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SUMARIO
I. CONFIGURACIÓN GENERAL 6
B) Notas características. 7
C) Clases de leasing. 8
II. SUJETOS 9
A) El usuario. 9
B) La entidad de leasing. 9
III. OBJETO 10
B) Leasing mobiliario. 11
C) Leasing inmobiliario. 11
IV. CONTENIDO 12
A) Tributación indirecta. 17
B) Tributación directa. 20
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Capítulo 2. - El contrato de renting
I. CONFIGURACIÓN GENERAL 25
A) Concepto y características. 25
II. ELEMENTOS 27
A) Elementos personales. 27
B) Elementos reales. 28
III. CONTENIDO 29
I. CONFIGURACIÓN GENERAL 32
A) Concepto y características. 32
II. SUJETOS 34
C) La gestión de cobro. 38
IV. CONTENIDO 38
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C) Relación jurídica entre la entidad de factoring y el deudor cedido. 41
V. CAUSAS DE EXTINCIÓN 42
I. CONFIGURACIÓN GENERAL 45
II. SUJETOS 47
A) El cliente. 47
B) La entidad financiera. 48
III. CONTENIDO 48
I. CONFIGURACIÓN GENERAL 56
II. SUJETOS 57
A) El cliente exportador. 57
B) La entidad financiera. 57
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C) Otros sujetos: el importador y el avalista. 57
V. DOCUMENTACIÓN 60
VI. GARANTÍAS 60
A) Aval. 60
VII. CONTENIDO 62
A) Causas generales. 65
B) Causas específicas. 66
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CAPÍTULO 1
EL CONTRATO DE LEASING
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I. CONFIGURACIÓN GENERAL
¿Qué es el leasing?
El leasing o arrendamiento financiero se puede definir como aquel contrato que tiene
por objeto la cesión del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para dicha
finalidad según las especificaciones del futuro usuario, a cambio de una
contraprestación consistente en el abono periódico de unas cuotas, con inclusión de
una opción de compra, a su término, en favor del usuario.
En primer lugar, la entidad de leasing adquiere del proveedor los bienes previamente
seleccionados por el usuario; en segundo lugar, se formaliza un contrato de
arrendamiento con opción de compra por el que la sociedad de leasing cede al usuario
durante cierto tiempo la posesión y disfrute de los bienes adquiridos a cambio de una
contraprestación dineraria fraccionada en cuotas, otorgándole una opción de compra
al término del plazo pactado por el valor residual fijado en el contrato.
Sí. La entidad de leasing conserva la propiedad del bien y el usuario sólo adquiere el
uso del mismo. No obstante, la entidad de leasing no puede disponer de él ni gravarlo
en forma alguna. Además, debe respetar la posesión pacífica del bien por el usuario.
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¿Cuál es la obligación de la entidad de leasing al vencimiento del contrato?
B) Notas características.
- La cesión, por parte de una entidad de leasing, del uso de bienes muebles o
inmuebles adquiridos para dicha finalidad, según las especificaciones del futuro
usuario y a cambio de una contraprestación consistente en el abono periódico de
cuotas.
- Una duración mínima del contrato de dos años cuando recaiga sobre bienes muebles
y de diez años cuando se trate de inmuebles.
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¿Qué periodicidad pueden tener las cuotas?
Dada la libertad de pactos que impera en este tipo de contratos, las cuotas pueden ser
mensuales, trimestrales, etc...
Una, corresponde al importe de recuperación del coste del bien (importe de la compra
realizada por la entidad de leasing al proveedor) La suma de dichos importes de todas
las cuotas del contrato mas el valor residual, equivale al principal de la operación.
Otra, que recoge los intereses que el principal devenga, y que se calcula aplicando un
tipo de interés pactado sobre el principal pendiente de devolución.
C) Clases de leasing.
¿Qué es el “lease-back”?
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- La Ley 43/1995, de 27 de diciembre, del Impuesto de Sociedades, que incluye
normas de régimen fiscal de los contratos de arrendamiento financiero
La articulación legal del “leasing financiero” difiere en los distintos países. En algunos
de ellos, como Francia, Bélgica, Brasil, Portugal o España, es esencial al contrato de
leasing el reconocimiento al usuario de un derecho de opción de compra del equipo,
que podrá ejercerse al término fijado en el contrato y a un precio previamente
determinado.
II. SUJETOS
El vendedor o proveedor del bien objeto del contrato, la entidad de leasing que lo
adquiere y el usuario que lo arrienda con opción de compra final.
A) El usuario.
Puede ser usuario de un leasing cualquier persona física o jurídica que afecte los
bienes a su actividad profesional o empresarial.
B) La entidad de leasing.
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¿Qué es un establecimiento financiero de crédito?
En las operaciones de leasing sindicado, la propiedad del bien corresponde a todas las
entidades de leasing, en proporción a la parte del precio de compra que hayan
financiado. Constituyen pues, una comunidad de propietarios.
Responde frente al usuario de la calidad y aptitud del bien arrendado para la finalidad
a que se destina.
III. OBJETO
Los bienes muebles (maquinaria, vehículos, aeronaves, etc) y los bienes inmuebles
(naves industriales, oficinas, etc.).
En teoría, sí que pueden ser objeto del leasing los bienes de segunda mano. No
obstante, deberá tenerse en cuenta la antigüedad de los bienes y el plazo de la
operación, por los problemas que puede plantear la situación de desgaste o deterioro
en que se encuentren.
