente se encuentran por 798 razoneshistricasyporsuscircunstanciassocialesactuales . 352. El artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece, en trminos amplios, la obligacin a cargo de los Estados de ofrecer, a todas las personas sometidas a su jurisdiccin, un recursojudicialefectivocontraactosviolatoriosdesusderechosfundamentales 799 .ParalaCorteInteramericana, el derecho de toda persona a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunalescompetentesquelaamparecontraactosqueviolensusderechosfundamentalesconstituyeunodelos pilares bsicos, no slo de la Convencin Americana, sino del propio Estado de Derecho en una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin 800 ; por lo tanto, la inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los derechos reconocidos por la Convencin constituye una transgresin de la misma por el Estado parte en elcual semejante situacin tenga lugar. En ese sentidodebe subrayarseque,paraquetal recurso exista,
798 CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(n). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 111. Corte IDH. Caso del Tribunal Constitucional Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71, prr. 89. Corte IDH. Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobreDerechosHumanos).OpininConsultivaOC9/87del6deoctubrede1987.SerieANo.9,prr.23. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.112.CorteIDH.CasoIvcherBronsteinVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade6defebrerode 2001.SerieCNo.74,prr.135.CorteIDH.CasodelTribunalConstitucionalVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deenerode 2001.SerieCNo.71,prr.90.CorteIDH.CasoBmacaVelsquezVs.Guatemala.Fondo.Sentenciade25denoviembrede2000.SerieCNo.70, prr.191.
800 799

135

no basta con que est previsto por la Constitucin o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla 801 . Para la Corte, la inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los derechos fundamentales reconocidos por la Convencin constituye en s misma una transgresin deesteinstrumentoporpartedelEstadoparteenelcualsemejantesituacintengalugar 802 .Lafaltaderecursos efectivos que permitan a las estructuras estatales asegurar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos de susmiembros,constituyeunincumplimientodeldeberdeadoptardisposicionesdederechointernoquepermitan garantizarlosderechosconsagradosenlaConvencinAmericana,encumplimientodelartculo2 803 .Lalegislacin domstica de los Estados debe establecer un recurso judicial efectivo, destinado a proteger las legtimas reivindicaciones territoriales de los pueblos indgenas; la ausencia de dichos recursos, o su inefectividad, constituyeunaviolacindelosartculos8,25,2y1.1delaConvencinAmericana 804 . 353. Para que el Estado cumpla con lo dispuesto en el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, no basta con que los recursos existan formalmente, sino que los mismos deben tener efectividad 805 . Para la Corte, el artculo 25 de la Convencin se encuentra ntimamente ligado con la obligacin general del artculo 1.1 de la misma, que atribuye funciones de proteccin al derecho interno de los Estados Partes, de lo cual se desprende que el Estado tiene la responsabilidad de disear y consagrar normativamente un recurso eficaz, as como la de asegurar ladebida aplicacin de dicho recurso por sus autoridades judiciales 806 . La ineficacia de los procedimientos de reclamacin territorial significa, en la prctica, que el Estado no garantiza los derechos de propiedad de las comunidades indgenas sobre sus territorios ancestrales 807 . Los Estados estn obligados a adoptar las medidas adecuadas de derecho interno necesarias para asegurar un procedimiento efectivo que d una solucin definitiva a la reclamacin planteada por los miembros de la Comunidad [correspondiente] 808 .
801 CorteIDH.CasoIvcherBronsteinVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade6de febrerode 2001.SerieCNo.74,prr. 136.CorteIDH.CasoCantoralBenavidesVs.Per.Fondo.Sentenciade18deagostode2000.SerieCNo.69,prr.164.CorteIDH.CasoDurand y Ugarte Vs. Per. Fondo. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68, prr. 102. Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 113. Corte IDH. Caso ComunidadIndgenaYakyeAxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.61. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(b). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.74(d). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.74(b). CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.114.CasodelTribunalConstitucionalVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31deenerode 2001.SerieCNo.71,prr.90.CorteIDH.CasoBmacaVelsquezVs.Guatemala.Fondo.Sentenciade25denoviembrede2000.SerieCNo.70, prr.191.CorteIDH.CasoCestiHurtadoVs.Per.Fondo.Sentenciade29deseptiembrede1999.SerieCNo.56,prr.125. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.135.CorteIDH.CasodelosNiosdelaCalle(VillagrnMoralesyotros)Vs.Guatemala.Fondo.Sentencia de19denoviembrede1999.SerieCNo.63,prr.237.CorteIDH.CasoIvcherBronsteinVs.Per.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 135. Corte IDH. Caso Cantoral Benavides Vs. Per. Fondo. Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C No.69,prr.163. CIDH,AlegatosantelaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelcasodeYakyeAxav.Paraguay.Referidosen:CorteIDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr.52(g). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.103.
808 807 806 805 804 803 802

