Derecho Penal I Unidad 13

Participacin Criminal
- Concepto
La expresin participacin -usada en la rbrica del cdigo- tiene dos sentidos diferentes: En sentido amplio, participacin es el fenmeno que opera cuando una pluralidad de personas toma parle en el delito, como participantes en el carcter que fuere, es decir, como autores, cmplices o instigadores; En sentido limitado, se entiende por participacin el fenmeno por el que una o ms personas toman parte en el delito ajeno, siendo part cipes slo los cmplices ! los instigadores, con exclusin de los autores" Partcipes son los que contribuyen culposamente a la produccin del delito, sin cumplir el proceso ejecutivo Tpico y sin ser punibles como autores Es el aporte doloso que se hace al injusto doloso de otro. #articipar es ejecutar una accin; es una forma de actuar; no un mero conocimiento del $ec$o, sino una contribucin a producirlo"

-%iptesis Excluidas
Estn excluidos de los principios de la participacin los autores ! quienes slo se &inculan al $ec$o despu's de consumado (encubridores)" Autores: *on aquellos que ejecutan la accin t pica, o los que tomasen parte en la ejecucin del $ec$o +uienes ejecutan la accin t pica" El art culo ,- del Cdigo #enal argentino los indi&iduali.a diciendo: /los que tomasen parte en la ejecucin del $ec$o/" +uienes cumplen tales funciones son autores; lo mismo da que acten solos o con la inter&encin de otros (coautores)" Los actores -ms de uno- exigidos por el tipo para que se configure el delito" Es 'sta la impropiamente llamada participacin necesaria" *u caracter stica ms propia es la pluralidad de autores como exigencia tipica" 0e suerte que lo necesario es esa pluralidad de autores" Ejemplos de esta forma de participacin necesaria pueden ser la asociacin il cita (art" 123) ! el co$ec$o (arts" 1-4 ! 1-5), entre otros" Coautores: son aquellos que tiene pleno dominio del $ec$o aunque no $allan sido los que ejecutaron el $ec$o" +uienes se &alen de otra persona como instrumento" En tales casos la autor a directa o inmediata resulta de la falta de accin en el indi&iduo utili.ado como cosa" 0e modo que quien se &ale de 'l acta como si fuera el nico ser $umano que participa en el $ec$o t pico" *upuesto claro de falta de accin es el del &iolentado en la fuer.a f sica irresistible" Los autores mediatos" *on autores mediatos quienes se &alen de un inimputable, de un inculpable o de un aparato organi.ado de poder para cometer el delito" 6al el caso, por ejemplo, de un m'dico que para matar a un paciente, le indica a su enfermera una medicacin que sabe letal, que 'sta le suministrar ignorando sus consecuencias" Encubridores: Es una conducta que tiene lugar cuando !a se $a ejecutado el delito, por lo cual no puede ser considerado una forma de participacin, sino una cooperacin posterior al autor" #or eso el encubrimiento, para ser punible, debe ser tipificado como delito autnomo" #or tal moti&o, tambi'n, la a!uda o colaboracin posterior, es participacin si media promesa anterior al delito, !a que con 'sta se pone una causa o condicin del resultado" Esto es lo que resulta del juego de los art culos ,4 ! 155 del Cdigo #enal" 7l pre&erse en el primero las acciones de complicidad secundaria, se dice:

Romina Arroyo

Derecho Penal I Unidad 13

los que presten una a!uda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (al delito); en tanto que el art culo 155, que se refiere al encubrimiento, dispone: el que sin promesa anterior al delito, cometiere despu's de su ejecucin, alguno de los $ec$os siguientes: lo 7!udare""" En nuestro cdigo toma el carcter de un tipo independiente, como delito contra la administracion de justicia" El principio general es que slo puede $aber participacin mientras el injusto no se $a ejecutado, cuando termina la ejecucion del injusto, !a no es posible la participacion ! slo es posible contemplar la posibilidad de que la conducta encuadre dentro de alguno de los supuestos tipicos de encubrimiento" La participacin puede tener lugar mientras no se $a!a agotado la ejecucion del injusto, aun cuando !a se $alle consumado" Excepcin #or ra.ones legislati&as de base jur dico pol tica en el ordenamiento legal, estn excluidas 7rt" ,8 9""" Las personas que solamente prestaren al autor del escrito o gra&ado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o &enta""": *e tiende a e&itar que apare.can complicados operadores de tipograf a, diagramadores, editor, etc" +ue cooperan generalmente sin propsito criminal, ! aun cuando presten sus ser&icios con intencin criminal, el art culo debe mantenerse porque consagra la garant a de 9Libertad de #rensa:"

-#rincipios comunes a todas las formas de participacin"

a. Identidad del Hecho 7qu se se;ala la necesidad de un $ec$o principal con todas las caracter sticas objeti&as de un $ec$o punible para que pueda $aber participacin" b. Accesoriedad La naturale.a accesoria es de la esencia misma de la participacin, lo que se debe determinar es $asta que punto la accin del part cipe se subordina a las caracter sticas ! modalidades jur dico penales del $ec$o principal" Corresponde entonces se;alar los alcances de esa accesoriedad: Alcance intensivo: <a!er se;ala cuatro principios: 2" La accesoriedad es Mnima: cuando para la punicin del part cipe es suficiente que el autor $a!a concretado un tipo legal" 1" La accesoriedad es Limitada: cuando se requiere que la reali.acin del tipo por el autor sea antijur dica" =" La accesoriedad es E trema: cuando el autor debe ejecutar un tipo legal antijur dico ! culpablemente" ," !iperaccesoriedad: cuando las condiciones personales del autor, que tiene el efecto de aumentar o disminuir la penalidad se transmiten a los part cipes" El sistema del Cdigo #enal 7rgentino: adopta como principio general el sistema de la accesoriedad limitada con matices de la $iperaccesoriedad" > El carcter limitado resulta de un $ec$o principal t picamente antijur dico ? ms no necesariamente punible" @espondiendo cada cual por su culpa ! en la medida de su dolo" 0e ello ! de la comunicabilidad o no de las circunstancias, relaciones ! calidades personales, puede resultar la afirmacin de que la participacin admite pluralidad de t tulos delictuosos para los distintos part cipes" El 7rt" ,5 es una aplicacin del principio de posible pluralidad de tipos como consecuencia del carcter personal de la culpabilidad" > La %iperaccesoriedad dispuesto en el 7rt" ,A 9""" Las relaciones, circunstancias ! calidades personales, cu!o efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no se comunican nunca nicamente tendrn influencia respecto al autor o cmplice a quienes correspondan" 6ampoco tendrn influencia aqu'llas cu!o efecto sea agra&ar la penalidad, sal&o el caso en que fueren conocidas por el part cipe""":

