Está en la página 1de 271

TOMO

PROCEDIMIENTO CIVIL Y COMERCIAL EN SEGUNDA INSTANCIA

JOSE V. ACOSTA

PROCEDIMIENTO CIVIL Y COMERCIAL EN SEGUNDA INSTANCIA


TOMO 1

RUBINZAL Y CULZONI S. C. C. Editores 9 de Julio 3573 - Santa Fe

Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723


11EPflF.80 EN LA ARGENflNA

PRINCIPALES ABREVIATURAS INTRODUCCION

17

.......................................19

CAPITULO 1

LA SEGUNDA INSTANCIA
1. Instancia iiici O niilltiple ...............................23

2. Las distintas opiniones ..................................25


3. Antecedentes histricos .................................29 4. Antecedentes nacionalei .................................37 5. Constitucionalidad ......................................43

CAPITULO II

ORGANIZACION JUDICIAL ARGENTINA


1. Generalidades ...........................................53

2. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de la Nacin .............................................57 3. La segunda instancia federal 3.1. ............................63

La segunda instancia federal cii lo civil y comercia' de la Capital de la Repblica .......................64 3.2. La segunda instancia federal en el interior .........66 3.2.1. Cmara Federal de Apelaciones de La Plata ........67 3.2.2. Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba ........67 3.2.3. Cmara Federal de Apelaciones (le Paran .........68

3.2.4. 3.2.5. 3.2.6. 3.2.7. 3.2.8. 3.2.9.

Cmara Federal de Apelaciones de Rosario Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza ........ Cmara Federa' de Apelaciones de Tucumn ....... Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca ... Cmara Federal de Apelaciones de Resistencia ...... Cmara Federal de Apelaciones de Comodoro Rivadavia

68 68 69 69 89 89

4. La segunda instancia ordinaria en lo civil y comercial de la Capital de la Repblica ................................71 S. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de las provincias ...................................... 5.1. 5.2. 5.3. 5.4. 5.5. 5.8. 5.7. S.S. 5.9. 5.10. 5.11. 5.12. 5.13. 5.14. 5.15. 5.16. 5.18. 5.19. 5.20. 5.21 . 5.22. Buenos Aires .................................... Catamarca ....................................... Crdoba ......................................... Corrientes ....................................... Chaco .......................................... Chubut ......................................... Entre Ros ..................................... Formosa ......................................... jujuy ........................................... La Pampa ....................................... La Rioja ........................................ Mendoza ........................................ Misiones ........................................ Nctniun ........................................ Ro Negro .......................................
Salta ............................................

73 74 77 77 79 81 81 82 82 83 83 84 84 85 85 86
86

5.17. San Juan

........................................ San Luis ........................................ Santa Cruz ...................................... Santa Fe ........................................ Santiago del Estero ............................... Tucumn ........................................ CAPITULO III TEO1UA DE LA SECUNDA INSTANCIA

87 87 88 88 90 90

1. Concepto .............................................95 2. Caracteres ............................................99 3. Principios procesales ....................................101 Principios l)sicos ................................102 3. 1 . 3. 1. 1. Principio (le contradiccin ........................102

3. 1 . 2. De congruencia 3.1.3. De disposicin 3.1.4. De formulismo .3. 1 .5. De moralidad ................................... 3.1.6. De prechpsin .................................. 3.2. 3.2.1. 3.2.2. 3.2.3. 3,2.4. .3.2.5. :3.2.6. Principios contingentes

1 (1) 104 106 [07 103

..........................1.1(1 110 1 10 111 11.2 112 113

1)c evejititalidad ................................ De economa ................................... D.: inmediacin ................................ De concentracin ................................ De escritura .................................... Dc pu1)ici(Ld .................................

CAPITULO

lv

LOS SUJETOS DE LA RELACION PROCESAL


1. Generalidades ..........................................1 17
......................................119

2. Sujetos necesarios
3. El tribunal 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. .3.4. 1 .

............................................

121 121 122 123 124 125 125 127 129 130 130 132 134 133 136 136 136 137 1.38 138

Designacin ................................... Integracin ................................... Sustitucin .................................... Recusacin y e,cusacin ........................ Hecusacion sin expresin (le causa ...............

3.4.1.1, Oportunidad .................................. 3.4.1.2. Lmites ....................................... 3.4.1.3. Consecuencias ................................. 3.4.2. 3.4.2.1. 3.4.2.2. 3.4.2.3. 3.4.2.4. 3.4.3. ieciisacin con expresin do causa .............. Oportunidad ................................... Trjniitc ...................................... Efectos ...................................... Recusacin maliciosa ........................... Ectisacin ...................................

3.4.3.1. Motivos ...................................... :3.4.3.2. Oportnnidade ................................. 3.4.3.3. Oposicin ..................................... 3.4.3.4. Trmite ...................................... 3.4.3.5. Efectos ......................................

4. La parte recurrente 4.1. Parte con pluralidad de sujetos .................... 4,1J. Litisconsorcio necesario ........................... 4.1.2. coadyuvante adhesivo simple ..................... 4. 1.3. Reglas comunes ................................. 4.2. Pluralidad de partes ............................

141 142 142 142 143 143 145 145 147

5. La parte recurrida ...................................... 8. Sujetos eventuales ....................................... 7. Sucesin y, sustitucin (le partes ..........................

CAPITULO V

EXAMEN PRELIMINAR DE LAS FORMAS Y EFECTOS DE LOS RECURSOS

1. Examen (le las formas ..................................


1. 1. 1. 1. 1. 13.2. .2. 1.1.3. 1.1.4. 1.1.5, 1.2. Recurso concedido libremente ..................... Presupuestos .................................... Clase de juicios en que procede .................. Sentencia definitiva .............................. Caractersticas de la apelacin libre ............... Efectos del modo libre ...........................

151 151 152 153 153 155 156 157 157 158 158 161 162 165 167 169 169 169 169 170

Recurso concedido en relacin .................... 1.2.1. Ambito de aplicacin ............................ 1.2.2, Denominaciones ................................. 1.2.3. Efectos del modo en relacin ..................... 2. Examen (le los efectos .................................. 2.1. 2.2. 2.3. 2.3.1. 2.3.2. Suspensivo .................................... Devolutivo .................................... Diferido ...................................... Admisin y denegacin de las apelaciones diferidas Fundamentacin de las apelaciones diferidas ......

2.3.2.1, Procesos ordinarios y sumarios .................. 2.3.2.2. Procesos de ejecucin .......................... 2.3.2.3. Procesos de ejecucin (le sentencia ..............

CAPITULO VI EL JUEZ DEL RECURSO 1. Juez del recurso 2. Rectificaciones ......................................173 .........................................175

3. Rectificacin de la providencia que admite o deniega la apelacin .................................................177 3.1. Auto que admite el recurso ........................177 3.2. Auto que deniega el recurso .......................179 4. Queja por apelacin denegada ...........................181

4.1. Concepto .........................................131


4.2. Presupuestos ......................................182 4.3. Requisitos de forma ............................... 183 4.4. Procedimiento .....................................187 4.5. Efectos de la interposicin de la queja ..............189 4.6. Costas ............................................189 190 4.7. Perencin de instancia ............................. 5. Rectificacin en cuanto al modo en que el recurso fue concedido 191 5.1. 5.2. 5.3. Examen crtico ..................................192 192 Juicio provisorio de admisibilidad ................. Juicio definitivo de admisibilidad ................. 193

5.3.1. Cdigo Procesal de la Nacin y sus adaptaciones .... 194 5.3.2. Otros cdigos ................................... 195
6. Rectificacin en cuanto al efecto del recurso ..............197

CAPITULO VII APELACION LIBRE 1. Remisin del expediente ................................201

2. Trmite previo .........................................205 3. Recurso otorgado en relacin, debiendo serlo libremente 4. Expresin de agravios 4.2. Contenido .................................. 207

209 209 211

4.1. Concepto .........................................


........................................

4.3. Insuficiencia 4.4. Estilo forense

213 216

4.5. Copias ...........................................218 4.6. Traslado ......................................... 220


5. Contestacin de la expresin de agravios ..................221 6. Adhesin ..............................................223 223

6.1. Concepto .........................................

6.2. Requisitos .........................................


6.3. Trmite .......................................... 7. Prdida de la apelacin libremente concedida .............. Desercin ...................................... 7.1.1. Otras causas de desercin ........................

224
225

227
227

7.1.

228
230 232 232 234

7.2. Desistimiento ................................... 7.2.1. Formas del desistimiento ......................... 7.2.2. Trmite del desistimiento ........................
7.2.3. Consecuencias de la prdida de la apelacin ........ 7.2.4. Irreversibilidad de la renuncia .................... 7.2.5. Prohibicin de desistir. Responsabilidad ............

234

CAPITULO VIII APELACION LIBRE (Continuacin)


1. Cargas paralelas a la expresin de agravios ................239 2. Fundamentacin de las apelaciones diferidas ............... 243

2. 1. Generalidades .....................................
2.2. Forma de la fundamentacin ....................... 2.3. Trmite .......................................... 3. Replanteo de medidas probatorias ........................ 3.1. Requisitos para la admisin ........................ 3.2. Trmite .......................................... 4. Presentacin de documentos ............................. .......................

243
244 244 .247

247 25
253 254

4.1. Condiciones de admisibilidad

4.2. Trmite .......................................... 5. Confesin judicial


......................................

254 257

6. Apertura a prueba 6. 1. Casos en que puede pedirse 6.1.1. An'isis de las hiptesis legales

. . .

261 262 265 269 269 270 271 273 274 275 276

7. Trtnite de la prueba ................................... 7. 1. 7.2. 7.3. 7.4. 7.5. Pedido de apertura. Oportunidad. Sustanciacin Trmino para ci ofrecimiento y la produccin ...... Trmino extraordinario ........................... Recepcin de la prueba ......................... ................................ ................................ Alegatos ........................................

7,4A. Actos de prueba 7.5.1. Informe in voce

S. Llamamiento de autos ...................................279 INDICE DE AUTORES ................................283 INDICE DE CITAS LEGALES .........................289

PRINCIPALES ABREVIATURAS
B. Blanca B]C Cap. CApel. CC CFcd. CNCiv. cNCoin. CNCrim. Currccc, CNEspec'ial Civil y Comercial CNFed. CNTrab. Clkl Ape]. C21 CC La Plata CAR Ctpel. C,SF Baha Blanca. Boetin Judicial de Crdoba. Captulo. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Conicrcial. Cmara Federal de Apelaciones. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial nc la Capital Federal, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. Cmara Nacional de Apelaciones Especial Ckil y Consercial de la Capital Federal. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencjosoadministrativo de la Capital Federal. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, Cmara Primera de Apelaciones. Cmara Segunda de Apelaciones en lo Ch jI ' Comercial de La Plata. Cmara de Apelaciones de Rosario. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario. Cmara de Apelaciones de Santa Fe.

CCCSF CCCR, S. 13 CPaz Jujuy CPLSF C). CC Tucumn C1#. Civil, Com. y Minas San Juan UN CSN CSSF CPN DJ DJBA

Cmara en lo Civil y Comercial de Santa Fe. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, sala Primera. Cmara de Paz de Jujuy. Cmara de Paz Letrada de Santa Fc, Cmara Primera de Apelaciones en lo CMI y Comercia! de Tucumn. Cmara Primera de Apelaciones en lo Civil. Comercial y Minas de San Juan. Constitucin Nacional. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Corte Suprema de la Provincia de Santa Fe, Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin. Digesto Jurdico. Diario de Jurisprudencia (Boletn Judicial de la Provincia (le Buenos Aires). El Derecho. Gaceta de Paz. juris (Rosario). Jurisprudencia Argentina. Jurisprudencia Tribunales de Santa Fe. Revista Jurdica Argentina La Ley Revista Argentina de Derecho Procesal. Revista de Estudios Procesales de Rosario. Revista de Derecho Procesal de Hugo Alsina. Superior Tribunal de la Provincia de Chubut. Superior Tribunal de la Provincia de Santa Fe, Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires. Temis (Corrientes).

El)
GP J. JA JTSF La Ley RADP RDEP RDPHA ST Chubut STSF SC B. Aires T.

ACOSTA,

Jos Y., Agravio irreparable, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1978.

- Diez aos de jurisprudencia en materia procesal civil, Santa Fe, 1980. - - Recurso de apelacin: reparacin del error en la forma de concedero, en Temis, Corrientes, 1967, Ng 148/9. - - La reforma procesal y el procedimiento civil de Corrientes, en Tcmi.s, Corrientes, N9 188.

Apuntes sobre la reforma procesal civil, en Temis, Corrientes, N 143. Extensin de la doctrina sobre sentencia arbitraria, en Temis, Corrientes, 1968, N 156.
ALCAL ZAMORA y CASTILLO,

Niceto, Estudios de Derecho Procesal, Ed. de la Revista de Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires, 1944. Hugo, Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1965.

ALSINA,

ALvAisAno VELLOSO,

Adolfo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe, Ed. Zeus, Rosario, 1973. Comentarios al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N9 26.

BALESTRA DE STADN1K,

Rita, Reposicin de sellado y recurso de apelacin, en Temis, Corrientes, N9 264. Roberto O., Designacin de los magistrados y funcionarios judiciales, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N 14. Rafael, Los conceptos jurdicos y su terminologa, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1954.

BERtZONCE,

BIELSA,

CARNELUTTI,

Francesco, Instituciones del nuevo proceso civil ita'iano, trad. de Jaime Guasp, Ed. Bosch, Barcelona, 1942.

CASTRO,

Mximo, Curso de procedimientos civiles, recopilado por Pedro Frutos e Isauro Argiiello, Ecl. Biblioteca Jurdica Argentina, Buenos Aires, 1931. Carlos J., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, edicin, Ecl. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975.

COLOMBO, 411 COSTA,

Agustn A., El recurso extraordinario de apelacin en el proceso civil, Ecl. Asociacin de Abogados de Buenos Aires, Buenos Aires, 1950. Eduardo J., Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Ecl. Depalma, Buenos Aires, 1951.

COTJTURE,

- - Estudios de Derecho Procesal Civil, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1978.


CuAniw,

jess, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado t, concordado, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1969.

CHIoVENDA,

Jos, Instituciones del Derecho Procesal Civil, trad. de Emilio Gmez Orbaneja, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1936.

DAMA MONTA.O,

Salvador, Jurisdiccin y competencia de los tribunales superiores, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N9 7.

DANIELIAN,

Miguel, Metodologa de las citas jurdicas, en La Ley, revista del 4 de octubre de 1978. Julio, Alcance del artculo 21 de la ley 14,237, en La Ley, 75297.

DASSEN,

DE LA R&,

Fernando, Principios procesales y podares del juez en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en Revista Argentina de Derecho Procesal, N' 3.

ElsNasi, Isidoro, Principios procesales, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, NQ 4.

FASSI,

Santiago C., Cdigo Procesal Civil y Comercial comentado, anotado y concordado, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1978. Raymundo L., Cdigo de Procedimientos Civil anotado, Buenos Aires, 1950.

FEnNNDEZ,

GUASP,

Jaime, Derecho Procesal Civil, Ed. Instituto (le Estudios Politicos, Madrid, 1988.

IBASEZ FROCHAM,

Manuel, Tratado de los recursos, 23 edicin, Ecl. Sociedad Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1957,

JoFn:, Toms, Manual de procedimiento, Ecl. La 1.,ev, Buenos Aires, 1941.

LASCANO, 1941.

David, Jurisdiccin y competencia, Ecl. Kraft, Buenos Aires,

El principio diositivo moderno, en Revista de Derecho Procesal, vol. II, Buenos Aires, 1951.
LOUTAYF RANEA,

Roberto G., Adhesin al recurso de apelacin, en Jurisprudencia Argentina, Doctrina, 1975. Renuncias procesales, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N 21.

MarrInoLo, Luiggi, Tratado de Derecho Judicial Civil, trad, de la Sa edicin italiana por Eduardo Ovejero y Mairv, Ecl. Reus. Ma drid, 1930.
MEflCADESI,

Amlcar, El juicio de desalojo y la restriccin de la apelohijidad, en Jurisprudencia Argentina, 1949J11. Ren, Traite lnwntaire de procdure civile, pars, 1932.

M01SL,

MOIIELLO,

Agusto Mario, Acerca del abuso en la declaracin de la desercin de la apelacin, en Jurisprudencia Argentina, 1978-111.

MORELLO,

Augusto M.; PASSI LANZA, Miguel A.; SOSA, Cualberto L. y Roberto O., Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, EJ. Platense y Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1971.
BERIZONCE,

MONTAR,

Lodovico, Manswle della procedura civile, lid. Utct, Tono,

1929.

PALACIO,

Lino Enrique, Derecho Procesal Civil, ELAbe!edn.Perrot, Buenos Aires, 1977.

PASINI COSTADOAI,

Emilio B., Posibilidad de implantar ?a instancia nica en el procedimiento civil y comercial de la Capital Federal, Ed. Abeleclo, Buenos Aires, 1946.

PREZ CORTS,

Osvaldo, El recurso de apelacin concedido en relacin y con efecto diferido y la expresin de agravios, en Juro-prudencia
Argentina, 1969 - Doctrina. Jorge Walter, El informe "in voce" en la segunda instancia civil y concercial, en Jurisprudencia Argentina, 1980-11. Juan Jos Dimas, Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N9 17. jos Ramiro, Tratado de los recursos, Ed. Ediar, Buenos Aires,

PEY1IAN0,

PICON,

PODETTL,

1958. - Teora y tcnica del proceso civil, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1942.
-

Tratado de la competencia, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1954.


res, 1949.

- - Cdigo Procesal Civil. Pro yccn del P.,; Ecl. oficial, Buenos Ai-

QUINTERO

DE

PRIETA,

Beatriz, El proceso con partes plurales, en Revista

de Estudios Procesales, Rosario, N9 33.

Rjcae, Abraham, La congruencia en el proceso civil, en Revista dv l.stu. dios Procesales, Rosario, N9 15.
RIVAS,

Adolfo Armando, Recusacin sin causa. en Revista de Estudios Procesales, Rosario, N9 7.

Boceo, Ugo, Derecho Procesal Civil, trad. de J. Felipe Tena, Ecl. Porriia, Mxico, 1939.
RODRGUEZ. Alberto M., Comentarios al Cdigo (le Procedimientos en

materia civil y comercial de la Capital de la Repblica Argentina,


Buenos Aires, 1914.
ROSAS LICHTSCI-LEL',

Miguel A., Recurso de hecho rj procede ocio fornuil del recurso denegado, en Juris, Rosario, tomo 23.

- -.- Extraordinaria improcedencia del recurso directo en denianda del de alzada, en Iuris, Rosario, tomo 2.
ROSENBERG,

Leo, Tratado de derecho procesal civil, trad. de la 5ct edicin alemana por Angela Romera Vera, Ed. Ejes, Buenos Aires. 1933.

SkENZ VALn-rE

(h), Jos Mara, La justicia capitular, en Revista del Colegio de Ahogados, Buenos Aires, NC 15.

SAGGESE,

Enrique Luis, El recurso de apelacin concedido en relacin y con efecto diferido j la expresin de agravios, en Jurisprudencia Argentina, 1969- Doctrina.

S.NCI-IEZ

na BUSTAMANTE, Miguel. El recurso de hecho en la Capita/ Federal, en La Ley, 39-110.

S&'TTA,

Salvattore, Derecho Procesal Civil, dad. de Santiago Senti islelenco y Fernando nc la Ra. Ecl. Ejea, Buenos Aires, 1972.

ScrlieeKE, Adolfo, Derecho Procesal Cicil, trad. de la Ss edicin alemana por Leonardo Prieto Castro y eolab., Ecl. Bosch, Barcelona, 1950. Sei-s
MELENDO,

Santiago, Facultades del juez j materia probatorio, en

La Ley,

80-809.

VICENTE y CALIAVANTES,

Jos (le, Tratado histrico, crtico, filosfico de los procedimientos judiciales en materia civil, segn la nueva ley de eJljuiciansiento, Ecl. Gaspar y Roig, Madrid, 1856.

YAEZ ALVAREZ,

Csar D., inimpugnabilidad de las revoluciones sobre produccin de las pruebas. en Jurisprudencia Argentina, 1969 Doctrina.