136

354. Para la CIDH,la obligacin del Estadode otorgar un recurso judicial efectivo no est totalmente cumplida simplemente por la existencia de instancias o procedimientos formales, y ni siquiera por la capacidad de recurrir a los tribunales. Por el contrario, el Estado debe adoptar medidas afirmativas para garantizar que los recursosotorgadosporlatravsdelajusticiaseanverdaderamenteefectivosparadeterminarsihaexistidouna violacindederechoshumanosyotorgarunareparacin 809 .LosEstadosestnobligadosaadoptarlasmedidas adecuadasdederechointernonecesariasparaasegurarunprocedimientoefectivoquedunasolucindefinitivaa la reclamacin planteada por los miembros de la comunidad 810 , y el no hacerlo implica una violacin de los artculos8,25,1.1y2delaConvencin. 355. LaCIDHhasostenido,sobreestepunto,queeldeberestataldeotorgarproteccinespecialalos pueblos indgenas se aplica, entre otras, en relacin con el derecho a la proteccin judicial 811 ; que los Estados deben adoptar medidas eficaces en el mbito () judicial, con el objeto de dar una solucin definitiva a las reclamaciones territoriales de las comunidades indgenas 812 ; que los pueblos indgenas, en tanto grupos, son tambin titulares del derecho a la proteccin judicial bajo los artculos XVIII de la Declaracin Americana de los DerechosyDeberesdelHombrey25delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos 813 ;quelaausenciade un remedio judicial efectivo implica una violacin de su derecho sustantivo a la proteccin judicial 814 ; y que al no permitir que los indgenas accedan alpoderjudicial mediante vas especficas para obtener un remedio, se incurre ademsendiscriminacin 815 . 356. No se satisface el artculo 25 de la Convencin Americana solamente mediante la posibilidad de presentar peticiones a las autoridades administrativas, ni siquiera si tal posibilidad admite presentar peticiones al Presidente de la Repblica, puesto que el artculo 25 exige a los Estados proporcionar recursos judiciales adecuados y efectivos por las presuntas violaciones a los derechos de propiedad comunal de los miembros de los pueblos indgenas y tribales 816 . En aplicacin de esta regla general, en la sentencia sobre el caso del pueblo Saramaka v. Surinam la Corte Interamericana orden, como medida de reparacin: adoptar las medidas legislativas, administrativas o de otra ndole necesarias para proporcionar a los integrantes del pueblo Saramaka los recursos efectivos y adecuados contra actos que violan su derecho al uso y goce de la propiedad de conformidadconsusistemadepropiedadcomunal 817 .

809 CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 184.CIDH,Informe11/98,Caso10.606,SamueldelaCruzGmez(Guatemala),prr.52. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.111.
811 812 810

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.126.

CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.74(e). CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prrs.185,186. CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 175.CIDH,Informe39/97,Caso11.233,MartnJavierRocaCasas(Per),prrs.98,99. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(h). Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.184. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(f).
817 816 815 814 813

137

Asuntosrespectodeloscualeslospueblosindgenasytribalestienenderechodeaccesoalajusticia 357. Como regla general, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho de acceso a la justicia cuandoquiera que se presenten amenazas o violaciones de sus derechos territoriales, en cualquiera de sus manifestaciones o componentes 818 . La jurisprudencia interamericana ha identificado una serie de asuntos especficos respecto de los cuales los Estados deben garantizar el derecho de los pueblos indgenas y tribales de acceso a la justicia, que incluyen las reclamaciones territoriales 819 ; los procedimientos de reivindicacin de tierras 820 ; y la solicitud de medidas judiciales cautelares de no innovar relativas a los derechos territoriales de las comunidadesindgenas 821 .Estaenunciacinnoes,sinembargo,exhaustiva. 358. La jurisprudencia interamericana tambin ha enfatizado que uno de los asuntos frente a los cuales se ha de hacer efectivo el derecho de acceso a la justicia, es el de permitir la revisin judicial de las decisiones adoptadas por las autoridades administrativas que tengan un efecto sobre los derechos territoriales correspondientes. Por lo tanto, para ser compatibles con el derecho internacional de los derechos humanos, es necesario que se les otorgue a los afectados por decisiones administrativas un recurso judicial para la proteccin de sus derechos de propiedad, en condiciones de igualdad, de manera que se considere tanto la naturaleza colectiva como la naturaleza individual de los derechos de propiedad reclamados, y que se permita a todos los afectados la oportunidad de participar en forma plena e informada en la determinacin de sus reclamos 822 territoriales . La CIDH ha recalcado que deben existir recursos judiciales disponibles para que los pueblos indgenas controviertan las decisiones administrativas que afecten sus derechos territoriales; tal revisin judicial debe ser sustancial y adoptarse a travs de un proceso efectivo, imparcial y justo, en particular para asegurar que la determinacin del status jurdico de las tierras y territorios se realice luego de un proceso de consentimiento mutuo e informado con el pueblo indgena afectado como un todo, a la luz de los derechos a la propiedad y a un juiciojusto 823 . 359. La CIDH ha explicado que la revisin judicial de las decisiones administrativas que modifiquen o extingan el ttulo jurdico de propiedad de los pueblos indgenas y tribales sobre las tierras debe estar basada en una evaluacin judicial de la evidencia pertinente, con la debida consideracin al fondo del asunto, a travs de un procesodeadjudicacinsustantivaporlasCortes 824 .Elaccesoalajusticiaenestoscasosesunamanifestacindel derecho a la igualdad de trato de los miembros del pueblo afectado. Se debe dar cumplimiento a los requisitos generales establecidos en el derecho internacional para llevar a cabo procesos de expropiacin v.g. una finalidad pblica vlida, notificacin a los propietarios, compensacin justa y revisin judicial. Dar a los pueblos indgenas un trato distinto en cuanto al cumplimiento de estos requisitos, sin una justificacin objetiva y razonable basada enunobjetivolegtimo,constituyeunaviolacindelderechoalaigualdadenladeterminacindesusderechosde propiedadsobresusterritoriosancestrales 825 .
818 CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Sawhoyamaxa v. Paraguay. Referidos en: Corte IDH.CasoComunidadIndgenaSawhoyamaxaVs.Paraguay.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade29demarzode2006.SerieCNo.146, prr.74(c). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.63. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No.146,prrs.81, 82. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye AxaVs. Paraguay. Fondo, Reparaciones yCostas.Sentenciade 17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.96. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.81,82.
822 823 824 825 821 820 819

CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.171. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prrs.137,139,141,142. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.137. CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,MaryyCarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prrs.143,144,145.