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B) Leasing mobiliario.
No obstante, para evitar la libre transmisibilidad del bien por el usuario, se practica la
inscripción del contrato en el Registro de Bienes Muebles, constando así que la
propiedad corresponde a la entidad de leasing.
C) Leasing inmobiliario.
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¿Deben estar los bienes inmuebles objeto de leasing libres de cargas?
IV. CONTENIDO
Sí. Como hemos señalado más arriba, se admite esta categoría de leasing,
denominada “lease-back”.
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- Ceder en leasing al usuario el bien elegido.
Los modelos contractuales suelen permitir a la entidad de leasing elegir entre el pago
íntegro de las cuotas incluida la opción de compra o la entrega inmediata del bien.
- El proceso monitorio.
El proceso sumario es un juicio rápido, sustanciado por los trámites del juicio verbal,
con limitados medios de prueba, cuya sentencia no produce los efectos de cosa
juzgada. En el proceso sumario, lo que la sociedad de leasing puede pedir es que el
bien objeto del contrato le sea entregado inmediatamente, en el lugar previsto en el
contrato, previa declaración de resolución del contrato por incumplimiento del
arrendatario.
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leasing. Transcurrido dicho plazo sin que haya efectuado alguna de estas dos
opciones, se podrá instar la recuperación inmediata de los bienes a través del
procedimiento sumario mencionado.
- Asegurar el bien objeto del contrato cuando así se disponga en las cláusulas
contractuales.
- Exigir al vendedor que responda de los vicios ocultos que tenga el objeto.
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V. INCUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD. LA TRANSMISIÓN DEL RIESGO
¿Soporta el usuario los riesgos de deterioro o pérdida del objeto del contrato?
¿Pero en los casos en que el bien arrendado presente defectos o vicios ocultos,
qué derechos tiene el usuario?
En estos supuestos, el usuario tiene derecho a exigir del proveedor la subsanación del
bien o la entrega de otro nuevo que se ajuste a las características y propiedades
previamente convenidas.
No. Una de las características peculiares del leasing es que el arrendatario se subroga
en los derechos que tiene el arrendador como propietario, frente al proveedor o
vendedor de los bienes.
Sí. Ahora bien, en los casos en que no hubiera transcurrido el tiempo mínimo de
duración del leasing (2 años para bienes muebles y 10 para inmuebles) el usuario
perdería las ventajas fiscales.
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¿Qué sucede si el usuario no ejercita la opción de compra al final del contrato?
Las causas de extinción de cualquier contrato, entre las que pueden citarse las
siguientes:
- El mutuo acuerdo.
- El vencimiento del plazo. Como sabemos, la expiración del plazo pactado puede
terminar con o sin ejercicio de la opción de compra por parte del usuario.
Sí. La entidad de leasing disfruta del derecho especial de abstención del convenio de
acreedores Es decir, no tiene obligación de concurrir a las Juntas de Acreedores ni le
afectan los acuerdos que en ellas se adopten.
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¿Dónde se regulan estas especialidades concursales de las sociedades de
leasing?
A) Tributación Indirecta.
Es aplicable el tipo general del impuesto para las prestaciones de servicios que en la
actualidad es del 16%.
Las cuotas soportadas se deducirán en la medida en que los bienes financiados vayan
a utilizarse de acuerdo con criterios justificados, en el desarrollo de una actividad
empresarial o profesional.
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Las cuotas soportadas en la adquisición de un inmueble que se afecta parcialmente al
desarrollo de una actividad empresarial, podrán ser objeto de deducción en la medida
en que dichas cuotas correspondan a la parte de inmueble que se afecte al ejercicio
de la citada actividad.
Existen otros regímenes especiales específicos a los hay que prestar atención, como
son: régimen de agricultura, ganadería y pesca; en el de bienes usados, objetos de
arte, antigüedades y otros objetos de colección; el de agencias de viaje y el régimen
del comercio minorista.
Con carácter general son deducibles íntegramente, aunque dependerá del régimen al
que esté sujeto el usuario que soporta las cuotas de IVA.
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El Impuesto sobre la Producción, los Servicios y la Importación (IPSI) es aplicable a
las operaciones realizadas en Ceuta y Melilla.
La base imponible la compone el precio del contrato, es decir, la suma de las cuotas
netas.
* Vende una persona jurídica o una persona física patrimonio empresarial: Exenta de
todo impuesto, según el art.45.I b) nº16 del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de
septiembre, del ITP y AJD.
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B) Tributación directa.
Para que el usuario pueda aplicar el régimen fiscal especial del leasing, la operación
de arrendamiento financiero deberá reunir los siguiente requisitos:
- Que tengan por objeto exclusivo la cesión del uso de bienes muebles o inmuebles,
adquiridos para dicha finalidad según las especificaciones del futuro usuario, a cambio
de una contraprestación consistente en el abono periódico de las cuotas.
- Los bienes objeto de cesión habrán de quedar afectados por el usuario únicamente a
sus explotaciones agrícolas, pesqueras, industriales, comerciales, artesanales, de
servicios o profesionales.
2. Su duración mínima ha de ser de dos o diez años, según tenga por objeto bienes
muebles o inmuebles, respectivamente.
4. La parte de recuperación del coste del bien debe, además, permanecer constante
o tener carácter creciente a lo largo de todo el período contractual.