INDICE DE CITAS LEGALES

CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DF LA NACION

Artculo 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 28 29 30 31 34 36 37 43 44 45 50 53

Captulo y NQ de pargrafo IV, 3.4.1.; 3.4.2. IV. 3.4.1. 1V. 3.4.1. IV, 3.4.2.; 3.4.3. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. 1V, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. III, 3.1.5.; IV, 3.4.2. IV, 3.4.3. IV, 3.4.3. III, 3.1.5.; III, 3.2.2.; TU, 3.2.3,; UI, 3.2.4. III, 3.1.3.; ITI, 3.2.3. III, 3.1.5. IV, 7. IV, 7. III, 3.1.5. III, 3.1.5. IV,7

Artculo
69 81 90 91 96 163 105 115 116 120 125 125 bis 158 164 166 198 239 242 243 244 245 246 247 251 253 bis 257 259 280 282 264 265

Captulo y N9 de pargrafo
y, 2.3.

V, 2.2.
IV, 6. IV, 4. V, 2.2. III, 3.1.5. V, 2.2. III, 3.1.4. III, 3.2.5. VII, 4.5. IIJ, 3.2.6. III, 3.2.3. IV, 3.4.2.: VI, 4.3. III, 3.2.6. V, 2.1. V, 2.2. fI, 3.2.5. V, 1.1.3. III, 3.2.2.; V, 1.1.3.; 1.1.5.; 1.2.1.; 2.1.; 2.2. y, 2.3.1. III, 3.2.5,; Y, 2.3.1.

UI, 3.1.1.; IV, 3.4.2.; V, 1.2.3.; VI, 5.; 5.2.; 5.3. V, 2.3.1.
VII, 1. 1.11, 3.1.3.

III, 3.1.8.
Ii, 3.1.4.; VII, 2.4.3,; VI, 5.; 513.; VII, 2.; 4.3. III, 3.1.1.; 3.1.8.; 3.2.4.; V, 2.3.1.; VII, 2.

III, 3.1.6.; 3.2.4. III, 3.1.6.; 3.2.5. III, 3.1.1.; VII, 4.2.; 4.5.; 4.6.; 5.
III, 3.1.8.; VII, 4.3.; 7. III, 3.1.6.; VII, S. III, 3.1.4,; 3.1.6.; IV, 3.4.2. IV, 4.3.; V, 2.3.1. III, 3.2.3. III, 3.1.1.; 3.2.2.; 3.2.5.

266
267 268 269 270 273

Artculo
275 276 277 278 279 282 283 284 292 313 347 353 366 381 382 496 498 509 555 557 647 651

Captulo y N' de pargrafo


IV, 3.4.1.; 3.4.2.; IIJ, 3.2.2. III, 3.1.3.; 3.1.6.; VI, 5.; 5.3.; VII, 2. lii, 3.1.2. UI, 3.1.2. 111, 3.1.2. III, 3.1.6.; VI, 3.; 4.2.; 4.3.; 6. V, 2.3.1.; VI, 4.3.; 4.4.; 4.5.; 6. Y, 2.3.1. HL 3.1.6. VI, 4.77. V, 2.3, V, 2.2. V, 2.3. VIII, 7.4.1. VIII, 7.4.1. V, 2.3.

y, 2.2.
V, 2.2.;2.3.

y, 2.2.
y, 2.3.

y, 2.2.
V, 2.2.

CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE CORDOBA (Ley 6.542)


Artculo Captulo y N de pargrafo
VIII, 7.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.1.

380
951 952 953 956 957 961

IV, 3.4.2.
IV, 3.4.2.

962 963 964


966 967 968 1098 1099 1100

IV, 3.4.2. 1V, 3.4.2. 1V, 3.4.2.


1V, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. IV, 3.4.2. y, 1.1.5. V, 1.1.2.

1105 1106 1107 1108 1109 1127


1128 1129

V, 1.2.1. VII, 1. Vil, 2.; 7.1.1. VI, 5.1.; 6. vi, 5.1.; 5.3 VI, 5.3. VI, 4.2.; 4.3.
VI, 4.3. VI, 4.3.

Artculo 1133 1134 1135 1136 1140 1141 1143 1145 1146 1147 1152

Captulo y NP de pargrafo VII, 2. VII, 4.6. VII, 6.1. VII, 6.1., 6.3. VIII, 6.1.1. VIII, 1; VIII, 7.1. VIII, 5. VIII, 7.2.; 7.3.; 7.4. VIII, 7.4. VIII, 7.5.1. III, L

CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE


Artculo 4 9 10 11 14 15 16 62 316 317 319 346 350 351 353 355 356 357 358 364 367 369 370 371 379 564 Captulo y NP dc prrafo W, 3.4.1.2. IV, 3.4.1.; 3.4.1.3. IV, 3.4.2.; 3.4.2.1. IV, 3.4.3.3. IV, 3.4.2.2. IV, 3.4.2.2. IV, 3.4.2.3. Vi!, 2. IV, 3.4.1.2. IV, 3.4.1.2. W, 3.4.1.2. V, 1.1.3. y, 1.1.5. V, 1.1.2.; 1.2.1.; 1.2.3. VII, 1. VI, SJ.; 5.3.; 6. VI, 4.2; 4.3. VI, 4.3. VI, 4.4. VII, 2. VII, 6.1. VIII, 1.; 6.1.; 6.1.1.; 7.2.; 7.3. VIII, 7.1. VIII, 7.4. III, 1.; VII, 6.1.; 6.2. V, 1.1.3.

Se termin de imprimir el da 7 de setiembre de 181 en la Imprenta de la Universidad Nacional del Litoral Santa Fe - Rep. Argentina

INTRODUCCION Este libro trata de la segunda instancia civil ordinaria. Comprende la fraccin del proceso que comienza con el decreto que admite o deniega los recursos ordinarios y termina con el auto que admite o deniega los recursos extraordinarios. No es, sin embargo, un tratado de los recursos. El libro se ocupa de ellos slo en cuanto se relacionan inmediatamente con el procedimiento de segunda instancia. De esta limitacin surgen otras, tambin necesarias para evitar que nuestro estudio adquiera la extensin y profundidad de un tratado de derecho procesal, pues no es se su propsito y aunque lo hubiese sido, no habramos estado en condiciones de concretarlo. La ms obvia de las limitaciones aludidas concierne al ligero tratamiento de institutos fundamentales del proceso que, a los fines de este trabajo, se suponen conocidos. No hay razn, en consecuencia, para exhumar temas propios de las obras generales, bastando con mostrar cmo funcionan en la alzada. Dogmticamente, el anlisis se basa en el Cdigo Procesal de la Nacin. Las reformas que a ste introdujo la ley N 22.434 obligan a una respuesta inmediata de la doctrina, pues lo rnnzmo que puede exigirse a una obra de esta clase es que sea actual. Asimismo, los comentarios involucran en sus puntos trascendentales a los cdigos de Santa Fe y Crdoba (*), habida cuenta de las diferencias que en ellos se
(') Las normas del Cdigo de Crdoba que se citan mi esta obra, corresponden a la reforma introducida por la ley 642 del 9 de abril de 1981, que entrar en vigencia el 19de febrero de .1982 (art. 1176).

observan respecto del de la Nacin, diferencias que no parece sea posible reducir a corto plazo. Tambin aludimos al Proyecto para la Provincia de Corrientes, por el mero hecho de que ser el ms prximo a sancionarse, y entendemos de utilidad conocer sus novedades. No somos partidarios del desenfreno legiferante Las leyes deben reformarse cuando sea estrictamente necesario, como ocurra en aquella colonia de la Magna Grecia cuya constitucin era tan perfecta, que aquel que propona su reforma deba hacerlo con una soga al cuello, para ser expeditivaniente ejecutado si la mocin se rechazaba. Salvando las distancias, y frente a la realidad del asiduo cambio que padecen nuestras leyes procesales, no cabe otra alternativa que tratar de entenderlo. Quiz, libros corno ste, sirvan a ese objeto.
SANTA FE, junio de 1981. J.V.A.

CAPTULO I LA SEGUNDA INSTANCIA 1. Instancia nica o mltiple 2. Las distintas opiniones 3. Antecedentes histricos 4. Antecedentes nacionales 5. Constitucionalidad

Capitulo 1 LA SEGUNDA INSTANCIA


SuAnso: L Instancia nica o mltiple. 2. Las distintas opiniones. 3. Antecedentes histricos. 4. Antecedentes nacionales. 5. Constitiic ion si idad.

1. INSTANCIA UNICA O MULTIPLE

Si la controversia sobre la necesidad de la apelacin reconociera fundamentos puramente jurdicos, ya, a esta altura del debate, alguna de las partes en pugna habra podido demostrar lgicamente la superioridad de sus razones. Pero como ocurre que el punto no es de ndole jurdica, sino poltica, el desacuerdo subsistir en los mismos trminos de las doctrinas que lo informen. "En tanto se les brinde a los juristas la posibilidad de discutir sus problemas deca Couture el de la instancia nica o mltiple ser motivo propicio a la discusin. Cuando ya no les est permitido discutir, entonces habr cesado el debate. Y lo que es ms grave, habr cesado en favor de la instancia nica. La misma autoridad que acalle la discusin, acallar la apelacin" El sustento poltico de la doble instancia aparece manifiesto en la cita. Y, en efecto, preferir la celeridad a la seguridad, o viceversa, es una opcin que se justifica histricamente en uno u otro sentido, segn circunstancias ajenas al derecho mismo. De no ser as, resultara difcil explicar por qu las cuestiones ms trascendentes como las que ataen a la familia son juzgadas en algunos regmenes, en instancia nica, y otras de menor inters institucional como la mayora de los derechos patrimoniales merecen el contralor de mayor juez. "Si un jurado al declarar probado un asesinato hace pasible la aplicacin de la pena de muerte
(1)

recurso ordinario de

(')

ciacin de Abogados de Buenos Aires, ao 1950.

COUTURE, Eduardo, en el prlogo al libro de COSTA, Agustn A., El apelacin en el proceso civil, p. 3, ed. por la Aso-

24

PROCEDIMIENTO EN SECUNDA INSTANCIA

meditaba Jor la apelacin es improcedente" (2); comprobacin sta que tambin permite desechar la existencia de una relacin necesaria entre la naturaleza, gravedad o importancia de las hiptesis sometidas a la jurisdiccin y la exigencia de dividirla en distintos grados de conocimiento. La cuestin no puede, en consecuencia, vincularse a teora alguna sobre la jvridicidad de la segunda instancia. Slo es legtimo referir a un contexto determinado la posibilidad o no de alzarse y la conveniencia de instituir o no la alzada. Este es, por otra parte, el criterio de la jurisprudencia: aunque no de raigambre constitucional declar la CNCiv., sala B en nuestra organizacin judicial la doble instancia es garanta de mejor justicia, lo cual no impide que, disponindolo la ley, existan sentencias irrecurribles. Pero, de no negarse expresamente ese derecho, toda sentencia definitiva es apelable (3).

(2) JoFI1, Toms, Manual de Procedimiento, 1, p. 41, Ecl. La Ley, Bs. Aires, 1941. (3) La Ley, 138-256, con nota de BELLUSCLO.

2. LAS DISTINTAS OPINIONES

Rivarola, Gmez y Moreno, y ms recientemente Vlez Mariconde y Soler, entre otros, sostuvieron con slidos argumentos la conveniencia de la instancia nica en el proceso penal. No recordamos otra opinin contraria que la do Oderigo. En cuanto al proceso civil, la diferencia no alcanza las mismas proporciones, pero es asimismo pronunciada en favor de aquella solucin: lascano, reiteradamente, y en especial al prologar la primera edicin del libro de Ibez Froclmaimi (4) se pronuncia contra la multiplicidad de los recursos. Jofr, en su erudito lEan tal, pasa revista a los principales fundamentos que sostienen la necesidad de mayor juez, y los refuta vigorosamente (a). Alsina so decide por el rgimen de tribunales colegiados de instancia nica (). La autoridad de los tres procesalistas citados no ha menester de otras adhesiones que, sin embargo, prestaron: Pasini Costadoat, Eduardo Augusto Garca y muchos ms, antes y despus de aqullos. Participan de una posicin. suma adeptos cada (la. El criterio opuesto tiene en Couture, segn ya lo vimos, su abanderado. Lo comparten Agustn A. Costa, cuyo libro ----nico y pstumo prologara el maestro uruguayo Castro, Dassen e Ibez Frochani y, en alguna medida, Podelti (7).
(4) Los recursos en ci proceso cmii, Ed. Soc. Bib!iog. Argentina, Bs. Aires, 1943, () Ob. cit., p. 42 y sgtes. () ALSINA. Hugo, Tratado, 1, p. 138, Ed. Ediar, buenos Aires, 1956. V) "Sin desconocer las razones y propsitos de quienes bregan por la instancia nica en materia civil, se mantiene pues, la doble instancia.

26

PROCEDIMIENTO ET' SEGUNDA INSTANCIA

El sistema de la instancia nica para el fuero civil fue receptado, con variantes y para cierto tipo de juicios, por los cdigos de Mendoza, Jujuy y Santa Fe, y para toda clase de cuestiones, en La Rioja. El Segundo Congreso de Derecho Procesal (Salta, 1948), declar, a nivel nacional, la conveniencia de su adopcin. Cul es, en realidad, la sustancia de los argurnentos con que ambas partes defienden sus convicciones Sucintamente, stos:
a) Por la doble iistancia:

'El principio de la doble instancia encierra una preciosa garanta de control y seguridad" (8), "Nada puede llevar al espritu del hombre, mayor tranquilidad y sosiego, que saber que sus conflictos sern resueltos por rganos jurisdiccionales sometidos, a su vez, a fiscalizacin de otros cuerpos de ms alta jerarqua y de mejor capacidad tcnica"("). "Es un principio universalmente admitido"(`
b) Por la instancia nica:

"El que triunfa en primera instancia y pierde su pleito en la apelacin, no pensar, seguramente, que el tribunal de segunda instancia es el que est en lo
en general, instituyendo aqulla para los conflictos en los cuales predomina la prueba de los hechos" (PODErU, J. Ramiro, en Cdigo Procesal Ci v il. Proyecto del P. F4ecutieo, Ed. Oficial, Bs. Aires, 1949, 15 y 16), agregando el autor que no se proyect la instancia nica, salvo para la justicia de paz letrada, porque en un cuerpo legal as, "no podan hacerse experimentos" (Tratado de los recursos, s. 77). IBEZ Focisss, Tratado de los recursos en el proceso civil, (8) Editorial Bibliogrfica Argentina, p. 99, 24L edicin, Bs. Aires, 1957. (9) Ibdem, P. 100. () IBEZ FRocH.I, ob. cit., ed. 1943, p. 30.

LA SEGUNDA INSTANCIA

27

cierto y, por lo tanto, no se habr eliminado la incertidumbre" C'). "No creemos necesario que existan jueces aprendices para resolver mal los asuntos, y otros experimentados, encargados de corregir los errores de aqullos"("). "Nuestras leyes han establecido la instancia nica en asuntos graves y nadie ha observado que con ellas se prive de garantas al litigante" (13) El tenor de las razones transcriptas demuestra que no puede abordrselas desde el punto de vista del conocimiento dogmtico. Se trata de explicaciones sociolgicas, sicolgicas, polticas, estadsticas, esto es, como lo complaca decir a Soler, ajenas al inundo de las normas. Son los datos de la realidad los que han de computarse al momento de decidir en qu lugar, en qu momento y en relacin a qu reas del proceso debe preferirse un sistema a otro. A nuestro modo de ver, la instancia nica podr sustituir a la doble en la medida que se demuestre prcticamente que es ms rpida y econmica, y por lo menos igual de segura, lo que hasta hoy, en algunas provincias, parece dudoso. Y, desde luego, debe ir acompaada de algunas mnimas garantas tericas, como la oralidad, la colegiacin, y remedios extraordinarios locales suficientes, que se ha probado son inescindibles del sistema.

ALSINA, ( 2) (1

) Jon, Toms, Manual, 1, p. 43.

Jorn, Toms, Manual, 1, p. 43.

Hugo, Tratado, 1, p. 133.

3. ANTECEDENTES MSTORICOS

La teora de los ciclos de la historia, una especie de trnsito circular (o quiz en espiral) de la humanidad, que la lleva una y otra vez a situaciones anlogas, pareciera hallar ejemplo vlido en la evolucin de la segunda instancia: de perodos en que el alzamiento era desconocido e innecesario, ci hombre llega a pocas donde la multiplicidad de recursos y de instancias es tan enorme, que nadie sabe cundo han de terminar los pleitos. De ese extremo regresa al punto de partida, celebrando la instancia nica como panacea de todos los males de la justicia. Y as una y otra vez. Al comienzo de todo, las cosas pudieron ser como las imagina Podett.i, con evidente, lgica "Mientras el gobernante pudo administrar justicia personalmente y en cada caso, o la administr la asamblea del pueblo, parece claro que los recursos eran innecesarios y que la justicia discernida patriarcal inente o mediante la interpretacin del juicio de la divinidad, se consideraba infalible. Ni razn de poder, ni razn de justicia, justificaban una revisin del fallo" (14) La situacin cambia, sin embargo, cuando la sociedad primitiva se complica y el jefe debe delegar en otros el ejercicio de algunas de sus facultades, por ejemplo, la de administrar justicia. Delegar no significa abdicar. El soberano se reserva siempre el derecho al contralor y, en el rea Je la administracin de justicia, ese derecho consiste en la devolucin a su autoridad de la plenitud de la jurisPODETTI, J. Ramiro, Tratado de tos recursos, p. 61/62; M. Echar, Buenos Aires, 1958.

30

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

diccin, para revisar en ltima instancia lo decidido por tribunales inferiores. En este orden de ideas, no es del todo exacto que la apelacin fuese desconocida en los primeros tiempos de Roma. Ciertamente no se presentaba con los efectos que hoy se le asignan y su funcionamiento, muchas veces atpico, se subordin al inters del Estado. Cada la Repblica, con la expansin del poder imperial y la aparicin del procedimiento extraordinario (5), el ingreso de la alzada al derecho romano se hace conspicuo. Esta cronologa estuvo lejos de ser casual (16): la apelacin fue una medida poltica del prncipe, quien, como depositario de la jurisdiccin se adjudic la facultad de decidir los juicios en ltima instancia. El alzamiento aparece entonces ms como tcnica de gobierno que como categora jurdica: "La apelacin y la doble instancia deca Jofr son precauciones que el pueblo y los legisladores adoptan contra los jueces permanentes. Si en Roma se conceda la apelacin de los fallos de los magistrados para ante el pueblo, no era porque se considerase que el pueblo juzgara con mayor acierto, sino porque se quera tener una garanta poltica sobre los magistrados. Ms adelante, despus de la cada de la Repblica, los emperadores establecieron como medida poltica la doble instancia, emplendola a manera de dominacin" ('). La instancia nica regresa con la aparicin del feudalismo, pero en la medida que se afirma la monarqua y somete a los seores feudales, reaparece el segundo
Recordemos que hubieron en. Roma tres sistemas procesales diferentes: el (le las acciones de la ley, el formulario, y el extraordinario. (1 ) Cada sistema corresponde al rgimen poltico vigente en cada una de las tres etapas de la historia (le Roma: las acciones de la ley- a la monarqua, el formulario a la repblica, y el extraordinario al imperio. ('y) JOFld, Toms, ob. cit., p. 41.

')

LA SEGUNDA JNSTANGL4

31

grado de la jurisdiccin, ejercido por el prncipe como depositario de la totalidad del poder. La tendencia hacia la pluralidad de instancias adquiere una dinmica sostenida durante el llamado perodo de consolidacin, al surgir en Europa las modernas nacionalidades. Sin embargo, algunas centurias despus, "saturado ya el procedimiento de recursos y de instancias, comienza el reflujo" (18), segn la ajustada metfora de Podet.ti que coincide con nuestra imagen de un trnsito histrico circular. "Los prcticos y los tcnicos dice so afanan en sistematizarlos y disminuirlos Y SO perfila la tendoiicia haca la instancia nica que, si no suprime los recursos, los disminuye".
Espaia` por supuesto, coniparti las peripecias de la fractura del imperio y de la obligada convivencia con el invasor germano. Soport adems la experiencia de la dominacin rabe, por lo que todo este avatar poltico no pudo dejar de reflejarse en sus instituciones. El Fuero Juzgo, primer cuerpo de legislacin comn entre germanos y peninsulares (que justamente con la invasin arbiga cay en desuso), consagra ya el derecho (le alzarse, acogido por todos los ordenamientos posteriores. Podetti (19) recuerda las ms importantes referencias (tilo hacen las Leves de Partidas respecto de la instancia iflfliti1)le: la alzada es definida por la ley 1 del Ttulo XXIII, como querello que alquoa de las partes fa U, (le juq2io que uesse dado contra ella, llamando o recorru'ndo a emienda de mayor jue:. La lev XVIII agrega: agra indose alguno del juyw que le diere su udga.dor, pudese alar del, a otro que sea m.a?/oral. Pero el aleada deue ser en esta manera, subiendo de grado en grado todoeia del menor al maifor, no dexando
) Tratado de los recursos, p. 65. ('e) Ob. cit, P . 65/68.