138

360. Los pueblos indgenas y tribales tambin tienen derecho a acceder a la justicia para que se investiguen efectivamente los actos de violencia de los que son vctimas, en especial aquellos vinculados a conflictosterritoriales,yparaquesesancionedebidamentealosresponsables 826 . 361. Los rganos del sistema interamericano han aclarado que los pueblos indgenas y tribales y sus miembros tienen derecho a contar con mecanismos judiciales especficos que les permitan impugnar las consecuencias que sufren por los efectos nocivos de los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales en sus territorios. Tal y como lo ha explicado la CIDH, [e]l derecho de acceder a mecanismos judiciales de desagravio es la garanta fundamental de los derechos a nivel nacional. El artculo 25 de la Convencin Americana()significaquelosindividuosdebenteneraccesoaunprocesojudicialparareivindicarelderechoala vida,alaintegridadfsicayavivirenunambienteseguro 827 .Lafaltadedichosmecanismosjudicialesexacerbasu estado de indefensin ante tales proyectos. Dichos mecanismos judiciales deben incluir: acciones penales; instrumentos judiciales cautelares para situaciones extremas susceptibles de afectar el derecho a la vida; y accionesjudicialescolectivasquepuedanserejercidasporgruposafectadosporlamismasituacin 828 . 362. Enefecto,laCIDHhaprecisadoquelospueblosindgenasytribalestienenderechoaqueexistan recursos judiciales accesibles, adecuados y efectivos para la impugnacin de daos ambientales de manera colectiva, adicionales a la accin penal, que les permita obtener una respuesta judicial inmediata en caso de sufrir daos irreparables como grupos de personas, como consecuencia de proyectos de exploracin y explotacin de recursosnaturalesensusterritorios.LosEstadostienenlaobligacindeestablecerygarantizarelaccesoadichos recursos judiciales 829 . La CIDH tambin ha indicado que los Estados deben garantizar el cumplimiento de sus normasambientalesypenalesenrelacinconlosproyectosdeexploracinyexplotacinderecursosnaturalesen los territorios de pueblos indgenas y tribales, as como imponer las sanciones respectivas en caso de incumplimiento 830 . 363. Los tribunales internos juegan un papel de especial importancia a la hora de garantizar el cumplimiento efectivo de las obligaciones estatales en relacin con la proteccin de la propiedad comunal en el contexto de los planes de desarrollo o inversin. El control judicial no se ha de limitar nicamente a la constatacin del cumplimiento de las medidas de proteccin de la propiedad comunal indgena establecidas en la legislacinaplicablesedebetambinverificarquedichocumplimientoseaconforme,enformaycontenido,con losestndaresinteramericanos. 364. Las actuaciones oficiales que deben estar sujetas a revisin judicial en este contexto deberan incluir, como mnimo, (a) las decisiones relativas a la aprobacin del plan o proyecto, o las relativas a la consulta previa, incluyendo el acomodo de los resultados de la consulta y, en su caso, la aplicacin del deber estatal de obtener el consentimiento de los pueblos indgenas; (b) las decisiones relativas a la aprobacin de los estudios de impactosocialyambiental,olafaltaderealizacindedichosestudios,incluyendoalegacionesrelativasalcarcter objetivo e independiente, la calidad o el alcance de dichos estudios, as como a la incorporacin de medidas de mitigacin y/o alternativas en relacin con los impactos negativos all identificados; (c) las decisiones relativas al establecimiento de mecanismos de participacin en los beneficios u otras formas de compensacin, o la ausencia dedichosmecanismos.
826 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prrs. 1065, 1071, 1137Recomendacin4.
827 828

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.256,287. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin7.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.254.
830 829

139

Otrascaractersticasdelaccesoalajusticiaalquetienenderecholospueblosindgenasytribales 365. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a acceder a la justicia en tanto pueblos, esto es, colectivamente. Los recursos judiciales que slo estn disponibles para las personas que reclaman una violacin de sus derechos individuales a la propiedad privada no son adecuados ni efectivos para reparar presuntas violaciones del derecho de propiedad comunal de los pueblos indgenas y tribales; es necesario que los pueblos indgenas y tribales, como entidades colectivas, puedan utilizar dicho recurso en su condicin de colectividades, para efectos de afirmar el derecho a la propiedad comunal suyo y de sus integrantes 831 . En la sentencia sobre el caso del pueblo Saramaka, la Corte Interamericana orden a Surinam, como medida de reparacin, otorgar a los miembros del pueblo Saramaka el reconocimiento legal de la capacidad jurdica colectiva correspondiente a la comunidad que ellos integran, con el propsito de garantizarles el ejercicio y goce pleno de su derecho a la propiedad de carcter comunal, as como el acceso a la justicia como comunidad, de conformidad con su derecho consuetudinarioytradiciones 832 . 366. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a acceder a los tribunales; y si bien los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos pueden contribuir a mejorar el retraso procesal y brindar justicia en zonas remotas donde el poder judicial no est presente, deben considerarse complementarias y no puedenreemplazaralsistemaoficialdejusticia,cuyacarenciacontinaafectandoalosgruposenmayorsituacin de vulnerabilidad 833 . Los Estados tienen el deber de adoptar medidas para mejorar la cobertura de la justicia oficial 834 . Dado que los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a acceder a la justicia estatal, los Estados tieneneldeberdeestableceryaplicarsistemasjudicialesacordesconsudiversidadcultural 835 .LosEstadosdeben adoptar medidas para asegurar un acceso a la justicia efectivo e igualitario para toda la poblacin; ello conlleva la obligacin de proveer recursos econmicos y materiales suficientes para el funcionamiento del poder judicial, y otorgarcapacitacininterculturalasusoperadoresqueincluyaformacinenlaculturaeidentidadindgena 836 .La CIDH ha resaltado en tal lnea la necesidad de que los Estados apoyen y fortalezcan la jurisdiccin agraria con los recursosmaterialesyhumanosnecesarios 837 . 367. El derecho de los pueblos indgenas y tribales al acceso a la justicia, as como su derecho de defensa, exigen que stos puedan participar como partes en los procesos que se adelanten ante los rganos judicialesenrelacinconsusderechosterritoriales 838 . 368. El derecho de los pueblos indgenas y tribales al acceso a la justicia implica que los jueces que conozcan de casos relativos a sus derechos territoriales adopten sus decisiones sin discriminacin, y teniendo en
831 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.179. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.194(b). CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.184. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.184. CIDH, Justicia e Inclusin Social: Los desafos de la Democracia en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.118, Doc. 5 rev. 1, 29 de diciembrede2003,prr.236. CIDH, Justicia e Inclusin Social: Los desafos de la Democracia en Guatemala. Doc. OEA/Ser.L/V/II.118, Doc. 5 rev. 1, 29 de diciembrede2003,prrs.237,238. CIDH, Informe de Seguimiento Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia.Doc.OEA/Ser/L/V/II.135,Doc.40,7deagostode2009,prr.183. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.280.
838 837 836 835 834 833 832

