TIPICIDAD Y DERECHO PENAL

Enfoque del Cdigo Penal

Ley 599 de 2000
ALEJANDRO NAVAS CORONA
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
Enfoque del Cdigo Penal
Ley 599 de 2000
Bucaramanga
2003
6
ALEJANDRO NAVAS CORONA
PRIMERA EDICION
Marzo de 2003
DIAGRAMACIN, IMPRESIN Y ENCUADERNACIN
(Sic) Editorial Ltda.
Centro Empresarial Chicamocha Of. 303 Sur
Telef: (97) 6343558 - Fax (97) 6455869
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Prohibida la reproduccin parcial o total de esta obra,
por cualquier medio, sin autorizacin escrita del autor
ISBN: 958-8150-95-7
Impreso en Colombia
Nota del Editor
La correccin de la edicin ha sido responsabilidad del autor.
7
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
ndic e ge ne ral
INTRODUCCIN .................................................................................................. 11
CONSIDERACIONES PRELIMINARES .................................................................. 13
UNIDAD I
LA TIPICIDAD - ASPECTOS GENERALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
I- CONCEPTO DE TIPICIDAD ................................................................... 19
1.1- NATURALEZA JURDICA....................................................................... 19
1.2- PRECISIONES TERMINOLGICAS ........................................................ 20
II- FUNCIN DEL TIPO PENAL Y LA TIPICIDAD ......................................... 22
2.1- FUNCIN DE GARANTA....................................................................... 22
2.2- FUNCIN SELECTIVA........................................................................... 22
2.3- FUNCIN MOTIVADORA ....................................................................... 22
2.4- FUNCIN SISTEMATIZADORA .............................................................. 23
2.5- FUNCIN FUNDAMENTADORA ............................................................. 23
2.6- FUNCIN INDICIARIA ........................................................................... 23
UNIDAD II
JUICIO DE TIPICIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
I- LA CONDUCTA ..................................................................................... 25
1.1- FUNCIONES DEL CONCEPTO DE CONDUCTA ...................................... 28
1.2- TITULARES DE LA CONDUCTA ............................................................. 29
1.3- CAUSAS DE EXCLUSIN DE LA CONDUCTA ........................................ 30
II- ASPECTO NEGATIVO DEL JUICIO DE TIPICIDAD................................. 31
2.1- CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR..................................................... 31
2.2- CONSENTIMIENTO DE LA VCTIMA ...................................................... 32
2.3- EL ESTRICTO CUMPLIMIENTO DE UN DEBER LEGAL.......................... 34
2.4- EL CUMPLIMIENTO DE ORDEN LEGTIMA DE AUTORIDAD
COMPETENTE ...................................................................................... 35
2.5- EL LEGTIMO EJERCICIO DE UN DERECHO SUBJETIVO .................... 38
2.6- EL LEGTIMO EJERCICIO DE UNA ACTIVIDAD LCITA ......................... 40
2.7- EL LEGTIMO EJERCICIO DE UN CARGO PBLICO ............................. 41
III- ASPECTO POSITIVO DEL JUICIO DE TIPICIDAD .................................. 42
8
ALEJANDRO NAVAS CORONA
3.1- TIPO SUBJETIVO.................................................................................. 43
3.1.1- EL DOLO .............................................................................................. 43
3.1.1.1- Clases de Dolo ...................................................................................... 44
3.1.2- LA CULPA ............................................................................................. 44
3.1.2.1- Clases de Culpa .................................................................................... 45
3.1.2.2- Generadores de Culpa........................................................................... 45
3.1.2.3 Principio de la legalidad especial o taxatividad ...................................... 46
3.1.3- LA PRETERINTENCIN ......................................................................... 46
3.2- TIPO OBJETIVO.................................................................................... 51
3.2.1- PRIMER ELEMENTO - LA CONDUCTA .................................................. 51
3.2.2- SEGUNDO ELEMENTO LOS SUJETOS ............................................... 55
3.2.2.1- El Sujeto Activo..................................................................................... 55
3.2.2.2- El Sujeto Pasivo .................................................................................... 58
3.2.3- TERCER ELEMENTO EL OBJETO ...................................................... 61
3.2.3.1- El Objeto Jurdico o Bien Jurdico ......................................................... 61
3.2.3.2- El Objeto Material u Objeto de la Accin................................................ 62
3.2.4- CUARTO ELEMENTO - INGREDIENTES ESPECIALES DEL