32

PROCEDIMIENTO N SEGUNDA INSTANCIA

ninguno entre medios (21) Pero si alguno quissiese luego tornar la primera alada para el Rey, ante que passase por los otros juezes, dezimos que bien lo puede fazer (21). Y la ley 25 completa el concepto estableciendo que dos vezes se puede orne alear de un mismo juyzio, que es dado en contra l, en razn de alguna cosa o de algn fecho: mas si despues fueren confirmados los dos juyzios... no se puede alear la tercera regada. . - e que graue cosa seria, aner esperar sobre la misma cosa una quarta sentencia. Mas si por auent ura el Juez de airada renocase los dos juyzios primeros. . entonces bien se puede algar la parte contra quien. reuocasse los jwijzios.

La admisin de la instancia mltiple no implicaba el desconocimiento de sus riesgos. Con buen sentido la ley 13, ttulo 23, Part. 3, sealaba las dudas que el exceso de instancias provocaba en el legislador:
E esto pusieron dos razones. La una, porque los pie ytos principales non se alongassen, win se embargassen por achaques de las aladas, que fuessen tomadas en razn de tales agrauiamientos. La otra, porque en el tiempo que se ha de dar el juqzio afinado, la parte que se tuuiere por agrauidad ad del Judgador, se puede alear, e fincale salee, para poder demandar, e mostrar ante el juez del aleada. todos los aqrauiarnientos que recibi en el pleito y del primero juez.

Trasladadas a Amrica las instituciones espaolas, la doble instancia pudo haber funcionado, de ser necesario, el primer da: "Si en el acto de fundarse Buenos Aires hubiera surgido un pleito por intereses civiles. ah estaba el ,juez para juzgar, el tribunal de segunda
(20) El doble grado de la jurisdiccin se estructura sobre la regla de que todo juicio debe pasar succscamente por el conocimiento pleno de dos tribunales de diferente jerarqua. 1) "Lo que pasa actualmente dice PODErrE- con ciertos recursos extraordinarios y el flamado recurso per ratum". (Ob. ca., p. 86).
(

LA SEGUNDA INSTANCIA

33

instancia para rever (22) _Naturalmente, la alzada era ejercida por el propio Garay. Menos de un siglo despus de la fundacin, en 1661, se erige por real cdula de Felipe IV la Audiencia de Buenos Aires. Su competencia, en razn del territorio, alcanzaba 'todas las ciudades, villas y lugares y tierra que se comprehende en las Provincias del Ro de la Plata, Paraguay y Tucumn", provincias sustradas a la jurisdiccin de Charcas. Suprimida en 1673, la Real Audiencia de Buenos Aires se restablece en 1783, con competencia sobre los territorios de Buenos Aires, Tucumn y Cuyo. En razn del grado, conoca de todas las causas civiles y criminales que iban por apelacin de las sentencias dictadas por los gobernadores, intendentes, subdelegados, alcaldes mayores y otras justicias. Contra las decisiones definitivas de la Audiencia poda recurrirse, de acuerdo al monto en litigio, ante el Rey, mediante recurso de segunda suplicacin. Este se conceda al solo efecto devolutivo, permitiendo as la ejecucin de la sentencia si la parte apelada daba fianza suficiente. La Audiencia de Buenos Aires era presidida por el Virrey y en su ausencia por el Regente. En su segunda etapa constaba de cinco oidores (23), quienes tomaban sus decisiones a mayora de votos("). Los acuerdos se insertaban en un libro especial donde se haca constar el voto de cada oidor cuando en el pleito se discutan sumas mayores a los cien mil maravedes.
JOFR, Toms, ob. cit., p. 3. (23) Adems, revistaban en el Cuerpo otros funcionarios: dos fiscales, uno civil y uno penal; relatores, alcaldes, alguaciles mayores, escribanos de cmara, receptores, procuradores, etc. (24) En caso de no haber ms de des oidores en la ciudad, ellos formaban mayora y dictaban sentencia vlida. Si discordaban, elegan un Juez para dirimir la discordia. (22)

34

PEOCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Corno los acuerdos eran secretos (25) y la ulterior divulgacin de los fallos no exceda liabituahuente los estrechos lmites del pretorio, parece impropio afirmar que el que fuera el ms alto tribunal en suelo americano elaborase una verdadera jurisprudencia. Pero coinciden sus historiadores en que tales Acuerdos contribuyeron a lreeisar cuestiones que en la diversidad de las leyes entonces vigentes, se presentaban exl)nestas en forma vaga o contradictoria. No fue, sin embargo, la Audiencia, el nico tribunal de alzada que funcion en la Colonia: corno consecuencia de las reformas introducidas por los Borbones en la poltica econmica espaola, se crea, por cdula del 30 de enero de 1794, el Consulado de Buenos Aires. Al igual que otros rganos del gobierno colonial, ejerca funciones administrativas y judiciales, conociendo corno tribunal de nica Instancia en materia comercial, hasta la suma de mil pesos. En los pleitos de mayor cuanta, que excedieran dicha suma, se admita el recurso de apelacin (26) para ante un cuerpo llamado, ustaitiente, Tribunal de Alzadas. Lo integraban el decano de la Audiencia y des colegas, comerciantes stos, hombres de caudal conocido, prcticos e inteligentes en la materia de comercio y de buena opinin y fama, como le complaca recordar a Jofr, los que estaban obligados a proceder a estilo llano, la verdad sabida y la buena fe guardada (27) En acuerdo privado los jueces emitan su voto. "empezando siempre el ms moderno", sistema que aii perdura en algunos cdigos actuales. Dos votos hacan sentencia de la que poda recurrirse en tercera instancia, 'ara ante ci Consejo de Indias radicado en Islaa.
() La publicidad de los acuerdos de los tribunales fue propuesta recin en 1858 (Conf. Jon, ob. clt., p. 72). (6) Solamente de los autos definitivos o que tuviesen fuerza de tales. (27) Art. 59 de la cdula ereccional.

LA SEGUNDA INSTANCIA

35

Asimismo, los Cabildos tambin fueron tribunales de primera instancia en lo civil y criminal, siendo sus sentencias apelables ante la Audiencia, gobernadores o ayuntamientos. Dichas funciones judiciales se cumplan por los alcaldes, de primero o segundo voto, conforme al orden en que los emitan. Pero adems, los Cabildos conocan de las apelaciones otorgadas 'por las justicias inferiores. mes haba casos en que el tribunal de segunda instaTlc.ta era el Cabildo, el gobernador o su teniente" ().

(2) JflFB,

Toms, ob. cit., p. 70.

4. ANTECEDENTES NACIONALES

Operada la desvinculacin poltica y administrativa de Espaa, las estructuras judiciales creadas en tiempos de la Colonia no fueron desmanteladas enseguida ni simultneamente. Durante un lapso, variable para cada una, subsistieron junto a las nacientes instituciones del nuevo rgimen, o combinndose con ellas, lo que provoc un estado de incertidumbre que hoy es difcil de captar en su verdadera dimensin. La segunda instancia comparti, naturalmente, estos avalares. La Real Audiencia de Buenos Aires fue suprimida en 1812, reemplazndola una Cmara de Justicia, que entenda en los recursos de apelacin concedida por el juez de primer grado. En el recurso de segunda suplicacin (revisin del proceso en aquellas cansas que no caba otro remedio contra el agravio recibido), intervena el gobierno, asociado para ello a (los ciudadanos de probidad y luces () "luego la Comisin permanente de la Asamblea (reglamento d(i 3 de febrero de 1814) y ms tarde una Comisin de cinco letrados designados por el gobierno para cada caso (reglamento provisorio del 3 de diciembre de 1817)" (30) Entre 1838 y 1839 se restablecen los recursos de nulidad, injusticia notoria y segunda suplicacin, suprimidos un decenio atrs por Viamonte : "El tribunal para conocer de estos recursos lo integraban tres diputados nombrados por el P.E., el Fiscal de Es-

(')

") PODETrI,

J. Ramiro, Tratado de los recursos, p. 72.

Ibdem.

38

PRO ELMMEENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

tado y el Asesor del (lobie nio. Este tribunal fue supriruido por ley del Estado de Buenos Aires del 18 de noviembre (le 1832" (31). El Consulado tuvo ms larga vida: recin en 1853, por un decreto del Gobernador Obligado, se confirieron las funciones de alzada a un camarista, y dos comerciantes (colegas) designados a propuesta de cada parte. Este tribunal fue suprimido cuatro aos despus, por ley del 19 de octubre de 1857, concedindose la apelacin para ante la Cmara del Crimen creada en la misma oportunidad. Dicha ley fue modificada en 1859, disponindose que la Sala en lo Civil alternara con la del Crimen en el conocimiento de los recursos deducidos contra lo que decidiera el tribunal del Consulado. El 29 de octubre de 1862 ste queda definitivamente suprimido, y con la sancin del Cdigo de Comercio se atribuye el conocimiento de todas las cuestiones mer cantiles a la justicia ordinaria. Mientras tanto, los ensayos constitucionales que se sucedieron hasta 18,533, daban un dispar tratamiento a los tribunales de segundo grado: El Estatuto Provisional de 1.815 confera el ejercicio del Poder Judicial al Tribunal de recursos ex-

cimiento de: a) Todas las causas cine hasta entonces hayan sido peculiares de su autoridad; b) Todas las causas de que conocan las audiencias extinguidas; c) De los recursos de nulidad e injusticia notoria deducidos contra las sentencias del Tribunal de Alzadas de Comercio.
Sus miembros eran designados por el Director del Estado a propuesta del Cuerpo de Abogados residente en la ciudad asiento del tribi.maL
(a') (2)

traordinarios de segunda suplicacin, nulidad e in.ju.sticia notoria, a las Cmaras de Apelaciones (32) y dems jugados inferiores, atribuyendo a las cmaras el cono-

Ibdem. p. 73.

LA SEGUNDA INSTANCIA

39

El Reglamento Provisorio de 181.7 atribuy a las Cmaras de Apelaciones la misma competencia territorial que hasta entonces tuviesen, integrndolas con cinco individuos y un fiscal. Aqullos se turnaran en la presidencia cada cuatro ]11CSCS, empezando por el ms antiguo. Era de su competencia: todas las causas y negocios en que haban intervenido las Audiencias; los recursos (le nulidad e injusticia notoria del Tribunal de Alzadas de Comercio; y en grado de apelacin y primera splica de los pleitos sobre contrabando y negocios de Hacienda. Las cuestiones (le competencia entre la jurisdiccin ordinaria y mercantil, se decidan por el Camarista Presidente con arreglo a la cdula erecejonal del Consulado. La Constitucin de 1819 corifera el Supremo Poder Judicial del Estado a una Alta Corte de Justicia, limitndose a mencionar las Cmaras de Justicia, pero sin precisar sus funciones ni determinar su competencia, lo que sera materia de la legislacin. En cambio, institua expresamente el requisito de publicidad para la emisin de los votos en toda clase de tribunales. Tampoco la Constitucin de 1826 contiene normas sobre la segunda instancia ordinaria. Dispuso, solamente, que la Alta Corte de Justicia se divida en dos Salas: la primera, compuesta de tres de sus mmeinhros, conocera de .a primera instancia; y la otra, compuesta de los seis miembros restantes, conocera de la segunda y ltima instancia, pero en uno Y. caso, los negocios a decidir en forma exclusiva por la Corte eran de naturaleza institucional. La Constitucin de Crdoba de 1 847 remileinora Ibiez Froeham (33)_ mantiene al Gobernador como Tribunal de Apelacin 'mientras se forme la Cmara de .Justicia".
(") Un siglo de casacin en Buenos Aires, 5 DE?, N 28, p. 4

40

PROCEDIMIENTO EX SECONDA INSTANCIA

La Constitucin de 1853 sigui los hneainientos de los ensayos de 1819 y 1826, al omitir referirse a los tribunales de segunda instancia. Su artculo 94 se limita a declarar que el Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Suprema Corte de Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin. Deja, en consecuencia, librado al Poder Legislativo la decisin de erigir tribunales de alzada en el mbito nacional. A su vez, el artculo 100 determina los negocios en que han de conocer aquellos rganos, y vi 101 atribuye competencia en grado de apelacin a la Corte respecto de los mismos. De conformidad con las referidas prescripciones constitucionales, por ly N 27 del ao 1862 se organiza la justicia federal, crendose la Corte Suprema y tos juzgados inferiores unipersonales de seccin, a razn de uno por provincia. Debieron pasar cuarenta aos para que se organizase la justicia federal de segunda instancia: por ley 4055 del 11 de enero de 1602 se crean cuatro cmaras de apelaciones a fin de conocer de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de seccin, que hasta entonces eran apelables directamente ante la Corte. Las primeras cmaras federales funcionaron en la ciudad de Buenos Aires, La Plata, Crdoba y Paran. Luego se erigieron las de Rosario (ley 7099), Falita Blanca (ley 11.539): Mendoza (ley 12.21.7): rIuuu1.i4fl (lev 12.345) ; Resistencia (decreto 4256/45) y, por ltimo, Comodoro Rivadavia (ley 22.176) con jurisdiccin en Rawson, Comodoro Rivadavia, Ro Gallegos, Santa Cruz, Tjslivaia, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, que entr en funcionamiento el 23 de febrero de 1981. Respecto de la justicia ordinaria de la ciudad de Buenos Aires, fue organizada por ley 1144 del 15 de diciembre de 1881, conforme al proyecto de los doctores Victorino de la Plaza y Josa Mara Rosa. Los autores

LA SECUNDA INSTANCIA

41

sostenan que los jueces de la Capital Federal no integraban el Poder Judicial de la. Nacin en los trminos del artculo 94 de la Constitucin, o sea, que no eran Jueces de Ja Constitucin, sino de Ja Ley, doctrina quise. refut luego exitosamente La ley 1 144 fue objeto de reiteradas modificaciones, interesando a los fines de nuestro estudio las reformas introducidas por la ley 1893, del 122 de noviembre de 188(), 1llediante la cual se establece una Cmara de Apelaciones para entender de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia en lo civil del fuero ordinario, integrndosela con un presidente y cuatro vocales. Tiempo despus se dicta la ley 7055 que erige una nueva cmara, a la que se denonlina Segunda , tornando desde luego la otra, el nombre de Primera, quedando integradas de cinco miembros cada una. La misma ley crea la Cmara de Apelaciones en lo Comercial, para conocer de los recursos contra las resoluciones de los jueces de comercio, que hasta entonces se elevaban a la Cmara de Apelaciones en lo Criminal, Correccional y Comercial. La ley 12.130 dividi a las cmaras civiles en dos salas de tres mieriibros cada una, las que, por Acordada de dichas Cmaras cii pleno (27 de abril de 1937) foniaron las denominaciones de Sala A y Sala B. A su vez, la Cmara Co.uiercial. ci 21 de diciembre del mismo ao, adopta una resolucin similar. La Constitucin de 1949 suprimi toda diferencia entre jueces federales y nacionales, disponiendo que en la Capital de la Repblica todos los tribunales tienen
(34).

() La Corte ha declarado que carece de, base legtima la distincin, pues tanto los jueces federales como los ordinarios tienen el mismo orien constitucional y son idnticos los procedimientos para su desigIacion, sus prerrogativas y su imperio (Fallos 244 332). Para un estudio ms completo sobre la refutacin, ver ALSINA, Tratado, 11, p. 106 y sgtes.

42

P1OcEDIIIENTO EN SEGUNDA INSTANCiA

el mismo carcter nacional. Dictada en su consecuencia la ley 13.998, sta unifica las denominaciones vigentes hasta entonces, designando como "Cmaras Nacionales" a los tribunales federales v ordinarios de segunda instancia. Las alzadas federales se llamaron, pues, "Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Penal Especial y en lo Contenciosoadministrativo", quedando dividida en tres salas: civil y comercial; contenciosoadministrativa, y criminal y correccional. Las alzadas ordinarias se reconstituyeron de este modo: las dos cmaras civiles formaron un solo tribunal, bajo el nombre de "Cmaras Nacionales de Apelaciones en lo Civil de Ja Capital Federal", dividindose por Acordada del 26 de diciembre de 1950 en cuatro Salas: A, B, C y D. Al elevarse el nmero de integrantes del cuerpo a quince, diez y ocho y veintiuno, respectivamente, se crearon las salas E, F y G. La Cmara de Apelaciones en lo Comercial pas a llamarse "Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal", manteniendo su divisin en dos salas de tres miembros cada una. hl nmero ch' sus miembros se aument a nueve, por ley 14.769, dando origen a la Sala C. Derogada la Constitucin de 1949, las cmaras federales con asiento en las provincias recuperan su anterior denominacin (art. 30, decreto 1285/58), manteniendo el nombre de vaconaieR las instaladas en la capital de la Repblica. Tales los antecedentes (le nuestra organizacin judicial, en lo que a la segunda instancia se refiere. Su composicin, denominaciones y competencia en la actualidad, ser materia del prximo captulo.

5. CONSTITUCIONALIDAD

Existe un dereclw subjetivo a Ja doble instancia?


Y si existe, es de jerarqua constitucional? Ninguna de las dos preguntas puede responderse en abstracto, de acuerdo a la filiacin poltica que ms arriba asignamos a la competencia de alzada. Lo que intentaremos descubrir, entonces, es si en un rgimen jurdico determinado, resulta posible o no hallar el concepto de exigibilidad referido a los recursos ordinarios. O sea, la facultad del particular de imponer al estado una pretensin jurdica como es la de alzarse contra cualquier resolucin dictada en cualquier clase de proceso. En principio, dado que el recurso es el medio de continuar el ejercicio de la accin (35), pareciera que, COMO sta, nilporta mi derecho subjetivo a la jurisdiccin. En efecto, uno y otro la ponen en movimiento: slo que la accin abre la instancia de primer grado, y el recurso la de segundo grado. Vistas las cosas desde ese ngulo, este ltimo sera tan exigible como la primera. i.3a teora contraria se sustenta en el hecho de que la jurisdiccin es una sola, y que el Estado divide su ejercicio (competencia) segn reglas impuestas por su niera voluntad legislativa, en cuanto no se aparte del marco constitucional. En consecuencia, para satisfacer
5)

CUf.:

JBEZ

Fiociwi, ob. cit., 29 ed., p. 41.

44

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

el derecho a la jurisdiccin reclamado por el particular, le bastara ofrecer nada ms que una instancia. En este punto, las razones estn tan desavenidas como en lo relativo a la conveniencia de la instancia nica o mltiple, aunque no necesariamente los sostenedores de una u otra se alineen en el mismo signo. Ibez Frocliam, vaya el caso, partidario de la doble instancia, reconoce que "no es exigible al Estado" (36), aunque enseguida acota su pensamiento con la aadidura de que no lo es, en tanto la Constitucin no la imponga (37). Amlcar Mercader aisla esta idea para examinarla con ms prolijidad: "Aunque la doble instancia no sea un requisito constitucional ineludible dice al comentar un fallo de la Cmara de Apelaciones de Mercedes ()- es lo cierto que en la Provincia de Buenos Aires, cuando menos, el rgano jurisdiccional de la justicia est estructurado sobre esa base. De esta suerte, todo pronunciamiento genrico del juez del pleito desde la sentencia definitiva, hasta el decreto interlocutorio es apelable en principio". La sentencia anotada declaraba inapelable lo resuelto sobre la excepcin de pago opuesta por el ex inquilino (ya desahuciado) en la ejecucin promovida en su contra por el ex locador por cobro de gastos y honorarios devengados en el juicio de desalojo. Con la disidencia del Dr. Acua Anzorena, el tribunal decidi que era aplicable al caso el artculo 61.2, Cdigo Procesal de Buenos Aires, donde se estableca la iiiapelabilidad de la sentencia dictada en juicio de desalojo. Mercader fustiga la solucin acordada. En todo juicio, sostiene, aun computadas las excepciones impuestas por la economa, la apelabihdad es
() Oh. cit., P. 100. (3) Oh. cit., p. 101, pero admitiendo que su arbitrio no es "pacifico ni en la legislacin, ni en la doctrina ni en la jurisprudencia". () El juicio de desalojo y lo restriccin de la apeiabilidad, J. A.,

1949, 111, p. 167 y sgtes.