La parte de las cuotas del leasing satisfechas en cada ejercicio que corresponda a la
recuperación del coste del bien con el límite del resultado de aplicar al coste del bien el
duplo del coeficiente de amortización lineal según las tablas de amortización
oficialmente aprobadas para el bien financiado. En los supuesto que el arrendatario
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financiero sea una PYME o empresa de reducida dimensión, el límite a la deducibilidad
del principal de las cuotas satisfechas será el triple del coeficiente de amortización
lineal de las correspondientes tablas oficiales.
En todo caso, la parte de la cuota del leasing que corresponda a la carga financiera o
intereses tiene la consideración de partida fiscalmente deducible en la determinación
de la base imponible.
En caso de que el arrendamiento financiero tenga por objeto un bien inmueble que
comprenda tanto terreno como construcciones, podrá deducirse la parte de la
recuperación del bien correspondiente a los bienes que sean susceptibles de
amortización, es decir, la parte correspondiente a las construcciones.
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¿Deben imputarse a la cuenta de pérdida y ganancia las cantidades deducidas
en concepto de coste de recuperación del bien?
¿A qué ajustes en la base imponible del Impuesto sobre Sociedades dará lugar
la aplicación del régimen del arrendamiento financiero?
1. Carga financiera.
2. Deducción por las cuotas satisfechas por el coste de recuperación del bien.
- Cuando al inicio del contrato el gasto contable sea inferior al gasto fiscalmente
deducible:
* Una vez que el gasto contable sea superior al gasto fiscal deberá procederse a
efectuar en la base imponible los ajustes positivos procedentes que compensen el
exceso del gasto contable sobre el gasto fiscalmente deducible en cada ejercicio fiscal.
- Cuando al inicio del contrato el gasto contable sea superior al gasto fiscalmente
deducible deberá efectuarse el correspondiente ajuste positivo en la base imponible
del impuesto, para su posterior ajuste negativo cuando el gasto contable sea inferior al
fiscalmente deducible con el límite máximo del coste de recuperación del bien.
Sí, podrán disfrutar de tales beneficios cuando el arrendamiento financiero tenga por
objeto elementos del inmovilizado material nuevos.
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valor de contado del elemento patrimonial. Los efectos de la reinversión estarán
condicionados, con carácter resolutorio, al ejercicio de la opción de compra.
¿Cuáles son los distintos regímenes fiscales aplicables a las personas físicas
que realicen actividades empresariales o profesionales?
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CAPÍTULO 2
EL CONTRATO DE RENTING
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I. CONFIGURACIÓN GENERAL
A) Concepto y características.
¿Qué es el renting?
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B) Función económica y ventajas.
- La posibilidad de disfrutar del bien sin realizar un desembolso inicial por la totalidad
de la inversión.
- Transforma costes variables en costes fijos, ya que la cuota que debe pagar el
arrendatario incluye, normalmente, todas las posibles contingencias susceptibles de
afectar al bien (costes de mantenimiento, variación de precios...)
- Al ser las cuotas fijas hasta la finalización del contrato, evita el efecto de la inflación.
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¿Cuáles son las ventajas de gestión del renting?
- Simplicidad administrativa al agrupar todos los gastos mensuales en una sola factura.
- Flexibilidad en la elección del plazo a la firma del contrato, ya que no hay mínimos ni
máximos.
¿Cuáles son las ventajas fiscales y contables del renting y de que depende su
aplicación?
II. ELEMENTOS
A) Elementos personales.
Puede ser cualquier persona física o jurídica que solicita al arrendador la puesta a
disposición de un bien. No existe limitación legal alguna para que haya de realizarse
de forma necesaria en el ejercicio de una actividad empresarial o profesional. Por
tanto, un particular podrá contratar una operación de renting.
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bienes que destine a alquiler, bastándole un título posesorio, siempre que este no le
prohiba la cesión de uso a un tercero.
Pueden actuar como tales tanto las sociedades ordinarias, no sujetas a ningún tipo de
regulación o disciplina especial, como las que sí lo están. Así la Ley 3/1994, de 14 de
abril, por la que se adapta la legislación española en materia de las entidades de
crédito a la Segunda Directiva Bancaria, permite a los actualmente denominados
establecimientos financieros de crédito realizar, entre otras, actividades de
arrendamiento no financiero, eliminando por tanto, la exclusividad que limitaba su
objeto a las actividades de arrendamiento financiero.
B) Elementos reales.
Cualquier bien, en principio, puede ser objeto de una operación de renting, no siendo
requisito su afección a procesos industriales o comerciales. La única limitación vendrá
de las normas generales de nuestro Código Civil, en particular de su artículo 1545 que
establece que los bienes fungibles que se consumen por su uso no pueden ser
materia de este contrato.
En la práctica, los bienes sobre los que se efectúan operaciones de renting son bienes
muebles con una obsolescencia tecnológica rápida, que precisan mantenimiento.
¿Cuáles pueden ser los tipos de renting atendiendo a los tipos de bienes objeto
del contrato?
- Renting de automoción. Pueden ser objeto de renting los vehículos turismos tanto
para clientes particulares y profesionales como para flotas de empresa. Vehículos
derivados, turismos adaptados a usos comerciales, así como los camiones y furgones
con carrozado y equipamiento completo.
El importe del canon arrendaticio o renta deberá ser cierto y determinado, pactándose
el pago de rentas periódicas ya sea mensuales, trimestrales, semestrales o anuales. A
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la hora de establecer el importe de la renta a abonar, se deberá tener en cuenta si la
renta incluye únicamente la cesión de uso del bien o si además incluye prestaciones
accesorias como mantenimiento, seguro, etc….
