REPUTACIN ON LINE: LOS DERECHOS FUNDAMENTALES A LA PROPIA IMAGEN, AL BUEN NOMBRE Y LA HONRA. LA INTIMIDAD.

Por: ALEXANDER DAZ GARCA

PRELIMINARES

No han sido pocas las veces, que me preguntan sobre los Derechos Constitucionales a la propia imagen, al buen nombre, la honra y por ende la intimidad, que se ponen en riesgo o son vulnerados por el uso inadecuado, a veces ilegal, de la informacin en las Redes Sociales u otros canales como son los motores de bsqueda, como GOOGLE, YAHOO, entre otros. Con ello colijo que poco a poco, vemos la necesidad urgente de tener un especialista (abogado experto informtico) a la mano, como se tiene al mdico de cabecera, para tratar de alcanzar el xito de un proceso de REPUTACIN ON LINE. Tema hoy repito, tan de moda por la facilidad como se est destruyendo la imagen de la (as) persona (as). El uso masivo de estas redes, que se constituyen en un Diario abierto al pblico, por su inadecuado y ligero manejo de la informacin, que sus usuarios le dan, o tambin las noticias con informacin falsa y/o comentarios mal intencionados, las que se extienden viralmente por entre las redes, con el nico fin de denigrar o destruir la reputacin de un personaje famoso, empresario honesto, transparente poltico o artista, generar sin temor a especular, que tengamos que crear las E.P.D Empresas Protectoras de Datos, donde abogados especializados atender los mltiples casos que se consultarn, como lo son, mal comparadas claro, por su pobre servicio, las EPS, empresas prestadoras de salud en Colombia.

LA ACCIN DE AMPARO

Este problema social tambin pondr en aprietos, no slo a la justicia (civil y contenciosa administrativa), a los entes administrativos como la Delegatura de Datos Personales de la SIC1, sino tambin lo estar, como hoy lo est, por el nmero de tutelas por hechos vulneradores del derecho a la salud, la CORTE
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En Colombia la entidad que protege el tratamiento de datos personales, es la Superintendencia de Industria y Comercio y su Delegatura de Proteccin de Datos.

CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA, se acumularn tambin las acciones de tutela por el derecho fundamental al buen nombre, por ello hablaremos de su ltima decisin trascendental (T-634 de 2013) que esta Corporacin ha proferido sobre el tema.

LA TUTELA T-634 DE 2013

Esta sentencia de Tutela, la conoce la Corte Constitucional de Colombia, por seleccin especial que realiza la Corporacin en forma aleatoria ora por la calidad del tema a estudiar se escoge; en ella se realiza un juicioso estudio a los derechos fundamentales de la propia imagen, buen nombre, honra y la intimidad. Adems de detallar los aspectos especiales sobre los derechos fundamentales enunciados, tiene una peculiaridad cul es, aplica las REGLAS DE HEREDIA, para aquellos que no las conocen o no saba de ellas, son la anonimizacin de datos personales en las sentencias judiciales, son de las que ms adelante hablaremos. Pensamos que al estudioso, investigador o curioso lector, no le debe interesar la identidad de las partes, sino la situacin fctica procesal y los razonamientos jurdicos que tiene el Especialista Judicial para resolver y hablar sobre el tema, es lo que la doctrina informtica denominamos anonimizacin de datos.

LA SITUACIN FACTICA

Los hechos se circunscriben, cuando la demandante instaura accin de tutela contra una Empresa de Masajes en donde haba trabajado, (personajes que en la pieza no se identifican por claro mandato de las Reglas de Heredia), con el objeto de que sus derechos fundamentales a la intimidad personal y familiar, al buen nombre, a la honra y a la dignidad humana sean amparados, toda vez que la empresa se ha negado a retirar de la red social Facebook y otros medios de publicidad varias imgenes que, si bien la peticionaria haba autorizado su publicacin, actualmente considera afectan los derechos fundamentales invocados. Los hechos que dieron lugar a la accin de tutela fueron los siguientes: Afirma la misma, que se vincul laboralmente a una Empresa de Masajes mediante un contrato verbal, con el objeto de realizar masajes relajantes. Agrega que dicha relacin laboral tuvo una duracin de dos meses entre octubre y noviembre de 2012. Que al momento de vincularse laboralmente a la empresa, le solicitaron realizar un estudio fotogrfico y afirma que tuvo que firmar una autorizacin que permita la circulacin y publicacin de las fotografas con fines publicitarios. Relata que su jefe inmediato la presionaba para realizar labores con el fin de brindarles a los clientes la opcin de pasar a otro nivel de masajes, lo cual extralimitaba su funcin de masajista. La accionante decidi renunciar y

desvincularse totalmente de la empresa, porque no comparta las polticas internas de la misma, ni las exigencias de su jefe inmediato. Seala que al momento de presentar la renuncia de forma verbal, pidi la demandada retirar su imagen de las redes sociales y de todas las dems formas de publicidad de la empresa, as como la devolucin de las fotografas que le haban tomado. La empresa se neg a esa peticin, para lo cual adujo tener derecho sobre las imgenes de la peticionaria en virtud de la autorizacin firmada para el uso de su imagen con fines publicitarios; que dicha actitud le ha afectado gravemente su vida ntima y social y le ha ocasionado controversias e inconvenientes familiares y personales. La actora depreca la proteccin de sus derechos fundamentales a la intimidad personal y familiar, al buen nombre y a la honra.

ARGUMENTOS DEL DEMANDADO

El representante legal de la empresa accionada afirm que la relacin entre la empresa y la accionante era de carcter civil y comercial y que nunca existi un vnculo laboral. En este sentido, manifest que el tipo de vinculacin era de prestacin de servicios, el cual se llev a cabo mediante un acuerdo de voluntades realizado verbalmente. Que el reglamento interno de la empresa exige que las terapeutas estn a disposicin, para lo cual deben tener su celular encendido en las horas en que no se encuentren en el Spa y contestarlo en los horarios estipulados por las dos partes. As mismo, indic que el pago de los honorarios depende de las terapias realizadas. Seal que los anteriores dos aspectos permiten concluir que no existi vnculo laboral alguno. Agreg que la relacin contractual inici el 16 de octubre de 2012 y finaliz el 26 de noviembre de 2012. Que en tratndose de las imgenes de la accionante, el representante de empresa demandada expres que la actora accedi de manera libre y espontnea a colaborar con la campaa publicitaria de la empresa, razn por la que el 23 de octubre de 2012 firm una autorizacin de uso de imagen que otorgaba la facultad a la empresa de publicar el estudio fotogrfico realizado, en pginas web, medios de publicidad y en artculos impresos con fines publicitarios. Seal que las razones por las que no era posible acceder a la peticin de retirar las fotografas le fueron explicadas a la peticionaria. Mencion que el material publicitario ya haba sido distribuido en medios fsicos (volantes) y ya se haba hecho la publicacin va Web, que la campaa publicitaria le haba acarreado costos para la empresa y que sta no contaba con otros medios publicitarios para divulgar el nombre del Spa. Agrego que las imgenes fijas no divulgan hechos privados sino servicios prestados por la empresa y que las fotos no presentan una tergiversacin de las circunstancias personales de la actora, porque aunque las fotos evidencian situaciones comprometedoras, la intencin de la empresa nunca fue atentar

