DESISTIMIENTO TCITO Y PERENCIN

LEY 1194 DEL 9 DE MAYO DE 2008 ARTCULO 23 DE LA LEY 1285 DE 2009 (Art. 209 A Ley 270 de 1996)

Nattan Nisimblat

Se sustituye la sancin procesal de la perencin, por el desistimiento tcito.

Denominacin jurdica (nomen iuris)

El desistimiento se predica de: La accin El procedimiento y; Los recursos

La perencin, por lo tanto, slo tiene analoga con el procedimiento, a menos que se comprobare la reincidencia, caso en el cual se pierde el derecho sustancial reclamado.
Digesto romano: El desistimiento de la accin constitua una real y verdadera renuncia del derecho litigioso: Destitisse is videtur, non qui distulit sed qui liti renunciavit in totum.

Aplicacin a otros trmites

Demandante: Demanda, incidentes, medidas cautelares, etc. Demandado: Ejm. denuncia del pleito, llamamiento en garanta, incidentes
Otros sujetos procesales

Terceros

Sujeto pasivo de la sancin

Desplazamiento forzado (C-1186/08) Secuestro (C-1186/08) Desaparicin forzada (C-1186/08) Toma de rehenes (C-1186/08) Nacin (prohibicin de actos dispositivos) Menores de edad

Excepciones respecto del sujeto pasivo

Auto dictado de oficio o a peticin de parte requiriendo a la parte que haya formulado la demanda o promovido el acto procesal para que cumpla con la carga de impulsarlo dentro de los 30 das siguientes a la notificacin.

Requisito de procedibilidad

Por estado y se comunicar al da siguiente por el medio ms expedito.

El trmino de los 30 das se cuenta a partir de la notificacin del auto que ordena dar cumplimiento a la carga procesal. Rgimen de notificacin mixta: No es claro si el trmino de los 30 das se cuenta a partir del da siguiente a la notificacin por estado, o a partir del da siguiente del recibo de la comunicacin.

Notificacin y ejecutoria del auto que ordena cumplir

Vencidos los 30 das, el juez dictar auto interlocutorio disponiendo la terminacin del proceso o de la actuacin, segn sea el caso.
El juez estar a lo resuelto en el auto anterior, es decir, al trmite para el cual fue requerida la parte, lo que no obsta para que se abstenga de decretar la terminacin del proceso si observa error en el requerimiento o improcedibilidad de la sancin.

Declaratoria del desistimiento

Por estado. La notificacin del auto que declara la terminacin del proceso no es mixta.

No ordena notificar al poderdante. (Ej. Art. 69 CPC renuncia del apoderado)

Notificacin y ejecutoria del auto que declara el desistimiento

Reposicin y apelacin, (numeral sptimo del artculo 351 del CPC): Es apelable: 7. El que decida sobre un desistimiento, una transaccin, la perencin, decrete o levante medidas cautelares, o por cualquier otra causa ponga fin al proceso.

Recursos frente al auto que decreta el desistimiento tcito

Regla especial: ltimo inciso del artculo 345 ibidem:

El auto que resuelva sobre el desistimiento de la demanda es apelable en el efecto suspensivo. Ejemplos de otras normas que consagran similar efecto:

Artculo 85 in fine: Rechazo de la demanda Artculo 99 in fine: Excepciones previas Artculo 429: Excepciones previas de falta de jurisdiccin y compromiso. Artculo 147: Nulidades que impiden continuar el trmite procesal Artculo 171: Suspensin del proceso Artculo 340: Auto que decreta la terminacin del proceso por transaccin.

Efecto en que debe concederse y tramitarse la apelacin

En el auto que ordene la terminacin se condenar en costas y perjuicios, siempre que como consecuencia de la aplicacin del desistimiento haya lugar al levantamiento de medidas cautelares. La condena ser in genere.

Condena en costas y perjuicios

Se extiende la sancin a los procesos ejecutivos y an a los hipotecarios, siempre que sean de naturaleza civil. Salvo en lo relativo a la regla de la perencin establecida para este tipo de procesos en el artculo 209A de la Ley 270 de 1996.