III. CONTENIDO
- Recibir y usar la cosa arrendada durante todo el tiempo que dure el arrendamiento.
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- Devolver, concluido el contrato, la cosa arrendada sin más deterioro que el derivado
de su propio uso; a menos que el arrendatario ejercitase la opción de compra si ésta
se hubiere pactado.
Por las generales de los contratos (mutuo acuerdo, muerte del arrendatario, pérdida
por causas ajenas a la voluntad del arrendatario, …) o por las que específicamente se
hubieran pactado en el contrato.
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CAPÍTULO 3
EL CONTRATO DE FACTORING
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I. CONFIGURACIÓN GENERAL
A) Concepto y características.
Puede definirse como aquel contrato por el cual un empresario cede los créditos
comerciales que ostenta frente a su clientela, a una sociedad de factoring que se
obliga a prestar una serie de servicios administrativos y financieros respecto de los
mismos y que recibe como contraprestación una comisión sobre el importe de los
créditos cedidos y un tipo de interés por la financiación.
Además es un contrato de tracto sucesivo, dado que la propia naturaleza del objeto del
contrato y las actividades realizadas por la sociedad de factoring implican una
continuidad en sus prestaciones.
La duración de estos contratos suele ser de un año, prorrogable tácitamente por las
partes, a su vencimiento, por periodos anuales sucesivos de igual duración, salvo
denuncia de cualquiera de las partes con un preaviso determinado.
Son diversas, y van desde la financiación y la asunción del riesgo de impago de los
créditos cedidos hasta la administración, gestión de cobro y contabilidad de la cartera
de deudores del cliente.
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¿Qué beneficios obtiene el cliente?
- Liquidez inmediata para el cliente con lo que puede conceder facilidades de pago a
sus propios clientes.
Este pacto hace posible que todos los créditos comerciales que vayan naciendo en la
contratación mercantil del cliente con terceros sean créditos cedidos a la entidad de
factoring.
El pacto de globalidad puede delimitarse en el contrato, bien por criterios objetivos, esto
es por referencia a la venta de determinados bienes o la prestación de concretos
servicios, bien por criterios subjetivos, relativos a las características o naturaleza de los
deudores, o bien por criterios cuantitativos, estableciendo límites máximos de facturación
previsible.
Se trata, por tanto, de un contrato mercantil atípico, en el que cobra especial relevancia
la voluntad de las partes contratantes; de naturaleza mixta y compleja por cuanto aúna
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elementos de otros tipos contractuales (préstamo, descuento, seguro de crédito) para
desarrollar una variedad de servicios administrativos y financieros.
Además de serle aplicables las normas generales existentes en nuestro Derecho sobre
las obligaciones y contratos le son específicamente aplicables a la operativa del factoring
las siguientes disposiciones legales:
- Generales: los art. 347 y 348 del Código de Comercio, en cuanto que regulan la cesión
de créditos mercantiles, presupuesto básico de toda operación de factoring, y los art.
1526 y siguientes del Código Civil en cuanto que están referidos a la transmisión de
créditos y demás derechos incorporales.
- Específicas: la norma jurídica de más relevancia actual para el desarrollo del contrato
de factoring es la relativamente reciente Ley 1/1999, de 5 de enero, reguladora de las
Entidades de Capital-Riesgo y de sus sociedades gestoras cuya disposición adicional
tercera es de suma importancia para la actividad del factoring ya que clarifica distintos
aspectos de su operativa que podían, hasta la fecha, resultar más o menos
controvertidos en la práctica.
Básicamente esta norma, clarifica los efectos de las cesiones globales de créditos
comerciales presentes y futuros, que se realizan habitualmente en una operación de
factoring, frente a terceros.
II. SUJETOS
Por sus características el factoring atiende a aquellas empresas que venden a corto o
medio plazo (máximo hasta ciento ochenta días) y que mantienen una política de cobro
en régimen de reposición. Estos dos condicionantes, y en especial el aplazamiento en el
pago de sus créditos comerciales, supone para la empresa asumir las inevitables cargas
derivadas del riesgo de impago de dichos créditos, la gestión de cobro y la necesidad de
anticipar el importe de los créditos, por cuanto el factoring resulta especialmente
interesante y rentable.
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¿Cómo es el cliente típico de una operación de factoring?
- Empresas que por distintas circunstancias necesitan mejorar sus ratios de clientes
y liquidez en balance, dando de baja los créditos comerciales objeto de cesión.
- Las entidades de crédito de ámbito operativo universal definidas como tales en la Ley
26/1988, de 29 de julio, de Disciplina e Intervención de las Entidades de Crédito: Bancos,
Cajas de Ahorro, Cooperativas de Crédito y el Instituto de Crédito Oficial.
La cesión del crédito del cliente al factor no implica que se tenga que modificar la posición
que el deudor mantenía respecto al pago de dicho crédito, esto es, aunque el crédito
haya sido cedido el deudor podrá hacer valer frente al cesionario las mismas
excepciones de pago que hubiese tenido frente al cedente.
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Ello no obstante, para que la cesión sea eficaz, esto es, para que el deudor pague los
créditos al cesionario de los mismos, es necesario vincularle a la cesión realizada.
Esta vinculación se realiza mediante la notificación de la cesión.