contra el buen nombre de la accionante. Finalmente, aleg que aunque es cierto que la campaa publicitaria continua en la web, no lo es que la misma le genere un perjuicio a su vida ntima y social porque la actora saba que las fotos seran utilizadas con fines publicitarios y que en ellas aparecera su imagen. Neg rotundamente que a la actora se le hubiera obligado realizar actividades diferentes a las propias del oficio de masajista, para lo cual mencion el reglamento interno que rige la actividad de las terapeutas. Aadi que la relacin contractual termin porque la accionante afirm que ya no necesitaba los honorarios y, de otro lado, prefera terminar la vinculacin con la empresa debido a inconvenientes con algunas compaeras terapeutas.

LOS ARGUMENTOS DEL A QUO

El A Quo neg la accin de tutela interpuesta por la demandante, por considerar que la conducta permisiva y voluntaria de la actora de someterse a participar en un estudio fotogrfico cuyo contenido conoci y no desaprob y la ausencia de intencin de perjudicar o descalificar a la accionante por parte de la empresa demandada, permiten concluir que no existi una vulneracin a sus derechos fundamentales a la honra, al buen nombre y a la intimidad. Coligi el juez de primera instancia, que las imgenes en las que particip la accionante no traspasan su esfera ntima y personalsima porque las fotografas muestran los servicios que ofrece la empresa sin que en su opinin, constituyan vejmenes o situaciones indecorosas que pudieran comprometer el buen nombre, la honra o la intimidad de la accionante.

LOS ARGUMENTOS DEL AD QUEM

El Ad Quem por su parte confirm la sentencia de primera instancia, considerando que la demanda era improcedente por dos razones: Primero, porque en su opinin la accin de tutela no es el medio judicial idneo para ordenar la modificacin de un acuerdo de voluntades que tena por objeto la utilizacin del uso de la imagen, de conformidad con la autorizacin de uso de imagen suscrito por la demandante. Segundo, porque a su juicio no es competencia del juez constitucional decidir acerca del acuerdo verbal al que llegaron las partes, quienes pueden acudir a la jurisdiccin civil competente para demandar, controvertir y desvirtuar los hechos que dieron origen a que la accionante se encuentre en desacuerdo con lo acordado . Agreg la segunda instancia que la actora autoriz expresamente el uso de su imagen con fines publicitarios, para a continuacin, precisar que la accionante no puede pretender: .cobijarse bajo el hecho de que fue un error, cambio de opinin o equivocacin haber realizado el estudio fotogrfico y haber

autorizado su publicacin y pretender que por va de tutela se emita una orden para proteger su derecho a replantear sus ideas y criterios, [pues el campo de proteccin constitucional no esta (sic) erigido para brindar proteccin cuando quiera que el parecer de una persona vare en relacin con un acuerdo de voluntades, sino para velar por la no vulneracin de las garantas constitucionales. Y que en consecuencia, expres el juez de segunda instancia, como no hay pruebas de la afectacin o extralimitacin de la parte accionada en el uso de las fotografas no es posible extraer vulneracin alguna. Al ser escogida la sentencia la Corte Constitucional, consider los siguientes aspectos:

LA REVISIN DE LA CORTE Y LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA SPLICA

Al revisar el expediente la Corte Constitucional encontr que a la actora se le vulneran sus derechos a la propia imagen, la intimidad, el buen nombre y la honra de otra, cuando se le neg el retiro de las imgenes de un sitio web, abierto al pblico y de otros medios de publicidad sobre los que tiene control, porque: 1. Las imgenes fueron tomadas y divulgadas con base en una autorizacin general para ser usadas con fines publicitarios no especficos; Quien aparece en ellas nunca consinti expresamente en que fueran divulgadas en un contexto en el cual aparece proyectada en un rol que puede ser asociado a la prestacin de servicios sexuales; y Ha tenido efectos negativos en su vida familiar y social?

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La Corte Constitucional de Colombia para resolver el problema planteado y las cuestiones conexas, hizo referencia a la jurisprudencia constitucional en materia del derecho a la propia imagen, como derecho autnomo, as como a los aspectos centrales relativos a los derechos al buen nombre, honra e intimidad y realiz algunas precisiones acerca de la tensin entre las autorizaciones generales para el uso de la propia imagen y el derecho a la autodeterminacin que tienen todas las personas respecto de su propia imagen. La Sala de Decisin aplic las Reglas de Hereda2 pese a que la Corporacin no las denomina expresamente como tales, las entendemos aplicadas en el presente
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Reglas de Heredia Finalidad:

Regla 1. La finalidad de la difusin en Internet de las sentencias y resoluciones judiciales ser: (a) El conocimiento de la informacin jurisprudencial y la garanta de igualdad ante la ley; (b) Para procurar alcanzar la transparencia de la administracin de justicia. Regla 2. La finalidad de la difusin en Internet de la informacin procesal ser garantizar el inmediato acceso de las partes o quienes tengan un inters legtimo en la causa, a sus movimientos, citaciones o notificaciones. Derecho de oposicin del interesado Regla 3. Se reconocer al interesado el derecho a oponerse, previa peticin y sin gastos, en cualquier momento y por razones legtimas propias de su situacin particular, a que los datos que le conciernan sean objeto de difusin, salvo cuando la legislacin nacional disponga otra cosa. En caso de determinarse, de oficio o a peticin de parte, que datos de personas fsicas o jurdicas son ilegtimamente siendo difundidos, deber ser efectuada la exclusin o rectificacin correspondiente. Adecuacin al fin Regla 4. En cada caso los motores de bsqueda se ajustarn al alcance y finalidades con que se difunde la informacin judicial. Balance entre transparencia y privacidad Regla 5. Prevalecen los derechos de privacidad e intimidad, cuando se traten datos personales que se refieran a nios, nias, adolescentes (menores) o incapaces; o asuntos familiares; o que revelen el origen racial o tnico, las opiniones polticas, las convicciones religiosas o filosficas, la pertenencia a sindicatos; as como el tratamiento de los datos relativos a la salud o a la sexualidad; o vct imas de violencia sexual o domestica; o cuando se trate de datos sensibles o de publicacin restringida segn cada legislacin nacional aplicable o hayan sido as considerados en la jurisprudencia emanada de los rganos encargados de la tutela jurisdiccional de los derechos fundamentales. En este caso se considera conveniente que los datos personales de las partes, coadyuvantes, adherentes, terceros y testigos intervinientes, sean suprimidos, anonimizados o inicializados, salvo que el interesado expresamente lo solicite y ello sea pertinente de acuerdo a la legislacin. Regla 6. Prevalece la transparencia y el derecho de acceso a la informacin pblica cuando la persona concernida ha alcanzado voluntariamente el carcter de publica y el proceso est relacionado con las razones de su notoriedad. Sin embargo, se considerarn excluidas las cuestiones de familia o aquellas en los que exista una proteccin legal especfica. En estos casos podrn mantenerse los nombres de las partes en la difusin de la informacin judicial, pero se evitarn los domicilios u otros datos identificatorios. Regla 7. En todos los dems casos se buscar un equilibro que garantice ambos derechos. Este equilibrio podr instrumentarse: (a) en las bases de datos de sentencias, utilizando motores de bsqueda capaces de ignorar nombres y datos personales; (b) en las bases de datos de informacin procesal, utilizando como criterio de bsqueda e identificacin el nmero nico del caso. Se evitar presentar esta informacin en forma de listas ordenadas por otro criterio que no sea el nmero de identificacin del proceso o la resolucin, o bien por un descriptor temtico. Regla 8. El tratamiento de datos relativos a infracciones, condenas penales o medidas de seguridad. Slo podr llevarse un registro completo de condenas penales bajo el control de los poderes pblicos. Regla 9. Los jueces cuando redacten sus sentencias u otras resoluciones y actuaciones, harn sus mejores esfuerzos para evitar mencionar hechos inconducentes o relativos a terceros, buscaran slo mencionar aquellos hechos y datos personales estrictamente necesarios para los fundamentos de su decisin, tratando no invadir la esfera intima de las personas mencionadas. Se excepta de la anterior regla la posibilidad de consignar algunos datos necesarios para fines meramente estadsticos, siempre que sean respetadas las reglas sobre privacidad contenidas en esta declaracin. Igualmente se recomienda evitar los detalles que puedan perjudicar a personas jurdicas (morales) o dar excesivos detalles sobre los moda operandi que puedan incentivar algunos delitos. Esta regla se aplica en lo pertinente a los edictos judiciales. Regla 10. En la celebracin de convenios con editoriales jurdicas debern ser observadas las reglas precedentes. Definiciones Datos personales: Los datos concernientes a una persona fsica o moral, identificada o identificable, capaz de revelar informacin acerca de su personalidad, de sus relaciones afectivas, su origen tnico o racial, o que est referida a las caractersticas fsicas, morales o emocionales, a su vida afectiva y familiar, domicilio fsico y electrnico, nmero nacional de identificacin de personas, nmero telefnico, patrimonio, ideologa y opiniones polticas, creencias o convicciones religiosas o filosficas, los estados de salud fsicos o mentales, las preferencias sexuales, u otras anlogas que afecten su intimidad o su autodeterminacin informativa. Esta definicin se interpretara en el contexto de la legislacin local en la materia. Motor de bsqueda: son las funciones de bsqueda incluidas en los sitios en Internet de los Poderes Judiciales que facilitan la ubicacin y recuperacin de todos los documento en la base de datos, que satisfacen las caractersticas lgicas definidas por el usuario, que pueden consistir en la inclusin o exclusin de determinadas palabras o familia de palabras; fechas; y tamao de archivos, y todas sus posibles combinaciones con conectores booleanos. Personas voluntariamente pblicas: el concepto se refiere a funcionarios pblicos (cargos electivos o jerrquicos) o particulares que se hayan involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico (en este caso se estima necesaria una manifestacin clara de renuncia a una rea determinada de su intimidad). Anonimizar: Esto todo tratamiento de datos personales que implique que la informacin que se obtenga no pueda asociarse a persona determinada o determinable. Alcances Alcance 1. Estas reglas son recomendaciones que se limitan a la difusin en Internet o en cualquier otro formato electrnico de sentencias e informacin procesal. Por tanto no se refieren al acceso a documentos en las oficinas judiciales ni a las ediciones en papel. Alcance 2. Son reglas mnimas en el sentido de la proteccin de los derechos de intimidad y privacidad; por tanto, las autoridades judiciales, o los particulares, las organizaciones o las empresas que difundan informacin judicial en Internet podrn utilizar procedimientos ms rigurosos de proteccin. Alcance 3. Si bien estas reglas estn dirigidas a los sitios en Internet de los Poderes Judiciales tambin se hacen extensivas -en razn de la fuente de informacin- a los proveedores comerciales de jurisprudencia o informacin judicial. Alcance 4. Estas reglas no incluyen ningn procedimiento formal de adhesin personal ni institucional y su valor se limita a la autoridad de sus fundamentos y logros. Alcance 5. Estas reglas pretenden ser hoy la mejor alternativa o punto de partida para lograr un equilibrio entre transparencia, acceso a la informacin pblica y derechos de privacidad e intimidad. Su vigencia y autoridad en el futuro puede estar condicionada a nuevos desarrollos tecnolgicos o a nuevos marcos regulatorios.