TIPO PENAL.......................................................................................... 62
3.2.4.1- Elementos Normativos .......................................................................... 63
3.2.4.2- Elementos Subjetivos ............................................................................ 64
UNIDAD III
CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
I- TIPOS PENALES SEGN SU ESTRUCTURA........................................... 66
1.1- TIPOS BSICOS, ESPECIALES Y SUBORDINADOS ............................... 66
1.2- TIPOS ELEMENTALES Y COMPUESTOS ............................................... 67
1.3- TIPOS COMPLETOS E INCOMPLETOS .................................................. 68
1.4- TIPOS AUTNOMOS Y EN BLANCO ...................................................... 68
II- TIPOS PENALES SEGN EL SUJETO ACTIVO....................................... 68
2.1- TIPOS MONOSUJETIVOS Y PLURISUJETIVOS ...................................... 69
2.2- TIPOS COMUNES Y CALIFICADOS........................................................ 69
III- TIPOS PENALES SEGN EL BIEN JURDICAMENTE TUTELADO .......... 70
3.1- TIPOS MONO-OFENSIVOS Y PLURI-OFENSIVOS .................................. 70
3.2- TIPOS DE LESIN Y DE PELIGRO ....................................................... 70
IV- TIPOS PENALES SEGN EL CONTENIDO ............................................. 71
4.1- TIPOS DE MERA CONDUCTA Y DE RESULTADO .................................. 71
9
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
4.2- TIPOS DE CONDUCTA INSTANTNEA Y DE CONDUCTA
PERMANENTE ...................................................................................... 71
4.3- TIPOS DE ACCIN Y DE OMISIN........................................................ 71
4.4- TIPOS ABIERTOS Y CERRADOS............................................................ 72
UNIDAD IV
DISPOSITIVOS AMPLIFICADORES DEL TIPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
I- LA TENTATIVA ...................................................................................... 75
1.1- EL CDIGO PENAL COLOMBIANO DE 1936 ......................................... 75
1.2- EL CDIGO PENAL COLOMBIANO DE 1980 ......................................... 78
1.3- EL CDIGO PENAL COLOMBIANO DE 2000 ......................................... 79
1.4- ELEMENTOS DE LA TENTATIVA ........................................................... 79
1.4.1- PROPSITO DE COMETER UN DETERMINADO DELITO....................... 80
1.4.2- PRINCIPIO DE EJECUCIN DE LA CONDUCTA TPICA ........................ 80
1.4.3- IDONEIDAD DE LA CONDUCTA ............................................................ 82
1.4.4- UNIVOCIDAD DE LA CONDUCTA.......................................................... 83
1.4.5- INVOLUNTARIEDAD EN LA NO CONSUMACIN.................................... 83
II- LA PARTICIPACIN COMO FORMA DE INTERVENCIN O
CONCURRENCIA CRIMINAL.................................................................. 84
2.1- LA AUTORA ......................................................................................... 85
2.1.1- CONCEPTO DE AUTOR......................................................................... 85
2.1.2- CLASES DE AUTORA ........................................................................... 86
2.1.2.1- Autora Inmediata: ................................................................................ 86
2.1.2.2- Autora Mediata: ................................................................................... 88
2.2- LA PARTICIPACIN............................................................................... 93
2.2.1- LA DETERMINACIN ............................................................................ 95
2.2.2- LA COMPLICIDAD................................................................................. 98
BIBLIOGRAFA .................................................................................................. 103
10
ALEJANDRO NAVAS CORONA
11
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
INTRODUCCIN
Este pequeo compendio de la teora
general de la tipicidad y la conducta
jurdico-penal, no es ms que el fruto
de varios aos de estudio y docencia
en esta intrincada materia del
Derecho, y se constituye como una de
un conjunto de cartillas destinadas a
un proceso educativo integral, para el
estudiante de pregrado o cualquier
otra persona que desee conocer un
poco al respecto.
Como el lector podr observar a
medida que avance en el desarrollo de
las temticas, se expone de una forma
sucinta y en lo posible libre de
cavilaciones epistemolgicas
espinosas, la teora de la conducta y
la tipicidad, como configurante del
primer elemento bsico del hecho
punible, sustentado en el
plurimentado principio constitucional
de legalidad. Recurdese que nos
encontramos frente a la base
fundamental de la teora de la
conducta punible y de ella depender
la comprensin de las siguientes
temticas. En este escrito encontrar
algunos ejercicios que sera de gran
ayuda para Ud. realizarlos en aras de
un mejor aprendizaje; hgalo y
seguramente fortalecer an ms los
conocimientos adquiridos.