El servicio que caracteriza que una operación de factoring sea denominada “con o sin
recurso”, es la asunción del riesgo de insolvencia de los deudores incluidos en el
ámbito de la operación.
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Atendiendo a los resultados de dicho estudio realiza una clasificación por importes de
los limites máximos de riesgo que respecto de cada deudor pretende asumir. Ello
implica que el factor asumirá frente a su cliente la insolvencia del deudor hasta el limite
máximo de riesgo convenido.
Este estudio y clasificación de la solvencia de los deudores que se realiza con carácter
previo a la formalización del contrato, es otro servicio añadido que se presta en las
operaciones de factoring sin recurso y que en la mayoría de los casos tiene un coste
fijo por deudor que el cliente debe abonar al factor con independencia del resultado de
la clasificación.
El momento en el cual el factor hace frente al impago del deudor y lo abona al cliente
dependerá de lo convenido contractualmente y, en su caso, de sí el crédito ha sido o
no anticipado con anterioridad. Es usual establecer un plazo llegado el cual, o bien el
factor abona al cliente el cien por cien del crédito impagado, o bien dejan de
devengarse intereses para éste si el crédito había sido financiado o anticipado en su
totalidad.
En esta modalidad el factor no asume el riesgo de insolvencia del deudor, riesgo que es
asumido por el cliente.
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Llegado el vencimiento de los créditos, si estos resultaran impagados por el deudor el
cliente deberá reembolsar el importe anticipado al factor.
La financiación concedida devenga unos intereses a favor del factor que se liquidan
financieramente bien con el mismo sistema de liquidación utilizado en el descuento
bancario, bien con liquidaciones a plazo estipulados, según saldos medios dispuestos.
C) La gestión de cobro.
Puede convenirse por las partes la prestación única del servicio de gestión de cobro de
los créditos y el mantenimiento de la cartera de deudores, modalidad que no es habitual
que, en la práctica del factoring, aparezca aislada de los demás servicios.
En estos casos el factor se limita a colaborar con el cliente en la gestión de cobro de sus
créditos sin que se produzca la cesión del crédito comercial, que continua siendo de la
titularidad del cliente.
El servicio de gestión de cobro, bien aisladamente bien cuando aparece con el resto de
los servicios, conlleva gestiones de cobro y recobro de los créditos, elaboración de
informes sobre la cartera de deudores, elaboración de estadísticas relativas a ventas o
plazos medios de cobro, etc.
IV. CONTENIDO
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Además de los pactos anteriores son obligaciones del cliente:
- Garantizar la existencia, legitimidad y validez de los créditos cedidos, esto es, que el
crédito exista en los términos pactados y sea susceptible de reclamación.
- Facilitar al factor los documentos de pago de los créditos cedidos que pudieran serle
remitidos directamente por los deudores, así como abonar de forma inmediata
cualquier importe que los deudores pudieran haberle abonado respecto de dichos
créditos.
Las obligaciones del factor atenderán a los servicios finalmente contratados por el
cliente.
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- El estudio y clasificación de riesgo de los deudores que se pretenden incluir en la
operación.
Hemos dejado para el final la obligación que asume el factor de aceptar todos los créditos
del cliente si recíprocamente el cliente está obligado a cumplir con el principio de cesión
global de todos los créditos presentes y futuros.
- Aprobar, rechazar, minorar o ampliar los límites de riesgo aprobados para cada deudor.
- Examinar la contabilidad del cliente a fin de comprobar la existencia real de los créditos.
- Percibir un tipo de interés por la financiación prestada, así como las comisiones que
correspondan por los servicios realizados.
Los derechos del cliente, paralelos a las obligaciones asumidas en su caso por la
entidad de factoring son:
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C) Relación jurídica entre la entidad de factoring y el deudor cedido.
La cesión del crédito se perfecciona por el mero consentimiento de las partes (cedente
y cesionario), sin necesidad de consentimiento por parte del deudor, éste será
informado de la cesión de la deuda a través de la correspondiente notificación.
Las normas dispositivas no imponen forma alguna de notificación, pero es cierto que, el
pago que el deudor realice al cliente surtirá para aquellos efectos liberatorios si no ha
sido notificado de la cesión de los créditos a su cargo.
Notificado de la cesión, el deudor queda obligado a pagar los créditos al factor cesionario.
Sólo el pago realizado al cesionario surtirá para aquellos efectos liberatorios plenos.
Nada impide que las operaciones de factoring se realicen y formalicen sin notificación
al deudor de la cesión de los créditos convenida. En estos casos la entidad de
factoring no prestará, como es obvio, el servicio de gestión de cobro, pero puede
seguir prestando el resto de servicios relativos a la financiación y cobertura de riesgo
de insolvencia.
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V. CAUSAS DE EXTINCIÓN
Otros contratos establecen una duración indefinida, con posibilidad de denuncia con
preavisos en un plazo determinado contractualmente.
En estos casos, cada clausulado contractual establece las causas de resolución que
estima pertinente y que, atendiendo a cada caso permiten a la entidad de factoring
solicitar la resolución del contrato con diferentes efectos.
Atendiendo a la voluntad de las partes, las causas pueden realmente derivar del
incumplimiento de obligaciones fundamentales o en su caso de obligaciones accesorias.
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En todos los casos, los efectos de la resolución por incumplimiento de las obligaciones
que incumben al cliente contemplan la posibilidad que asiste a la entidad de factoring de
retroceder los créditos cedidos y exigir, si hubiera habido financiación, el reembolso de
los importes anticipados.
