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la Ley del Notariado ha trado como principal novedad que el notario, titular del oficio notarial, sea incorporado a su propia planilla de trabajadores como un miembro ms de su personal dependiente, generndose el derecho de percibir todos los derechos y beneficios sociales del rgimen laboral privado. Es decir,

INFORME

PRCTICO

Tratamiento de los descansos por das feriados y su distincin de las horas extras
Gustavo QUISPE CHVEZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO n el presente informe, el autor nos presenta su postura respecto al tratamiento de los feriados en la legislacin vigente, y cul es la forma de pago del trabajo en sobretiempo en los casos en que los trabajadores laboren en das feriados. A efectos de que los empleadores estn informados sobre su tratamiento a portas de los feriados de estas patrias.

I. ASPECTOS RELEVANTES DE LOS DAS FERIADOS Y LOS DAS NO LABORABLES

1. Los das feriados
Segn el Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola

define al da feriado bajo las siguientes acepciones: a) aquel en que estn cerrados los tribunales, y se suspende el curso de los negocios de justicia, b) da festivo, o c) fiesta oficial que no cae en domingo. Vale decir, estamos frente a un supuesto de suspensin imperfecta de la relacin laboral que encuentra su

justificacin en eventos religiosos o cvicos que el Estado considera que es de inters pblico que deban ser conmemorados. Nuestra legislacin usa la terminologa da feriado no laborable, lo cual nos parece redundante, pues consideramos que los feriados son per se no

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laborables, tal y como se colige del artculo 5 del Decreto Legislativo N 713 cuando seala que los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado en los das feriados sealados en [la] Ley; observndose que los das feriados son siempre supuestos de suspensin imperfecta de labores (descanso remunerados), y no se puede concebir dentro de nuestra legislacin que puedan existir das feriados laborales. En ese sentido, coincidimos con un sector de la doctrina cuando afirma que la condicin de no laborable es inherente a la definicin de feriado, tanto que estos vienen comprendidos entre los descansos remunerados conjuntamente con las vacaciones y el descanso semanal. El trabajador tiene derecho a descansar en esos das. Probablemente el legislador haya querido distinguirlos de aquellas otras festividades en que si bien se recuerdan o celebran hechos tambin de especial consideracin, s existe obligacin de trabajar siempre que sea un da laborable en la empresa, tales como Da de la Madre (), Epifana del Seor o comnmente llamada Da de los Reyes Magos (), Aniversario de la Fundacin de la Ciudad de Lima () u otros, pero en rigor estos no son das feriados sino meras festividades, ergo laborables. Sera inapropiado llalaborables (1). marlos feriados laborables De esta manera, todo trabajador tiene derecho a descanso remunerado en los das feriados establecidos por el Decreto Legislativo N 713, ver cuadro, as como en los que se determinen por dispositivo legal especfico. Dichos feriados se celebran en la fecha respectiva.
FERIADOS CONTEMPLADOS POR EL DECRETO LEGISLATIVO N 713 Ao Nuevo (1 de Enero) Jueves Santo y Viernes Santo (movibles) Da del Trabajo (1 de Mayo) San Pedro y San Pablo (29 de junio) Fiestas Patrias (28 y 29 de julio) Santa Rosa de Lima (30 de agosto) Combate de Angamos (8 de octubre) Todos los Santos (1 de noviembre) Inmaculada Concepcin (8 de diciembre) Navidad del Seor (25 de diciembre) CUADRO N 1 Lunes S/. 20.00 Martes S/. 20.00 Mircoles S/. 20.00 FERIADO (laborado) Jueves S/. 20.00 Viernes S/. 20.00 Sbado S/. 20.00 Domingo S/. 20.00 Descanso semanal Lunes S/. 20.00 Martes Mircoles

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Cualquier otro feriado no laborable de mbito no nacional o gremial (feriado trasladable), se har efectivo el da lunes inmediato posterior a la fecha que corresponda, aun cuando corresponda con el descanso del trabajador. Si la fecha coincide con el da lunes, el descanso se efectivizar en la misma fecha. Siendo importante sealar, que tratndose de feriados que por los usos y costumbres se festejan en la fecha correspondiente, los empleadores podrn suspender las labores del centro de trabajo, a cuyo efecto las horas dejadas de laborar sern recuperadas en la semana siguiente, o en la oportunidad que acuerden las partes. A falta de acuerdo, prima la decisin del empleador.