Romina Arroyo

Derecho Penal I Unidad 13

> *e debe entender por relaciones, circunstancias ! calidades personales unicamente las que pertenecen al tipo del delito para agra&ar la penalidad" Bo pertenecen al tipo del delito: las calidades o circunstancias personal simas como: La reincidencia ! la $abitualidad" Las circunstancias pre&istas en el 7rt" ,2 inciso 1" #ertenecen al tipo del delito como agra&antes ! por ello se transmiten al part cipe cuando le son conocidas: La relacin de parentesco La calidad de funcionario pblico La de sacerdote *on circunstancias, relaciones ! calidades personales atenuantes o eximentes, que no se comunican nunca: Circunstancias que exclu!en o modifican la imputabilidad o la culpabilidad de un part cipe como el error o la amena.a de sufrir un mal gra&e e inminente" C las pre&isiones del tipo referidas al sujeto acti&o, tales como la emocin &iolenta en el $omicidio" Las relaciones personales: como el parentesco ! la amistad ntima en el encubrimiento" Las excusas absolutorias: de carcter personal e intrasmisibles por su naturale.a" Alcance extensivo: Los principios que la rigen son: Bingn acto de participacin es punible si el autor no $a comen.ado al menos la ejecucin del delito" La pena del part cipe se fija en relacin con la parte del proceso ejecuti&o cumplida por el autor" La tentati&a de la participacin no es punible" Es el comien.o de ejecucin de un acto de participacin en el que in&oluntariamente no se llega a lograr un aporte causal" *olo es punible quien de algn modo $a contribuido al resultado" c. Concurrencia al Hecho Comn Concurrencia Dbjeti&a: para que pueda $ablarse de participacin es preciso que exista un $ec$o principal t picamente antijur dico, de all resulta la necesidad de anali.ar la concurrencia objeti&a bajo un triple aspecto: Causal: el participe debe aportar el acontecer causal que es la s ntesis de la concurrencia necesaria" Las normas que rigen la causalidad son las mismas para el autor ! para el participe" 7ntijur dico: la condicin antijur dico ! t pica de un $ec$o principal es el ncleo que transmite punibilidad a las figuras accesorias" 6 pico: el $ec$o principal debe ser t pico pero no por ello los participes tiene adecuacin al mismo, porque existe la posibilidad de una pluralidad de t tulos delicti&os: cada cual responde por lo que $a $ec$o culpablemente ! nada ms que por eso" Concurrencia *ubjeti&a: lo que debe determinarse son las caracter sticas que $an de reunir esos actos de &oluntad" Es preciso aclarar dos aspectos: Concurrencia de Eoluntades: participar es inter&enir causalmente, pero tambi'n es concurrir culpablemente, o sea que debe existir conciencia de que se presta auxilio o a!uda" 7preciacin Conjunta: la inter&encin comn debe ser apreciada en su aspecto conjunto objeti&amente" La concurrencia al $ec$o comn se decide por el aporte causal ! la culpabilidad de cada participe por separado, sin que se requiera que cada cual cono.ca la a!uda o auxilio que el otro presta"

-La Complicidad Romina Arroyo

Derecho Penal I Unidad 13

Es el acto por el que dolosamente se pone una condicin del $ec$o, coincidiendo en la resolucin delictuosa sin cumplir la accin t pica, ni &alerse de otro para ejecutarla" Complice es el que auxilia o coopera dolosamente al injusto doloso de otro" Es actuar doloso en un $ec$o doloso" *u contribucion puede ser de cualquier naturale.a, incluso intelectual, pero debe aportar, poner una condicion del resultado" *e lo distingue del autor, que concreta la accin t pica con adecuacin directa a una figura de la parte especial"

-#rimarios ! *ecundarios
*egn la cantidad ! naturale.a del aporte indi&idual al $ec$o se puden clasificar de lo que resulta tambien una diferencia en la escala de la pena" Cmplices Primarios o Necesarios: son los que prestan al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el $ec$o no $abr a podido cometerse" Lo necesario es la accin ! no la persona del cmplice" Los cmplices abarcan toda inter&encin necesaria en el delito que no consista en tomar parte en la ejecucin del $ec$o, propio de los autores" Es la participacion que resulta de limitaciones legales al principio del dominio del $ec$o, que tiene lugar cuando un sujeto $ace un aporte necesario para la ejecucion del plan concreto por parte del autor, pero que no puede ser autor por no presentar los caracteres que la le! exige" (Ej" 6estigos de la escritura en el delito de falsedad de documentos pblicos" La mucama que saca el molde de una lla&e en el jabn ! se la entrega a su no&io para que ingrese a $urtar en la casa de su patrona") Cmplices Secundarios o No Necesarios: son los que participan en el delito de manera no indispensable para su comisin" Ej" 7ctitud del empleado que no delata las sustracciones efectuadas por un compa;ero de trabajo a cambio de una participacin en el producido de la &enta de objetos $urtados" La le! distingue dos categor as: Complicidad anterior o contempornea al $ec$o: 7rt" ,4 9""" Los que cooperen de cualquier otro modo a la accin del $ec$o""": 9Cooperar: es aportes acordados anteriores o simultneos a la ejecucin del delito" Complicidad por actos posteriores a la ejecucin: 9"""Consiste en prestar una a!uda posterior cumpliendo promesas anteriores al $ec$o""": La le! requiere entonces: -#romesa pre&ia: sino faltar a el aporte causal ! el $ec$o solo ser a encubrimiento" -Concurrencia del dolo en la accin: que es principio exigido para la culpabilidad" -Exige una accin: porque la promesa por s sola carece de entidad"