Extensin a todos los procesos de naturaleza civil y de familia

El desistimiento aplica tambin para los trmites de:

La segunda instancia (exposicin de motivos a la ponencia para segundo debate Proyecto de Ley 062 de 2007 Cmara.). Cualquier trmite que se surta en el curso del proceso

Recursos de casacin revisin o anulacin.

Aplicacin en trmites de instancia y otros

Trmino para iniciar el nuevo proceso:

6 meses.

Los efectos de la sancin varan segn el acto declarado desistido:

El desistimiento puede predicarse de la accin, del procedimiento y de los recursos

Extincin de la pretensin: Si el proceso se intenta por segunda vez y nuevamente fenece por inactividad de la parte.

Preclusin : Otros actos procesales distintos de la demanda (demanda de reconvencin, los incidentes de terceros, el remate de bienes, la intervencin adexcludendum o la sucesin procesal, etc.)

Efectos de la sancin

Constitucin Nacional, artculo 29, es aplicable a toda clase de procesos. La sancin debe estar sealada expresamente en el ordenamiento jurdico. El juez, aunque facultado para ejercer su poder de instruccin, de ordenacin y de disciplina, tan solo puede aplicar la sancin que prev la ley procesal o sustancial para el hecho demostrado, estando siempre limitado a su interpretacin positiva, nunca analgica o extensiva.

Los aspectos no contemplados en la norma no podrn ser resueltos analgicamente, pues se entiende que por hacer parte del rgimen sancionatorio este tipo de aplicacin se encuentra expresamente proscrita por la constitucin.

Principio de legalidad

Exposicin de motivos: la sancin es de aplicacin en todo tipo de procesos civiles Redaccin definitiva: Se incluy la expresin de naturaleza civil y de familia (art. 2),

Procesos que por la naturaleza del derecho debatido no admiten desistimiento:

Accin pblica de inconstitucionalidad (D. 2067/92) Accin pblica de nulidad (D. 01/84) Accin Popular Accin de Nulidad Electoral Accin de Prdida de Investidura Accin de Tutela (art. 26 D. 2591 de 1991) Procesos regulados por el D. 01/84 (existe regulacin especial sobre la perencin)

Limitacin de la sancin segn la naturaleza del conflicto

Razones para su exclusin: 1. La distincin a partir del 1 de enero de 1972 de los actos mercantiles de los no mercantiles, segn lo expresado en los artculos 1, 2, 20, 21, 22, 23 y 24 del Cdigo de Comercio; 2. La creacin en 1989 de los juzgados del circuito especializados en asuntos mercantiles con la expedicin del Decreto 2273 de 1989 (an vigente) y; 3. La clara diferenciacin que en materia mercantil trae la ley 222 de 1995, respecto del rgimen de sociedades y responsabilidad de los administradores. Corte Suprema de Justicia en sentencia 006 del 7 de febrero de 1996, Exp. No. 4602: Bien sabido es que al igual que ocurre con el Derecho Civil, el Derecho Mercantil se ocupa de regular relaciones privadas, pero evidentemente no todas sino apenas aquellas que de acuerdo con el ordenamiento positivo constituyen la que acostumbra a denominarse materia comercial.

Procesos de naturaleza comercial

Distincin del rgimen de familia del rgimen civil: Cdigo Civil, D. 2272 de 1989, L. 1098 de 2006. Distincin del rgimen civil del agrario: L. 200/36, D. 508/74, D. 2303 de 1989, Ley 270 de 1996 Asuntos cuya naturaleza distinta de la civil se tramitan ante estos y otros despachos de la jurisdiccin civil ordinaria:
- Acciones populares (ley 472 de 1998) - Accin de tutela (Decretos 2591 de 1991 y 1382 de 2000) - Algunos procesos de familia no mencionados en el Decreto 2272 de 1989 por razn de la cuanta - Accin de repeticin contra los magistrados del Consejo de Estado (D. 01 de 1984) - Exequatur - Acciones impetradas en contra de los actos administrativos emitidos por el Consejo de Estado (C.C.A., art. 97 modificado por el art. 36 de L. 270/96 y adicionado por el art. 33 de L. 446/98), entre otros.