Estas causas suelen venir referidas a la solvencia moral o económica del cliente, cese de
su actividad empresarial, disminución de la solvencia, fusiones o ventas de activos etc.
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CAPÍTULO 4
EL CONTRATO DE CONFIRMING
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I. CONFIGURACIÓN GENERAL
La entidad de crédito, tras alcanzar un acuerdo con un cliente pagador en cuya virtud
éste le ordenará irrevocablemente que realice los pagos de sus deudas a proveedores,
se dirige a los proveedores de su cliente confirmándoles dichos pagos y ofreciéndoles
simultáneamente la posibilidad de anticipo de los mismos.
En esta forma se eliminan para el cliente todos los trabajos administrativos y de gestión
inherentes a un departamento de pagos.
La entidad de crédito permitirá a su cliente que los pagos de las facturas a su cargo los
realice a su vencimiento, con anticipación a su vencimiento, o con posterioridad a su
vencimiento.
En esta forma el servicio prestado por la entidad de crédito se adapta a las necesidades
concretas de tesorería y financiación de la empresa-cliente en cada momento.
La entidad que presta el confirming facilita a los proveedores del cliente el cobro
anticipado de sus facturas y la cobertura simultánea del riesgo de impago de las mismas.
Este servicio permite que el proveedor elija el momento en que desea cobrar sus
facturas, accediendo a un sistema de financiación sencillo y ágil que no incrementa su
riesgo bancario.
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¿Tiene importancia la utilización de sistemas informáticos avanzados?
Son características de estos contratos: su naturaleza mercantil, por cuanto las partes
contratantes son, de un lado, una sociedad anónima, entidad de crédito, y de otro, el
cliente, que tiene la condición de empresario; su atipicidad, ya que no se encuentra
expresamente regulado por nuestro ordenamiento jurídico; su carácter consensual, en
cuanto que se perfecciona por el mero consentimiento de las partes contratantes y su
carácter de tracto sucesivo, en cuanto que las actividades realizadas implican una
continuidad de las prestaciones en el tiempo.
No, ya que el cliente puede decidir convenir con cuantas entidades quiera la
tramitación del pago a todos o algunos de sus proveedores.
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II. SUJETOS
A) El cliente.
¿Quién es el cliente?
No existen por tanto, en apariencia, requisitos mínimos, ni por actividad, ni por número de
proveedores, ni por volumen de pagos.
* Que tengan una capacidad organizativa que les permita conformar las facturas a su
cargo en un plazo relativamente corto.
La entidad de crédito exigirá que el cliente de una operación de confirming tenga una
solvencia moral y financiera suficiente para poder ofrecer a los proveedores la
financiación de sus créditos.
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Ello es así, por cuanto en una operación de confirming todo el riesgo financiero de la
operación recae en el cliente.
B) La entidad financiera.
La entidad de crédito es aquella que asume la gestión de los pagos que el cliente le
encomienda y que ofrece financiación de dichos pagos a los proveedores de aquel.
¿Quién es el proveedor?
Los proveedores de una operación de confirming s on las personas físicas o jurídicas, que
ostentan frente al cliente un derecho de cobro, por prestación de servicios o venta de
bienes. Son en definitiva los acreedores y receptores de los pagos que ordena el cliente.
No es necesario.
III. CONTENIDO
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A) Relación jurídica entre la entidad de crédito y el cliente.
* Que la entidad de crédito pague a sus proveedores en las fechas y por los importes
notificados, sin perjuicio de que le permita abonar a los proveedores en una fecha
anterior y por un importe inferior, consecuencia del anticipo realizado.
* Convenir con la entidad de crédito la fecha en que desea realizar el pago, esto es, lo
que se denomina inversión o financiación en sus pagos.
Es importante resaltar, que no existe, por tanto, obligación alguna del cliente de
remisión de las citadas órdenes de pago, ni exclusividad en cuanto a que se obligue a
operar con una sola entidad de crédito, ni, habitualmente, limitación en importe o en
número de proveedores.
El cliente se obliga a remitir las órdenes de pago en los soportes magnéticos que se
describan contractualmente, que deberán contener la información sobre los pagos que la
entidad de crédito requiera y que se detallan exhaustivamente en contrato tales como,
forma de pago, nombre, N.I.F. y domicilio de cada proveedor etc.
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En aquellos casos excepcionales en que la entidad de crédito permita la revocación de
un pago, ésta nunca vendrá referida a aquellos pagos ya anticipados por la entidad de
crédito a los proveedores.
Este pago se realiza por adeudo que hace la entidad de crédito en la cuenta bancaria
señalada en el contrato, por cuanto el cliente estará obligado a disponer de fondos
suficientes en la cuenta indicada, para atender todos los pagos.
¿Se puede convenir el pago a fecha distinta del vencimiento de las facturas?
El cliente puede optar por abonar a la entidad financiera en una fecha anterior al
vencimiento o al vencimiento medio ponderado de las facturas, el importe íntegro de las
mismas con la deducción de un descuento financiero o un descuento por pronto pago.
El cliente puede optar por retrasar el pago de las facturas en una fecha posterior a su
vencimiento, abonando por dicho retraso unos intereses a la entidad financiera que se
devengarán desde la fecha de vencimiento hasta la fecha de abono efectivo.
En estos casos, el cliente estará obligado al pago de una comisión porcentual por las
órdenes remitidas, o al pago de un importe fijo establecido.