Si bien es cierto nos enfrentamos a un
ordenamiento penal sustancial
relativamente nuevo (Ley 599 del 24
de Julio del ao 2000), tambin lo es
que el elemento del hecho punible
enraizado en la tipicidad, conforme lo
ha venido estudiando la dogmtica, no
cambia de una forma tal que nos
veamos en la obligacin de construir
nuevamente los presupuestos de
aquella. As, aunque se harn las
acotaciones y referencias de rigor, el
manejo de la materia se abordar bajo
una perspectiva medianamente
parecida a la que se realizaba con el
ordenamiento de 1980.
As, partiendo de la base que Ud. ya
ha estudiado el desarrollo general de
los conceptos que sustentan el Ius
Puniendi (Derecho de Castigar), sus
lmites, fuentes y aspectos generales
del control social ejercido por el
Estado, as como la norma penal,
entraremos entonces al anlisis de la
conducta como esencia del hecho o
conducta punible, la tipicidad y sus
llamados dispositivos amplificadores
(Tentativa y Participacin).
Con la exposicin de las teorizaciones
en punto de la norma, conducta y
tipicidad, se busca que Ud., apreciado
lector, adquiera un conocimiento
general del rgimen punitivo
colombiano (con algunas aportaciones
de derecho comparado), en aras de
prepararlo adecuadamente para entrar
al estudio de los dems acpites del
mismo, materia de otras cartillas,
12
ALEJANDRO NAVAS CORONA
como son la antijuridicidad y
culpabilidad, as como tambin se
espera que adquiera un pensamiento
crtico de las temticas expuestas,
sobre todo en lo que hace referencia a
las bases de poltica criminal que
sustentan la normatividad penal, ms
an cuando nos encontramos frente
al nacimiento y aplicacin de un
reciente cdigo punitivo.
Si el lector adquiere una capacidad
suficiente de memoria comprensiva, y
no repetitiva como suele ocurrir en los
claustros universitarios, tendr la
mejor herramienta para llegar a
desempearse en el rea del Derecho
Penal de forma competente, eficaz y
cientfica.
En tanto se trata de un simple
cuaderno de apuntes, seguramente el
lector no encontrar todas las
referencias bibliogrficas especficas
utilizadas, que como comprender es
fruto del estudio y praxis de esta
ciencia durante varios aos,
impidiendo por tal la realizacin de
aquellas. Como dije con anterioridad,
no se trata de un manual de derecho
penal con estricto rigor cientfico, sino
de una cartilla destinada a las
personas que quieren incursionar
primariamente en las ciencias jurdico-
penales. De todas formas, en la parte
final encontrar una bibliografa
recomendada.
No me queda otra cosa que dar gracias
a todas aquellas personas que hicieron
posible la elaboracin de este pequeo
texto e instar al lector animadamente
al estudio de las apasionantes
construcciones humanas que giran
alrededor del Derecho Penal.
El Autor.
Marzo de 2003
13
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Previo al inicio del estudio delictivo
especfico, nos gustara recordarles
algunos apuntalamientos de Derecho
Penal General, en lo que tiene que ver
con la Tipicidad como primer elemento
necesario para que una conducta sea
punible, siendo ella una antesala al
estudio especfico de los contenidos
que se efectuar en las siguientes
unidades sobre Antijuridicidad y
Culpabilidad
Haciendo acopio de lo que la doctrina
y la jurisprudencia han dicho en
reiteradas ocasiones, podemos
resignificar los conceptos y decir que
al momento del anlisis o juicio de
tipicidad, se deben tener en cuenta dos
aspectos generales: Uno NEGATIVO y
otro POSITIVO.
En el primero de ellos se incluyen las
causales de exclusin de la tipicidad,
y en el segundo aspecto el tipo
subjetivo y el tipo objetivo.
Vemoslo con un diagrama preliminar:
JUICIO DE TIPICIDAD
ASPECTO
NEGATIVO
ASPECTO
POSITIVO
Causales de
Exclusin de la
Tipicidad
Tipo
Subjetivo
Tipo
Objetivo
luego entrar al respectivo Juicio de
Tipicidad.
En el Juicio de Tipicidad debe empezar
por el As pe c t o Ne gat ivo, que implica
observar si en la conducta del sujeto
Entonces, la primera tarea que Ud.
como acucioso estudiante debe
realizar, es la de tomar su cdigo penal
y buscar el o los posibles tipos penales,
que segn su criterio lgico-jurdico,
podran aplicarse al caso planteado y
14
ALEJANDRO NAVAS CORONA
que ejecut el hecho de probable
punicin, concurre o se presenta
alguna de las causales que excluyen
la tipicidad y, por tanto, la
responsabilidad del mismo. Aquellas
estn consagradas en el Artculo 32
Numerales 1 al 5 del Cdigo Penal
1
.