140 cuenta su calidad de pueblos indgenas y tribales para llegar a una decisin 839 . Los jueces deben estar debidamente capacitados sobre los derechos que emanan del uso y posesin ancestrales de la tierra por los pueblos indgenas y tribales,as como sobre el derecho consuetudinario indgena, puesto que su desconocimiento cercena significativamente la capacidad de los pueblos indgenas y tribales de exigir el respeto de sus derechos, y elreconocimientodelaposesinancestraldesusterritorios 840 . 369. El derecho de los pueblos indgenas y tribales al acceso a la justicia implica que los jueces que conozcan de procesos relativos a sus derechos territoriales deben adoptar sus decisiones con la debida motivacin 841 .Cuandolospueblosindgenasrecurrenantelosrganosjudicialeslegalmenteprevistosparabuscar remedios judiciales que les amparen de actos violatorios de sus derechos, el rgano jurisdiccional debe razonar sus conclusiones, y debe determinar la procedencia o improcedencia de la pretensin jurdica que da origen al recurso judicial, tras un procedimiento de prueba y debate sobre esa alegacin 842 . Los recursos judiciales son inefectivos si no reconocen la violacin de derechos, no amparan a los reclamantes en sus derechos afectados, o no les proveen una reparacin adecuada. Al eludir decidir sobre los derechos de los peticionarios, se les impide a stos gozar del derecho a un remedio judicial en los trminos del artculo 25 de la Convencin Americana sobre DerechosHumanos 843 . 370. Un elemento esencial de la efectividad de la proteccin judicial es la oportunidad: El derecho a la proteccin judicial exige que los tribunales dictaminen y decidan los casos con celeridad, particularmente en casos urgentes 844 . Los procedimientos judiciales iniciados por los pueblos indgenas y tribales para proteger sus derechos territoriales deben tramitarse y completarse dentro de un plazo razonable segn los criterios de la jurisprudencia interamericana sobre razonabilidad del plazo; de lo contrario resultarn ilusorios e inefectivos 845 . Para determinar el tiempo razonable dentro del cual se debe completar un proceso judicial se deben tomar en cuenta cuatro factores: (a) la complejidad del caso; (b) la actividad procesal de la parte interesada; y (c) la conducta de las autoridades judiciales 846 ; y (d) la afectacin generada en la situacin jurdica de la persona involucrada en el proceso por el paso del tiempo 847 . Las demoras injustificadas en la adopcin de decisiones finales por los jueces ante quienes los pueblos indgenas y tribales recurren para proteger sus derechos territoriales, configuran una violacin del derecho a la proteccin judicial establecido en el Art. XVIII de la
839 CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.280. CIDH,QuintoInformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenGuatemala.Doc.OEA/Ser.L/V/II.111,Doc.21rev.,6deabril de2001,prr.57. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.280. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(a). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(a). CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prrs.176.CIDH,Informe52/97,Caso11.218,ArgesSequeiraMangas(Nicaragua),prrs.106,133134. CorteIDH.CasodelaComunidadMayagna(Sumo)AwasTingni Vs.Nicaragua. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade31de agostode2001.SerieCNo.79,prr.134. CIDH,InformeNo.40/04,Caso12.053,ComunidadesIndgenasMayasdelDistritodeToledo(Belice),12deoctubrede2004,prr. 177. Corte IDH. Caso Genie Lacayo Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C No. 30, prr. 77. CIDH,Informe2/97,Casos11.205etal,JorgeLuisBronsteinyotros(Argentina),prrs.241,245246. CorteIDH.CasoValleJaramilloyotrosv.Colombia.Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade27denoviembrede2008,SerieC No. 192, par. 155. Corte IDH. Caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agostode2010,SerieCNo.214,prr.133.
847 846 845 844 843 842 841 840

141 Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre 848 . Bajo tal artculo, el Estado viola el derecho a la proteccin judicial de los pueblos indgenas y tribales al tornar ineficaces los procedimientos judiciales internos debido a un atraso irrazonable y al no brindarles, por tanto, un acceso efectivo a la justicia para la proteccin de sus derechos fundamentales 849 . Se viola el art. 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en perjuicio de los pueblos indgenas cuando se incurre en demoras injustificadas en los procesos iniciados para proteger sus derechos territoriales 850 . Los procedimientos que afecten los derechos de los pueblos indgenas y tribales deben desarrollarse sin demoras injustificadas que sean desproporcionadas frente a su nivel de complejidad 851 .Seviolanlosartculos8y25delaConvencinAmericana,enconcordanciaconlosartculos1.1y2 de la misma, cuando los procedimientos legales de reclamacin de tierras instaurados por miembros de las comunidadesindgenasdesconocenelprincipiodelplazorazonable 852 . 371. Parte del derecho de acceso a la justicia de los pueblos indgenas y tribales es que las decisiones judiciales que les amparan sean cumplidas. Se viola el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en perjuicio de los pueblos indgenas cuando se incumplen o ignoran las sentencias y dems decisiones judiciales que protegen sus derechos 853 . El derecho a la proteccin judicial se relaciona con la obligacin de los Estados partes de garantizar que las autoridades competentes cumplan con las decisiones judiciales, de conformidadconelartculo25.2.c.delaConvencin 854 . Elderechoalapersonalidadjurdica 372. La capacidad de obrar colectiva de los pueblos indgenas, a travs de sus representantes libremente elegidos, es una precondicin para garantizar el cumplimiento efectivo por el Estado de la obligacin de garantizar su propiedad comunal, a travs de acciones tales como la solicitud de demarcacin territorial y la participacin activa en todas las fases de este procedimiento; la solicitud de otras medidas de proteccin del derecho de propiedad comunal; y el acceso a las instancias administrativas y judiciales competentes para denunciar violaciones a dicho derecho. La Corte Interamericana ha derivado, por lo tanto, del carcter colectivo del ttulo de propiedad indgena, la necesidad de que se reconozca la capacidad colectiva de acceder a los mecanismos judiciales o administrativos para la defensa de ese derecho. En el caso del pueblo Saramaka v. Surinam,laCorteInteramericanaexplicquelalimitacindelreconocimientodelapersonerajurdicanicamente a los miembros individuales de las comunidades indgenas no toma en cuenta el modo en que los miembros de lospueblosindgenasytribalesengeneral,yelSaramakaenparticular,gozanyejercenunderechoenespecial;es