-La #enalidad
La pena que corresponde a los cmplices de primer grado es la establecida para el delito en cuestion" * el $ec$o principal queda en grado de tentati&a, la pena que corresponde al cmplice primario, es la pena fijada para la tentati&a" *i la tentati&a fuese desistida &oluntariamente, todos los participes quedan exentos de pena" Los cmplices secundarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad" *i la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin de 2- a 13 a;os ! si fuere de prisin perpetua, se aplicar prisin de 23 a 2a;os" Es la misma escala penal determinada en el art culo ,, para la tentati&a, rigiendo el mismo criterio para determinar el mximo ! el m nimo de la escala reducida" *i el $ec$o

Romina Arroyo

Derecho Penal I Unidad 13

no se consumase, *e trata aqu de la participacin en un $ec$o que slo $a sido tentado, $abiendo &erificado el cmplice todo lo necesario para su reali.acin" La pena es sometida a una doble reduccin, de id'ntica medida: de un tercio a la mitad, en ra.n de la complicidad !, nue&amente, de un tercio a la mitad, por aplicacin de las normas de la tentati&a" En la tentati&a desistida &oluntariamente, todos los part cipes estn exentos de pena"

-La Culpabilidad ! #ena Fndi&idual

La pena no es siempre la misma para todos los cmplices, dos circunstancias pueden incidir en el aumento o disminucin de la pena" La comunicacin o no de relaciones, circunstancias ! calidades personales, cu!o efecto sea agra&ar la penalidad siempre que sean conocidas" El art" ,AG establece que las 9relaciones, circunstancias ! calidades personales, cu!o efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendrm influencia sino respecto del autor o cmplice a quienes correspondan" 6ampoco tendrn influencia aquellas cu!o efecto sea agra&ar la penalidad, sal&o el caso en que fueren conocidas por el part cipe": Este art" %ace referencia a las relaciones, circunstancias ! calidades personales que $acen a la culpabilidad, a la peligrosidad ! a las causas personales de exclusion de penas" EB efecto, cuando opera una causa de inculpabilidad, cualquiera que fuese, 'sta beneficia slo al autor o al participe que se encuentra en esa situacion" La limitacin correctora que puede resultar de la aplicacin indi&idual de los principios de la culpabilidad" El art" ,5G adopta un principio acorde con la exigencia de que la culpabilidad debe ser indi&idual" 9"""*i de las circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un $ec$o menos gra&e que el cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice solamente en ra.n del $ec$o que prometi ejecutar" *i el $ec$o no se consumase, la pena del cmplice se determinar conforme a los preceptos de este art culo ! a los del t tulo de la tentati&a""": Esta norma re&ela la naturale.a dolosa de la participacin: se pena al complice slo en la medida de su dolo" (no $a! participacion culposa) La le! alcan.a a todos los cmplices que cooperan" La jurisprudencia ! buena parte de la doctrina limitan la aplicacin del art culo al cmplice secundario" @esulta de la misma norma legal la reduccin de la responsabilidad al $ec$o propuesto +ueda excluida la complicidad por auxilio en la que no media acuerdo ni promesa" 9#rometi ejecutar: debe ser interpretada en el sentido de 9quiso o entendi: cooperar"