LA SEGUNDA INSTANCIA

45

lo normal "porque la facultad de recurrir, en cuanto iiiedio de impugnacin dirigido a provocar el contralor de las decisiones judiciales de primera instancia, est reconocida a favor (le todos los disconformes como un presupuesto de la justicia misma y de la eficacia del proceso. En el enjuiciamiento, el derecho de alzarse es primario y est asegurado por la Constitucin de la Provincia y por el Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial, no slo para las partes que litigan, sino para todos los titulares de algn inters legitimado durante el desarrollo procesal". La jurisprudencia., por su parte, insiste en negar la existencia de alguna relacin necesaria entre la doble instancia y la garanta constitucional al derecho de defensa. En "Delegacin Regional de Trabajo y Previsin y. Noel y Ca. Ltda." (Agosto 3, 1953), la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar: "No afecta la inviolabilidad de la defensa ni constituye por ende agravio susceptible de sustentar la procedencia de la instancia extraordinaria, la falta de una segunda instancia judicial, porque ello no reviste el carcter de garanta constitucional, segn doctrina uniforme de la Corte" (39). A propsito de este fallo, y bajo la firma de A. E. G., se inserta a continuacin del mismo la doctrina judicial registrada hasta entonces (40), en una resea iinpresionantemente nutrida no slo con los precedentes de la misma Corte, sino con otros, emanados de tribunales de provincias. Se deca all que la doble instancia carece de objeto cuando el tribunal es colegiado; que la inviolabilidad de la defensa no se afecta por el nmero de instancias que las leyes locales organicen con arreglo a la naturaleza de la causa; puesto que no es en rigor, una garanta esencial del derecho de defensa, sino de la mejor decisin de la causa.
(40) La doble instancia judicial y la defensa en fuicio, ibdem.

(39) J. A., 153-1v, 183.

46

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Quince afios despus se segua diciendo que la instancia de alzada es de excepcin y de orden pihiico (4), pero que en casos extremos, el principio de economa procesal debe privar sobre el de la doble instancia (42) La doctrina de los autores parece haber avanzado un paso ms en el anlisis. Haca notar Podetti que la Constitucin Nacional no prev ms que una instancia ordinaria y una extraordinaria, constituida, aqulla, por "los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciese en el territorio de la Nacin" (art. 94, C. N.) (43) Ello le hace concluir que "no existe bice para el establecimiento de tribunales de instancia nica (ordinaria), ni para una regulacin legislativa de los recursos que responda a los fines sealados" (44). Conforme a estas ideas, Ibez Frochani agrega: "Y el Congreso argentino ha establecido que el Poder Judicial de ]a Nacin ser ejercido por la Corte Suprema de Justicia: por las Cmaras Nacionales de Apelacifl y por juzgados de seccin en la Capital Federal y en las provincias" (45) (las cursivas son nuestras). Confrontadas ambas opiniones, resultara que en el orden nacional la primera instancia emana de la Constitucin, y la segunda instancia (ordinaria) de la ley. Profundicemos un poco ms este concepto: si el segundo grado de la jurisdiccin dependiera de una decisin poltica del constituyente, como lo hemos venido sosteniendo, va de suyo que las opciones son dos: o se incluye la competencia de alzada en el texto constitucional, o no se la incluye. En el primer caso, la pretensin de interponer recursos ordinarios reposar cii la
(4)

) C. Paz Letrada, S. Fe; J. A., 1977-I11, sntesis. (42) CO Civ. y Com. Crdoba; J. A., 1978III, sntesis.

(43) Tratado de los recursos, p. 19. Ob. ce., p. 20. (4S) Tratado de los recursos en el proceso civil, P. 96.
(44)

LA SEGUNDA INSTANCIA

47

Constitucin y, salvo por estrictas razones de economa y transferencia (4), los jueces no podrn denegarlo, so Ix'nt de desconocer un derecho subjetivo directamente vinculado a la garanta de la defensa en juicio. En ci segundo caso inexistencia de clusula constitucional si el legislador crea la doble instancia, ser en virtud de una nueva decisin poltica, pero de nivel inferior al de la Constitucin'ior ende, insuseeptiblo de generar ms pretensiones que las que la propia ley autorice; y si no la crea, no habr el derecho subjetivo de exigirla. A esta altura del razonamiento, el nitodo para ubicar la cuestin en nuestro sistema positivo aparece claro: debe establecerse, previamente, qu constituciones mencionan Tos tribunales ordinarios de alzada como integrando el poder judicial del Estado y cules no lo hacen. Siguen el primer sistema las provincias de Buenos Aires, Crdoba, Corrientes, Mendoza, Santa Fe y Santiago del Estero (toma sentido ahora, la afirmacin de Mercader: "Aunque la doble instancia no sea un requisito constitucional ineludible, es lo cierto que en la provincia de Buenos Aires cuando menos el rgano jurisdiccional de la justicia est estructurado sobre esa base"). Lo mismo podra decirse, en consecuencia, de Crdoba, Corrientes, etc. El segundo sistema es seguido por las constituciones de Catamarca, Chaco, Chubut, Entre Ros, Jujuy, La Pampa., Misiones, Neu([Ufl, Ro Negro. Salta, San Juan. San Luis y Santa Cruz. En ellas, la segunda instancia, restringida, no pasa por las cmaras, segn el texto CoiisttflC)Ofl.a.i, sirio
() En la monografa ints arriba citada, MERCADER consenta dos excepciones a la regla de la apelabilidad: a) las relativas a resoluciones que por su intrascendencia no merecen computarse (razones de economa); b) las relativas a las resoluciones apelables en efecto diferido (razones de transferencia).

48

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

que es competencia de "Cortes Supremas" o Superiores Tribunales", conforme la denominacin que en cada caso se d al ms alto cuerpo judicial. Podetti piensa que en estas provincias la constitucin dej librada a la ley el nmero de instancias ordinarias (47). Sin embargo, como l mismo lo acota a continuacin, "en algunas, la Corte o Superior Tribunal ejerce funciones de tribunal de apelacin ordinaria". En esta ltima hiptesis no slo no estn previstas las cmaras de apelaciones sino que, adems, y de acuerdo a una muy autorizada opinin, no podran crearse, por ser inconstitucionales (48) Creemos que apenas si es necesario advertir que no habr de confundirse el derecho a la alzada con el derecho a que sta sea ejercida por determinados tribunales (cmaras de apelaciones) ya que el primero se satisface dndole competencia a la corte o superior tribunal para conocer de los recursos ordinarios. Resumiendo, tenernos visto en el ordenamiento positivo argentino, tres sistemas: a) El de la Constitucin de la Nacin, cuyo artculo 94 se refiere a tribunales inferiores inferiores
(47) Tratado de los recursos, p. 20. (48) La opinin pertenece a Salvador M. Dana Montano y fue desarrollada en un estudio muy completo que bajo el ttulo Jurisdiccin y competencia de los Tribunales Superiores public la Revista de Estudios Procesales de Rosario, N 7, p. 35 y sgtes. El autor, con motivo de la situacin creada en Chubut frente al pedido de erigir una cmara en Comodoro Rivadavia, sostiene. "Pareciera, pues, incontestable, frente al texto de la constitucin chubutense, que solanhente el Superior Tribunal pueda ser tribunal de alzada, para conocer y decidir, en segunda y ltima instancia, los recursos deducidos contra las sentencias dictadas en estos fueros (los ordinarios..) por los jueces de primera instancia, y, por ende, que no cabe introducir tribunales de segunda instancia bajo cualquier denominacin que se pretenda darles". "En ninguna parte de la constitucin se hace referencia a estoa tribunales de alzada, sus atribuciones, a su composicin, a la calidad de sus miembros, etc., como debiera haberse hecho lgicamente, si hubiera estado en la mente del constituyente la posibilidad de su creacin".

LA SEGUNDA INSTANCIA

49

a la Corte Suprema sin mencionar el nuumero de instancias, por lo cine el segundo grado de la jurisdiccin no es exigible en cuanto garanta constitucional al derecho de defensa. b) El de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y otras, donde es exigible al Estado una segunda
instancia administrada por cntaras de apelaciones.

c) El de la Constitucin de la Provincia de Catamarca y otras, donde se reconoce un derecho subjetivo a la alzada pero no a. tribunales especficos de segunda instancia. A ellos debe aadirse un cuarto sistema, el de instancia nica, instituido en La Rioja por el artculo 117 de la Constitucin de 1949 (49). En este ensayo (50) slo no se tutela derecho subjetivo alguno a la segunda instancia, sino que expresamente se lo suprime.

(") Po'rn, J. Ramiro, Tratado de la competencia, p. 134, ccl. Echar, Buenos Aires, 1954. () El carcter experimental del rgimen es subrayado por IBEZ Fiiocxsi con un dejo de irona, en su trabajo pstumo Un siglo de casacin en Buenos Aires: "En punto a la organizacin judicial, la Carta vigente sa de 1853 impuso a las provincias el deber de asegurar su administracin de Justicia (art. 5). Todas lo hicieron de inmediato manteniendo la primera y la segunda instancia, ambas letradas. Esta organizacin subsiste hoy si bien alguna provincia de escasa poblacin viene ensayando un rgimen de instancia nica" (RDEP, NQ 28, p. 5).

CAPTULO II ORGANIZACIN JUDICIAL ARGENTINA 1. Generalidades 2. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de la nacin 3. La segunda instancia federal 4. La segunda instancia ordinaria en lo civil y comercial de la Capital de la Repblica 5. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de las provincias

Captulo II ORGANIZACION JUDICIAL ARGENTINA


Su51Aiuo

1. Generalidades. 2. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de la Nacin.. 3. La segunda instancia federal. 3.1. La segunda instancia federal en lo civil y comercial de la Capital de la Repblica. 3.2. La segunda instancia federal en el interior. 3.2.1. Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, 3.2.2. Cmara Federal de Apelaciones (le Crdoba. 3.2.3, Cmara Federal de Apelaciones de Paran. 3.2.4. Cmara Federal (le Apelaciones de Rosario. 3.2.5. Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza. 3.2.6. Cmara Federal de Apelaciones de Tucunin.....7. Cmara Federal (le Apelaciones de Baha Blanca. 3.2.8. Cmara Federal (le Apelaciones de Resistencia. 3.2.9. Cmara Federal (le Apelaciones de Comodoro Rivadavia, 4. La segunda instancia ordinaria en lo Civil y Comercial de la Capital de la Repblica. 5. Organizacin de los tribunales de alzada en la justicia civil de as provincias. 5.1. Buenos Aires. 5.2. Catamarca. 5.3. Crdoba. 5.4. Corrientes. 5.5. Chaco. 5.6. Chu but. 5.7. Entre Ros. 5.8. Formosa. 5.9. Jujuy. 5.10. La Pampa. 5.11. La Rioja. 5.12. Mendoza. 5.13. Misiones. 5.14. Neoqun. 5.15. Ro Negro. 5.16. Salta. 5.17. San Juan. 5.18. Sao Luis. 5.19. Santa Cruz. 5.20. Santa Fe. 5.21. Santiago del Estero. 5.22. Tucumn.

1. GENERALIDADES

La circunstancia de haberse organizado el pas bajo la forma federal impone especiales caractersticas al ejercicio de la jurisdiccin: tanto el estado nacional como los estados provinciales cumplen su funcin de finpartir justicia, sea en forma privativa, sea en forma concurrente, por medio de rganos cuya competencia en razn del grado, la materia, el territorio o las personas, se halla instituida por la Constitucin o por la ley. El monopolio del Estado en la funcin de declarar el derecho obliga a asumir la jurisdiccin como unidad; mas pudiendo fraccionarse su ejercicio conforme a las necesidades u objetivos polticos de cada pas, tenemos que en el nuestro coexiste un doble gnero de competencia nacional y provincial cuyo estudio en particular liaremos enseguida. Conviene, sin embargo, fijar previamente las modalidades comunes a los tribunales de alzada en ambas sedes: a) Grados de conocimiento: En primer lugar ha de sealarse que la instancia mltiple puede constar de nis de dos grados de conocimiento. En la Argenti'na esto se da en un solo caso: la llamada tercera i'nstancia ordinaria, en que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin conoce (le los recursos interpuestos contra las sentencias definitivas dictadas por las Cmaras Nacionales de Apelaciones cuando la Nacin sea parte directa o indirectamente, y se den otros requisitos que estudiaremos en su oportunidad. Fuera de esta hiptesis, no hay iitiis que una segunda instancia civil ordinaria.

54

PROCEDIMIENTO EN SECJNDP. INSTANCIA

b) Alzada unipersonal o colegiada: El conocimiento de los recursos se confa, generalmente, a cuerpos colegiados. Empero, en algunas provincias que organizaron la justicia de paz no letrada, son los jueces de primera instancia (o jueces de paz letrados) quienes conocen de las apelaciones deducidas contra las sentencias de los jueces legos. En consecuencia, constituyen una segunda instancia uipersonal, pero se trata de una excepcin y reservada a los asuntos de menor cuanta.

Cuando la segunda instancia ordinaria es ejercida por un Superior Tribunal o Corte de Justicia, es necesario agrupar sus miembros en diversas Salas (civil y comercial, penal, laboral, etc.) a efectos de que la especializacin permita administrar justicia con idoneidad. Asimismo, se impone la divisin en Salas a los miembros de una Cmara cuando, por la importancia de su asiento, es decir, el nmero de causas en trmite, as lo exija el principio de celeridad. En el pas, existen numerosos ejemplos de este tipo de divisin funcional.
d) Nmero de miembros: Por lo comn, la Sala o Cmara (si no est dividida) consta de tres miembros (1) que se alternan anualmente en la presidencia. Se los denomina vocales, camaristas, jueces, designaciones stas que responden en cada caso, a la tradicin legislativa local. e) Competencia: Con meras diferencias de detalles la competencia atribuida a los tribunales ordinarios de alzada, civiles y comerciales, es bsicamente Ja misma en el orden nacional y provincial. Conocen:
(l) El nmero impar facilita la formacin de las mayoras. Sin embargo, en la provincia de Misiones, la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral se ntegra con cuatro vocales.

e) Divisin funcional de los cuerpos colegiados:

ORGANIZACION JUDICIAL ARGENTINA

55

De los recursos de apelacin que se interpongan contra las sentencias de primera instancia; De los recursos que se interpongan contra las reo1uciones de la presidencia; De los recursos de queja y retardo de justicia; De las recusaciones (le SUS 1loOS miembros y de los jueces de primera instancia. f) Atribuciones del presidente: En trminos generales, corresponde al presidente de la cmara dictar las providencias de mero trmite; distribuir el despacho de las causas; representar al cuerpo en todos los actos y comunicaciones oficiales; velar por el orden y la economa interna de las oficinas de su inmediata dependencia; intervenir, en su caso, en la decisin de las causas sometidas a conocimiento de la Cmara; presidir las audiencias y recibir las pruebas, sin perjuicio del derecho de los vocales para asistir a las mismas y de las partes para pedir su presencia; convocar a acuerdos extraordinarios en los casos urgentes. g) Facultades de la cmara: Nos estamos refiriendo a sus facultades administrativas, que pueden dividirse en dos grupos: las que hacen a su funcionamiento interno, y las de superintendencia. Respecto del primer grupo, la cmara puede, en algunas provincias, designar y remover a los secretarios y empleados de su dependencia (2); en cambio en otras, slo puede designarlos (a). Est facultada, asimismo, para aplicar sanciones disciplinarias al secretario y dems empleados; reprimir toda falta que pudiera afectar a la Justicia, a la Cmara o a uno de sus
Art. 155, Constitucin de Buenos Aires. (') Corrientes: Art. 35, inc. a, Ley Orgnica Administracin de Justicia.
(2)

56

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

miembros, sin perjuicio de las atribuciones conferidas a la Corte o Superior Tribunal en los casos previstos por la ley, segn la gravedad de la infraccin. Las facultades de superintendencia respecto de los magistrados, funcionarios y empleados de las instancias inferiores, no estn uniformemente legisladas. Las Cmaras Nacionales de Apelaciones disfrutan de tales facultades, como oportunamente lo veremos, en el marco de la superintendencia general que ejerce la Corte Suprema de la Nacin; pero en provincias Buenos Aires, por ejemplo (4)_.__ dichas funciones les estn vedadas a las cmaras, pues son ejercidas exclnsivaiiiente l)o1 la Supreiiia Corte local. Con variantes de mayor o menor importancia, las caractersticas expuestas son propias de la jurisdiccin de alzada en nuestro pas.

) Art. 149, inc. 5, Constitucin de Buenos Aires.

2. ORCAMZACION DE LOS TRIBUNALES DE ALZADA EN LA JUSTICIA CIVIL DE LA NACION

Tal como ocurriera al constituirse el gobierno federal de los Estados Unidos, al organizarse nuestro pas, en 1853, preexistan tribunales locales (instalados en Buenos Aires y en las provincias) cuya subsistencia si bien no fue controvertida, debi adecuarse al rgimen que surga. En efecto, aunque las provincias se reservaron la facultad de organizar su propio Poder Judicial, la aparicin del Estado Nacional cre, como en el modelo norteamericano, la necesidad de un sistema que armonizara con la nueva personalidad jurdica inmanente al rgimen confederado. La Constitucin, pues, enunci la estructura bsica de la justicia nacional, disponiendo que el Poder Judicial de la Nacin sea ejercido por una Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales infeiores que el Congreso establezca (art. 94) (5) A su vez, los artculos 100 y 101 fijaron sus atribuciones. La justicia nacional dice Aisina tiene por consiguiente un origen constitucional, y al organizarla el Congreso rio ha ejercido una facultad sino que ha cumplido una obligacin, de modo que no podra suprimirla por una lev ni alterar su competencia sin violar el prin(5) El texto sigue casi al pie de la letra el art. 39 de la Corstituem de los Estados Unidos, que establece: "El Poder Judicial de los Estados Unidos quedar investido de una sola Corte Suprema y tribunales inferiores tales que el Congreso pueda, de tiempo en tiempo, instituir y estaWecer".

58

POOCEDLMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

cipio constitucional; aunque ello no obsta a que se modifique la composicin del tribunal o se creen nuevos rganos, porque est dentro de las atribuciones del Congreso y as ha venido hacindolo a medida que las circunstancias lo exigen" (6), Entre los tribunales inferiores que la Constitucin instituye inferiores a la Corte se hallan las Cmaras de Apelaciones: por ley 1893 de 1886 segn dijiinos en el captulo anterior fue erigida en Buenos Aires una cmara nacional para entender de los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces de primera instancia en lo civil del fuero ordinario de la Capital; y por ley 4055 de 1902 se crearon cuatro cmaras federales de apelaciones (Buenos Aires, La Plata, Crdelia y Paran) para revisar las sentencias de los tribunales de seccin, las que hasta esa fecha eran recurribles ante la Corte. Tenemos desde entonces en la Capital de la Repblica --con el intervalo impuesto por la Constitucin de
(6) Tratado, II, p. 51. Coincide con la opinin de Sroa'r, vertida en su Contenido sobre la Constitucin federal de los Estados (p. 427, traduccin de Nicols Antonio Calvo), al losar el equivalente norteamericano de la clusula judicial argentina: Que el espritu del artculo en toda su contextura es manifiestamente obligatorio para ci Congreso. Su fuerza obligatoria es tan imperativa que el Congreso no podra, sin violar sus deberes, rehusarse a hacerla efectiva. El Poder Judicial de los Estados Unidos residir (y no podr residir) en una Corte suprema y en los tribunales inferiores que el Congreso cree y establezca de tiempo en tiempo. Si el deber del Congreso es el de establecer ci Poder Judicial de los Estados Unidos, tiene que establecerlo todo completamente. El espritu imperativo respecto a una parte, lo es de la misma manera respecto al todo. Si fuera de otro modo, habra esta anomala que el Congreso podra sucesivamente rehusarse a establecer la jurisdiccin respecto a todo el Poder Judicial, ya que la Constitucin no ha individualizado ninguna clase Jara que el Congreso est obligado a legislar con preferencia de otras' . (Cit. por Join, ob. cit., t. 1, p. 76). La analoga entre el razonamiento del jurista argentino y el del norteamericano es tan evidente, que no pueden caber dudas sobre la similitud del problema que estudian ni sobre la coincidencia de sus conclusiones. Empero, como veremos muy pronto, la CSN, en alguna de sus integraciones, hizo decir a STKmy exactamente lo contrario de lo que aqu dijo.