2.2. Pagos adicionales por laborar en feriado cuando no existe un descanso sustitutorio Si un trabajador labora en un da feriado y el empleador no le otorga el descanso sustitutorio tiene como consecuencia que el trabajador reciba los siguientes conceptos: a) La remuneracin correspondiente al da de descanso. b) La remuneracin correspondiente a la labor efectuada. c) Un monto adicional equivalente a una sobretasa del 100% de la remuneracin por la labor efectuada. As, en el ejemplo planteado, si el trabajador labora en da feriado sin descanso sustitutorio, se le pagar de la siguiente manera: ver cuadro N 2.

2. El pago por laborar en feriado

Los dias feriados nacionales se descansan en su fecha respectiva, sin embargo, en muchos casos las necesidades de la empresa obliga a que los trabajadores deban trabajar ese da. Lo que puede generar cualquiera de los siguientes efectos: 2.1. Que se conceda al trabajador un descanso sustitutorio otro da distinto Si un trabajador labora en un da feriado, el empleador debe darle un da de descanso sustitutorio, que ser otorgado inmediatamente y, como mximo, hasta antes de la primera fecha de pago de remuneracin que se aproxime, pues si superado ese momento el empleador an no ha otorgado aquel descanso compensatorio ya se habr configurado tambin el incumplimiento de pago de la remuneracin diferenciada(2). As por ejemplo, si un trabajador que tiene una remuneracin diaria de 20 nuevos soles, labor en un da feriado, y le dan descanso sustitutorio, su pago ser: ver cuadro N 1.

3. Los das no laborables

La figura de los das no laborables es un supuesto de hecho diferente a lo conocemos como feriados, y se empezaron a aplicar en nuestra legislacin a raz de eventos que se dieron de manera extraordinaria como el fallecimiento de expresidentes(3) o eventos internacionales como la ALC-UE y el APEC del ao 2008(4), o la III Cumbre de Jefes de Estado y de Gobierno del Foro Amrica del Sur - Pases rabes (ASPA) en el 2011(5). Asimismo, los das no laborables han sido establecidos a fin de fomentar el desarrollo del turismo interno, los cuales sumados a los feriados ordinarios, crean fines de semana largos propicios para la prctica del turismo interno(6). De esta manera, cuando se declaran das no laborables, el trabajador queda exonerado de asistir a su centro de trabajo (una suerte de permiso justificado para faltar), debiendo compensar las

CUADRO N 2 Jueves Viernes Sbado S/. 20.00 Domingo S/. 20.00

S/. 20.00 S/. 20.00 (por el feriado) S/. 20.00 (por la labor efectuada) S/. 20.00 (sobretasa) FERIADO (laborado)

S/. 20.00 S/. 20.00

Descanso semanal

Da antes de fecha de pago del sueldo S/. 20.00 Descanso sustitutorio

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d) En caso de que se trabaje y no se recupere, el trabajador recibir solo el monto de su remuneracin, no teniendo derecho a ningn otro beneficio, pues no estamos ante un da catalogado feriado. e) En caso que coincida con su descanso semanal del trabajador, no existe el deber del empleador de otorgar ningn descanso adicional, porque no es feriado: ver cuadro N 3. el nmero de horas efectivamente laboradas en la jornada ordinaria. Cuando el sobretiempo se realice en forma previa o posterior a la jornada prestada en horario diurno, el valor de la hora extra trabajada se calcular sobre la base del valor de la remuneracin establecida para la jornada diurna. Igual criterio se aplicar para el sobretiempo realizado en forma previa o posterior a la jornada prestada en horario nocturno. El pago de las horas extras se realiza en la oportunidad en que se efecta el pago de la remuneracin ordinaria del trabajador. El empleador est obligado a registrar el trabajo en horas extras, tanto en la planilla electrnica como en las boletas de pago.

horas dejadas de laborar en las oportunidades que se establezcan de comn acuerdo con el empleador, o en su defecto, de la forma que este establezca. As, por ejemplo, el Decreto Supremo N 019-2011-PCM, seal en el caso de los das laborables del 2011, que las horas dejadas de trabajar sern compensadas conforme acuerden el empleador y los trabajadores, y a falta de acuerdo decidir el empleador. En ese sentido, en caso de los das no laborables a diferencia de los feriados que son descansos remunerados regulados bsicamente por el Decreto Legislativo N 713, el costo por las horas dejadas de laborar no las asume la empresa, sino que se traslada al trabajador quien debe recuperar las horas dejadas de laborar si desea recibir su remuneracin completa. En consecuencia, la empresa no podra obligar a asistir a sus trabajadores, salvo que exista una aceptacin previa por parte de ellos para asistir esos das (mediante convenios individuales o comunicados de invitacin a laborar a cambio de no recuperar posteriormente las horas no laboradas, o pedidos de los propios trabajadores)(7). As, desde nuestro punto de vista, el da no laborable es un da de descanso no remunerado de carcter compensable; lo que supone el traslado de horas laborables a otras fechas antes de la primera fecha de pago de remuneracin que se aproxime. De esta manera, el hecho de que se declare un da como no laborable implica las siguientes consecuencias: a) En caso de que se descanse y recupere otros das, el trabajador reciba su remuneracin completa, porque no constituye sobretiempo. b) En caso de que se descanse y no se recupere, al trabajador se descontar un monto en proporcin a las horas dejadas de laborar y ser pasible, adems, de una sancin(8). c) En caso de que se trabaje y luego se recupere, se deber considerar como horas extras el tiempo trabajado.
CUADRO N 3