A modo de ejemplo, si Pedro Prez
priv a Juan Jaimes de su libertad,
pero la captura se present en virtud
de una orden legtima de autoridad
competente, la conducta de Pedro
Prez estar amparada por una causal
excluyente de la tipicidad y en
consecuencia la conducta ser atpica.
En este caso el intrprete, es decir Ud.
querido lector, declarar: La conducta
de Pedro Prez es atpica por concurrir
en ella una causal excluyente de la
responsabilidad referida a la tipicidad,
consagrada en el Artculo 32, numeral
4 del Cdigo Penal. Hasta aqu llegara
el estudio del caso, sin tener que
adentrarnos en los dems elementos
de la tipicidad, y menos en la
antijuridicidad o culpabilidad.
Si por el contrario, Ud. observa que
ninguna de las causales expresas del
artculo 32 Numerales 1 al 5
precitados, se puede aplicar al caso,
observe si se presentan o no causales
extralegales o no expresas que
excluyan la tipicidad. Esto quiere
significar que las causales de
atipicidad legales son las
contempladas en el artculo 32
numerales 1 al 5 C.P., y las
extralegales aquellas que se han
venido manejando a nivel doctrinal y
jurisprudencial como son:
Los actos en corto circuito o
movimientos reflejo.
Los hechos cometidos por animales.
Los movimientos mecnicos
derivados de una fuerza irresistible.
Los estados de inconsciencia plena.
Si no existen causales tanto legales
como extralegales que excluyan la
tipicidad, se entender entonces que
Ud. debe y puede pasar al anlisis del
Aspecto Positivo.
En el As pe c t o Po s i t i vo , segn lo
diagramado con anterioridad,
comenzaremos por el estudio del Tipo
Subje t i vo, que implica un anlisis
pormenorizado de las circunstancias
que rodearon el hecho (personales, de
tiempo, modo, lugar, etc.), para
determinar si la conducta fue
ejecutada con Do l o , Cu l p a o
Pre t e rint e nc in. Aqu, y no en sede
de culpabilidad, es que se debe
analizar el elemento intencional de la
conducta.
Si aquella ha sido ejecutada con Dolo,
no habr problema y podremos seguir
con el anlisis del Tipo Objetivo, en la
medida que todos los tipos de la parte
especial del cdigo penal permiten esta
modalidad de intencin; pero si fue
ejecutada con Culpa o con
Preterintencin, es indispensable
1
Este es el esquema que se viene postulando
como pertinente para nuestro sistema penal
actual; es preciso que el lector as lo tenga
muy en cuenta, aunque hay quienes siguen
ubicando las causales de los numerales 3,
4 y 5 como excluyentes de la antijuridicidad,
eso s, siendo los efectos finales los mismos:
la ausencia de responsabilidad.
15
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
observar si existe un tipo penal dentro
del cdigo que describa la conducta
de forma culposa o preterintencional.
Si se presenta esta segunda
circunstancia y no existe la modalidad
culposa o preterintencional del delito,
la conducta se declarar como atpica
por falta del elemento subjetivo del
tipo, atendiendo al principio de
taxatividad como expresin suma del
principio de legalidad. Por ejemplo: Si
Mara Dolores estando embarazada
decide participar en una competencia
de ciclo-montaismo, pensando que
sus capacidades y el terreno no ponen
en peligro la vida de su futuro hijo,
pero finalmente se le produce un
aborto, la conducta estar ejecutada
con culpa (porque no previo lo
previsible), pero al momento de buscar
en el cdigo penal el Aborto Culposo,
denotaremos que no est tipificado,
esto es, no se encuentra en el
ordenamiento jurdico como un tipo
penal. Esto determina que la conducta
de Mara Dolores es atpica por falta
del tipo subjetivo.
En otro sentido, si la conducta se
puede adecuar al tipo subjetivo (dolo,
culpa o preterintencin
2
) y se
encuentra regulada en la parte
especial del cdigo penal, podremos
entonces continuar con el anlisis del
Ti po Obje t i vo que, a grosso modo,
implica la determinacin del Verbo
Rector, Los sujetos, Los Objetos y los
Ingredientes Especiales del tipo penal.