OIICANIZACJON JUDICIAL ARGENTINA

59

1949 y por la ley 13.998 de 1950, Ciiiaras Nacionales y Cmaras Federales, que revisan en segunda instancia las decisiones (le los jueces ordinarios y federales, respectivamente. El sistema parece innecesariamente complicado, y en rigor lo es. La doctrina lo resiste: "No existe impedimento sostiene Palacio para asignar indistintamente a todos los rganos judiciales de la Capital las competencias federal y ordinaria, tal corno ocurre con el nico Territorio Nacional subsistente" (7). Lascano, citado por ci mismo Palacio, reflexiona que "cualquier otra categora de justicia, como la llamada local del distrito federal y territorios nacionales, es una creacin artificiosa de la ley, que no reconoce fundamento lgico ni jurdico en la Constitucin. Esta slo habla en la seccin tercera, de la justicia de la nacin, porque no poda concebir que en un territorio nacional pudiera haber jueces nacionales y otros ajenos a la jurisdiccin federal" (a). Alsina, haciendo del problema una cuestin ms que nada terminolgica, porque tal fue el enfoque del constituyente de 1949, seala: "Tradicionalmente la doctrina, la jurisprudencia y las disposiciones legales. . . empleaban la expresin jueces federales para referirse a los que integraban la justicia nacional en razn de que a ellos estaba atribuido el conocimiento de las cuestiones regidas por el derecho federal o sean las vinculadas a la Constitucin Nacional. La ley 13.998 los denomina expresamente jueces nacionales, no obstante lo cual tanto los tribunales nacionales como los provinciales continan usando la expresin fuero y justicia federal, a nuestro juicio con razn, porque no slo el cambio no tiene ningn fundamento, sino porque esa expresin est vinculada a la naturaleza
(7) PALACIO, Lino Enrique, Derecho Procesal Civil, II, p. 34; Ed. Abeleclo-Perrot, Es. Aires, 196. PALACLO, ob. cit., P. 68.
(')

60

PROE1MM1ENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

federal de las cuestiones sometidas a su jurisdiccin" (9) Jofr, por su parte, minimiza el entuerto: "La disposicin del artculo 67, inciso 27, de la Constitucin, ha tenido por objeto excluir del territorio de la Capital de la Nacin y de los dems lugares adquiridos por compra o cesin en cualquiera de las provincias, para establecer fortalezas, arsenales, etc., la jurisdiccin provincial; pero, en ninguna manera determinar que los tribunales del distrito federal no fueran de aqullos a que se refiere la clusula judicial de la Constitucin. A nadie se le puede ocurrir que si maana la Nacin adquiriese una gran extensin de tierra, para almacenes u otro establecimiento de utilidad nacional, haya de poder crear tribunales que no sean federales sobre este territorio"("). La jurisprudencia de la Corte ha variado sustancialinente a travs de los aos: en Fallos, 30 :1129 dijo: "La jurisdiccin de los jueces federales difiere sustancialmente de la de los jueces del territorio de la Capital, no obstante ser unos y otros nacionales y proceder su nombramiento del Gobierno de la Nacin; pues los primeros ejercen una jurisdiccin de excepcin limitada a los casos enunierados en el artculo 100 de la Constitucin Nacional, mientras que los segundos ejercen la jurisdiccin ordinaria que el Poder Legislativo les confiere y que puede ste ampliar o restringir segn lo creyere conveniente. Los primeros son propiamente los jueces de la Constitucin, creados por el artculo 94 de la misma; los segundos son los jueces de la ley, establecidos p01 el Congreso en virtud de la facultad que le acuerda el artculo 67, incisos 1.4 y 27, para establecer una legislacin exclusiva en la Capital...". El fallo alude a la Constitucin norteamericana e inserta una supuesta cita de Storv en respaldo a la doctrina que se declara,
(9)

(a)

Ob. cit., II, P. 56. Manual ch' Procedimiento, 1, p. 82/83.

ORGAN1ZACION JUDICIAL ARGENTINA

61

pero en rigor de verdad ni la opinin transcripta pertenece a Story ni la Corte de los Estados Unidos ha juzgado casos iguales. Por el contrario, en "Embry v/ Palmer" (107 U. S. 1.0) dijo quela Suprema Corte del distrito de Columbia es un tribunal de los Estados Unidos, lo que resulta del derecho exclusivo de la legislacin sobre e1 distrito, que la Constitucin ha conferido al Congreso" (11); y en "James v/ U. S.", aadi que "la eoinpleta y exclusiva jurisdiccin del Congreso sobre el distrito es incompatible con la tesis de que el distrito, por lo que respecta a los propsitos judiciales, fue organizado como un territorio extranjero, sobre el que el Congreso tuviera jurisdiccin, o bien corno territorio en que se tentara sostener que el Poder Judicial no podra residir en tribunales con carcter nacional, toda vez que los tribunales creados en esos estados han cedido para siempre su jurisdiccin a los tribunales nacionales. El territorio adquirido para asiento del gobierno contina siendo nacional. Los derechos de las personas a la vida, libertad y propiedad son los mismos en el distrito que en los Estados Unidos, y los poderes judiciales (le la Corte Suprema creada para el distrito, son los mismos y deben ser ejercidos, en ley y equidad, de la misma manera, por lo que hace a la proteccin de la vida y propiedad como en los tribunales de los Estados Unidos, creados para los distintos Estados, lo ms aproximadamente posible" (12) Con el tiempo, la C. S. N. ha venido a coincidir en estas ideas, rectificndose de su doctrina anterior. As, en Fallos, 250 716, declar que la organizacin de los tribunales de la Capital Federal reconoce doble atribucin legislativa proveniente de los artculos 17, 27 y 28, 94 y 100 de la Constitucin Nacional, no existiendo
(1)
(II)

JOFR, ob. cit., 1, 79/80. JoFn, ob. cit., p. 80/82.

62

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

razones para limitar su competencia a un mbito constitucional determinado, porque tratndose de tribunales nacionales la distribucin entre ellos de su competencia no es un problema constitucional sino legal, y nada nipide que la justicia federal aplique el derecho coiirctn cuando, POF razn del lugar, ello no importa invadir la autonoma local (13). Diversas leyes han asignado conipetencia federal a tribunales ordinarios de la Capital y viceversa, sin que padezca la llamada clusula judicial de la Constitucin o alguna otra. De todos modos, la proyectada unificacin de ambos fueros concluira con una duplicacin antifuncional, que no reconoce sustente practico ni jurdico.

('a)

Pitcio, ob. cit., p. 34.

3. LA SECUNDA INSTANCIA FEDERAL

En cumplimiento de la clusula judicial de la Constitucin, el Congreso, asentado por entonces en Paran, capital de la Confederacin Argentina, dict la ley 182 del 2S de agosto de 1 que organizaba la justicia federal de la Nacin. Dicha lev, adems de reglamentar las atribuciones e integracin de la Corte Suprema, creaba Cmaras de Circuito, antecedentes mediatos de las Cmaras Federales instituidas luego por la ley 4055. Las vicisitudes polticas de la oca i inp.idieiori (Inc la lev 182 pudiera efectivamente aplicarse. Reunificado el pas, y como consecuencia de la reforma constitucional (le 860, se dict la ley 27, del 26 de octubre de 1862, tambin u los fines de organizar el Poder Judicial de la Nacin. Desde esa fecha, basta el Ii de enero de 1902 en que por lev 4055 se erigen las cuatro primeras cmaras federales el ejercicio de la segunda instancia ordinaria respecto de los jueces de seccin era de com1 iet incia de la Corte Supruma. -. partir (le entonces el conocimiento de la alzada. correspcide a las referidas cmaras y a las que posterioruiente se rU(TOfl estableciendo. hasta completar el nmero de diez que actualy flUeVC en mente (14) fimneionaii, una en la Capital provincias.
( )

(') Por ley 14.937 se cre la Cmara Federal de Corrientes, pero nunca se la integr ni entr en funciones. () Nos estamos refiriendo, naturalmente, a la alzada en materia civil y comercial, puesto que, adems de la cmara de ese fuero, en la capital de la Repblica funciona una Cmara Nacional de Apelaciones en Iq Criminal y Correccional Federal y una Cmara Nacional Electoral, sin tener en cuenta las del fuero ordinario que ms adelante estudiaremos.

64

PROCEDIMIENTO 5N SEGUNDA INSTACIA

De conformidad con lo dispuesto por el artculo 25 del decreto - ley 1285/58, las cmaras actuarn divididas cii salas. Ello se ha cumplimentado en las que tienen asiento en la Capital Federal, en La Plata, y Rosario, pues las otras o no tienen el niiiero suficiente de jueces ptim hacerlo o siinplei,iente no han satisfecho el recaudo. Cada cmara debe designar su presidente y uno o ms vicepresidentes, distribuyndose sus funciones en la forma que lo determinen sus reglamentos (artculo 25, 29 prrafo, decreto - ley 1285/58), debiendo elegirse tales autoridades antes del 31 de diciembre de cada ao (artculo 108, R. J. Y.). Ejercen superintendencia directa sobre los inagistrados, funcionarios y empleados de las jurisdicciones en que ejerzan su competencia, correspondindoles a ese objeto: dictar sus propios reglamentos, ajustndose a los de la C. S. Y.; designar y remover a los funcionarios y empleados del fuero respectivo; otorgar o denegar licencias; aplicar sanciones disciplinarias a los jueces de primera instancia, miembros del ministerio pblico y personal de la misma cmara; conocer de los recursos interpuestos contra las sanciones aplicadas por los jueces de primera instancia a los funcionarios y empleados de su dependencia.
3. 1. La segunda instancia federal en lo civil y comercial de la Capital
de la Repblica.

Es ejercida por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal, Civil, Comercial y Contenciosoadministra.tivo. Consta de un presidente, un vicepresidente P, un vicepresidente 2, un secretario general y un prosecretario jefe. Est dividida en tres salas en lo Civil y Comercial () (1, II y III), integrada cada una por tres vocales, asistidos de un secretario y un proseeretario.
( 6)

Existen tambin cuatro salas en lo contenciosoadministrativo.

ORGANJZACION JUDICIAL ARGENTINA

65

La Cmara conoce de los recursos otorgados contra las decisiones de los jueces nacionales de primera instancia en lo civil y comercial federal y contenciosoadininistrativo, y ejerce funciones de superintendencia sobre los magistrados, funcionarios y empleados dependientes de ese fuero, en los trminos sealados supra ( '). En las decisiones de cmara o sala corresponde intervenga la totalidad de los jueces que la integran. Sin embargo, en caso de vacancia, ausencia u otro impedimento del que debe haber en todos los casos constancia formal en autos la decisin podr ser dictada por el voto de los restantes, siempre que constituyeran la mayora absoluta de los miembros de la cmara o sala y que concordaran en la solucin del juicio (art. 109, RJ.N.). Mediando desacuerdo deben votar todos, decidindose la cuestin por mayora de opiniones. En el aludido supuesto de desintegracin por vacancia, ausencia u otro impedimento, la Cmara se integrar 1)01 sorteo a realizarse entre los miembros de las Cmaras en lo Criminal y Correccional; del Trabajo; de Paz y en lo Penal Econmico; si subsistiere la desintegracin, debern sortearse los miembros de las otras Cmaras Nacionales de Apelaciones, y si aun as no se obtuviese el nmero necesario para completar el tribunal o formar la mayora absoluta, se sortearn los jueces de primera instancia que dependan de la cmara que deba integrarse (art. 31, decreto-ley 1285/58). Las sentencias definitivas en los procesos ordinarios o sumarios no pueden ser redactadas en forma impersonal: sorteados los jueces para el estudio y voto de las causas, deliberan y votan individualmente, sin perjuicio de la posibilidad de adherir.
(17)

Ver: Cap. U, 3.

66

PEOCEDIMILNTO EN SEGUNDA INSTANCIA

La cmara debe: celebrar acuerdo por lo menos dos veces ror semana, en das alternados; elegir sus autoridades permanentes y las de feria; confeccionar sus estadsticas; llevar los libros y registros pertinentes; calificar a sus propios empleados y, en fin, ejercer todos los actos que el R.J.N. y la Corte Suprema de Justicia establezcan para su funcionamiento interno. Asimismo, a iniciativa de cualquiera de sus salas, se reunir en tribunal plenario con el objeto de unificar la jurisprudencia y evitar sentencias contradictorias (artculo 302, C.P.N.), admitindose la convocatoria si existiere mayora absoluta de los jueces de cmara (18). Sin perjuicio de profundizar en el tema cuando tratemos del recurso de inaplicabilidad de ley, sealemos ahora que la doctrina legal establecida en una sentencia plenaria ser obligatoria para la misma cmara y para los jueces de primera instancia respecto de los cuales sea aqulla tribunal de alzada, sin perjuicio de que los jueces dejen a salvo su opinin personal. Slo podr modificarse dicha doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria (19)
3.2. La segunda instancia federal en el interior.

Recordemos que la alzada federal es ejercida en el interior del pas por nueve cmaras. Conocen de los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces federales de primera instancia con asiento en sus respectivas circunscripciones, as cotilo de las cuestiones de competencia que se susciten entre dichos jueces.
('a) E! art. 820 del CPN (ley 17.454) derog los arts. 27 y 28 del decreto-ley 1285158; pero a su vez, el art. 302 deI mismo cdigo reprodujo el ap. b del art. 27 de dicho decretotey. (19) Art. 303, CPN, que reproduce el ap. e, art. 27 del mismo decreto.

ORGANIZACION JUDICIAL ARGENTINA

67

En caso de vacancia, ausencia u otro impedimento que no permita su integracin con los miembros titulares, stos se reemplazarn: Con el Fiscal de la Cinara; en su defecto, con el juez o jueces de primera instancia con asiento en jurisdiccin del tribunal; y en defecto de stos, con los conjueces de la lista de ahogados que anualmente se sortear. En cuanto a las facultades de superintendencia, forma de adoptar sus decisiones y funcionamiento interno, nos remitimos a lo expuesto en ocasin de considerar las cmaras federales con asiento en la Capital.
3.2, 1. Cmara Federal de Apelaciones de La Plata.

Consta de un presidente, un vicepresidente P y un vicepresidente 2. Se divide en dos salas de tres jueces cada una, actuando, adems, ante la Cmara, un secretario Civily Comercial, un secretario Criminal y Correccional, un fiscal y un defensor. Son apelables ante ella, las decisiones de los jueces federales de primera instancia con asiento en Azul, La Plata, Lomas de Zamora. Mar del Plata. Mercedes y San Martn.
3.2.2. Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba.

Consta de un presidente, un vicepresidente y cuatro vocales. Actan ante ella dos secretarios, un fiscal, un secretario de Fiscala y un defensor. Conoce de los recursos deducidos contra las resoluciones de los juzgados federales de Beli Ville, Crdoba, La Rioja y Ro Cuarto.

68

PROCEDIMIENTO EN SEGONDA DISTANCIA

3.23. Cmara Federal de Apelaciones de Paran.

Consta de un presidente, un vicepresidente y un vocal. Actan, adems, dos secretarios, un prosecretario, un fiscal, un secretario del fiscal y un defensor. Entiende de los recursos interpuestos contra las decisiones de los juzgados federales de primera instancia de Concepcin del TJruguay, Paran y Paso de los Libres.
3.2.4. Cmara Federal de Apelaciones de Rosario.

La integran un presidente, un vicepresidente 1, un vicepresidente 29 y tres vocales (20). Actan ante ella dos secretarios, un fiscal, un secretario de Fiscala y un defensor. Conoce de los recursos deducidos contra lo resuelto por los juzgados federales de primera instancia de Rosario, Santa Fe y San Nicols.
3.2.5. Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza.

Consta de un presidente, un vicepresidente P, un vicepresidente 29 y dos vocales. Se desempean en la misma dos secretarios, un prosecretario, un fiscal, un secretario de Fiscala y un defensor. Ejerce' la 1zada respecto de las decisiones de los juzgados federales de primera instancia de Mendoza, San Rafael, San Juan y San Luis.
( 20

) Consta de dos salas, A y

ORGAMFZACION JUDICIAL AL(.ENTINA

69

3.26. Cmara Federal de Apelaciones de Tucumn.

Se halla integrada por un presidente, un vicepresL dente i, un vicepresidente 2, dos secretarios, un prosecretario, un fiscal v un defensor. Conoce en grado de apelacin de las resoluciones dictadas por los jueces federales de primera instancia de rJlfl Santiago del Estero, Catamarca, Salta y Jujuy.
3.2.7. Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca.

Consta de un presidente, un vicepresidente y un vocal. Actan ante ella dos secretarios, un fiscal, un secretario del fiscal mi defensor. Entiende de los recursos interpuestos contra lo decidido por los juzgados de primera instancia de Baha Blanca, Chubut, La Pampa, Neuqun y Ro Negro.

3.2.8. Cniara Federal (le Apelaciones de Resistencia.

La integran un presidente 1111 vicepresidente y un vocal, asistidos por tres secretarios, un prosecretario, un secretario de Superintendencia, mi fiscal, un secretario de Fiscala y un defensor. Su competencia incluye el segundo grado de conocimiento respecto de las resoluciones de los jueces federales de primera instancia de Resistencia, Corrientes, Formosa y Posadas.
.2.9. Cmara Federal (le Apelaciones de Comodoro Rivadavia.

Est integrada de un presidente, un vicepresidente y un vocal. Actan en ella dos secretarios, un fiscal, un secretario de Fiscala y un defensor.

70

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Conoce de los recursos interpuestos contra las decisiones de los juzgados federales de primera instancia de Comodoro Rivadavia, Rawson, Ro Gallegos, Santa Cruz, Ushuaia, Antrtida e Islas del Atlntico Sur (dichos juzgados pertenecan antes a la circunscripcin de la Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca). La Cmara Federal de Apelaciones de Comodoro Rhadavia haba sido creada por decreto - ley 4256/45; fue suprimida por la ley 16.440, y vuelta a crear por la ley 22.176.

4. LA SEGUNDA INSTANCIA ORDINARIA EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE LA CAPITAL DE LA REPUBLICA

La alzada ordinaria en lo civil y couiercial es cida, en la Capital Federal, p' dos grupos de tribunales con la misma competencia en cuanto al grado y al territorio, pero distinta en la niateria: a) El primer grupo est formado por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. Integran la primera, un presidente y un vicepresidente, actuando dividida en siete Salas (A, B, C, 1), E, F y (]) de tres miembros cada una, que conocen de los recursos interpuestos contra las decisiones de los treinta jueces de primera instancia en lo civil de la ciudad de Buenos Aires. La Cmara en Jo Comercial est integrada por un presidente, un vicepresidente P, un vicepresidente 29 y funciona dividida en cuatro Salas (A, B, C y 1)), de tres miembros cada una, que COflOCefl (le los recursos deducidos contra lo resuelto por los veinticinco juzgados de primera instancia en lo comercial y por el Juzgado en Jo Comercial de Registro. 14 El segundo grupo lo constituye Ja Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Especial. La integran un presidente, un vicepresidente 1, un vicepresidente 29 y dieciocho jueces que actan divididos en seis Salas (1, II, III, 1V, Y y VI) de tres miembros cada una. Son apelables ante ellas, las decisiones de los cincuentas juzgados (le primera instancia en lo civil y comercial especial que funcionan en la Capital Federal.

72

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA flSTANC[A

Esta justicia cpecial se dnoiiiinaba, hasta hace diez aos atrs, Justicia Nacional de Paz, y fue la ley 19.809/7 que, por su artculo l., sustituy dicha denoinnaciii por la de Justicia Nacional Especial en lo Civil y Co,nercial. Desde luego, la Cmara Nacional de Apelaeioms de Paz de la Capital Federal, pas a hamarse Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de la Capital Federal. El artculo 2 de la iiiisiria ley (sustituyendo el artculo 46 del decretoley 128/5) fijaba la coinpeteiicJa material del fuero, texto que fue reforiiiado por la ley 21.2013/75. Conforme a esta ltima, los jueces nacionales de primera instancia especial en lo civil y comercial de la Capital Federal, conocern de las cuestiones de desalojo, daos y perjuicios derivados de accidentes de trnsito, ejecuciones prendarias, cte., quedando excluidos los interdictos. La lev 21.203 dispuso adems, la inapelahilidad de las sentencias definitivas y (le toda otra resolucin dictada en procesos en los que ci valor cuestionado no excediese de $ 2.000, determinndose dicho valor por el monto reclamado en la demanda. Actuahuente (Resolucin N 112/81 (le la Corte Suprema de Justicia de la Nacin) el valor cuestionado no debe exceder de (21) $ 49()

(21 ) Por el art. 49 de la ley 21.708, la Corte dieta una actualizacin semestral que reajusta los montos previstos en diversos artcu'os del CPN.