asunto. Efectivamente ese Alto Tribunal, realiza observaciones acerca de la importancia que tienen los funcionarios judiciales, en emplear un lenguaje libre de valoraciones que pueda reproducir juicios discriminatorios o estigmatizaciones acerca del comportamiento de las personas que acuden a la accin de tutela para buscar el reconocimiento y la proteccin de sus derechos fundamentales en contextos en los que en particular las mujeres son objeto de estimaciones discriminatorias o basadas en estereotipos. La Corte Constitucional considera que la actora se encuentra en un estado de indefensin, indicando que sta (la indefensin) se constituye en una relacin de dependencia de una persona respecto de otra que surge de situaciones de naturaleza fctica. En virtud de estas situaciones, la persona afectada en su derecho carece de defensa, entendida sta como la posibilidad de respuesta oportuna, inmediata y efectiva ante la vulneracin o amenaza de la que se trate,3 o est expuesta a una asimetra de poderes tal que no est en condiciones materiales de evitar que sus derechos sucumban ante el poder del ms fuerte.4 En este sentido, el estado de indefensin se manifiesta cuando la persona afectada en sus derechos por la accin u omisin del particular carece de medios fsicos o jurdicos de defensa, o los medios y elementos con que cuenta resultan insuficientes para resistir o repeler la vulneracin o amenaza de su derecho fundamental, razn por la cual se encuentra inerme o desamparada. 5 La Sala de Decisin configura una situacin fctica de indefensin en el caso en estudio, porque la empresa demandante tiene un poder amplio de disposicin de unas fotografas que contienen la imagen de la actora, as como el control de los medios de publicidad en los que aparecen las mismas. En particular, la empresa demandada tiene el poder de acceso y el manejo de la pgina de la empresa en la red social Facebook. As mismo, y en concordancia con la jurisprudencia constitucional, ese alto Tribunal observ que la afectacin de los derechos de la demandante requiere una intervencin rpida y oportuna, para evitar que siga prolongndose en el tiempo la violacin a sus derechos. Se dijo que la demandante carece de mecanismos que le impidan aminorar o eliminar las actuaciones de la entidad demandada de manera expedita y oportuna. En efecto, la pretensin que persigue la demandante a travs de la accin de tutela (la orden de suspender en forma inmediata la publicacin y divulgacin de las fotografas) no puede ser satisfecha de manera oportuna a travs de la jurisdiccin civil, la cual tardara un tiempo significativo para decidir tanto acerca del tipo de vnculo entre la demandante y la accionada como sobre la pretensin mencionada, razn por la que el poder protector y reparador que tal jurisdiccin tiene respecto del derecho a la honra, al buen nombre, a la intimidad, y al manejo de su propia imagen, resulta precario en el asunto en estudio. La Corporacin trata diversos aspectos en torno al derecho a la imagen y seala
Heredia, 9 de julio de 2003 3 Sentencia T-290 de 1993, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. En el mismo sentido ver entre otras las sentencias, T-611 de 2001, M.P. Jaime Crdoba Trivio, T-179 de 2009, M.P. Jorge Ivn Palacio Palacio, T-160 de 2010, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto y T735 de 2010, M.P. Mauricio Gonzlez Cuervo. 4 Sentencia T-798 de 2007, M.P. Jaime Crdoba Trivio. 5 Sentencia T-798 de 2007, M.P. Jaime Crdoba Trivio y T-552 de 2008, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.

que este es el derecho de toda persona al manejo de su propia imagen que comprende la necesidad de consentimiento para su utilizacin y que constituye una expresin directa de su individualidad e identidad.6 En cuanto a la disposicin de la propia imagen por terceros, ese alto tribunal ha sostenido en reiteradas oportunidades que: Una consideracin elemental de respeto a la persona y a su dignidad impiden que las caractersticas externas que conforman su fisonoma o impronta y que la identifican ms que cualquiera otro signo externo en su concreta individualidad, puedan ser objeto de libre disposicin y manipulacin de terceros. 7 A lo anterior, la misma decisin precis con relacin a las probables limitaciones a la posibilidad de disponer de la propia imagen, lo siguiente: Con las limitaciones legtimas deducibles de las exigencias de la sociabilidad humana, la bsqueda del conocimiento y dems intereses pblicos superiores, toda persona tiene derecho a su propia imagen, de donde resulta que sin su consentimiento, sta no pueda ser injustamente apropiada, publicada, expuesta, reproducida o comercializada por otro. As mismo, la Corte indic que el derecho a la imagen constituye un derecho autnomo, aun cuando tambin puede ser lesionado junto con los derechos a la intimidad, a la honra y al buen nombre de su titular, 8 y que est estrechamente vinculado a la dignidad y libertad de la persona, amparados por el artculo 14 de la Constitucin.9 La Corporacin tambin sostiene que los aspectos dinmicos del derecho a la imagen, a saber aquellas acciones de la persona dirigidas a disponer de ese derecho, constituyen una forma de autodeterminacin del sujeto y, por ende, se enmarcan dentro del mbito de proteccin que depara el derecho
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T-405 de 2007, M.P. Jaime Crdoba Trivio. En esta oportunidad la Corte Constitucional estudi un caso en el que la demandada solicit y patrocin la extraccin de fotografas pertenecientes a la actora, algunas de contenido estrictamente ntimo, de una carpeta personal en un computador de la institucin a la que pertenecan procediendo a exhibirlas no solamente a los miembros de la Junta Directiva para fundamentar su solicitud de retiro de la demandante, sino ante la familia de sta ltima. La Corte resalt que el depsito transitorio de fotografas personales en un computador institucional no puede entenderse como un consentimiento implcito para el acceso y divulgacin de las mismas. La Corte ampar los derechos fundamentales de la accionante a la intimidad, la honra y al buen nombre y en consecuencia orden a la demandada que, en el evento de que conservara en su poder algn material sustrado del archivo personal de la actora, se abstuviera de divulgarlo y procediera a devolverlo a la titular as como la devolucin inmediata a su titular, del material impreso y en CD allegado al proceso por la demandada. 7 Sentencia T-471 de 1999, MP. Jos Gregorio Hernndez, citando la sentencia T- 090 de 1996, MP. Eduardo Cifuentes Muoz. En la sentencia T-471 de 1999, la Corte estudi el caso de una menor cuya imagen apareci impresa en las etiquetas y la propaganda de los productos de una empresa de aceites sin la autorizacin manifiesta de aqulla ni de sus representantes legales porque las fotografas usadas eran meras pruebas que no eran susceptibles de comercializacin efectiva. La Corte concedi la tutela y orden a la empresa demandada retirar de circulacin las etiquetas y avisos en los que apareca la imagen de la menor. Por su parte, en la sentencia T- 090 de 1996, la Corte estudi el caso en el que imgenes de la demandante durante su parto fueron difundidas sin requerir su consentimiento en programas diferentes al producido por la sociedad demandada. La Corte ampar los derechos fundamentales a la identidad y a la propia imagen de la actora y orden a la entidad demandada cesar toda transmisin, exposicin, reproduccin, publicacin, emisin y divulgacin pblica de las imgenes de su parto. 7 T- 090 de 1996, MP. Eduardo Cifuentes Muoz, op.cit. 8 T- 405 de 2007, op. cit. 9 T-471 de 1999, M.P. Jos Gregorio Hernndez, op. cit.