La conducta para que sea reputada
como tpica debe reunir todos y cada
uno de estos elementos, salvo los
ingredientes especiales si no los exige
el tipo. En el Ve rbo Re c t o r se
estudiar la conducta que se quiere
sancionar y con ella la posibilidad de
la tentativa o de concurso de hechos
punibles; en los Suje t o s se har
mencin del sujeto activo y el sujeto
pasivo de la accin (con el primero
estudiaremos el fenmeno de la
autora y participacin delictiva); en
los Obje t os repasaremos el objeto
jurdico o bien jurdico y el objeto
material; y, finalmente, en los
Ingre di e nt e s Es pe c i al e s haremos
referencia a los elementos normativos
y los elementos subjetivos del tipo
penal cuando los tuviere.
2
Cuando incluimos el dolo, culpa y
preterintencin en la tipicidad, debe hacerse
la aclaracin que en los libros de consulta
quizs aquellas figuras las encuentren an
en la Culpabilidad, sin embargo, este es el
criterio que se ha querido adoptar con las
nuevas tendencias penales (ubicarlo en la
tipicidad).
16
ALEJANDRO NAVAS CORONA
Resumamos lo anterior en un cuadro sinptico:
JUICIO DE TIPICIDAD
ASPECTO
NEGATIVO
ASPECTO
POSITIVO
Causales de
Exclusin de la
Tipicidad:
Numerales 1 al 5
del art. 32 C.P. y
causas extralegales
Tipo
Subjetivo:
Anlisis del
Dolo, Culpa
o Preterinten-
cin
Tipo Objetivo:
Anlisis del
Verbo, Sujetos,
Objetos e Ing.
Especiales
Tentativa
Concursos
1- Verbo Rector
2- Sujeto Activo
3- Sujeto Pasivo
4- Objeto Material
5- Objeto Jurdico
6- Ingredientes Especiales
Normativos: Jurdicos
y extra-jurdicos
Subjetivos
Autora y
Participacin
As, una vez hallamos constatado que
la conducta desplegada por el sujeto
agente no est amparada por un
causal excluyente de la tipicidad
(Aspecto Negativo), y que adems se
halla inmersa en alguna de las formas
del tipo subjetivo y rene todos los
elementos exigidos por el tipo objetivo
(Aspecto Positivo), podemos entonces
afirmar que la conducta es TPICA.
Re pas e mos c on un e je mplo: Pedro
Prez mata a Juan Jaimes en una
pelea callejera, propinndole cuatro
disparos con arma de fuego.
Primero - Aspecto Negativo: No se
presenta en la conducta de Pedro
Prez ninguna causal excluyente de
la tipicidad consagrada en el
artculo 32 numerales 1 al 5 C.P.,
as como tampoco alguna causal
extralegal.
Segundo - Aspecto Positivo:
Tipo Subjetivo: Segn lo expuesto
parcialmente en el caso, Pedro
Prez actu con Dolo al momento
del ilcito, existiendo esta
modalidad intencional en el Cdigo
Penal, especialmente en el artculo
103.
Tipo Objetivo:
Verbo Rector: Matar
Sujeto Activo: El que..., Pedro
Prez
Sujeto Pasivo: ...a otro... Juan
Jaimes
Objeto Material: El cuerpo de
Juan Jaimes
17
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
Objeto Jurdico: La Vida de Juan
Jaimes
Ingredientes Especiales: No los
exige el tipo penal
Conforme lo precedente, la conducta
de Pedro Prez rene todos los
elementos de la tipicidad y por tanto
es una Conducta Tpica.
En la medida que Ud. lo considere
conveniente, intente realizar algunos
ejercicios mentales con la anterior
estructura para afianzar los
conocimientos al respecto; slo as
podr entrar en el mundo del primer
elemento de la conducta punible.
18
ALEJANDRO NAVAS CORONA
UNIDAD I
LA TIPICIDAD - ASPECTOS GENERALES
Luego de peregrinar por varios
escenarios de las ciencias jurdico
penales, como son su concepto,
fuentes, norma, conducta, y todo lo
que aquellos implican, el lector est
sin lugar a dudas en capacidad de
iniciar el estudio de LA TIPICIDAD
como primer gran elemento del hecho
o conducta punible. As, sin ms
prembulos que estas exiguas letras
de bienvenida, entremos en materia,
no sin antes graficar la estructura de
los elementos del hecho punible que
se haban venido manejando en los
ltimos decenios, hasta el ao 2000
cuando surge un nuevo cdigo penal
en Colombia.