Otros argumentos

Artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil

Los jueces municipales y promiscuos municipales conocen privativamente () de las peticiones sobre pruebas anticipadas con destino a procesos de competencia de las jurisdicciones civil y agraria

Una redaccin ms clara

No se regul la sancin de perencin para los procesos de naturaleza civil y de familia, salvo en lo concerniente a los procesos ejecutivos, por virtud de la adicin al artculo 209A de la ley 270 de 1996 por la ley 1285 de 2009.

Desaparicin de la perencin en el proceso civil, salvo en procesos ejecutivos.

PERENCIN
Art. 23 Ley 1285 de 2009 ART. 209A LEY 270 DE 1996

El artculo 209 original fue declarado inexequible mediante sentencia C-037 de 1996, por lo que se trata de un artculo nuevo de la Ley 270 de 1996.

Un nuevo artculo

Ley 1285 de 2009:

Si el expediente permanece en la secretara durante nueve (9) meses o ms por falta de impulso cuando este corresponda al demandante o por estar pendiente la notificacin del mandamiento de pago ...
Ley 794 de 2003: Reforma al artculo 90 CPC: La presentacin de la demanda interrumpe el trmino para la prescripcin e impide que se produzca la caducidad, siempre que el auto admisorio de aqulla, o el de mandamiento ejecutivo, en su caso, se notifique al demandado dentro del trmino de un (1) ao contado a partir del da siguiente a la notificacin al demandante de tales providencias, por estado o personalmente Un ao = 12 meses

Posibilidades: El decreto de la perencin, a juicio del juez a los nueve meses y; La no interrupcin de los trminos de caducidad y prescripcin a los doce meses

Reduccin del trmino para notificar la demanda en procesos ejecutivos

Regla de excepcin a la notificacin por conducta concluyente.

Posicin 1: El demandado, enterado del proceso, puede, como su primer acto procesal, solicitar el decreto de la perencin. Posicin 2: El demandado, al enterarse del proceso y actuar, an si solicita la perencin, est trabando la litis, fin ltimo de la notificacin y del acto que admite la demanda.

Decreto oficioso o a solicitud de parte

Trmino para iniciar el nuevo proceso.

No existe trmino.

Academia Colombiana de Jurisprudencia: Concepto del 5 de junio de 2009. Resolucin No 015 de 2009. Hernn Fabio Lpez Blanco. Por subsumir la perencin del proceso ejecutivo los presupuestos del desistimiento tcito, pero con diversas consecuencias, no tiene aplicacin en tal proceso dicho desistimiento tcito por ser preferente y especial lo sealado en el art. 23 de la ley 1285 de de 2009. Posicin propia

La situacin regulada en el literal a) del artculo 209 A de la Ley 270 de 1996, tan solo se refiere a la inactividad del demandante frente a
1. Falta de impulso del proceso, cuando este corresponda al demandante o; 2. Estar pendiente la notificacin del mandamiento de pago a uno o varios ejecutados de un auto cuando la misma corresponda adelantarla al ejecutante. Aspectos no contemplados en la perencin: Intervencin de terceros, llamamiento en garanta, incidentes, medidas cautelares, cualquier otro acto procesal, se regular por lo previsto en el artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil, introducido por la Ley 1194 de 2008.

Posible coexistencia de la perencin y el desistimiento tcito en procesos ejecutivos

Constitucin Poltica, Ley 57 de 1887, Ley 153 de 1887: Primera regla: Se preferir la ley especial sobre la general. La ley 1194 de 2008 no regul expresamente el proceso ejecutivo. Segunda regla: Se preferir la ley posterior a la anterior. La ley 1285 de 2009 es posterior a la 1194 de 2008.

Tercera regla. Se preferir la ley Estatutaria por sobre la Ordinaria. La Ley 1285 de 2009 tiene el carcter de Estatutaria y por lo tanto superior.
Cuarta Regla. La Ley 1285 de 2009 fue declarada constitucional mediante sentencia C-713 de 2008.

Reglas de conflicto

GRACIAS!