ORCANIZACION DE LOS TRIBUNALES DE ALZADA EN LA JUSTICIA CIVIL DE LAS PROVINCIAS

Conforme a lo P''1 )t(1 por ('1 artculo 5Q de la Constitucin Nacional, cada provincia deba dictar para s una constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los Principios y garantas que mu u11a consagrara, a Jin de asegurar la administracin de justicia. En culllpinniento de tal obligacin, cada provincia ha organizado su poder judicial, estableciendo en las respectivas constituciones las bus(, para ello. Va hemos visto s upra ((al). 1, ) que los estados argentinos no siguieron la misma orientacin en cuanto al nmero de instancias ordinarias a i.nstituirse en cada uno, pudiendo reconoc(rse en nuestro derecho positivo cuatro sisteivas a) Il de la Nacin, que se refiere a una. Corte Suprema y tribunales inferiores, sin sealar ex])citan1eflte qu organismos ejerceran el segundo grado (le hi jurisdi.cciim b) El de las lirovIncias de Bueno. Crdoba, ()orricnte, 2li(ndoza, Santa Fe y Santiaqo del IJslcro. que ire&n expresamente (1 QJ(rcicio de la alzada mediante cmaras de apelaciones; e) El de (Jalanwrca, Chaco, Clin bu.!, Fn! re Ros, Jnjuy, La Pampa, l!iSWO'5, Vcuqiin, Ro Negro, Salta, San Juan, San L?uis \ Sonia Cru-z, que atribuyen la conipetencia de alzada a las cortes o superiores tribunales, pudiendo las leves (Duna Montano opina que no pueden) confiarla a las cmaras de apelaciones; y d) El establecido en La Rioja por la Constitucin de 19499 que prev exeTusvamente tribunales de inica instancia.

74

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

De hecho, las legislaturas provinciales no siguieron al pie de la letra los respectivos mandatos constitucionales, es decir, no hay una simetra absoluta entre el poder judicial delineado en la Constitucin y el efectivamente construido en la. ley. Ello explica que en provincias como Santa Fe, no obstante preverse una segunda instancia ejercida por cmaras de apelaciones, existan tribunales colegiados de instancia nica para ciertas materias. Y que en provincias como Chaco y Entre Ros, entre otras, pese a conferir el conocimiento de los recursos ordinarios al Superior Tribunal, hayan desplazado esa competencia a las cmaras. En algunos estados (Santa Fe, Crdoba) donde est organizada la justicia de paz letrada, se ha erigido una alzada para ese fuero a cargo de las Cmaras de Paz. En otras (Buenos Ares, Corrientes), las decisiones de los jueces de paz letrados son recurribles ante las cmaras en lo civil y comercial. Donde an funcionan juzgados de paz no letrados, el segundo grado de la jurisdiccin a su respecto es ejercido, segn el caso, por el juez de paz letrado, por el juez de primera instancia o por la Cmara de Paz, como lo veremos oportunamente.
5. 1. Buenos Aires.

La segunda instancia ordinaria en materia civil y comercial, es ejercida por tribunales que bajo el nombre de "Cmara de Apelacin", conocen de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia del respectivo fuero con asiento en su jurisdiccin (22)
(') Conforme a lo dispuesto por el art. 51, segn texto ley 9229, las Cmaras de Apelacin con competencia civil y Comercial sern Tribunales de Alzada respecto de las causas que se ventilen en los Juzgados de Paz.

ORGAN1ZACION JUDICIAL ARCENTINA.

Su competencia territorial es la siguiente: Departamento Judicial de La Plata: Cmaras Primera y Segunda, constituidas por tres salas cada una, con jurisdiccin sobre los partidos de Berazategni, Berisso, I3randsen, Cauelas, Ensenada, Florencio Varela, General Paz, La Plata, Lobos, Magdalena, Monte, Quiliiies, Roque P(rez, Saladillo y San Vicente. Departaniento Judicial de Mercedes: una Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, constituida por dos salas, con jurisdiccin sobre los partidos de Alberti, Bragado, Carlos Casares, Carmen de Areco, Chivilcoy, Exaltacin de la Cruz, (eneral Las Heras General Rodrguez, Lujn, 1\taicos Paz, Mercedes, Moreno, Navarro, Salto, San Andrs de Giles, San Antonio de Areco, Suipaeha. y Veinticinco de Mayo. Departamento Judicial de San Nicols: Cmara Priniera de Apelaciones en lo Civil y Conmrcial, con una sala de tres miembros. Su competencia abai'ca los partidos de Baradero, B. Mitre (Arrecifes), Campana, Capitn Sarmiento, Coln, Pergamino, Ramallo, San Nicols, San Pedro y Zrate. Departamento Dolores: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, con una sala de tres miembros, con competencia sobre los partidos de Ayacucho, Castelli, Chascoins, Dolores, General Beigrano, General Conessa (Tordillo), General Guido, General Lavalle, General Madariaga, Maip y Pila. Departamento de Azul: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, con una sala de tres miembros, con competencia sobre los partidos de Azul, Bolvar, General Alvarado, General Lainadrid, Jurez, Laprida, Las Flores, Olavarra, Rauch, Tandil y Tapalqu. Departamento Baha Blanca: Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial, integrada por un pre-

76

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

sidnte, un vicepresidente y dividida en dos salas de tres miembros cada una (presidente, vicepresidente y vocal). Su competencia incluye los partidos de Baha Blanca, Coronel Dorrego, Coronel Pringles, Coronel 1Rosales, Coronel Surez, Gonzlez Chaves, Puan, Saavedra, Tornquist, Tres Arroyos y Villarino. Departaniento Judicial Alar dei Plata: Cmara Primnera ele Apelacin en lo Civil y Comercial, integrada por un presidente, un vicepresidente, funciona en dos salas de tres mnienibros cada una (presidente, vicepresidente y vocal), con jurisdiccin sobre los partidos de Bah'arce, General Pucyrredn, Lohera, Mar Chiquita, Necochea y San Cayetano. Departamento Junn: Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Penal, integrada por un presidente, un vicepresidente y un vocal. Su competencia abarca los partidos de Chacabuco, General Arenales, General Pinto, General Viamonte, General Villegas, .Tunn. Leandro Y. Alem, Lincoln v Rojas. Departamento Judicial San Isidro: Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial integrada de un presidente. un vicepresidente, dividida en dos salas de tres miembros cada una (presidente y dos vocales). Su competencia comprende los partidos de Escobar, Pilar, San Fernando, San Isidro, Tigre, Vicente Lpez e Islas del Delta (Secciones .l., 2. 3 y parte Este de la 4 hasta el canal Yrigoyen y pasaje Talavera). Departamento Judicial San Martn: Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, que consta de un presidente y un vicepresidente, N- dividida en dos salas de tres miembros cada una (presidente, vicepresidente y vocal), con competencia en los partidos de General San Martn, General Sarmiento y Tres de Febrero.

OROANZACION JUDICIAL ARGENTINA

77

Departamento Trenqu e Lauqu en: Cmara de Apelacin en lo Civil, Comercial y Penal, integrada de un presidente, un vicepresidente y un vocal. Su competencia incluye los partidos de Adolfo Alsina, Carlos Tejedor, Caseros, Guamin, Hiplito Yrigoyen, Pehuaj, Pellegrini, Rivadavia, Kalliqnel y rIl1.(nque Lauquen. J)epartanient.o IJiorn: Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, con mi presidente y un vicepresidente, dividida en dos salas de tres miembros cada una (presidente y dos vocales), con competencia en los partidos de La Matanza, Merlo y Morn. Departamento Judicial Lomas de Zamora: Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, integrada de un presidente, un vicepresidente, dividida en dos salas de tres miembros cada una (presidente, vocal vicepresidente y vocal). Su competencia comprende los partidos de Almirante Brown, Aveilaneda, Esteban Echeverra, Lanis y Lomas de Zamora.
5.2. Catarnrca.

La segunda instancia () es ejercida por la Corte de Justicia, supremo tribunal de la provincia integrado por un presidente y dos ministros, que conoce en grado de apelacin de las resoluciones de los jueces de primera instancia en las causas civiles, comerciales, de minera y del trabajo (artculo 183 de la Constitucin), sin perjuicio de su competencia originaria.
5.3. Crdoba.

La alzada es ejercida por Cmaras de Apelaciones en lo Civil y Comercial, que conocen.de los recursos in(23)

tancia.

En materia penal funcionan tribunales colegiados de nica ins-

78

PROCEIM,fIEL\TO EN SEGUNDA INSTANCIA

terpuestos contra fas decisiones de los jueces de primera instancia de dicho fuero, y por Cmaras de Paz Letradas, que entienden en grado de apelacin respecto de las resoluciones dictadas por los jueces de paz letrados. En el interior de la provincia ambos fueros son atendidos por el mismo tribunal de alzada, o sea, por Cmaras en lo Civil, Comercial y de Paz Letrada. La provincia consta (le siete circunscripciones judiciales: La Primera, con asiento en la ciudad capital, tiene competencia territorial sobre los departamentos de Capital, Calamuchita, Santa Mara, Ro Segundo (excluyendo las localidades de Pozo del Molle y Carrilobo); Coln, Ro Priiiiero, Totoral, Tulumba, Esehillin, Sobremonte, Ro Seco y Punilla (excluyendo la Pedana Dolores y la localidad de La Cumbre). En dicha circunscripcin funcionan seis Cmaras de Apelaciones en lo Civil y Comercial, integradas por tres miembros cada una (un presidente y dos vocales), y dos Cmaras de Paz Letradas constituidas en la misma forma. La Segunda tiene sil asiento en la ciudad de Ro Cuarto y comprende los departamentos de Ro Cuarto, Jurez Celman, Presidente Roque Senz Pea y General Roca. Consta de una Cmara en lo Civil, Comercial y Paz Letrada, con un presidente y dos vocales. La Tercera Circunscripcin Judicial tiene su asiento en la ciudad de Beli Ville y comprende los departamentos de Unin y Marcos Jurez. Consta de una Cmara Civil y Comercial, de Trabajo y Paz Letrada,, con un presidente y dos vocales. La Cuarta se asienta en la ciudad de Villa Mara. Su competencia abarca los departamento de Tercero Arriba, General San Martn y las localidades de Pozo del Molle y Carrilobo, ambas del departamento de Ro

ORGANMAGIOIZ JUD1CLAL ARGENTINA

79

Segundo. Consta de una Cmara Civil y Comercial, de Trabajo y Paz Letrada, con un presidente y dos vocales. La Quinta tiene su asiento en la ciudad de San Francisco. Incluye el departamento de San Justo y consta de una Cmara en lo Civil, Comercial y de Paz Letrada, con un presidente y dos vocales. La Sexta tiene asiento en Villa Dolores y comprende los departamentos de San Javier, San Alberto y Pocho. Funciona en ella la Cmara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Criminal y Correccional, de Trabajo y Paz Letrada, que consta de un presidente y dos vocales. La Sptima Circunscripcin Judicial tiene su asiento en la ciudad de Cruz del Eje, y comprende los dopartanient.os de Cruz del Eje y Minas. En ella funciona la Cmara en lo Civil y Comercial. Criminal y Correccional de Paz Letrada y de Trabajo, integrada por un presidente y dos vocales.
5 . 4. Corrientes.

El artculo 138 de la Constitucin de la provincia establece que el Poder Judicial ser ejercido por un Superior Tribunal de Justicia, Cmaras de Apelaciones (24) y dems jueces letrados de primera instancia e inferiores y por jurados cuando se establezca esa institucin. A su vez, el artculo 30 de la Ley Orgnica de la Administracin de Justicia dispone que cada Cmara de Apelaciones estar integrada con tres jueces, salvo la de la Capital. Hay un presidente y des jueces por cada sala (25)
nica.
(") La justicia penal es administrada por tribunales de instancia

(') Pese a la prescripcin legal, las ctmaras funcionan bajo esa denominacin y no con la de salas.

80

PROCEDIMIENTO EX SECUNDA INSTANCIA

La provincia se divide en cinco circunscripciones judiciales. La Primera, con asiento en la Capital, coniprende los departamentos de Capital, Bella Vista, Bern de Astrada, Concepcin, In11)ed.1ado, General Paz, Itat, Mhurucuv, Saladas, San Luis del Palmar, San Cosme, San Miguel e ituzaing. Consta de tres Cmaras de Apelacioves Civil, ('oinercial, Laboral y de Paz Letrada, integradas por un presidente y dos jueces de cmara, que conocen de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia en lo civil, comercial y del trabajo, as como de los jueces de paz letrados. La Segunda Circunscripcin, con asiento en Goya, comprende los departamentos de Goya, Esquina, Lavalle y San Roque. Consta de una Cmara de Apelaciones Civil, Comercial, Laboral y de Paz Letrada, tambin, como en la Capital, con tres miembros y con la misma competencia en razn de la materia. La Tercera Circunscripcin, con asiento en la ciudad de Curuz Cnati, comprende los departamentos de Curuz Cuati, Mercedes y Sauce. Consta de una Cntara de Apelaciones Civil, Comercial, Laboral mj de Paz Letrada, tambin de tres miembros.

La Cuarta Circunscripcin, con asiento en Paso de los Libres no tiene tribunales de alzada en lo civil y coinereial, siendo apelables las resoluciones de sus jueces de primera instancia y de paz letrados, para ante la cmara con asiento en Curuz Cuati. La Quinta Circunscripcin, con asiento en la ciudad de Santo Tom, comprende los departamentos de Santo Tom, Alvear, y la IV Seccin del departamento de Ituzaing (San Carlos y Colonia Liebig's). Consta de una Cmara de Apelaciones Civil, Comercial, Labo-

O1ICANULACION JUDICIAL AEGENTJNA.

81

ral y de Pas Letrada y en lo Criminal, actuando en este ltimo carcter, como tribunal colegiado de nica instancia. Se integra, como las restantes de la 1)rOvIfl(ia, de tres Miembros: un iridente y dos jueces de cmara.
El segundo grado de la jurisdiccin respecto de las decisiones dictadas por los JU(COS (le paz no letrados, es ejercido por los jueces de primera instancia de la cirque corresponda.

cunscripcin
5.5. Chico.

Se halla dividida la provincia en tres eircunscripcien s j udicia lis : La 1 r niera, con asiento en R s i stencia ; la Segiiiida, con asiento en Presidencia Roque Senz Pea, y. Tercera con asiento en Villa Angela. La instancia de alzada es ejercida por una Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, asentada en Resistencia, que se integra con un presidente y cinco jueces. Conoce de los recursos iiiterpuestos contra las decisiones de los jueces de priuliera instancia en lo civil y comercial de toda la provincia, y de los Juzgados (le paz de primera instancia de Rei steneia.

5.6. Chubut.

La provincia se halla dividida en tres circunscripcionesjudici al es : Ja del Noreste, col! asiento en la ciudel sur, con asiento en CO1llO(lOro Ridad (le Trelew; vadavia, y la del con asiento en. Esquel. En ca(Ia una de las dos iriiuieiis funei oua una Cmara de ))ei(lCion e. j del Tra lmjo, integradas por 1111 presidente y dos jueces de cmara, que conocen de los recursos dedneidos contra las resoluciones de los jueces de primera n.staneia de los mismos fueros.

la

82 5.7. Entre Ros.

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

La segunda instancia es ejercida por Cmaras de Apelaciones, de las que funcionan dos en la provincia: una en Paran y otra en Concepcin del Uruguay. La Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Paran consta de un presidente y se divide en dos salas (i y 2) integradas por tres miembros cada una (presidente y dos vocales). Conoce (1e los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces de primera instancia de los departamentos de Paran, Diamante, Victoria, Nogoy, Villaguay, Rosario Tala, La Paz y (Tualeguay. La Cmara de Apelaciones de Concepcin del Uruguay conoce en las causas civiles, comerciales -v penales, dividindose tambin en (los salas, una en lo civil y comercial y otra en lo criminal. Consta de un presidente, y cada sala se integra con tres miembros (presidente y dos vocal es). Su competencia territorial comprende los departamentos de Concepcin del TTruguav, ( ualeguavch, Concordia. Federal, Federacin y Coln.
5.8. Formosa.

No obstante lo previsto por el artculo 124 de la Constitucin, que atribuye al Superior Tribunal de Justicia competencia apelada respecto (le los recursos deducidos contra los fallos de los dems tribunales, la segunda instancia es ejercida por una Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, con asiento en la ciudad de Formosa, e integrada por tres miembros (presidente Y dos vocales). Su competencia territorial comprende las tres circunscripciones judiciales en que se divide la provincia: la i riluera, con asiento en la capital, incluye los departamentos de Formosa. Laishi y Piran; la segunda tiene como cabecera la ciudad de Clorinda y abarca los

ORGANIZACIO JUDICIAL ARQENTINA

83

departamentos de Pilcomayo y Pilag: y la tercera, tiene como cabecera la ciudad de Las Lomitas y comprende los departamentos de Patio, Bermejo, Matacos y iRanin Lista.
5.9. Jujuy.

Conforme lo dispone el artculo 118 de la Constitucin, el Superior Tribunal de Justicia conoce, en grado de apelacin, de todas las causas civiles, penales, comerciales y de minera, siempre que la competencia no est atribuida a un tribunal colegiado de instancia nica. En la provincia funcionan dos Cmaras Civil y Comercial, la Primera y la Segunda, integradas por tres miembros cada una (presidente y des vocales), que juzgan en nica instancia los pleitos que se tramitan por M procedimiento ordinario oral. Adems, funciona una Cmara de Apelaciones en. lo Civil yj Comercial, que conoce de los recursos interpuestos contra las decisiones de losjueces en lo Civil Especial. En consecuencia, la competencia de alzada se administra a) Por el Superior Tribunal, respecto de los recursos interpuestos en las causas decididas por los juzgados civiles y coimwrcales de primera instancia. b) Por la Cauiiiara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Especial, respecto de los recursos concedidos por los jueces en lo civil y comercial especial.
5.10. La Pampa.

La justicia 1.)aumPeana se halla dividida en tres circunscripciones: la l)rilncra, con asiento en la ciudad capital, Santa Rosa; la segunda, con asiento en la ciudad

84

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

de General Pico; y la Tercera, con asiento en General Aeha. Funciona una sola alzada civil, constituida por la

Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera, con asiento en Santa Rosa, y que consta

de tres miembros: un presidente y dos camaristas. Es tribunal de segundo grado respecto de las decisiones de los juzgados de prhuiera instancia (le los respectivos fueros y de toda la provincia.

5.11. La Rioja.

Salvo en lo que se refiere a la justicia de paz Jotracia, el juzgainiento de la materia civil, coniercial y (le minas se hace por tribunales colegiados de instancia nica, contra cuyas resoluciones no hay recursos ordinarios y slo caben los extraordinarios de casacin, inconstitucionalidad y revisin para ante el Superior Tribunal de Justicia. La alzada, en la justicia de paz, es ejercida por la Exceient.sma Cmara de Pa.: Letrada, con asiento en la ciudad capital, La Rioja, que entiende de los recursos interpuestos contra las decisiones (le los juecus de paz letrados de Aiinogasta, Cliilecito y (Ihamical.

5.12. Mendoza.

En la Primera Circunscripcin Judicial, con asiento en la capital de la provincia, funcionan cuatro Cmaras

de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz ij Tributaria (Primera., Segunda, Tercera y Cuarta). Constan de tres miembros cada una: presidente, vocal i. y vocal , y conocen en grado de apelacin de los recursos interpuestos contra las decisiones do los diecisiete juzgados (le jrniura instancia con asiento en la capital

()R(;ANLACION JUDICIAL AIICENFNA

85

(el ltii io i,n rI!.nl\4n) y de tos'Juzgados de paz letrados y (lepartahllentales. La Segunda Circunscripcin Judicial tiene su asiento en la ciudad de San Rafael. Consta de una Cmara de Apelaciones en lo Gil, Comercial, Minas, de Paz j Tributario, tambin integrada por tres miembros, cuya competencia comprende los juzgados de primera instancia y de paz letrados y tributarios de San Rafael, General Alvear y Maiarge. La Tercera Circunscripcin Judicial, COfl asiento en San TNIartn, consta de una Cmara. (Cuarta) del Trabajo, de Paz Tributaria, que ejerce la alzada del Juzgado de Paz Letrado y Tributario de dicho ciudad.

5.13. Misiones.

asiento en Posadas. La integran cuatro vocales y conoce de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia del mismo fuero y de las tres circunscripciones judiciales en que se divide la provincia (la primera con asiento en Posadas, la segunda en Oher y la tercera en Eldorado).
5.14. Neuqun.

La segunda instancia es ejercida por una Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial j Laboral. con

Minera, con asiento en la capital de la provincia. Est integrada por un presidente y dos vocales y entiende de los recursos articulados contra lo resuelto por los jueces letrados de primera instancia de los respectivos fueros, que aetan en las tres circunscripciones judiciales: Neuqun, Zapala y Cutralc.