fundamental al libre desarrollo de la personalidad (C.P., artculo 16) .10 Con relacin al consentimiento en particular, el Tribunal Constitucional ha establecido que el derecho de toda persona al manejo de su propia imagen implica la necesidad de consentimiento para su utilizacin, en especial si se la explota publicitariamente.11 Sobre esta base, la Corte ha sostenido de manera consistente y reiterada que el uso de la propia imagen sin que medie autorizacin para ello desconoce el derecho fundamental a la imagen. 12 En cuanto al alcance de la autorizacin a terceros para usar y difundir la propia imagen con fines comerciales en el marco de la libertad en las relaciones contractuales, la Corte precis que dicha autorizacin no puede entenderse como la renuncia al derecho fundamental del que se trata . En este sentido, la Corte seal lo siguiente: [C]uando en virtud de un contrato se permite la explotacin comercial de la imagen o de la voz de una persona, en ejercicio de una actividad profesional (modelos, actores y locutores, por ejemplo), la utilizacin que se haga de aqullas es lcita. Pero, una vez concluido el trmino del contrato y agotado el cometido del mismo, el dueo de la imagen o de la voz recupera su derecho a plenitud y, por tanto, quien la vena difundiendo queda impedido absolutamente para seguir hacindolo, si no cuenta con el consentimiento expreso del afectado o renueva los trminos de la convencin pactada. //Cualquier acto que desconozca este principio constituye ostensible abuso, contrario a los derechos fundamentales del titular de la imagen, que est, obviamente, sometido a la jurisdiccin y competencia del juez constitucional. Este, que tiene a su cargo velar por aqullos, goza de competencia para impartir las rdenes necesarias, con miras a impedir que la violacin de tales derechos se prolongue en el tiempo, mediante la explotacin no consentida de la imagen del solicitante.13 Colige la Corte Constitucional que el derecho a la propia imagen, a partir de los diversos aspectos desarrollados por la jurisprudencia constitucional, requiere: 1. Comprender la necesidad de un consentimiento para su utilizacin, 2. Constituye una garanta para la propia imagen como expresin directa de la individualidad e identidad de las personas,
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T-090 de 1996, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz. Tambin la sentencia T-471 de 1999, MP. Jos Gregorio Hernndez, op. cit. T-471de 1999, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. 12 Ver, con relacin al requisito de la autorizacin las sentencias antes mencionadas T- 090 de 1996, MP. Eduardo Cifuentes Muoz, T471de 1999, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo y T-405 de 2007, M.P. Jaime Crdoba Trivio. En el mismo sentido del requisito de la autorizacin pero a partir de una proteccin de la imagen como parte del derecho al habeas data, ver la sentencia T-705 de 2007, M.P. Jaime Crdoba Trivio. En esta ocasin, la Corte abord, entre otros temas, el caso de la publicacin por parte de Accin Social de fotografas de poblacin desplazada en lugares pblicos sin contar con su previa autorizacin. La Corte consider que la publicacin de fotografas de la poblacin desplazada sin una autorizacin previa, compromete su derecho fundamental al habeas data, y en cierto grado, incrementa la exposicin de riesgo de la poblacin, dado que esta informacin permitira llegar a una identificacin de la poblacin desplazada que desconocera la reserva de esta informacin. 13 T-471de 1999, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo.

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3. Constituye una garanta de proteccin de raigambre constitucional para que las caractersticas externas que conforman las manifestaciones y expresiones externas de la individualidad corporal no puedan ser objeto de libre e injustificada disposicin y manipulacin de terceros, 4. Es un derecho autnomo que puede ser lesionado junto con los derechos a la intimidad, a la honra, al buen nombre de su titular, y cuyo ejercicio est estrechamente vinculado a la dignidad y libertad de la persona, 5. Implica la garanta del manejo sobre la propia imagen cuyo ejercicio se traduce en una manifestacin de la autodeterminacin de las personas, y 6. Exige que las autorizaciones otorgadas para el uso de la propia imagen en el marco de la libertad en las relaciones contractuales no sean entendidas como una renuncia al derecho mismo. No obstante lograda la autorizacin, se hace necesario precisar las siguientes delimitaciones del alcance de la autorizacin del uso de la misma, las cuales se derivan directamente de la Constitucin: 1. La autorizacin para el uso de la propia imagen no puede implicar la renuncia definitiva del mismo; La autorizacin comprende el consentimiento informado no solo acerca del uso de la propia imagen sino sobre las finalidades de ste; La autorizacin de uso de la propia imagen no puede constituir un lmite absoluto al carcter necesariamente dinmico y cambiante de la autodeterminacin de las personas o a su libre desarrollo de la personalidad; y La autorizacin de uso de la propia imagen, como expresin de un acuerdo de voluntades y de la libertad contractual en general, encuentra un lmite constitucional en el respeto a los derechos fundamentales.

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En conclusin, de no reconocer la existencia de ciertos lmites que pueden emerger en cada caso como consecuencia de la vulneracin de derechos fundamentales en el marco de ciertas autorizaciones para el uso de la propia imagen (p.e. autorizaciones indeterminadas y ambiguas), el uso de la misma estara no slo de manera indefinida a merced de terceros al tiempo que la proteccin del derecho a manejar la propia imagen, sino que adems afectara la posibilidad de las personas para auto determinarse con relacin a ella; sta perdera toda eficacia y podra violar de forma definitiva otros derechos fundamentales.

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No obstante la Corte no se refiere a los contratos cuanto estos no estn atados a una labor, porque el asunto de marras, la actora firm el contrato de cesin de imagen, contrato que se ejecutaba coetneamente con el o los servicios de masajes que ella le brindaba a los clientes del establecimiento, actividad que ces cuando ella renunci y por ende, se terminaba el contrato consecuencialmente el de cesin de imgenes. Situacin que no es igual cuando el proyector no est vinculado al contratante, sino simple y llanamente suscriben o acuerda un contrato de cesin de imagen, pero no sealan el termino, situacin que deber someterse a conciliacin o a los Estrados Judiciales, porque su duracin no est atada a otro evento, como ocurre en la mayora de los casos, vg. El trmino de la temporada, el trmino de la coleccin, el trmino de la cosecha, el trmino del circuito, etc. Lo anterior implicara pensar que la duracin de ese contrato estar sometido en forma ilimitada en el tiempo hasta cuando una autoridad judicial o mesa de conciliacin o arbitramento, dirima el conflicto.