II. ASPECTOS RELEVANTES DEL TRABAJO EN SOBRETIEMPO

El trabajo en sobretiempo es la prestacin efectiva de servicios que excede a la jornada ordinaria vigente en el centro de trabajo, aun cuando esta sea menor a la jornada mxima legal de trabajo. Las horas extras son computables antes de la hora de ingreso o despus de la hora de salida, sealadas en el horario de trabajo. El trabajo en sobretiempo es voluntario, as que nadie puede ser obligado a trabajar en horas extras, salvo en los casos en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un hecho fortuito o de fuerza mayor. En ese contexto se seala que la imposicin del trabajo en sobretiempo es considerada como una infraccin administrativa muy grave. Las horas extras se abonan con un recargo a convenir, que no podr ser inferior a los siguientes lmites:
Para las 2 primeras horas extras Para las horas extras restantes No inferior al 25% del valor-hora No inferior al 35% del valor-hora

III. EL PAGO DE LAS HORAS EXTRAS POR EL TRABAJO EN EL DA FERIADO PROCEDE?

Como podemos apreciar, el trabajo en da feriado tiene un tratamiento muy especial y origina un da sustitutorio o pagos adicionales, surgiendo la interrogante respecto del tratamiento del pago de las horas extras cuando el trabajador labora en el da feriado. Y es que existe la postura de algunos abogados laboralistas, que el pago de un trabajador que realiza trabajo en sobretiempo en un da feriado sin descanso sustitutorio, ser de la siguiente manera: a) La remuneracin correspondiente al da de descanso. b) La remuneracin correspondiente a la labor efectuada que estara compuesta por la remuneracin que corresponde al trabajador por la labor efectuada en la jornada ordinaria y las horas extras con el incremento de 25%, por las primeras dos horas y el 35%, por la restantes. c) Un monto adicional equivalente a una sobretasa del 100% de la remuneracin por la labor efectuada (monto recibido por la jornada ordinaria y horas extras).

El procedimiento para obtener el valorhora de trabajo es el siguiente: Se obtiene el valor-da efectivo de trabajo, dividiendo la remuneracin ordinaria percibida en forma semanal, quincenal o mensual entre 7, 15 o 30, respectivamente. Para determinar el valor-hora, el resultado que se obtenga se dividir entre

CUADRO N 4 Lunes Martes Mircoles Jueves Viernes Sbado S/. 40.00 Domingo S/. 40.00

S/. 40.00 S/. 40.00 S/. 40.00 (por el feriado) Das feriados No recuperables S/. 52.5 (por labor efectuada ms 2 horas extras con la sobretasa del 25%). S/. 52.5 (sobretasa) Das no laborables Recuperables FERIADO (laborado)