El ejercicio de la alzada se confa a una Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de

86

PBQCEDIMTENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

5.15. Ro Negro,

Funcionan en la provincia tres Cmaras (le Apelaciones y dei Trabajo, una en cada circunscripcin judicial (la Primera corresponde u Viedina, la Segunda a General Roca. y Ja Tercera a Bariloche). Se integran del siguiente modo: las que tienen su asiento en Viedma y eneral Roca, con tres miembros (un presidente y dos vocales); y la que tiene su asiento en Bariloche, con cinco miembros (presidente y cuatro vocales). Conocen de los recursos deducidos contra las resoluciones de los Jueces de primera instancia en lo Civil, Comercial y de Minera.
5.16. Salta.

La segunda instancia es ejercida: a) Por la respectiva sala de la Corte de Justicia, respecto de las apelaciones ordinarias deducidas contra las resoluciones dictadas por los, jueces de primera instancia en lo civil y comercial y de personas y familia. b) Por la Cmara de Paz Letrada (dividida en dos salas, Primera y Segunda, con dos vocales cada una), respecto de los recursos interpuestos contra las sentencias pronunciadas por los jueces de paz letrados. La provincia se divide en tres distritos judiciales: Distrito Centro o Capital, formado por los departamnentos de Capital, La Poma, Molinos, San Carlos, Chicoana, La Via, Cafayate, Guachipas, Cerrillos, La Caldera, General Geines, Santa Victoria e Iruya, Rosario de Lerma, Los Andes y Cachi. Distrito Judicial del Xorte - Jurisdiccin Orn: Banda Sur Ro Bermejo, con sede en Orn. Comprende los departamentos de Orn y Rivadavia. Circunscrip-

ORGM.IZACLON JUDICIAL ARGENTINA

87

cin Tartagal: Banda Norte Ro Bermejo, comprende los departamentos San Martn y Rivadavia. Distrito Judicial del Sur - Metn: Comprende los departamentos de Mptn, Anta, Rosario de la Frontera y La Candelaria.
5.17, San Juan.

La competencia de alzada es ejercida por: da una (presidente y dos vocales) que conocen de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces letrados de primera instancia del correspondiente fuero. b) Los jueces de primera instancia respecto de lo decidido por los jueces de paz.
5.18. San Luis.

a) Dos Cmaras en lo Civil, Comercial y Minera (Primera y Segunda) integradas por tres miembros ca-

El artculo 19 de la Ley Orgnica de los Tribunales establece que el Poder Judicial de la Provincia es ejercido por el Superior Tribunal de Justicia, dos Cmaras de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas y Laboral, dos Cmaras en lo Penal, siete jueces de primera instancia en lo Civil, Comercial y Minas, cinco jueces del Crimen y jueces de Paz Legos. En consecuencia, la alzada civil y comercial corresponde a los siguientes tribunales: a) Excelentsima Cmara Primera de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas y Laboral, con asiento en la ciudad de San Luis, cabecera de la Primera Circunscripcin Judicial.

88

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

1)) Cmara Priiiwra en lo Civil. Comercial, Minas y Laboral, con asiento en Villa Mercedes, cabecera de la Segunda Circunscripcin Judicial (en la ciudad de Conearn, correspondiente a esta circunscripcin, no funciona ninguna cmara). Cada cmara consta de tres luieuhl)ros (un presidente y dos jueces) y en niateria civil, comercial y de litinas, conocen de los recursos que autoricen las leyes (le procedimiento contra las resoluciones dictadas por los jueces de priiiwra instancia (art. 22, ley 3552). e) Jueces de primera instancia en lo Civil, Comercial y (le Minas, que conocen en segunda instancia de los recursos que se interpongan contra las sentencias definitivas de los jueces de paz en asuntos de su competencia, con excepcin de la materia contraveiicional (artculo 36, inciso 1-, ley 3552).
5.19. Santa Cruz.

La segunda instancia es ejercida por: a) Por el Tribunal Superior de Justicia, integrado por cinco miembros (un presidente y cuatro vocales), que acta dividido en dos salas: la primera conoce en materia civil, comercial, laboral y de minera respecto de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia del mismo fuero. b) Por los jueces de primera instancia en lo Civil, Comercial, Laboral - de Minera, respecto de los recursos concedidos contra las sentencias de los jueces de paz.
5.20. Santa Fe.

Se halla dividida en dos circunscripciones: la Priinera comprende los tribunales de las ciudades de San-

OIIGANIZACION JUDICIAL, ADCENTINA

59

ta l' Rafaela, Vera, Reconquista y San Cristbal. La S(gunda, los de RO51riO, leli1RU( y VeflR(10 Tuerto. La competencia de alzada eS eje rcida pci' a) Cilluiara de Apelaciu Civil y Comercial, con asienl:o en la ciudad de Manta Fe, que funciona dividida en tres salas inteiadas por tres vocales cada una. b) Cmara de Apelaciones ('U lo Civil. y Comercial, con asiento en la ciudad de Rosario, que funciona dividida en cuatro salas integradas por tres jueces cada una. Bichas cmaras conocen de los recursos interpuestos contra las resoluciones de los jueces de primera tancia en lo Civil y Comercial. to
('Ti

e) (mnara de Apelacin de Paz Letrada, con asienla ciudad de Santa Fe, integrada por tres vocales.

d) Cmara de Paz Letrada, con asiento en la ciudad de Rosario, que funciona dividida en dos salas de tres ,jueces cada una. l)ichas cmaras conocen de los recursos inteij )uestos contra las decisiones de los jueces de paz letrados. e) Jueces de paz letrados y departamentales: ejercen la segunda instancia respecto de los jueces de paz legos de sus respectivos territorios. Cabe acotar que en la provincia de Santa Fe funcionan tribunales colegiados de instancia nica (tres en la capital y tres en Rosario), que entienden en los procesos por divorcio, nulidad de mnatrunonio, alimentos y litis expensas, tenencia de hi,jos, disolucin y liquidacin de sociedad conyugal, filiacin, adopcin, venia para contraer matrimonio, suspensin y prdida de la patria potestad, impugnacin de paternidad, tutela, curatela,

90

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

insania, inliahihtacin judicial, acciones posesorias y de despojo y responsabilidad por hechos ilcitos (artculo 33 de la Ley Orgnica de Tribunales, X 3611, reformado por impeiIo de la ley 01). contra cuyas sentencias slo cabe el recurso de apelacin extraordinaria.
5.21. Santiago del Estero.

La competencia de alzada es ejercida por: a) Cmara Civil y Comercial de Primera Nominacin y Cmara Civil y Comercial de Segunda Nominacin, ambas con asiento en la ciudad de Santiago del Estero. Se integran con tres miembros cada una (presidente y dos vocales) y conocen de los recursos otorgados por los jueces de primera instancia del correspondiente fuero. b) Cmara de Paz Letrada, que consta tambin de tres miembros y entiende en las apelaciones deducidas contra lo resuelto por los jueces de paz letrados.
5.22. Tucumn.

En la capital de la provincia el segundo grado de la jurisdiccin es ejercido por: a) Dos Cmaras en lo Civil y Comercial Comn (PyIP) b) Una Cmaro. Civil en Familia y Sucesiones;

e) Pos Cmaras en Documentos y Locaciones (I


y II"). Cada una de ellas consta de tres vocales. Conocen de los recursos interpuestos contra las decisiones de los jueces de primera instancia de los respectivos fueros.

()LGANIZACION JUDICIAL AT1GEN13NA

91

En el Centro Judicial de Concepcin funciona una

Cmara en lo Civil y Comercial, constante de tres miembros, que ejerce la alzada de lo resuelto por los jueces de pritilera instancia en lo Civil y Comercial Comn y en Documentos y Locaciones con asiento en el referido Centro Judicial.

CAPTULO III TEORA DE LA SEGUNDA INSTANCIA 1. Concepto 2. Caracteres 3. Principios procesales

Captulo III TEORIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA


STfls,.4auo; 1. Concepto. 2. Caracteres. 3. Principios procesales. 3.1. Principios bsicos. 3.1.1. Principio de contradiccin. 3.1.2. De con-

gruencia. 3.1.3. De disposicin. 3.1.4. De formalismo. 3.1.5. De moralidad. 3.1.6. De preclusin. 3.2. Principios contingentes. 3.2.1. ])e eentna1idad. 3.2.2. De economa. 3.2.3. De minediacin. 3.2.4. De concentracin. 3.2.5. De escritura. 3.2.6. De publicidad.

i. CONCEPTO

Morel, en sus tantas rices citada por nuestros rocesal istas segunda edicin du su Trait lmentaire, deca que la doble instancia iiriplic.a una jerarqua administrativa que se traduce en la facultad de examinar ex no?t) la cuestin litigiosa en cuanto fuere materia de recurso. La definicin, que cuadr a los regmenes procesales imperantes a niediados del siglo pasado, devino obsoleta para los instituidos en la primera mitad de ste. Hoy, en alguna medida, est recobrando vigencia. Este movimiento de sstole y distole se desarrolla, or lo tanto, en tres etapas Una primera, representada por algunos cdigos de Europa continental (franeis, austraco, alemn e italiano de 1865) en los que el trmite de alzada equivala a un nuevo juicio cern deto : el recurso era a la segunda instancia, lo que la demanda es a la primera. Al apelar, las Part('s provocaban la posibilidad de una revisin total, como si. nada se hubiera hecho anteriormente. Chicvenda, a tono con el criterio legislativo (le la poca, sostena que el conocimiento del segundo juez en realidad tiene por objeto la relacin decidida, sobre la cual ha de resolver ex novo, hasndose en el material reunido ahora y aic. ( ). Son fcilmente discernibles las coin(' )
Instituciones de Derecho Procesal Civil, t. III, p. 379.

96

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

cideiwias incluso (le lxico entre el maestro italiano y Morel. La segunda etapa crnnprende las reformas de 1924 y .1933 al cdigo aleiLln, las de 1935 y 1942 al cdigo francs, la de 1940 al cdigo italiano, y la introducida por la Zivilproce..soednunq austraca, que concluyen con el nm'u m iudicium., inaugurindose en (lidios pases la etapa restrictiva esto es, limitando el trmite de alzada al muero examen de la sentencia recurrida, sin admitir ni alegacin de nuevos hechos ni de nuevos fundamentos, y sin permitir la aportacin de otro material que el tenido en cuenta por el primer juez. Como deca e1inke sobre la reforma alemana, 'la apelacin no es va hoy un recurso que p1oioI'cIone un nuevo examen total del material de hecho, sino que persigue fundamentalmente un nuevo examen de la sentencia del tribunal de primera instancia en cuanto a los hechos y en el aspecto jurdico slo a base del material aportado al tribunal a quo" (). Estos principios coincidan con la tradicin espaola, para la cual la actividad del tribumil de apelacin se limita a un nuevo examen de la decisin impugnada, sin que implique un fl omm iu.dicium y con la mera posibilidad de invocar hechos (leSCOflOcides y de producir prueba denegada en priiiwra instancia sin culpa del oferente. Tales excepciones, piensa Alsina, confirman el principio (3). El rgimen espaol se traslad a la legislacin argentina, 1)eEIHititfld0se en el antiguo cdigo de la Capital (4) y en los de j)rovicias un restringido aporte probatorio ante la alzada. Durante la vigencia de los misinos, fue qiw Costa, siguiendo los lineamientos de Mortara, trabaj su teora de que la apelacin constituye
(2) Derecho Procesal Civil, p. 305.

(3) Tratado, IV, p. 209.


(4)

Arts. 246 y 247, y 21, ley 14.237.

TEOIUA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

97

un nuevo juicio, pero cuyo objeto consiste slo en fiscalizar el grado de justicia de la sentencia en recurso (5) La tercera etapa o sus vsperas se insina en la actualidad. No con el concepto primitivo de que el trmite de alzada es una segunda primera instancia, segn gustaba decir a los alemanes (6), pero s hacia una apertura ms permisiva tanto en lo que respecta a las facultades del tribunal corno de las partes. Este retoar de las reservas con que Satta y Carnelutti acogieron la reforma italiana de 1940, se alimenta, esencialmente, con la idea de la bsqueda de la verdad real. Sus principios inspiraron gran parte de la reforma de 1967, en la Argentina, reiterados y enfatizados en la de 1981. Hasta dnde llegarn a profundizarse, es imposible saberlo; pero sin duda, el criterio estricto con que se asumi el juicio de alzada difcilmente pueda sostenerse en lo sucesivo. Las orientaciones legislativas examinadas precedenteniente, impiden, sin embargo, elaborar un concepto unvoco de la segunda instancia. Ello as, porque la doctrina concentr su atencin en el rgimen de la apelacin libremente concedida. Cuando se trata del recurso en relacin y el hecha no poda dejar de ser evidente para Couture (7)_ el mayor juez slo puede decidir con el materia] de la instancia anterior (6) De manera que si quisiramos adoptar una definicin que comprenda las dos formas de tramitarse el juicio de apelacin, nos hallaramos frente a obstculos casi insuperables, derivados del contenido que la lev atribuye
Agustn A., oh. cit., p. 40. Zweite Erstinstanz. (Y) CouTua, Eduardo J., Fundamentos del Derecho Procesal Civil, P. 256, Ed. Depalma, Bs. Aires, 1951. () Excepcionalmente, en algunos cdigos (Santa Fe, 379; Crdoba, 1152) se recibe a prueba la segunda instancia en el caso de recursos concedidos en relacin. Ver: Cap. IX, 3.
() COSTA, 8)

98

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

al trmite en uno y otro caso. A nuestro modo de ver, el concepto de la segunda instancia no puede formularse a priori: depender del sistema procesal que se vaya a aprehender y de la forma en que el recurso se hubiere otorgado.

2. CARACTERES

El convencimiento de que no es posible proporcionar una definicin omnicomprensiva de la segunda instancia, no impide individualizar los elementos comunes al trmite libre y en relacin. Intentemos, pues, descubrirlos:
una jerarqua administrativa. Ello equivale a decir "di-

La doble instancia implica, corno enseaba Morel,

visin funcional de la jurisdiccin" como garanta de mejor justicia, garanta que se trata de asegurar mediante la fiscalizacin de la sentencia recurrida. Este dato responde a criterios de oportunidad, segn lo dijimos supra (9). Ahora bien: la aspiracin a una mejor Justicia no supone descalificar las condiciones del primer juez, ya que entonces no se explicaran las sentencias confirmatorias, que son las ms. De tanto en tanto la jurisprudencia debe volver sobre el punto para despejar dudas que an subsisten, incluso en el propio mbito foreiise: F,1 tribunal de alzada declar la CNCrini. y (orrec, Sala Vi vigila nicamente la actuacin de la ley, no da respaldo al magistrado ni se lo quita, descontando que ste procedi en la misma forma; valora objetivamente lo resuelto, abstraccin hecha de Asimismo, la doble irisla persona que lo suscribe
(1o)

(9) Captulo 1, II. (10) La Ley, 139-91.

100

PROCEDIMIENTO F2 SECUNDA INSTANCIA

tancia no tiene, en principio (11), raigambre constitucional, pero ello no impide que, siendo una garanta de mejor justicia, disponindolo la ley existan sentencias irrecurribles. Pero agreg la CNCiv., Sala B de no negarse expresamente ese derecho, toda sentencia definitiva es apelable (12) El segundo elemento identificable es la limitacin del conocimiento a lo que ha sido materia de recurso. Los agravios fijan las pretensiones de las partes, por lo que el tribunal de alzada no podr acordar ni ms, ni menos, ni algo distinto de lo que le fue pedido. El quebrantamiento de esta regla afecta al principio de congruencia y lleva a la descalificacin del fallo mediante el pertinente recurso extraordinario, puesto que padecera el derecho a la defensa en juicio, asegurado por la Constitucin. Otra nota esencial de la segunda instancia est dada por la necesidad de que sea abierta por quien est legitimado para hacerlo. Prcticamente no existen en nuestro proceso civil los recursos "en inters de la ley" (13) Por ltimo, la doble instancia no es de orden pblico, pese a que en numerosas oportunidades as lo ha declarado la jurisprudencia. Habida cuenta que las partes no estn obligadas a interponer recursos, o sea, que pueden renunciar a tal derecho, obviamente no se halla afectado ningn inters social (14).
(11) FR0cILAM, inserta en el Cap. Es til reiterar la cita de 1u 5, nota 2: la doble instancia no es exigible en tanto la Consti1, tucin no la imponga; arbitrio no pacifico ni en la legislacin, ni en la doctrina ni en la jurisprudencia. (13) LaLey, 138256. ('') Ver: infra, 3.2.1. (14) Conf.: IREz FROCHAM, ob. cit., p. 101/102; COSTA, ob cit., p. 92; Joiu, ob. cit., IV, p. 216.

3.

PRINCIPIOS PROCESALES

Podetti defina los principios procesales "como las directivas o lineas matrices, dentro de las cuales han de desarrollarse las instituciones del proceso" vinculando su trascendencia, nmero y naturaleza a la concurrencia o no de ciertos datos de la realidad; por ejemplo, la clase de juicio a que se pretenda aplicarlos. A partir de esa conceptuacin, razonamos que no slo es posible referir los principios a una determinada clase de proceso, sino tambin a una determinada etapa del mismo. Cabe, empero, una aclaracin: cuando se trata de principios fundamentales, bsicos, no ser legtimo distinguir entre la primera y la segunda instancia: deben aplicarse a ambas con idntico alcance. En cambio, tratndose de principios accesorios o contingentes, no habr obstculos para decidir por va leghillativa o pretoriana si conviene o no aplicarlos. Ahora bien: Cmo saber cules son los bsicos y cules los contingentes Entendernos que existe una forma de identificarlos: relacionndolos con el derecho de defensa. El principio de contradiccin, vaya el caso, no es susceptible de condicionarse ni limitarse por el hecho de que el expediente se halle a conocimiento del primer juez o de la alzada; en ello est en juego una garanta
(1), (1 6)
(1)

1963.

Teora y Tcnica del Proceso Civil, p. 103; Ed. Ediar, Bs. Aires,

(1 ) Isuiso ETSNER admite que los principios procesales reconocen sustento normativo no slo en la ley sino tambin en la jurisprudencia. Ver: Principios Procesales, en EDEP, N 4, p. 47.

102

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA. INSTANCIA

formalismo. En cuanto al de moralidad, si bien no tiene

constitucional. Lo mismo cabe afirmar del principio de

conexin inmediata con el debido proceso, se halla implcito en sus fines.

Los principios contingentes, en cambio, son aqullos de los cuales puede prescindirse (o extenderlos o restringirlos) conforme a una decisin poltica sostenida en simples razones de oportunidad. La segunda instancia habr de construirse legislativamente con fundamento en todos los principios bsicos, y con aquellos contingentes que aseguren el modelo de alzada pretendido por la comunidad. Tal ser el mbito de nuestro estudio a la luz de las normas en vigor.
S. 1. Principios bsicos. 3.1.!. Principio de contradiccin.

El enunciado de que a nadie puede privarse de ningn derecho sin drsele la oportunidad de ser odo, tiene vigencia tanto en lo que respecta a las pretensiones sustanciales como a las de mera forma, asegurando, en este ltimo caso, la facultad de contralor que las partes disfrutan en el proceso. De ah que el principio se denomine tambin de bitateralidad, porque frente a cada peticin debe hacerse posible una contestacin. El trmite de alzada contiene expresas referencias a la regla: del escrito con que el apelante funde el recurso en relacin, debe darse traslado a la otra parte (art. 246, C.P.N.). Tambin se le dar traslado del escrito en que se funden los recursos otorgados en efecto diferido (art. 260, inc. 19), del ofrecimiento de documentos (inc. 3), del pedido de apertura a prueba cuando se alegare hecho nuevo (inc. 59, a) y de la expresin de agravios (art. 265).

OBIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

103

El principio admite, no obstante, algunas excepciones, hallndose previsto que se resolver sin sustanciacin alguna el pedido de replanteo de medidas probatorias (art. 260, inc. 2) y la revocatoria deducida contra las providencias simples dictadas por el presidente (art. 273). No existen, a nuestro modo de ver, razones vlidas que justifiquen en los casos sealados, el apartamiento de la regla.
31.2. De congruencia.