848 CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004, prr.186.
849

CIDH, Informe No. 40/04, Caso 12.053, Comunidades Indgenas Mayas del Distrito de Toledo (Belice), 12 de octubre de 2004,

prr.196. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(n). Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.89. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.104. CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prrs.104(d),104(n). CIDH, Alegatos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Awas Tingni v. Nicaragua. Referidos en: Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. SerieCNo.79,prr.104(d).
854 853 852 851 850

142

decir, el derecho a usar y gozar colectivamente de la propiedad de conformidad con sus tradiciones ancestrales 855 . 373. El reconocimiento de la personalidad jurdica del pueblo como un todo permite que sean las iniciativas tomadas por los representantes electos del pueblo las que defiendan el territorio comunal, en vez del recurso individual a las autoridades estatales 856 . La personalidad jurdica del grupo tambin evita, para la Corte, debates sobre quin es el verdadero representante del pueblo para la gestin ante autoridades nacionales e instancias internacionales 857 . Por ello, la Corte afirm que el derecho a que el Estado reconozca su personalidad jurdica es una de las medidas especiales que se debe proporcionar a los grupos indgenas y tribales a fin de garantizar que stos puedan gozar de sus territorios segn sus tradiciones. Esta es la consecuencia natural del reconocimiento del derecho que tienen los miembros de los grupos indgenas y tribales a gozar de ciertos derechosdeformacomunitaria 858 . 374. La falta de reconocimiento de la personalidad jurdica colectiva sita al pueblo correspondiente en una situacin vulnerable donde los derechos a la propiedad individual pueden triunfar sobre los derechos a la propiedad comunal, y donde el pueblo [correspondiente] no puede solicitar, como personalidad jurdica, proteccin judicial en contra de las violaciones a sus derechos de propiedad reconocidos en el artculo 21 de la Convencin 859 . Por tanto, el Estado debe establecer, en consulta con el pueblo correspondiente y con pleno respeto a sus costumbres y tradiciones, las condiciones judiciales y administrativas necesarias para garantizar el reconocimiento de su personalidad jurdica, con el objeto de asegurarles el uso y goce de su territorio de conformidadconsusistemadepropiedadcomunal,ascomodelderechodeaccesoalajusticiaeigualdadantela ley 860 .LafaltadeadopcindeestasmedidasporelEstadoconllevaunaviolacindelosartculos3,21,25,1.1y2 delaConvencin. 375. Losmecanismosoficialesparareconocerlapersonalidaddelospueblosycomunidadesindgenas implican, necesariamente, el reconocimiento de sus formas de organizacin social y poltica. Aunque estos reconocimientos pueden convertirse en mecanismos efectivos para proveer seguridad jurdica, debe recordarse que dichos reconocimientos tienen un efecto meramente declarativo, y no constitutivo, sobre la existencia de los pueblos y comunidades indgenas y de sus formas tradicionales de autoridad. Del mismo modo, el proceso de reconocimientooficialdelospueblosindgenasatravsdelotorgamientoyregistrodesupersonalidadjurdicano puede ser considerado una barrera para que stos puedan disfrutar plenamente de su derecho de propiedad comunal.
855 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.168. Todo miembro individual del pueblo Saramaka puede obtener proteccin judicial contra violaciones a sus derechos individuales de propiedad y () un fallo a su favor puede tambin tener un efecto favorable en toda la comunidad. En un sentido jurdico, estos miembros individuales no representan a la comunidad en su conjunto. Las decisiones correspondientes al uso de tal propiedad individual dependen del individuo y no del pueblo Saramaka conforme a sus tradiciones. En consecuencia, el reconocimiento del derecho a la personalidad jurdica del puebloSaramakacomounconjuntoayudaraaevitarestassituaciones,yaquelosrepresentantesverdaderosdelapersonalidadjurdicaseran elegidosconformeasuspropiastradicionesyautoridadeslocales,ylasdecisionesqueafectenlapropiedadseralaresponsabilidaddeaquellas autoridades y no la de los miembros individuales. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade28denoviembrede2007.SerieCNo.172,prr.169. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.170. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.172. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.173. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.174.
860 859 858 857 856

143

C.

Reparacionesporviolacionesdelderechoalapropiedadterritorial

Reparacionesencasosdeprdidatotaloparcialdelterritorioancestral (i) Restitucindelterritorioancestral