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¿Cuáles son las obligaciones de la entidad de crédito?
Por tanto el proveedor, receptor de la notificación de pago, puede o bien no optar por la
financiación, en cuyo caso al vencimiento de sus facturas cobrará en la forma indicada en
dicha notificación (transferencia o cheque nominativo a su favor), o bien optar por la
financiación ofrecida, en cuyo caso formará parte activa de la operación.
Existen dos modalidades de contratos de cesión de créditos con los proveedores en una
operación de confirming: los contratos puntuales de cesión y los contratos marco de
cesión.
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¿Cómo funcionan los contratos puntuales de cesión?
La firma de la notificación aceptando el anticipo de uno, varios o todos los créditos que
detalla, implica la cesión de los mismos a favor de la entidad financiera, quien al anticipar,
asume el riesgo de impago de los créditos. Se trata por tanto, de cesiones “sin recurso”.
En este caso, la entidad de crédito remitirá al proveedor para su firma, un único contrato
que permite incluir a uno o varios clientes ordenantes de pagos de confirming.
El proveedor se obliga a la cesión de todos y cada uno de los créditos que ostenta a
favor de dichos clientes a la entidad de crédito, solicitando le sean anticipados
automáticamente en las condiciones pactadas en el contrato, que pueden variar
atendiendo a las circunstancias de cada cliente.
En esta forma con la sola firma de un único contrato de cesión global, la entidad de
crédito cada vez que reciba de su cliente de confirming una orden de pago a favor de
dicho proveedor, anticipará automáticamente la citada orden, abonando el importe
resultante en la cuenta indicada en contrato.
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¿Cómo se suscriben estos documentos?
Estos contratos se formalizan de forma más rigurosa que los relativos a la cesión
puntual. Al tratarse de contratos de duración indefinida (salvo preaviso de cualquiera
de las partes), que implican la cesión de todos los créditos presentes y futuros a favor
de la entidad, su clausulado procura garantizar la posición jurídica de la entidad de
crédito como cesionaria frente a terceros ajenos a la operación que pudieran intentar
reclamar dichos créditos.
La cesión del crédito y anticipo del mismo devengará a favor de la entidad de crédito un
interés por la financiación obtenida y una comisión por la asunción del riesgo de impago.
La forma de pago del anticipo se realiza por transferencia bancaria a la cuenta que el
proveedor indique en el documento.
Otros contratos establecen una duración indefinida, con posibilidad de denuncia con
preavisos en plazos determinados contractualmente.
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B) La resolución por incumplimiento.
En estos casos cada clausulado contractual establece las causas de resolución que
estima pertinente y que, atendiendo a cada caso, permiten a la entidad de crédito solicitar
la resolución del contrato con diferentes efectos.
Atendiendo a la voluntad de las partes, las causas pueden realmente derivar del
incumplimiento de obligaciones fundamentales o, en su caso, de obligaciones accesorias.
No obstante, en todos los casos está contemplada la falta de pago del cliente como
causa de resolución inmediata del contrato.
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CAPÍTULO 5
EL CONTRATO DE FORFAITING
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I. CONFIGURACIÓN GENERAL
Se puede definir como aquel contrato por el que una de las partes, el empresario-
exportador de las mercancías, cede o endosa, sin regreso, los títulos valores
representativos del crédito resultante a su favor de una operación de exportación que
le liga con el importador, a un tercero, empresa de forfaiting, quien le anticipa el
importe del crédito cedido, perdiendo la vía de regreso de la acción cambiaria contra
su cliente endosante.
Se trata de un contrato que tiene como fin hacer frente a las inseguridades que el
exportador pueda tener en relación al cobro de lo adeudado. En España, la función de
forfaiter la suele asumir una entidad financiera, aunque recientemente se han
desarrollado compañías especializadas en el sector que actúan como brokers entre
oferentes y demandantes de la financiación, facilitando estas compañías una
cotización de precios por los servicios al exportador en un corto periodo de tiempo, lo
que ha creado un mercado secundario muy activo.
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La especialidad se deriva de la moneda en que constan los títulos que se presentan al
descuento y el tráfico en que se originan dichos títulos.
Además de todo lo anterior, se trata de una contrato mercantil, por realizarse entre
comerciantes que de forma habitual, organizada y en su propio nombre desarrollan
una actividad constitutiva de empresa.
No existe una regulación específica por lo que se aplicarán, siguiendo éste orden, los
acuerdos contractuales, las disposiciones generales de los contratos contenidas en el
Código de Comercio, la Ley Cambiaria y del Cheque y, supletoriamente, los preceptos
del Código Civil.
II. SUJETOS
A) El cliente exportador.
El exportador deberá cumplir los requisitos que le sean requeridos por la empresa
forfaiter, aportando recibos, facturas, avales y toda la documentación referente a la
operación mercantil.
B) La entidad financiera.
¿Quién es el importador?
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¿Quién es el avalista?
Los documentos en los que conste el crédito del exportador pueden ser:
- Pagaré firmado por el importador, como librador, a favor del exportador como
beneficiario.
¿Serían válidos, a los efectos de este contrato, los títulos con cláusula “no a la
orden”?
Los títulos valores, si bien son títulos a la orden por su propia naturaleza, pueden
expedirse con cláusula “no a la orden”, y es cada vez mas frecuente
fundamentalmente porque ésta modalidad de pagarés están exentos de la obligación
de pago del Impuesto sobre Actos Jurídicos Documentados.