TIPICIDAD ANTIJURIDICIDAD
CULPABILIDAD
*CONDUCTA
*IMPUTABILIDAD
PUNIBILIDAD
* Es que ma de l He c ho Punible (1 9 8 0 ): La conducta se ha colocado en
aquel lugar, en tanto que algunos dicen es un elemento previo a la
tipicidad, y otros que es parte de ella. Lo cierto es que, segn nuestra
postura, poco interesa para efectos prcticos. Lo mismo sucede con la
imputabilidad, ya que para algunos es un estadio entre la antijuridicidad
y la culpabilidad y para otros forma parte de la ltima.
Actualmente podramos recordar el nuevo esquema genrico, as:
CONDUCTA PUNIBLE
Tipicidad - Antijuridicidad - Culpabilidad
19
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
I- CONCEPTO DE TIPICIDAD
Para llegar a un concepto acertado
de Tipicidad, es necesario analizar su
naturaleza y realizar algunas
precisiones terminolgicas. Veamos,
1 . 1 - NATURALEZA JURDICA
La tipicidad, como primer elemento del
hecho o conducta punible, se deriva
del principio nullum crimen sine lege
(principio de legalidad), esto es, la
garanta de que slo los hechos
contemplados previamente en la ley
como delitos podrn ser penados.
El derecho penal, como mecanismo de
control social formal, intenta regular
los conflictos sociales mediante su
intervencin, que en virtud del
carcter fragmentario y de ultima ratio,
se dirige slo a las conductas ms
graves e importantes para la sociedad.
Por esto, a travs de la tipicidad el
legislador intenta garantizar el respeto
a una determinada forma de solucin
del conflicto social o pauta de
conducta, considerada acorde al
ordenamiento jurdico.
As, pues, para que los individuos a
los cuales va dirigida la pauta de
conducta puedan adecuar su actuar
conforme a lo exigido por el
ordenamiento jurdico, el tipo penal
debe descr i bi r en f or ma cl ar a,
preci sa y comprensi bl e l a conducta
exi gi da o prohi bi da. Y dado que
existen diversidad de
comportamientos y situaciones, el tipo
debe ofrecer una imagen general y
abstracta en la que se puedan
subsumir las diferentes modalidades
del actuar humano. Por ejemplo, se
describe el tipo penal de homicidio
como el que matare a otro...
garantizando la norma no matar,
ms sin embargo no se dice cmo,
porqu, para qu o a quin se da
muerte, dejando la descripcin desde
un plano general. Adems, como ya
hemos mencionado, sera imposible
incluir en el tipo penal una descripcin
detallada de todas las circunstancias
casusticas que se pudieren presentar;
si fuere as, el declogo de artculos
sera interminable.
Desde este punto de vista se puede
decir que la tipicidad puede
comportar dos ac e pc ione s :
Primero: Como expresin genrica
configurativa del primer elemento del
hecho punible, que contiene las
caractersticas generales que ha de
poseer la conducta humana para que
se origine la intervencin penal. Segn
esta acepcin existen varias
modalidades de aparicin del hecho
punible:
Delitos de Accin
Delitos de Omisin
Delitos Dolosos
Delitos Culposos
Segundo: Como cualidad atribuida a
un comportamiento cuando es
subsumible en el supuesto de hecho
de una norma penal. Segn esta
acepcin, la tipicidad sera el proceso
de adecuacin del hecho cometido a
la descripcin que de ese hecho se hace
Preterintencionales
20
ALEJANDRO NAVAS CORONA
por la ley penal en cada especie de
infraccin (tipo penal)
*
.
1 . 2 - PRECISIONES
TERMINOLGICAS
Para efectos de comprender de una
mejor forma la teora de la conducta
punible y su primer elemento,
debemos hacer las siguientes
precisiones de carcter terminolgico,
ya que es comn encontrar en el medio
universitario y jurdico confusiones
entre los conceptos de Tipo Penal,
Juicio de Tipicidad, Tipicidad y
Atipicidad.
Concept o de Ti po Penal : es la
descripcin abstracta, clara, precisa y
comprensible de la conducta humana,
realizada por el cuerpo legislativo del
Estado, como primer elemento del
hecho punible y mecanismo de control
social formal
*
.
Segn la anterior definicin:
Es una descripcin abstracta en
cuanto es una descripcin general
y amplia de un comportamiento.
Clara, precisa y comprensible, en
cuanto se busca que los
destinatarios de la norma o pauta
de conducta, puedan adecuar su
actuar conforme a lo exigido por el
ordenamiento jurdico.
De la conducta humana, porque,
como vimos, excluye todo acto de
la naturaleza que no produzca
efectos jurdicos con relevancia
penal.