376. Laformadereparacionordenadajudicialmenteencasosdeviolacindelderechoalapropiedad territorial ha de variar necesariamente, dependiendo de la violacin detectada y su alcance en la situacin especfica. No obstante, en los casos de reclamacin, reivindicacin o solicitud de recuperacin de territorios ancestrales, y en general en todos aquellos casos en que est de por medio la prdida de posesin del territorio ancestral, la forma preferida de reparacin ha de ser la restitucin del territorio reclamado en particular porque sta es la medida de reparacin que ms se acerca a la restitutio in integrum 861 . Ello constituye una manifestacin de la regla segn la cual los Estados estn obligados a respetar y restituir los derechos a la propiedad comunitaria de los pueblos indgenas y tribales, y al otorgamiento gratuito de tierras en extensin y calidadsuficienteparalaconservacinydesarrollodesusformasdevida 862 .Tambinreflejaelpreceptosegnel cual una vez que se ha demostrado que el derecho de recuperacin de las tierras tradicionales perdidas est vigente, corresponde al Estado realizar las acciones necesarias para devolverlas a los miembros del pueblo indgenaquelasreclama 863 . (ii) Compensacin 377. Si hay razones concretas y justificadas que hagan imposible a los Estados otorgar la restitucin, lospueblosindgenasytribalesdebenrecibirunacompensacinqueseorienteprincipalmenteporelsignificadoy el valor que latierra perdidatieneparalos pueblos 864 .Esto implicalaentregadetierrasalternativasenextensin y calidad suficientes. Si el pueblo indgena as lo decide, no obstante, puede otorgarse una indemnizacin compensatoria en dinero o en especie; adems, pueden haber daos o perjuicios adicionales por los que se les debaunareparacin,inclusodespusdequesehayanotorgadotierrasalternativas,porlocualsubsisteelderecho aobtener,enformaadicional,laindemnizacincorrespondiente. 378. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial ha exhortado especialmente a los Estados partes de la Convencin, en su Recomendacin General 23, a que reconozcan y protejan los derechos de los pueblos indgenas a poseer, explotar, controlar y utilizar sus tierras, territorios y recursos comunales, y en los casos en que se les ha privado de sus tierras y territorios, de los que tradicionalmente eran dueos, o se han ocupadooutilizadoesastierrasyterritoriossinelconsentimientolibreeinformadodeesospueblos,queadopten medidasparaquelesseandevueltos.nicamentecuando,porrazonesconcretas,ellonoseaposible,sesustituir el derecho a la restitucin por el derecho a una justa y pronta indemnizacin, la cual, en la medida de lo posible, 865 deberserenformadetierrasyterritorios .
861 CorteIDH.CasodelaComunidadIndgenaXkmokKsekvs.Paraguay. Fondo,ReparacionesyCostas.Sentenciade 24deagosto de2010,SerieCNo.214,prr.281. CIDH, Tercer Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Paraguay. Doc. OEA/Ser./L/VII.110, Doc. 52, 9 de marzo de 2001,prrs.50,Recomendacin1. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.135. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 34, 28 de junio de 2007, prr. 241. Ver tambin: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.Sentenciade17dejuniode2005.SerieCNo.125,prr.149. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial Recomendacin general N 23, relativa a los derechos de los pueblos indgenas,51perododesesiones,U.N.Doc.HRI/GEN/1/Rev.7at248(1997),prr.5.Citadaen:CIDH,InformeNo.75/02,Caso11.140,Maryy CarrieDann(EstadosUnidos),27dediciembrede2002,prr.130,notaalpieNo.97.
865 864 863 862

144

379. En trminos generales, en casos de violacin de los derechos territoriales de los pueblos indgenas, la CIDH ha recomendado a los Estados reparar tanto en el mbito individual como comunitario las consecuencias de la violacin de los derechos enunciados. En este mbito de reparacin, la indemnizacin a ser pagada por el Estado () debe ser calculada conforme a los parmetros internacionales y debe ser por un monto suficiente para resarcir, tanto los daos materiales como los daos morales, sufridos con ocasin a las violaciones a los derechos humanos (). La forma y monto de reparacin debe ser acordada con los miembros de la comunidad () y sus representantes, acorde con el derecho consuetudinario, los valores, usos y costumbres de la 866 comunidadindgena . 380. En tales casos, las reparaciones tienen tanto una dimensin colectiva como una dimensin individual. La Corte Interamericana ha explicado que en los casos de comunidades cuyos derechos sobre el territorio ancestral sean violados, las reparaciones adquieren una especial significacin colectiva; la reparacin se ordena individualmente para los miembros de la comunidad, pero tiene como componente importante las reparacionesotorgadasalosmiembrosdelascomunidadesensuconjunto 867 . 381. Parte de las reparaciones ha de cubrir los daos inmateriales causados a los pueblos por la violacin de sus derechos territoriales. Segn ha explicado la Corte Interamericana, el dao inmaterial puede comprendertantolossufrimientosylasafliccionescausadosalasvctimasdirectasyasusallegados,elmenoscabo de valores muy significativos para las personas, as como las alteraciones, de carcter no pecuniario, en las condiciones de existencia de la vctima o su familia 868 . Para valorar los daos inmateriales en estos casos, ha de tenerseespecialmenteencuentaquelafaltadegarantadelderechoalapropiedadcomunitariacausasufrimiento a los miembros de las comunidades indgenas afectadas 869 . Para efectos de compensar los daos inmateriales, tambin es relevante considerar la falta de concrecin del derecho a la propiedad comunal, as como las graves condiciones de vida a las que se han visto expuestos los miembros de la comunidad correspondiente como consecuencia de la demora estatal en la efectivizacin de sus derechos territoriales 870 ; tales condiciones de vida tambinlesocasionansufrimiento 871 . 382. La especial relacin entre los pueblos indgenas y tribales y sus territorios tradicionales ha sido tenidaencuentaporlaCortealahoradeestablecerlasreparacionesencasosenlosquecomunidadesespecficas se han visto desposedas forzosamente de sus territorios. As, en el caso Moiwana, la Corte consider que el desplazamiento forzoso de la comunidad haba causado daos emocionales, espirituales, culturales y econmicos a sus miembros, considerando este hecho relevante parael clculo de las reparaciones por dao inmaterial que el Estado deba otorgar 872 . En efecto, la relacin con el territorio y su significado es relevante para fijar el monto de las indemnizaciones compensatorias: la significacin especial que la tierra tiene para los pueblos indgenas en general () implica que toda denegacin al goce o ejercicio de los derechos territoriales acarrea el menoscabo de valores muy representativos para los miembros de dichos pueblos, quienes corren el peligro de perder o sufrir
866 CIDH, Informe No. 73/04, caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa (Paraguay), 19 de octubre de 2004, Recomendacin 6. Referido en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.8. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prrs.188,189. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.219. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.7375. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.202. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prrs.7375. CorteIDH,Caso ComunidadMoiwana vs.Surinam. (ExcepcionesPreliminares, Fondo,Reparaciones y Costas). Sentenciade15 de juniode2005,SerieCNo.124,prr.195(c).
872 871 870 869 868 867