LA INFORMACIN EN LAS REDES SOCIALES Y SU IMPACTO COMERCIAL

Sobre el caso sub examine la Corporacin, se refiri al uso de la informacin en las Redes Sociales y para ello trae el precedente constitucional y se refiere ms exactamente al contenido de la Sentencia T-260 de 2010, como ponente el Magistrado Humberto Sierra Porto, considerando que el aumento de posibilidades para compartir, comunicar y entretener, las redes sociales generan tambin riesgos para los derechos fundamentales a la intimidad, proteccin de datos, honor, honra, imagen y buen nombre, entre otros. 14 Seal que el desconocimiento de derechos fundamentales en la red social Facebook (no resalta el Tribunal la obligacin que tienen y deben los usuarios de leer y aceptar las polticas de uso, en tratndose de la confidencialidad) puede generarse en el momento en el cual el usuario se registra en la red escogida, durante su participacin en la plataforma, e incluso en el momento en que decide dejar de utilizar el servicio. En este sentido, estima importante sealar adems que la afectacin de los derechos fundamentales en redes sociales como Facebook puede ocurrir no slo respecto de la informacin que los usuarios de esta red social ingresan a la misma o cuyo ingreso permiten a travs de su perfil,15 sino tambin con relacin a informacin de personas, usuarias o no, que ha sido publicada y usada por terceros en las redes sociales.
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Con fundamento en el estudio atrs citado, la Corte mencion entre los factores generadores de riesgo para los derechos fundamentales en las redes sociales, los siguientes: (i) la falta de toma de conciencia real por parte de los usuarios de que sus datos personales sern accesibles por cualquier persona y del valor que stos pueden llegar a alcanzar en el mercado ; (ii) la posibilidad de que los datos personales puedan ser utilizados por terceros usuarios malintencionados de forma ilcita; (iii) la posibilidad de que informacin falsa o sin autorizacin del usuario sea publicada en la red; (iv) la posibilidad que los usuarios dispongan contenidos propios en la plataforma para que sean explotados econmicamente por parte de la red social sin su pleno conocimiento; (v) la posibilidad de que las redes sociales ocasionalmente permitan a los motores de bsqueda de internet indexar en sus bsquedas los perfiles de los usuarios, junto con informacin de contactos y perfiles de amigos; (vi) la dificultad del proceso de eliminacin de informacin propia una vez ha sido depositada en la red; y (vii) la posibilidad que tiene estas plataformas de ubicar geogrficamente al usuario a travs de la direccin IP y conocer el dispositivo desde el que se conecta lo cual permite contextualizar los contenidos y la publicidad mostrada al usuario. 15 En este sentido la sentencia citada indic que los riesgos a los derechos fundamentales aparecen en el momento en el cual el usuario se registra en la red escogida, durante su participacin en la plataforma, e incluso en el momento en que decide dejar de utiliz ar el servicio.

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Seal la Corte Constitucional que ante los usos que pueden darse en las redes sociales de la propia imagen, un contenido mnimo del derecho a la imagen es la posibilidad de excluirla de las redes, bien porque se est haciendo un uso indebido de ella, o por simple voluntad del titular. Lo anterior encuentra fundamento en la proteccin constitucional debida a la imagen como expresin directa de la individualidad, identidad y dignidad de las personas. Por ello, la disponibilidad de la propia imagen exige la posibilidad de decidir sobre su cambio o modificacin, lo cual constituye a su vez un presupuesto ineludible del ejercicio del libre desarrollo de la personalidad.

LOS DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS

LA INTIMIDAD

Con relacin al derecho a la intimidad, la Corte sostiene que el objeto de este derecho es garantizar a las personas una esfera de privacidad en su vida personal y familiar, al margen de las intervenciones arbitrarias que provengan del Estado o de terceros y que la proteccin frente a la divulgacin no autorizada de los asuntos que conciernen a ese mbito de privacidad forma parte de esta garanta.16 As mismo, la Corte ha sealado que el derecho a la intimidad permite a las personas manejar su propia existencia como a bien lo tengan con el mnimo de injerencias exteriores y que la proteccin de esa esfera inmune a la injerencia de los otros del Estado o de otros particulares es un prerrequisito para la construccin de la autonoma individual que a su vez constituye el rasgo esencial del sujeto democrticamente activo.17 En ese orden de ideas, el Tribunal Constitucional ha establecido que el rea restringida que constituye la intimidad solamente puede ser penetrada por extraos con el consentimiento de su titular o mediando orden dictada por autoridad competente, en ejercicio de sus funciones y de conformidad con la Constitucin y la ley18 y ha precisado este derecho puede ser limitado nicamente por razones legtimas y debidamente justificadas constitucionalmente.19 En cuanto a los distintos aspectos que comprende el derecho a la intimidad la Corte ha sealado que el derecho a la intimidad involucra aspectos diversos de la persona humana, que van desde el derecho a la proyeccin de la propia imagen hasta la reserva de espacios privados, adicionales al
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M.P. Jaime Crdoba Trivio. Tambin la sentencia T-787 de 2004, M.P. Rodrigo Escobar Gil. Sentencia C-640 de 2010, M.P Mauricio Gonzlez Cuervo. 18 Sentencia T-696 de 1996 M.P. Fabio Morn Daz. 19 Sentencia T-517 de 1998 M.P. Alejandro Martnez Caballero. En esta ocasin la Corte sostuvo que la sola posibilidad de escuchar eventualmente risas de los guardias o el ruido producto del radiotelfono que est junto al telfono o de ser informado del vencimiento del tiempo de conversacin en un centro carcelario en el que las llamadas se pasan de manera directa a los patios, son circunstancias que no constituyen una violacin o restriccin ilegtima del derecho a la intimidad del actor.

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domicilio del individuo, en los que ste desarrolla actividades que slo le conciernen a sus intereses. 20 Agrega que en los eventos en que la imagen reproduce actos o sucesos propios de la intimidad de una persona, su difusin, en contra de su voluntad vulnera, en principio, el derecho fundamental a la intimidad .21 Resalt que en la Sentencia T-787 de 2004,22 la Corte afirma sobre el tema que dependiendo del nivel en que el individuo cede parte de su interioridad hacia el conocimiento pblico, se presentan di stintos grados de intimidad que incluyen la intimidad personal, familiar, social y gremial (C.P. art. 15). Respecto de la intimidad social, la misma decisin refiere que sta involucra las relaciones del individuo en un entorno social determinado, tales como, las sujeciones atenientes a los vnculos labores o pblicos derivados de la interrelacin de las personas con sus congneres en ese preciso ncleo social.23 As mismo, precis que a pesar de que el alcance de este derecho se restringe en estos casos, su esfera de proteccin se mantiene vigente en aras de preservar otros derechos constitucionales concomitantes, tales como, el derecho a la dignidad humana.24 La Corporacin sostuvo que el derecho a la intimidad est sustentado en cinco principios que aseguran la intangibilidad del contenido garantista de la inmunidad del individuo frente a la innecesaria injerencia de los dems : 1. El principio de libertad, de acuerdo con el cual el registro o divulgacin de los datos personales de una persona requiere de su consentimiento libre, previo, expreso o tcito o que exista una obligacin de relevar dicha informacin con el fin de cumplir un objetivo constitucionalmente legtimo; 2. El principio de finalidad, el cual demanda la la exigencia de someter la recopilacin y divulgacin de datos, a la realizacin de una finalidad constitucionalmente legtima; 3. El principio de necesidad, de acuerdo con el cual la informacin personal que deba divulgarse guarde relacin de conexidad con la finalidad pretendida mediante su revelacin; y 4. El principio de veracidad, el cual exige que los datos personales que puedan ser divulgados correspondan a situaciones reales.
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Sentencia T-233 de 2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. En esta ocasin, la Corte abord un caso en el que una grabacin anterior a un proceso penal contra el accionante quiso hacerse valer en su contra dentro del proceso. La Corte seal que la prueba fue obtenida con violacin del derecho a la intimidad porque la grabacin no fue autorizada por el actor. Sobre la autorizacin para el uso de la imagen la Corte sostuvo que las grabaciones de imagen o de voz realizadas en mbitos privados de la persona, con destino a ser publicadas o sin ese propsito, constituyen violacin del derecho a la intimidad personal, si las mismas no han sido autorizadas directamente por el titular del derecho y, adems, en caso extremo, si no han sido autorizadas expresa y previamente por autoridad judicial competente. El resultado de la recoleccin de la imagen o la voz sin la debida autorizacin del titular implica, sin ms, el quebrantamiento de su rbita de privacidad y, por tanto, la vulneracin del derecho a la intimidad del sujeto . Sin embargo, la Corte decidi que la decisin de la Corte Suprema de Justicia no era constitutiva, en su conjunto, de una va de hecho porque la sentencia condenatoria penal tuvo como fuente de conviccin, elementos probatorios independientes de la prueba ilcita que justifican, por s mismos, de manera autnoma, la asignacin de la responsabilidad penal al accionante. 21 Sentencia T-408 de 1998 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz). 22 MP. Rodrigo Escobar Gil. 23 Sentencia T-787 de 2004 (MP. Rodrigo Escobar Gil). 24 Sentencia T-787 de 2004 (MP. Rodrigo Escobar Gil).