Los pagarés con cláusula “no a la orden” no son susceptibles de endoso, por lo que su
transmisión al forfaiter se realiza mediante cesión ordinaria regulada en los artículos
1526 y siguientes del Código Civil, así como en los artículos 347 y 348 del Código de
Comercio.
- Necesidad de notificar la cesión al deudor para que éste efectúe el pago al acreedor-
cesionario, ya que si el deudor paga al cedente antes de tener conocimiento de la
cesión, queda liberado.
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- El obligado al pago podrá oponer frente al cesionario todas las excepciones que
tuviera contra el cedente,
El precio de la operación consiste en una tasa fija que se deduce del importe
anticipado y se paga de una sola vez para toda la duración de la operación; suele ser
entre el cinco por ciento (5%) y el doce por ciento (12%) dependiendo de la divisa y del
país del importador.
La comisión se paga por adelantado, cada treinta días a contar desde la fecha del
contrato hasta el vencimiento del mismo, y suele ascender al uno por ciento (1%)
anual sobre el valor total de la operación.
Siempre que el forfaiter tenga que realizar otros servicios relacionados con la
exportación, es decir, en cuanto a la presentación de documentos al amparo de
créditos documentarios emitidos por un banco extranjero, es habitual que se pacte
alguna remuneración por ésta actividad de servicios.
La forma de las obligaciones asumidas mediante letra de cambio y pagaré se rige por
la ley del país en cuyo territorio se han suscrito.
Los efectos de las obligaciones del aceptante de una letra de cambio y del firmante de
un pagaré, se determinan por la ley del lugar donde estos títulos deban pagarse.
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¿Qué tributación tienen los títulos expedidos en el extranjero?
Las letras de cambio y los pagarés que cumplan función de giro, expedidos en el
extranjero, tributan en España por Impuesto sobre Actos Jurídicos Documentados,
cuando tengan en nuestro país cualquier efecto jurídico o económico (por ejemplo, el
anticipo de los mismos).
El tributo deberá pagarse por su primer tenedor en España. El forfaiter será tenedor en
España de una letra de cambio o un pagaré librados en el extranjero cuando figure en
ellos como tomador o como endosatario.
V. DOCUMENTACIÓN
VI. GARANTÍAS
A) Aval.
Los avales pueden ser cambiarios, en el propio título, o bien aval bancario prestado en
documento separado.
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¿Quién presta el aval?
El aval lo presta normalmente una entidad bancaria, pero también puede prestarse por
empresa de probada solvencia. La suficiencia del aval es una decisión a tomar por el
fofaiter.
Es el prestado por una entidad de crédito y se rige por las reglas de la fianza, es decir,
se trata de una obligación plenamente accesoria de la obligación principal u, por tanto,
sujeta a los avatares de ésta.
Dado que el aval se puede hacer por la totalidad del importe de la deuda o limitarlo a
una parte de la misma, quedará a discreción del forfaiter el hecho de admitir el aval
parcial.
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¿Quién será el tomador del seguro?
Debe ser el forfaiter, ya que será a quien se le reclame en caso de avería, retraso o
pérdida de la mercancía.
VII. CONTENIDO
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¿En qué moneda se realizará la financiación?
En caso de que el importador pague el efecto, éste podrá probar el pago porque
obtendrá físicamente el documento cambiario, o un documento acreditativo del pago
en el que se identifique suficientemente la letra o el pagaré.
La relación jurídica entre ambos dependerá de que el aval al importador sea un aval
cambiario o bien un aval en documento separado ( normalmente bancario).
El avalista que hubiera pagado en virtud del aval cambiario, adquiere los derechos que
se deriven de la letra o del pagaré contre el avalado, es decir, tendrá la acción directa
contra el firmante o el aceptante.
La relación se regirá por las disposiciones del contrato de seguro que se haya suscrito
por el tomador (cliente exportador) y en el cual está designado como beneficiario al
forfaiter, quién será el que reciba la indemnización, en su caso.
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B) Clausulado más frecuente.
- El endoso de las letras de cambio o pagarés, para su anticipo, por parte del
exportador, se realizará con la cláusula "sin mi responsabilidad".
- El precio de la operación consiste en una tasa fija que se deduce del importe
anticipado.
El efecto mas inmediato será que el importador no pague al forfaiter las letras de
cambio o pagarés cuando éste se las presente para su cobro.
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B) Impago por el importador.
La necesidad de protesto de los efectos dependerá del tipo de acción que se vaya a
ejercitar, no siendo preciso para la acción directa contra el importador, pero sí para la
acción de regreso contra otros endosantes anteriores o sus avalistas.
La acción directa prescribe a los 3 años desde el vencimiento de la letra o del pagaré.
Esta acción prescribe al año, contado desde la fecha del protesto o declaración
equivalente o desde la fecha de vencimiento en los títulos con cláusula “sin gastos”.
Contra el avalista hay la misma acción directa que contra el importador, siendo el
plazo de prescripción de la acción el mismo (3 años desde el vencimiento de la letra o
del pagaré).
Se puede dirigir contra el aceptante de la letra o firmante del pagaré que ha recibido la
mercancía, exigiéndole el pago de la cantidad con la que se hubiere enriquecido
injustamente y también, en su caso, contra el exportador al que ha anticipado los
efectos y que nunca entregó la mercancía.
A) Causas generales.
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- El mutuo acuerdo de las partes en resolver el contrato.
B) Causas específicas.
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