145

daos irreparables en su vida e identidad cultural y en el patrimonio cultural a transmitirse a futuras generaciones 873 . Para los pueblos indgenas y tribales, la posesin de su territorio tradicional est marcada de forma indeleble en su memoria histrica y la relacin que mantienen con la tierra es de una calidad tal que su desvinculacin de la misma implica riesgo cierto de una prdida tnica y cultural irreparable, con la consecuente vacante para la diversidad que tal hecho acarreara 874 . En forma similar, en el caso de la comunidad Sawhoyamaxa, la Corte Interamericana tuvo en cuenta, al valorar el dao inmaterial, la falta de concrecin del derechoalapropiedadcomunaldelosmiembrosdelacomunidadSawhoyamaxa,ascomolasgravescondiciones de vida a las que se han visto sometidos como consecuencia de la demora estatal en la efectivizacin de sus derechosterritoriales 875 . Reparacionesencasosdeafectacindelosrecursosnaturalesdelterritorioancestral 383. Los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a que se determinen y se hagan efectivas indemnizaciones por los daos ambientales causados por proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales o planes de desarrollo o inversin en sus territorios, y por la afectacin de sus actividades bsicas de subsistencia 876 ; segn dispone el Convenio 169, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a recibir una indemnizacin por cualquier dao que pudieran sufrir como resultado de las actividades de utilizacin de sus recursosnaturales 877 . 384. La participacin en los beneficios es una, aunque no la nica, de las formas de justa compensacin que corresponde a los pueblos indgenas en relacin con la privacin o limitacin de su derecho de propiedad como consecuencia de la ejecucin de planes de desarrollo o inversin o de concesiones extractivas. Por ejemplo, en relacin con aquellos planes o proyectos de desarrollo o inversin que no se traduzcan directamenteenbeneficiosmonetarioscomoresultadodelaexplotacindelosrecursosnaturales,oquegeneren beneficios difusos para todos (como por ejemplo, la construccin de infraestructuras de diversa ndole), la justa compensacin a favor de los pueblos afectados no se traduce necesariamente en mecanismos de reparto de beneficios,sinoquerequerirdefinirsistemascompensatoriosadecuados. 385. El artculo 40 de la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas establece,entrminosgenerales,elderechodelospueblosindgenasaunareparacinefectivadetodalesinde sus derechos individuales y colectivos. Bajo el paraguas de esta disposicin general, la Declaracin incorpora distintas hiptesis en las que opera el derecho a la reparacin o indemnizacin compensatoria v.g. daos causados al medioambiente, a la capacidad productiva de las tierras y otros recursos naturales, y a la salud de los pueblosindgenas. 878 Laformulacinampliadeestasdisposicionessugierequeeldeberdereparacinesaplicable no slo al impacto negativo de actividades llevadas a cabo por las autoridades del Estado, sino tambin por
873 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.203. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. SerieCNo.125,prr.216. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.221. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Per. Doc. OEA/Ser.L/V/II.106, Doc. 59 rev., 2 de junio de2000,prr.26. Declaracin de Naciones Unidas, 20.2 (2.Los pueblos indgenas desposedos de sus medios de subsistencia y desarrollo tienen derecho a una reparacin justa y equitativa); artculo 29.23. ([los Estados deben] garantizarque se apliquen debidamente programas derestablecimiento de la salud de los pueblos indgenas afectados por el almacenamiento de productos txicos en sus territorios); artculo 32.2 (Los Estados establecern mecanismos eficaces para la reparacin justa y equitativa de los daos causados por las actividades de inversinodesarrollo).
878 877 876 875 874

146

empresas comerciales u otros actores privados. En este ltimo tipo de casos, los Estados tienen la obligacin de asegurarqueexistanmecanismosefectivosyaccesiblesdereparacin. 386. Los pueblos indgenas y tribales tambin tienen derecho a participar en la determinacin de los daos ambientales causados por tales proyectos, as como en la determinacin de los impactos sobre sus actividades bsicas de subsistencia 879 . En la misma medida, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a participar en el proceso de determinacin de la indemnizacin por los daos causados por proyectos de exploracinyexplotacinderecursosnaturalesensusterritorios,segnsuspropiasprioridadesdedesarrollo 880 ,y los Estados tienen la obligacin internacional de garantizar su participacin en tal proceso de determinacin de la indemnizacin 881 . A este respecto, los Estados deben garantizar que en el marco de los procedimientos de consulta previa se establezcan los beneficios que sern percibidos por los pueblos indgenas afectados, y las posibles indemnizaciones por los daos ambientales, siempre de conformidad con sus propias prioridades de desarrollo 882 . 387. Las formas de compensacin por dao ambiental que exige el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos se ilustran con las decisiones de los rganos interamericanos sobre reparaciones en casos de violacin de los derechos territoriales de los pueblos indgenas y tribales. Frente a este tipo de violaciones engeneral, la CIDHha recomendadoa los Estados reparar tanto en el mbito individual como comunitario las consecuencias de la violacin de los derechos enunciados. En este mbito de reparacin, la indemnizacinaserpagadaporelEstado()debesercalculadaconformealosparmetrosinternacionalesydebe serporunmontosuficientepararesarcir,tantolosdaosmaterialescomolosdaosmorales,sufridosconocasin a las violaciones a los derechos humanos (). La forma y monto de reparacin debe ser acordada con los miembros de la comunidad () y sus representantes, acorde con el derecho consuetudinario, los valores, usos y 883 costumbresdelacomunidadindgena . 388. EnlasentenciasobreelcasodelpuebloSaramakav.Surinam,laCorteInteramericanaconsider, alfijarlaindemnizacinporlosdaosmateriales,queseextrajounacantidadconsiderabledemaderavaliosadel territorio del pueblo Saramaka sin antes consultarle o brindarle una indemnizacin (). Adems, la prueba del casoindicaquelasconcesionesmadererasqueotorgelEstadocausarongrandaoalapropiedadenelterritorio ocupado y utilizado tradicionalmente por el pueblo Saramaka 884 . Por ello la Corte orden una compensacin monetariaparaelpueblo,porlosdaosmaterialescausadosdirectamenteporestasactividades. 389. En la misma sentencia sobre el caso del pueblo Saramaka, la Corte Interamericana consider, al fijar la indemnizacin por los daos inmateriales: la Corte describi el dao ambiental y la destruccin de las tierras y recursos utilizados tradicionalmente por el pueblo Saramaka, as como el impacto que ello tuvo sobre la
879 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5. CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5. CIDH, Acceso a la Justicia e Inclusin Social: El camino hacia el fortalecimiento de la Democracia en Bolivia. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc.34,28dejuniode2007,prr.248. CIDH, Informe No. 73/04, caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa (Paraguay), 19 de octubre de 2004, Recomendacin 6. Referido en: Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006.SerieCNo.146,prr.8. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.199.
884 883 882 881 880