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EL BUEN NOMBRE

En tratndose al derecho al buen nombre, la jurisprudencia de la Corte lo ha definido como la reputacin, o el concepto que de una persona tienen los dems25 y la estimacin o deferencia con la que, en razn a su dignidad humana, cada persona debe ser tenida por los dems miembros de la colectividad que le conocen y le tratan.26, el que puede ser vulnerado por una autoridad pblica, pero es incuestionable que algunos comportamientos de particulares llegan tambin a afectarlo. As mismo, la Corte indica que las expresiones ofensivas o injuriosas27 as como informaciones falsas o errneas que distorsionan el concepto pblico de una persona, lesionan este derecho, entendido como expresin de la reputacin o la fama que tiene una persona. 28 En este punto, vale destacar que la Corte ha resaltado que el derecho de la personalidad es un factor intrnseco de la dignidad humana, reconocida a las personas.29

LA HONRA

En cuanto a la honra, la Corte seala en el caso sub examine, que es un derecho que debe ser protegido con el fin de no menoscabar el valor intrnseco de los individuos frente a la sociedad y frente a s mismos, y garantizar la adecuada consideracin y valoracin de las personas dentro de la colectividad.30 As mismo, ha indicado que aunque este derecho es asimilable en gran medida al buen nombre,31 tiene sus propios perfiles que la jurisprudencia constitucional enmarca en la estimacin o deferencia con la que, en razn a su dignidad humana, cada persona debe ser tenida por los dems miembros de la colectividad que le conocen y le tratan .32

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T-405 de 2007 (MP. Jaime Crdoba Trivio). Tambin las sentencias T-977 de 1999, C-498 de 2002 (MP. Rodrigo Escobar Gil). MP. Rodrigo Escobar Gil. Tambin la sentencia T-411 de 1995 (MP. Alejandro Martnez Caballero). 27 T-405 de 2007 (MP. Jaime Crdoba Trivio). Tambin sentencia C-489 de 2002 (MP. Rodrigo Escobar Gil. AV. Manuel Jos Cepeda Espinosa). En la Sentencia SU-082 de 1995 (MP. Jorge Arango Meja), la Corte hace una relacin de la jurisprudencia en torno al concepto y los alcances de los derechos al buen nombre y a la honra. 28 Sentencia C-489 de 2002 (MP. Rodrigo Escobar Gil. AV. Manuel Jos Cepeda Espinosa), tambin T-405 de 2007 (MP. Jaime Crdoba Trivio). 29 C-489 de 2002 (MP. Rodrigo Escobar Gil. AV. Manuel Jos Cepeda Espinosa). En este sentido ver tambin la sentencia T-977 de 1999, Alejandro Martnez Caballero. 30 Sentencia T-411 de 1995, (MP. Alejandro Martnez Caballero). 31 Al respecto, la sentencia SU-082 de 1995 (MP. Jorge Arango Meja), la Corte hace una relacin de la jurisprudencia en torno al concepto y los alcances de los derechos al buen nombre y a la honra. 32 Sentencia T-411 de 1995, (MP. Alejandro Martnez Caballero).

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LA TRANSFERENCIA ILEGAL DE RESPONSABILIDAD A LA VCTIMA

La Sala de Decisin trae a colacin la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer - CEDCM - establece en su artculo 2 que los Estados Partes convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, una poltica encaminada a eliminar la discriminacin contra la mujer. En este orden, el literal d) obliga a los Estados a abstenerse de incurrir en todo acto o prctica de discriminacin contra la mujer y velar por que las autoridades e instituciones pblicas acten de conformidad con esta obligacin. As mismo, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, creado por la Convencin, ha expresado que para alcanzar el propsito de eliminar todas las formas de discriminacin contra la mujer los Estados Partes tienen tres obligaciones centrales: En primer lugar, los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar que no haya discriminacin directa ni indirecta contra la mujer en las leyes y que, en el mbito pblico y el privado, la mujer est protegida contra la discriminacin (que puedan cometer las autoridades pblicas, los jueces, las organizaciones, las empresas o los particulares) por tribunales competentes y por la existencia de sanciones y otras formas de reparacin. La segunda obligacin de los Estados Partes es mejorar la situacin de facto de la mujer adoptando polticas y programas concretos y eficaces. En tercer lugar los Estados Partes estn obligados a hacer frente a las relaciones prevalecientes entre los gneros y a la persistencia de estereotipos basados en el gnero que afectan a la mujer no slo a travs de actos individuales sino tambin porque se reflejan en las leyes y las estructuras e instituciones jurdicas y sociales (resaltado fuera del original).