-La Fnstigacin" 0efinicin

Fnstigador es quien dolosamente ! con resultado determina a otro a cometer un delito doloso" Fnstigar es actuar doloso" Es determinar a otro a un $ec$o doloso" Es induccin porque ningn part cipe es punible si el autor no $a dado al menos comien.o de ejecucin del delito" Es necesario que el instigado comience los actos destinados a cometer el delito ! que estos sean al menos parte del proceso ejecuti&o del delito" Los actos de instigacin ofrecen la caracter stica de recaer sobre la esfera subjeti&a del autor: el aporte al $ec$o t pico es, en esencia, intelectual: el instigadorno $ace; $ace $acer" El aporte del instigador es la decisin no la idea"

Romina Arroyo

Derecho Penal I Unidad 13

-La 7ccin del Fnstigador

0eterminar directamente a otro a cometer el delito 90eterminar a otro:: determinar quiere decir tanto como 9$acer tomar una resolucin:, lo cual implica no solo una actitud intelectual del instigador, sino tambi'n la decisin del instigado que $a de lle&arlo a obrar" 90irectamente:: alude al que indujo al autor del delito" La doctrina puede decirse que es unnime en no dar a la palabra directamente el sentido material -f sico- de que la instigacin deba tener lugar de persona a persona" Bo creemos que se pueda dudar de la punibilidad de la /instigacin a instigacin/: el que instiga por medio de otro, determina directamente a cometer el $ec$o del autor material" Bo es preciso que la instigacin &a!a acompa;ada de circunstancias de tiempo, lugar o modo; como antes se dijo, es suficiente la induccin a un delito determinado" os !edios: puede ser cualquier exteriori.acin de la &oluntad constituti&a de accin" Lo que importa es que el instigador determine al instigado a cometer el delito" Aspecto Sub"etivo: en cuanto a la culpabilidad la accin del instigador debe ser dolosa" La accin del instigador comprende: Eoluntad de instigar: intencin de que el instigado tome la decisin del $ec$o" *olo es apto el dolo cierto" 0olo del $ec$o: el $ec$o del instigado debe ser abarcado por el dolo del instigador, entendido como representacin de ese $ec$o ! al menos asentimiento en 'l" #or eso no es punible quien slo instiga a una tentati&a, sabiendo que el delito no se cometer"

-La 7ccin del Fnstigado

7specto Dbjeti&o: Conforme con el principio de accesoriedad &lido para todas las formas de participacin, el instigado debe al menos $aber comen.ado la ejecucin del delito para que 'l ! el instigador sean punibles" La instigacin requiere un resultado ('xito): tentati&a o consumacin del delito por el instigado" Es 'ste el principio denominado de exterioridadC por otra parte la conducta del instigado debe reunir todas las caracter sticas de la accin en sentido jur dico penal, de no ser as el instigador queda equiparado al que acta solo ! el ! es autor directo o inmediato" 7specto *ubjeti&o: El instigado debe actuar dolosamente, cuando acta por error o bajo coaccin, el otro (instigador) se constitu!e en autor mediato" #ara que pueda $ablarse de instigado, de modo tal que su conducta cree responsabilidad penal para el instigador, es preciso que el $ec$o material $a!a sido determinado por la accin ps quica del inductor" #or esta ra.n, no puede ser instigado quien tiene !a tomada la determinacin del $ec$o"

-La penalidad
7ceptado que el instigador es quien determina, quien decide a la comisin del delito, la pena aplicable es la que corresponde al delito" 7s lo resuel&e el art culo ,-, ltima parte, del Cdigo #enal, al decir que incurrirn en la misma pena de los coautores ! de los cmplices necesarios los que $ubieran determinado directamente a otro a cometerlo (al delito)" La le! se refiere a la pena establecida para el delito, no para el autor, porque, como ms adelante se &er, no alcan.an al instigador ni la pena que resulte del exceso del instigado, ni la que es consecuencia de la comunicabilidad de las relaciones, circunstancias ! calidades personales, cuando 'stas no son conocidas por el instigador" 6ampoco benefician al instigador las circunstancias que tengan por efecto disminuir o excluir la pena en el instigado, que no se comunican"

Romina Arroyo