Realizada por el cuerpo legislativo,
en tanto es, por mandato
constitucional, el rgano
competente para la emisin de
normas jurdicas.
Como elemento del hecho punible,
en cuanto forma parte de la
triparticin (tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad) o
biparticin (injusto tpico
*
y
culpabilidad) que se suele hacer del
hecho punible.
Como mecanismo de control social,
en cuanto mediante aquel el Estado
intenta garantizar una determinada
pauta de conducta al interior de la
sociedad.
Esto determina idealmente que un
tipo penal propiamente dicho rene
las conductas descritas en los
artculos 101 y siguientes del Cdigo
Penal Colombiano.
*
Valga decir que esta es la definicin que se
suele dar de tipicidad, aunque por nuestra
parte pensamos que corresponde ms a la
funcin de tipificar, adecuar tpicamente
o el mismo Juicio de Tipicidad , y no a la
Tipicidad que entraremos a definir ms
adelante.
*
Artculo 10 del Cdigo Penal La ley penal
definir de manera inequvoca, expresa y
clara las caractersticas bsicas estructurales
del tipo penal. En los tipos de omisin tambin
el deber tendr que estar consagrado y
delimitado claramente en la Constitucin
Poltica o en la ley
*
Cuando hablamos de injusto o injusto
tpico nos referimos a una conducta que
es tpica y antijurdica (se presupone que
an no se ha estudiado la culpabilidad). La
unin de la tipicidad y la antijuridicidad da
lugar a lo que hoy llamamos injusto; esto
segn teoras finalistas.
21
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
J ui ci o de Ti pi ci dad: Es el proceso
mediante el cual el jurista entra a
determinar si un comportamiento
humano coincide o no con la
descripcin tpica contenida en la
norma.
Concept o de Ti pi ci dad: Es la
resultante positiva del juicio de
tipicidad. Segn esto, la tipicidad sera
la adecuacin de una conducta a un
tipo penal, no como proceso
(concepcin que generalmente se tiene
de ella por los juristas) sino como
resultado mismo de aquel.
Concept o de At i pi ci dad: Es la
resultante negativa del juicio de
tipicidad, esto es, que el proceso de
adecuacin de la conducta no result
afirmativo frente al tipo penal.
Tngase en cuenta que los conceptos
de tipicidad y atipicidad son
correlativos, en la medida que el uno
se fundamenta en el otro. As, si una
conducta es tpica de Hurto agravado
por la confianza, observado desde otro
punto de vista, ser atpico de Abuso
de Confianza, de peculado, estafa, etc.,
por ejemplo.
Ti pi ci dad Concursal : Es aquella en
la cual el juicio de tipicidad resulta en
una adecuacin positiva plural de la
conducta en varios tipos penales. Por
ejemplo, el individuo que mediante la
suscripcin de un cheque sin fondos
pone en desmedro el patrimonio
econmico del beneficiario, adecua su
conducta a dos tipos penales (Fraude
mediante cheque y Estafa).
Grficamente y mediante un ejemplo
tendramos lo siguiente en torno a los
conceptos expuestos:
HECHO TIPO
JUICIO DE TIPICIDAD
TIPICIDAD ATIPICIDAD
Pedro con su
automvil arroll a
Juan causndole la
muerte
Art. 101 "El que
matare a otro...."
Proceso en el que se va a
observar si el Hecho descrito se
adecua al Tipo penal (Aspecto
negativo y positivo)
La conducta de Pedro es tpica en
tanto el juicio de tipicidad result
positivo, esto es, no est
amparada por ninguna causal
excluyente (legal o extralegal), y
rene todos los requisitos del tipo
objetivo y subjetivo.
La conducta de Pedro es atpica,
dado que el juicio de tipicidad
result negativo, en la medida
que se constat que Pedro arroll
a Juan en tanto una tormenta
desvi el curso del automvil sin
que aquel pudiera hacer algo
(Fuerza Mayor).
Dado el caso de que Pedro con su auto no
hubiere matado slo a Juan, sino que tambin
hubiere lesionado a Mara, se dara la
tipicidad concursal, esto es, se presentara
una adecuacin positiva no slo al
Homicidio sino tambin a la Lesiones
Personales
22
ALEJANDRO NAVAS CORONA
LJLRCICIO DL CONSUL1A Y VINCULACIN CON
LA RLALIDAD
e roovgo qve .e airi;a a vv ]vgaao o |i.caa
ae .v vgar ae re.iaevcia, e ivaagve cov .v.
fvvciovario. .i bav covociao agvv ca.o ev qve .e
aecarara =JFE?= a covavcta ae vva er.ova. `o
avae ev cov.vtar rario. ae.acbo. , .acar coia ae
a. actvaciove. .i e. e. o.ibe.
vego ae reaiaaa e.ta actiriaaa, vo oriae covevtar e.to. erevto. cov .v
rofe.or o covavero. ae e.tvaio ara re.orer cvaqvier avaa .v.citaaa.