S/. 40.00 S/. 40.00

Descanso semanal

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As, por ejemplo, si un trabajador que percibe S/. 40.00 diarios e hizo dos horas extras, el pago por el da feriado sin descanso sustitutorio por el que labor, percibira: ver cuadro N 4. Al respecto, debemos sealar que la aplicacin del criterio antes referido resulta incorrecta, pues no se pueden aplicar las sobretasas de las horas extras al trabajo al da feriado porque se condice con lo sealado en la normativa vigente vigente; ya que segn el artculo 10 del TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, Decreto Supremo N 007-2002-TR, [e]l trabajo prestado en el da de descanso semanal obligatorio o de feriado no laborable se regula por el Decreto Legislativo N 713 o norma que lo sustituya. Lo que implica que el tratamiento del trabajo dentro de la jornada ordinaria y el pago en sobretiempo no se va a regir por las reglas sealadas en el decreto supremo antes sealado, sino que se aplicarn las reglas sealadas en el Decreto Legislativo N 713, norma que regula los descansos remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Es decir, cada hora de trabajo extraordinario realizado en feriado que exceda el nmero de horas de que se compone la jornada regular tambin se paga sin la sobretasa, o se compensa con el descanso sustitutorio, respectivamente. En estos casos no se aplicarn las horas extras con el incremento de 25%, por las primeras dos horas y el 35%, por la restantes. En ese sentido, para el pago del trabajo en sobretiempo en feriado este se deber realizar segn los supuestos siguientes: Que se conceda al trabajador un descanso sustitutorio otro da distinto As, si un trabajador labora en un da feriado, y el empleador le otorga un da de descanso sustitutorio, el pago de la remuneracin por el da feriado con otras horas extras ser pago el que corresponde por la jornada ordinaria sin ninguna sobretasa o montos adicional. As, por ejemplo, si un trabajador que tiene una remuneracin por hora de 5 nuevos soles, trabaja en da feriado la jornada ordinaria ms 2 horas extras, y le dan descanso sustitutorio, su pago ser: ver cuadro N 5. Pago adicionales por laborar en feriado cuando no existe un descanso sustitutorio Asimismo, si un trabajador labora en un da feriado y el empleador no le otorga el descanso sustitutorio tiene como consecuencia de que el trabajador reciba por haber laborado en feriado los siguientes conceptos: a) La remuneracin correspondiente al da de descanso. b) La remuneracin correspondiente a la labor efectuada que estara compuesta por la remuneracin que corresponde al trabajador por la labor efectuada en la jornada ordinario y las horas extras sin el incremento de

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25%, por las primeras dos horas ni el 35%, por la restantes. c) Un monto adicional equivalente a una sobretasa del 100% de la remuneracin, por la labor efectuada (monto recibido por la jornada ordinaria y horas extras). As, en el ejemplo planteado, si el trabajador labora en da feriado sin descanso sustitutorio, se le pagar de la siguiente manera: ver cuadro N 6.

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Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Consultor en Derecho del Trabajo de Gaceta Consultores. Profesor de Derecho Individual del Trabajo y Derecho Procesal Laboral en la Universidad Privada San Juan Bautista.

(1) GARCA MANRIQUE, lvaro. Los feriados en la legislacin laboral peruana. En: Soluciones Laborales N 41. Gaceta Jurdica. Lima, mayo del 2011, p. 26. (2) GARCA MANRIQUE, lvaro. Ob. cit., p. 28. (3) El Decreto Supremo N 070-2006-PCM, a travs del cual se declar duelo nacional los das 16 y 17 de octubre de 2006 por el fallecimiento del expresidente, doctor Valentn Paniagua Corazao. (4) Los Decretos Supremos Ns 008 y 009-2008-PCM. (5) El Decreto Supremo N 006-2011-PCM, que luego por motivos externos fue derogado por el Decreto Supremo N 009-2011-PCM, al posponerse dicho evento. (6) As, por ejemplo, para el ao 2011, el Decreto Supremo N 019-2011-PCM seala como das no laborables los siguientes: - lunes 2 de mayo, - lunes 29 de agosto, - lunes 31 de octubre,

CUADRO N 5 Lunes Martes Mircoles S/. 50.00 FERIADO (laborado) Pago por 10 horas Jueves S/. 40.00 Viernes S/. 40.00 Sbado S/. 40.00 Domingo S/. 40.00 Descanso semanal Da antes de fecha de pago del sueldo S/. 40.00 Descanso sustitutorio

S/. 40.00 S/. 40.00

- viernes 23 y viernes 30 de diciembre. (7) PUNTRIANO ROSAS, Csar. Descanso y acuerdos entre trabajadores y empleadores. En: El Peruano. 7 de mayo de 2008. (8) Al respecto, tenemos que tener presente el punto de vista del Ministerio de Trabajo recado en el Informe N 183-2006MTPE/9.1(753/1525) que analizando el Decreto Supremo N 070-2006-PCM norma que estableci das no laborables con motivo del deceso del Presidente Valentn Paniagua seal que, en caso se descanse y no se recupere en otros das, no se poda reducir la remuneracin por el descanso que no es recuperado en otras fechas. Postura que no parece discutible, pues resulta ilgico que se pague la remuneracin completa a un trabajador que no labor toda la jornada laboral completa, ya que no estamos ante un supuesto de descanso remunerado, como los feriados. Nos parece que solo podra pensarse en un supuesto como este si es que el empleador en un acto de liberalidad no establece la recuperacin de las horas dejadas de laborar, y les pague su remuneracin completa.

CUADRO N 6 Lunes S/. 40.00 Martes S/. 40.00 Mircoles S/. 40.00 (por el feriado) S/. 50.00 (por 10 horas de labor efectuada) S/. 50.00 (sobretasa) FERIADO (laborado) Descanso semanal Jueves S/. 40.00 Viernes S/. 40.00 Sbado S/. 40.00 Domingo S/. 40.00

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