147

propiedad dedichopueblo,no slo en cuanto a los recursos de subsistencia sino tambin respectode la conexin espiritual que el pueblo Saramaka tiene con su territorio (). Asimismo, existe prueba que indica el sufrimiento y la angustia que el pueblo Saramaka ha atravesado como resultado de una larga y continua lucha por el reconocimiento legal de su derecho al territorio que tradicionalmente han ocupado y utilizado durante siglos (), as como la frustracin respecto del sistema legal interno que no los protege contra violaciones a dicho derecho (). Todo ello constituye una denigracin de sus valores culturales y espirituales. La Corte considera que el dao inmaterial que estas alteraciones causaron en el tejido de la sociedad misma del pueblo Saramaka les da el 885 derechodeobtenerunajustaindemnizacin . 390. De conformidad con el prrafo 194(d) de la sentencia de la Corte en el caso Saramaka, la determinacindelosbeneficiariosdelajustacompensacinenrelacinconproyectosdedesarrolloeinversinen el territorio Saramaka deber ser hecha en consulta con el pueblo Saramaka y no unilateralmente por el Estado. En todocaso,() tales asuntos pueden serdiscutidosy analizados durante el procesode consulta y el procesode bsqueda de acuerdos sobre las medidas legislativas y administrativas requeridas para, inter alia, dar efecto al requisitodecompartirbeneficios 886 .PrecislaCortequetodoslosasuntosrelacionadosalprocesodeconsulta conelpuebloSaramaka,ascomoaquellosrelacionadosalosbeneficiariosdelajustaindemnizacinquesedebe compartir, debern ser determinados y resueltos por el pueblo Saramaka de conformidad con sus costumbres y normastradicionales,ysegnloordenadoporelTribunalenlaSentencia 887 . 391. El clculo de la indemnizacin compensatoria por limitaciones del derecho de propiedad comunal indgena debe seguir criterios de no discriminacin en relacin con otros propietarios privados. As lo reconoce expresamente la poltica del Banco Mundial sobre pueblos indgenas, que estipula que debern recibir, de manera apropiada desde el punto de vista cultural, los beneficios, indemnizaciones y derechos a un debido proceso, equivalentes, cuando menos, a los que tendra derecho cualquier propietario con pleno ttulo legal sobre latierraencasodequesustierrasfueransometidasaexplotacincomercial 888 . 392. Aligualqueelrestodelasgarantasaplicablesalaproteccindelderechodepropiedadcomunal indgena, en relacin con la extraccin ilegal de recursos naturales en sus territorios, no es necesario que los pueblos indgenas cuentencon un ttuloformal de propiedadparaquepuedan acceder a los tribunales para exigir lagarantadeestederecho,incluyendolareparacinpordaosyperjuicios 889 . 393. Segn ha recalcado la CIDH, los pueblos indgenas y tribales tienen derecho a participar en la determinacin de los daos ambientales causados por los proyectos de exploracin y explotacin de recursos naturales que se encuentren en curso, as como en la determinacin de las afectaciones a sus actividades bsicas de subsistencia 890 ; tambin tienen derecho a participar en el proceso de determinacin de la indemnizacin por

885 Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembrede2007.SerieCNo.172,prr.200. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.25. Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, ReparacionesyCostas.Sentenciade12deagostode2008SerieCNo.185,prr.27.
888 889 887 886

BancoMundial,PolticaOperacionalOP4.10,prr.18.

SegnfuesealadoporvariosdelosGobiernosdelospasesdelsistemainteramericano,lospueblosindgenaspuedenaccederal menos a los tribunalesinternospara reclamar lareparacin o indemnizacin por los daos causados al medioambiente, inclusoenausencia de un ttulo oficial de dominio. Cfr. LeyGeneral del Ambiente N 25675 [Argentina]; Respuesta de El Salvador, p.14 (El ttulo de propiedad no es requisitoprocesalparaelinicioyprosecucindelasaccionesderivadasdedaosambientales). CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin6.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin6.
890

148

los daos causados por tal exploracin y explotacin de recursos naturales en sus territorios, segn sus propias prioridadesdedesarrollo 891 . 394. Finalmente, la CIDH ha explicado que una parte constitutiva de los deberes estatales de accin inmediata en casos de afectacin de los recursos naturales por planes o proyectos de desarrollo o inversin o concesiones extractivas, es la obligacin de desarrollar las investigaciones necesarias para identificar los culpables de los daos ambientales, imponerles las sanciones correspondientes, y proceder a las medidas de reparacin apropiadas:Cuandosehayainfringidoelderechoalavida()acausadelacontaminacinambiental,elGobierno estobligadoaresponderconmedidasapropiadasdeinvestigacinydesagravio 892 .

891 CIDH, Democracia y Derechos Humanos en Venezuela. Doc. OEA/Ser.L/V/II, Doc. 54, 30 de diciembre de 2009, prr. 1137, Recomendacin5.Vertambin:CIDH,AccesoalaJusticiaeInclusinSocial:ElcaminohaciaelfortalecimientodelaDemocraciaenBolivia.Doc. OEA/Ser.L/V/II,Doc.34,28dejuniode2007,prr.297,Recomendacin5.
892

CIDH,InformesobrelaSituacindelosDerechosHumanosenEcuador.Doc.OEA/Ser.L/V/II.96,Doc.10rev.1,24deabrilde1997.

También podría gustarte