LA CESIN DE LA IMAGEN

Sobre la autorizacin de la actora para el uso de la imagen, afirma que para el uso de la propia imagen, debe entenderse no solo en trminos del asentimiento otorgado por una persona para su utilizacin y difusin sino que sta tambin involucra aspectos teleolgicos, relacionados con el consentimiento sobre la finalidad de dicho uso. Segundo, aun cuando la autorizacin constituye un requisito para el uso legtimo de la imagen por terceros, lgicamente y bajo el criterio interpretativo de conformidad con la Constitucin, la satisfaccin de ste requisito no puede entenderse como que tiene la potencialidad y el carcter general y suficiente para excluir e impedir de manera absoluta la posibilidad de invocar y obtener el amparo constitucional, tal y como parecen entenderlo los jueces de instancia. Sobre el caso en concreto la Corte Constitucional consider que la negativa a retirar las imgenes de la accionante de la red social y otros medios de publicidad

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vulnera su derecho a la propia imagen, al concurrir tres circunstancias: 1. El consentimiento para el uso de su imagen fue incompleto porque autoriz un uso general de la misma que no incluy su consentimiento acerca de las finalidades del uso publicitario de su imagen. La generalidad e indeterminacin del texto de la autorizacin que la empresa le solicit suscribir en un formato, no permiten establecer con qu finalidades especficas ni en qu contexto sera usada su imagen. la finalidad establecida en la autorizacin, esto es publicar la imagen de la accionante con fines publicitarios, es indeterminada e indeterminable porque no permita a la actora saber qu servicios en concreto seran publicitados por medio de sus imgenes ni en qu contexto, por lo que ha de concluirse que no existi una autorizacin sobre las finalidades del uso 2. La interpretacin dada por la demandada y los jueces de instancia de la autorizacin firmada por la actora conduce a una aparente renuncia indefinida al manejo de la propia imagen. Seala la Corte que los jueces de instancia como la empresa accionada asumieron que la sola autorizacin que de manera indeterminada permita el uso de la imagen de la actora con fines publicitarios equivaldra a una clusula amplia y absoluta para usar la imagen de la actora para finalidades indefinidas e ilimitadas, lo cual, de aceptarse, conducira a una renuncia de la accionante a su derecho a la libre disposicin de su propia imagen. Indica que resultara entonces abiertamente desproporcionado imponer a la accionante como carga, la imposibilidad de recobrar la disposicin sobre el uso y finalidad de sus imgenes por el solo hecho de que existe una autorizacin que de manera general e indeterminada faculta su uso con fines publicitarios. En este sentido, la Sala de Decisin reitera que la imagen incorpora un conjunto de elementos relacionados con las particularidades de la persona y de sus derechos fundamentales. Por lo tanto, no pueden quedar expuestos, sin requisito alguno, a la libre e ilimitada disposicin por parte de terceros. 3. Y que la negativa a retirar las imgenes de la accionante por parte del accionado, ha sido un obstculo para que la demandante decida acerca de la manera como desea proyectar su imagen, su cuerpo y su identidad. Los aspectos dinmicos del derecho a la autodeterminacin de la propia imagen, estrechamente ligados al ejercicio del libre desarrollo de la personalidad, as como la clusula general de libertad de los sujetos, demandan el reconocimiento de la posibilidad de modificar las decisiones sobre el uso de la imagen, ms an cuando las finalidades de ese uso no se conocan claramente al momento de la autorizacin. Lo contrario significara desconocer la dimensin de la autodeterminacin del derecho a la propia imagen, la cual incluye la posibilidad de modificar la decisin sobre la propia imagen, lo cual incluye la proyeccin del propio cuerpo como manifestacin y constante elaboracin de la identidad de las personas.

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Tiene entonces razn la demandante al resaltar que todas las personas tienen derecho a replantear sus ideas y criterios lo cual no es otra cosa que una expresin y ejercicio del derecho al libre desarrollo a la personalidad y a decidir sobre el propio cuerpo e imagen de conformidad con la identidad que cada individuo quiere, forma y hace de s mismo. En el mismo orden, tiene razn el argumento subyacente de la accionante de que no puede negarse el amparo constitucional a una persona por el ejercicio, dinmico y cambiante por definicin, de decisiones sobre la propia imagen. En otras palabras, es cuando menos contradictorio con el rgimen de garantas constitucionales negar el amparo a una persona sobre la base de que est ejerciendo potestades inescindibles de la dignidad humana como lo son decidir y construir su imagen e identidad como a bien tenga.

LA DECISIN

La Corporacin revoca la decisin y concede el derecho invocado vulnerado, rechaza y llama la atencin del Juez de Primera Instancia, al estar usando un lenguaje inadecuado, pues asumi que la accionante cre el riesgo , al aceptar el estudio que se le realiz y que por ello deba asumir la responsabilidad sobre los efectos de la publicacin de las imgenes. El uso descalificativo o basado en estereotipos de la palabra permisiva en el contexto referido, adems, degrada a la accionante y a las mujeres en general en un sentido doble. Agrega que el Juez de instancia realiza una transferencia de responsabilidad a la accionante de todos los efectos relacionados con la autorizacin otorgada, como resultado de la descalificacin del comportamiento de la accionante a partir de un estereotipo del comportamiento esperado de ella construido sobre la base del prejuicio segn el cual el tipo de fotos que le tomaron tenan un contenido al menos reprochable. De otro lado, el uso de la palabra permisiva en el contexto presentado, indirectamente juzga el comportamiento de otras mujeres que en desarrollo de su libertad no solo deciden libremente tomarse fotos como las que se aportaron al presente proceso sino que aprueban su publicacin y circulacin. Estos usos del lenguaje resultan contrarios a la garantas constitucionales de no discriminacin y deben, por lo tanto, prevenirse, con lo anterior pensaramos que se le estara investigando su comportamiento y olvidar que la actora es la vctima. La Corporacin le CONCEDE la tutela a los derechos fundamentales a la propia imagen, la honra, el buen nombre y la intimidad de la demandante. Ordena a la demandada, Empresa de Masajes, que dentro de los tres (3) das siguientes a la notificacin del presente fallo, proceda, en caso de que no lo hubiere hecho ya, a retirar de la red social Facebook y de cualquier otro medio de publicidad las imgenes de la actora, y que se abstenga en el futuro de divulgarlas y publicarlas mediante cualquier medio.

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Finalmente tenemos que agregar sobre el meollo, que si en el contrato de CESIN DE IMAGEN no existe trmino, ste as se entender. Usualmente en estos contratos aparecen taxativamente el trmino de vigencia: Vg. La temporada equis, coleccin equis, evento equis etc. El cual termina en la misma fecha que termina el evento o las circunstancias originadoras de la cesin. Cuando el actor o proyector de imagen termina el contrato antes de vencerse o de llevarse a cabo el evento, ste tiene que indemnizar al contratante. Terminamos afirmando que cuando al proyector se le vulnera un derecho como cuando la modalidad o fin, que se le est dando a su imagen (Vg. Un fin distinto al inicialmente contratado), ste puede terminarlo unilateralmente o sino acudir a los Estrados Judiciales, por incumplimiento del contrato y una posible indemnizacin.

ALEXANDER DAZ GARCA. Juez de Control de Garantas Constitucionales Especialista en Nuevas Tecnologas del Derecho y Proteccin de Datos Autor de la Ley (1273 de 2009) de Delitos Informticos en Colombia