II- FUNCIN DEL TIPO PENAL Y
LA TIPICIDAD
Se puede afirmar que en materia de
derecho penal, la tipicidad y el tipo
penal cumplen diferentes funciones,
de acuerdo con los diferentes puntos
de vista y teoras existentes de la
misma, as:
2 . 1 - FUNCIN DE GARANTA
La tipicidad y la teora del tipo penal
garantizan que slo y nicamente las
conductas que estn descritas en la
ley puedan reputarse delictivas y ser
merecedoras de pena. Es la expresin
directa del principio de legalidad.
Segn esto, la tipicidad protege la
seguridad jurdica de los miembros de
una sociedad, al no permitir la
punicin de conductas que se
encuentren por fuera de la esfera de
dominio de la normatividad.
(Recuerda el tema del Derecho penal
Garantizador y Liberal? Si le parece
necesario recordarlo no dude en volver
sobre el tema o acudir a l en los textos
pertinentes).
2 . 2 - FUNCIN SELECTIVA
Mediante el proceso de adecuacin
tpica y su resultado positivo o
negativo, se realiza una labor
selectiva, dado que implica un juicio
de valor selectivo del funcionario
judicial. De idntica manera,
recurdese que el legislador, mediante
la elaboracin de los tipos penales,
selecciona las conductas
jurdicamente relevantes y dignas de
consignarse en el ordenamiento
jurdico-penal.
Esta funcin selectiva no debe
identificarse con el arbitrio autoritario
del funcionario que realiza el proceso
de tipificacin (comn en nuestro
sistema de justicia), sino con la
funcin misma de seleccionar
adecuada y transparentemente el tipo
penal aplicable al caso concreto.
2 . 3 - FUNCIN MOTIVADORA
La tipicidad motiva a que las personas,
a las cuales va dirigida la pauta de
conducta, reciban claramente el
significado y el contenido de la misma
mediante la descripcin clara, precisa
23
TIPICIDAD Y DERECHO PENAL
y comprensiva de la conducta exigida
o prohibida. Si el tipo penal est
redactado de la manera como lo
establece el art. 10 C.P/2000, las
personas que integran la sociedad se
motivarn positivamente frente a las
descripciones. Esto, por supuesto, va
de la mano con las funciones de
prevencin general positiva y negativa
que se le asigna a la norma penal.
2 . 4 - FUNCIN
SISTEMATIZADORA
Mediante el tipo penal y su estudio,
se tiende un puente entre la parte
general y la especial del cdigo penal.
Es evidente que sin la parte especial
del cdigo (tipos penales), la parte
general no tendra ningn sentido, y
viceversa.
2 . 5 - FUNCIN
FUNDAMENTADORA
Mediante el tipo penal se empieza a
erigir el hecho punible como tal, es el
punto de partida del examen judicial
de una conducta. Para algunos la
tipicidad es un indicio de
antijuridicidad y por tal es su
fundamento; para otros es el cimiento
inicial del injusto tpico; lo cierto es
que, sea cual fuere la posicin
adoptada, se trata del primer elemento
analizable del hecho punible.
2 . 6 - FUNCIN INDICIARIA
Se deriva de aquellos que piensan en
la tipicidad como ratio cognoscendi de
la antijuridicidad, esto es, que al
reputarse una conducta como tpica,
existe por tal un indicio de que
tambin es antijurdica.
Observemos en el siguiente cuadro sinptico las diversas funciones descritas
para as tener una concepcin global del tema:
FUNCIONES
DEL TIPO
MOTIVADORA SISTEMATIZADORA
GARANTA
SELECTIVA FUNDAMENTADORA
INDICIARIA
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ALEJANDRO NAVAS CORONA
IMPORTANTE: Antes de entrar al siguiente tema, Juicio de
Tipicidad, tmese un descanso, cierre sus ojos y reljese, piense
en las cosas positivas que ha hecho en este da y las que espera
realizar en un futuro, sintase a gusto donde se encuentre leyendo,
converse consigo mismo, respire profundo y contine. Seguramente
se sentir mucho mejor.
Prosigamos.....