La sentencia de segunda instancia es la respuesta a la expresin de agravios. Si la simetra padece, esto es, si la jurisdiccin responde en mayor o menor medida, o en una medida distinta de lo que fue motivo de agravios, tal falta de correlacin hiere el principio de congruencia. Ricer seala que en segunda instancia pueden darse los siguientes casos de incongruencia: a) Cuando el tribunal de alzada decide cuestiones que han quedado consentidas; b) Cuando omite decidir cuestiones que son materia de recurso; y e) Cuando modifica la sentencia en perjuicio del apelante (17) En cualquiera de estas hiptesis, la sentencia de alzada es impugnable mediante recursos extraordinarios, locales o federales, pues infiere agravio al derecho de defensa. El principio que estudiamos no puede admitir excepciones, atento a su naturaleza, pero s lmites que permitan compatibilizar el inters particular del litigante con los fines del proceso. En este orden de ideas, el C.P.N. autoriza al tribunal para resolver sobre los
(17) RICER, Abraham, La congruencia en el proceso civil, RDEP, N 5, p. 15 y sgtes.

104

PBOCEDfMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

intereses y daos y perjuicios u otras cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia (art. 277) ; a decidir sobre los puntos omitidos en sta, aunque no se hubiese pedido aclaratoria, siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios (art. 278), y a adecuar las costas y el monto de los honorarios al contenido de su pronunciamiento, aunque no hubiesen sido materia de apelacin (art. 279).
3,1.3. De disposicin.

Desaparecido de nuestra legislacin procesal civil casi todo vestigio de avocacin directa al caso por el tribunal de alzada (18), sta se abre Slo mediante la oportuna interposicin de los recursos por quienes se hallen legitimados para hacerlo. Inclusive una vez abierta, el recurrente puede o no conservarla, cumpliendo o dejando de cumplir las cargas impuestas por la ley (carga por excelencia es la expresin de agravios). En otras palabras, la tutela jurisdiccional, requerida para revisar el fallo del primer juez, se ejerce conforme a la voluntad de los litigantes. La facultad de disponer de la instancia, sin embargo, no es absoluta. Prevalece sin duda tratndose de las pretensiones materiales, pero cuando se trata de pretensiones procesales, el principio de oficialidad concurre con el de disposicin al cumplimiento de los fines () El art. 253 bis, C.P.N., prev una consulta: "En el proceso de dec'araein de clemencia, si la sentencia que la decreta no fuera apelada se elevar en consulta. La cmara resolver previa vista al asesor de menores e iicapaces y sin otra sustanciacin". El precepto, con antecedentes en algunos cdigos ya derogados (Entre Ros, art. 616; Jujuy, art. 426), no instituye justamente un recurso, "sino justamente un remedio siistitutivo'' ( conf.: NImA y CSIEZ-ALoxsc) DE DiAz ConDEIRO, Comentario

del 3-7-81, p. 11/12).

crtico sobre a reforma del C. F. N., E. D., N' 5260

TE0RIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

105

del Estado en la solucin rpida y justa de los conflictos que se someten a juzgamiento (). Si, por ejemplo, el artculo 276, C.P.N., manda que el tribunal corrija de oficio el error en la forma en que se hubiese concedido el recurso, le est reconociendo considerables atribuciones en la direccin, instruccin e impulsin del trmite de segunda instancia. Los lmites al principio dispositivo se proyectan aun a las pretensiones materiales, y alcanzan tanto a los hechos de la causa como al derecho invocado. Respecto de los hechos, el artculo 36, inciso 2, C.P.N., autoriza al tribunal a ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, sin mengua del derecho de defensa. En esa misma regla de oficiosidad se inscriben las facultades conferidas por los apartados a, b y c del citado inciso 2, para que el tribunal disponga en cualquier momento la comparecencia personal de las partes, requirindoles explicaciones sobre el objeto del pleito, decida la comparecencia de peritos y testigos para interrogarlos, y mande agregar documentos existentes en poder de las partes o de terceros.
(15) Lscs.no distingua el pleito del proceso, reservando exclusivamente para este ltimo las excepciones al principio de disposicin. Refirindose a las facultades del juez para actuar de oficio, ,eala: "Interesa saber si tales poderes invaden la esfera de los derechos privados o si por el contrario, se mantienen en terreno propio. Y a nuestro juicio, la cuestin se resuelve determinando el grado de relacin en que se encuentran esas facultades con respecto a la litis y al proceso. Si inciden o influyen sobre 'el fondo del asunto', indudablemente que afectan al derecho de los litigantes, porque el conflicto de intereses atae a ellos solamente; si por el contrario, no se dirigen al material del juicio sino que se refieren al procedimiento, no salen de la rbita en que deben ejercer su funcin, porque, como rgano de la jurisdiccin, debe tener lugar prominente en la conduccin y vigilancia del proceso" (E! principio dispos-itivo moderno; RDPHA, ao 1951, vol. II, p 12). A treinta aos de expuestas, las ideas del ilustre maestro no han resistido la profundizacin hecha al principio de oficialidad por obra del legislador, que ya alcanza aunque muy limitadamente al pleito, esto es, a las pretensiones materiales.

106

PHOCEDIMEENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

En cuanto al derecho, la alzada no est constreida por los fundamentos que invoquen las partes o aun el primer juez en la sentencia sometida a revisin: el principio iura novit curia le obliga a declarar la norma aplicable, con prescindencia del encuadramiento que los litigantes asignen a los hechos de la causa.
3.1.4. De formalismo.

La jurisdiccin no puede dispensar a las partes de cumplimentar el trmite de la segunda instancia; ni stas tienen libertad de convenir las formas para instruir y fallar los litigios (20); ni el tribunal est autorizado para prescindir de las reglas instituidas por la ley. Va de suyo que el conocimiento y acatamiento de tales reglas por todos los sujetos del proceso es condicin inexcusable para la existencia del mismo. Suprimir este principio, ha dicho Podetti, es suprimir el derecho procesal (21) Las formas a que nos venimos refiriendo son aquellas llamadas sustanciales, de las que no es posible apartarse sin afectar el derecho de defensa o el orden pblico. Su quebrantamiento trae aparejada la ineficacia absoluta del acto. As, no empezar a correr el trmino para expresar agravios ni se podr declarar la desercin de la instancia, si resultare que el apelante no fue notificado personalmente o por cdula del decreto que manda poner el expediente en la oficina (artculo 25, C.P.N.). No se podr dictar sentencia antes de consentida la providencia de autos (art. 268). Las formas no sustanciales, en cambio, son disponibles por las partes y habiendo el acto cumplido con su objeto, basta dejar
(20) PoDErri, J. Ramiro, Tratado de la Competencia, p. 72; E1. Ediar, Bs. Aires, 1954. (21) Teora y Tcnica del Proceso Civil, p. 117.

TEOHIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

107

de impugnarlo para otorgarle eficacia, coriio si estuviese regularmente ejecutado. Es el caso de quien contesta un traslado sin que se le entreguen las copias. Otras veces es la misma ley la que se encarga de evitar que el incumplimiento de las formas ocasione la prdida de un derecho, como ocurre cuando el apelante, pese a estarle prohibido, fundare el recurso de apelacin. El principio de formalismo se halla limitado, en consecuencia, por el principio de conservacin del proceso, de tal modo que slo los vicios generadores de un perjuicio irreparable, inferido al derecho de defensa o al orden pblico procesal, provoquen la declaracin de nulidad. Si tuvisemos que proporcionar nada ms que un ejemplo para ilustrar el principio que estudiamos, elegiramos el concerniente al idioma a emplearse en la tramitacin de los juicios: en todos los actos del proceso, dispone el artculo 115, C.P.N., se utilizar el idioma nacional.
3.1.5. De moralidad.

Dado que los recursos se conceden tanto contra la sentencia justa como contra la injusta, y atento a los abusos a que ha dado lugar una exagerada permisibilidad del alzamiento, corresponde extremar en su tramitacin la vigilancia de la buena fe. Correlativamente, el tribunal de segundo grado tiene la oportunidad de enmendar las deslealtades que en primera instancia hubieren conducido a un fallo fraudulento o contrario a la verdad real. La ley ha previsto reglas de probidad para todas las etapas del proceso: sanciona la recusacin maliciosa

108

PflOCEDIMJENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

(art. 29, C.P.N.) (2); obliga a los jueces a prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe (art. 34, inc. 5, ap. d); compele al juez o tribunal a declarar, en oportunidad de dictar sentencia definitiva, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes (art. 34, inc. 69 y 45) (23); autoriza la imposicin de sanciones pecuniarias, compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, y sanciones conminatorias a terceros (art. 37) constrie al apoderado a seguir el juicio mientras no haya cesado legalmente en el cargo (art. 50); impone al juez el deber de remitir los antecedentes a la justicia penal cuando resultare probada connivencia del tercerista con el embargado, a detener a ambos hasta el momento en que comience a actuar el juez en lo penal y a sancionarlos disciplinariamente, incluso a los profesionales que los hubieren representado o patrocinado (art. 103); etc.
3.1.6. De preclusin.

La necesidad de que el proceso fluya hacia la cosa juzgada sin regresar a etapas que ya se transitaron es tan manifiesta en el trmite de alzada como en cualquier otro estado del juicio. Pero antes de abordar los casos notorios de Ja preclusin en segunda instancia, recordemos cmo funciona el principio: a) Cuando no se ejercita un acto en el plazo asignado por Ja ley: dejar de ofrecer la prueba, por ejemplo.
(22) Con multa de hasta $ 900.000 por cada recusacin (k'y, 22.434). (23) Sancionndolos con multa cuyo importe se fijar entre el 5 % y el 30% del valor del juicio, o ente $ 300.000 y 13,000.000 si no hubiese monto determinado (ley 22.434).

TEORIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

109

b) Cuando se ejercita un acto incompatible con otro: contestar la expresin de agravios sin pedir se rectifique el error en la forma de conceder el recurso. e) Cuando el acto se consuina por haberlo ejercitauna vez expresados los agravios, no puede reiterarse, ni ampliarse, ni corregirse el memorial, aunque todava no hubiere vencido el plazo para su presentacin.
(10:

La iireclusin se vincula a la idea de clausura (imposibilidad de volver a una etapa anterior) como a la de caducidad (prdida del ejercicio de un derecho). En la alzada, lo primero ocurre cuando queda consentida la providencia del llamamiento de autos (art. 268). Lo segundo, cuando en el plazo de diez o cinco das, segn se trate de juicio ordinario o sumario (art. 259) no se expresaran agravios (art. 266); o cuando dentro del quinto da de notificada la providencia de trmite no se efectuaren las peticiones autorizadas por el artculo 260; o cuando en el mismo plazo no se manifestare el propsito de informar in roce (art. 264); o cuando se dejaren vencer los seis (las acordados para alegar (artculo 262); o los diez o cinco das para contestar los agravios (art. 267). Asimismo, caduca el derecho de pedir aclaratoria transcurrido el trmino de cinco das desde la notificacin de la sentencia; de requerir se rectifique el error en la forma de concesin del recurso, si no se ejerciere dentro de tercero da (art. 276). La sentencia definitiva de segunda instancia quedar firme si no se interpone, dentro de los diez das de notificada, el recurso extraordinario (art. 257) o el de inaplicabilidad de ley (art. 292). Y devendr inmutable el auto que deniega los recursos ante la Corte, si no se deduce queja dentro de los cinco das (con ms lo que corresponda en razn de la distancia) desde la notificacin de la denegatoria (art. 282).

110

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

3, 2. Principios contingentes. 3.2.1. De eventualidad.

Cuando la ley obliga a acumular dos pretensiones procesales en un mismo acto, a fin de que una se resuelva en defecto de la otra, entonces opera el principio de eventualidad. Un ejemplo de peticin subsidiaria en segunda instancia est dado por la obligacin de interponer conjuntamente los recursos de apelacin y nulidad, en aquellas leyes donde el ltimo no est comprendido en el primero. Y aun en este caso, el escrito de expresin de agravios deber ser, a la vez, memorial de queja y de nulidad. Asimismo, quien apele en efecto diferido si se trata de un proceso de ejecucin deber fundar el recurso en el acto de recurrir la sentencia, a fin de que la cmara, al dictar el fallo definitivo, se pronuncie, ya sobre el fondo, ya sobre la apelacin diferida. Y finalmente, respecto de la prueba en la alzada, habindose propuesto la documental, deber reservarse en el mismo escrito de ofrecimiento la pericial supletoria para el caso de que los instrumentos fuesen desconocidos por la parte a quien se atribuyen.
3.2.2. De economa.

Pese a que es constantemente invocado incluso para justificar las trangresiones al derecho de defensa el principio de economa procesal carece de individualidad: se halla implcito en los de eventualidad, celeridad, inmediacin, concentracin y preclusin (24). La ley lo expresa a travs de las apelaciones diferidas () "A nuestro criterio dice Fernando de la Ra las enumeraciones excesivas de principios van en desmedro de su eficacia didctica" (Principios proceaales y poderes del juez en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nad, RADP, ao 1971, NO 3, p. 317).

TEOEIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

111

(art. 243, illtirua parte, C.P.N.); de la limitacin de las impugnaciones contra las providencias simples dictadas por presidencia (art. 273); de la eliminacin, para ciertos casos, de la providencia de autos (art. 275), etc., adems de la conminacin genrica impuesta por el artculo 34, inciso 59, e. El apartado b de este mismo inciso, impone al juez o tribunal la obligacin de sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. Cuadrao seala que esta clusula corresponde al denominado principio de saneamiento (25), en el que entendemos tambin se halla implcito el de economa.
3.2.8. De inmediacin.

La orientacin de los cdigos hacia el sistema de la sana crtica en la valoracin de la prueba, as como el incremento de las facultades judiciales en cuanto a la prueba de oficio, debe acompaarse, para obtener una equilibrada estructura del proceso y aun para evitar que la discrecionalidad se torne arbitrariedad de medidas que aseguren el conocimiento directo del material colectado. En segunda instancia, aparte de la inmediacin prevista por el C.P.N. en los incisos P y 59 del artculo 34, e inciso 2, apartados a y b del artculo 36, el principio se halla presente tambin: en el artculo 125 bis, que impone al juez la obligacin de tomar personalmente la audiencia de posiciones bajo pena de nulidad; en el 273, que obliga a los miembros del tribunal a asistir a todos los actos de prueba cuando la ley lo establezca o las partes lo soliciten; en el artculo 270, () CUADHAO, Jesis, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Comentado y Concordado, p. 53; Ed. Depalma, Bs. Aires, 1969.

1 '12

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

que les prescribe el deber de instruirse personalmente de las causas antes de celebrar los acuerdos para pronunciar sentencia; etc.
3.2.4. De concentracin.

La produccin de la prueba en un solo acto (o en el menor nmero posible de actos) est prevista por el artculo 34, inciso 59, a, C.P.N., que es aplicable al procedimiento de segunda instancia en virtud de lo dispuesto por el artculo 262. Pero no slo el trmite probatorio es susceptible de concentrarse: el artculo 260 impone la carga de acumular en un solo escrito el fundamento de las apelaciones diferidas, la solicitud de medidas probatorias denegadas en primera instancia, la presentacin de documentos, el ofrecimiento de la confesional, y el pedido de apertura a prueba.
3.2.5. De escritura.

El principio de escritura es propio de la doble instancia, as como el de oraliclad lo es de la instancia nica. No obstante, ni uno ni otro se presenta totalmente ascptico: no existe el puro escrituralismo como tampoco la pura oralidad. Debe decirse tan slo que predomina alguno de ellos, segn el sistema vigente. En el nuestro, el procedimiento es predominantemente escrito. Las excepciones en beneficio de la oralidad se hallan instituidas: por el artculo 245, C.P.N., que permite interponer el recurso de apelacin en forma verbal, y por el artculo 264, que da opcin para inforiLlar in voce sobre la prueba rendida en la alzada. Asimismo, el recurso de reposicin podr interponerse verbalmente, si se dedujere en el curso de una audiencia (art. 239), siempre que se tratara de Providencia simple

TEODIA DE LA SEGUNDA INSTANCIA

113

dictada por el presidente de la sala o cmara (art. 273). Vinculada al principio de celeridad y economa, cabe citar la prescripcin del artculo 116, aplicable tambin al trmite de alzada, segn el cual, cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del secretario, el juez los ordenar verbalmente.
3.2.6. De publicidad.

El acceso a los expedientes, la libre asistencia a las audiencias, la divulgacin de las estadsticas judiciales, son algunos de los modos con que acta el principio de publicidad, ntimalilellte imbricado en el sistema republicano de gobierno. Sin embargo, su regulacin nortiiativa no le otorga la extensin deseable en un pas de tradicin deinocrtwa conio el nuestro, ni el derecho positivo vigente en la Nacin y en las provincias le concede un tratamiento uniforme. Dicha regulacin, por otra parte, se halla dispersa en las constituciones, cdigos procesales, leyes orgnicas de administracin de Justicia y reglamentos internos. En Jo que hace especficamente al procedimiento (le alzada, el C.P.-X., en su artculo 164 previene que las sentencias podrn ser dadas a publicidad salvo que, pm la naturaleza del juicio, razones de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso as se declarar; y si afectare la intimidad de las partes o de terceros, los nombres de stos sern eliminados de las copias para la publicidad. Convienen igualmente, al trmite de segunda instancia, las prescripciones sobre publicidad que el cdigo dedica a los actos procesales en general las audiencias, dice el artculo 125, sern pblicas, a menos que los jueces O tribunales, atendiendo a las circunstancias del caso, dispusieren lo contrario mediante resolucin fundada (in(-. 1).

114

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

A su vez, el Reglamento para la Justicia Nacional permite revisar los expedientes a las partes, sus abogados, apoderados y representantes legales, y a las personas autorizadas por ellos; a los peritos; a los representantes de la Nacin, de las provincias, municipalidades y reparticiones autrquicas, y a cualquier abogado, escribano o procurador, aunque no intervenga, en et juicio, siempre que justifique su calidad de tal cuando no fuese conocida. El artculo 63, al que nos estarnos refiriendo, extiende tales atribuciones a los periodistas, con motivo del fallo definitivo de la causa. Ahora bien: los particulares que deseen ver un expediente en el que no sean parte, debern hacerse acompaar por alguna de las personas mencionadas precedentemente, o solicitarlo especialmente al secretario (art. 66). Hemos visto que en el C.P.N., se establecen excepciones al principio de publicidad, fundadas en razones de decoro. Lo mismo ocurre en el RJ.N., aunque a las razones de decoro se aaden otras, relativas al orden publico. Su artculo 64 dispone al efecto, que no podrn revisarse por las personas ajenas a la causa (abogados que no intervengan en el juicio y periodistas) los expedientes que contengan actuaciones administrativas de carcter reservado, los expedientes referentes a cuestiones de derecho de familia (divorcio, filiacin, nulidad de matrimonio, prdida de la patria potestad, tenencia de hijos, alimentos, insania, (,tc.), -v aquellos cuya reserva se ordene especialmente.

CAPTULO IV LOS SUJETOS DE LA RELACIN PROCESAL 1. Generalidades 2. Sujetos necesarios 3. El tribunal 4. La parte recurrente 5. La parte recurrida 6. Sujetos eventuales 7. Sucesin y sustitucin de partes

Captulo IV
LOS SUJETOS DE LA RELACION PROCESAL
Su1ARIo: 1. Generalidades, 2. Sujetos necesarios. 3. El tribunal. 3.1.

Designacin. 3.2. Integracin. 3.3. Sustitucin, 3.4. Recusacin y excusacin. 3.4.1. Recusacin sin expresin de causa. 3.4.1.1. Oportunidad. 3.4.1.2. Limites. 3.4.1.3. Consecuencias. 3.4.2. Recusacin con expresin de causa. 3.4.2.1. Oportunidad. 3.4.2.2. Trmite. 3.4.2.3. Efectos. 3.4.2.4. Recusacin maliciosa. 3.4.3. Excusacin. 3.4.3.1. Motivos. 3.4.3.2. Oportunidades. 3.4.3,3. Oposicin. 3.4.3.4. Tramite. 3.4.3.5. Efectos. 4. La parte recurrente. 4.1. Parte con pluralidad de sujetos. 4.1.1. Litisconsorcio necesario. 4.1.2. Coadyuvante adhesivo simple. 4.1.3. Reglas comunes. 4.2. Pluralidad de partes. S. Laparte recurrida. 6. Sujetos eventuales. 7. Sucesin y Sustitucin (le partes.

1. GENERALIDADES

El procedimiento de segunda instancia se asume como una relacin cuyos sujetos no son necesariamente los mismos que los de la primera ni representan una actividad del mismo signo. Pueden, incluso, invertirse los papeles: cuando el que apela es el demandado, se trarisforma en actor del recurso, con la obligacin de iniciativa y todas las cargas que ello implica. Cabe, tamhin, la posibilidad de que la relacin se integre con algunos otros sujetos adems de los que litigaron ante el primer juez, habida cuenta que un tercero en ciertas hiptesis se Italia legitimado para apelar (1). De acuerdo al tringulo de Waeli, la relacin de iiimera instancia se representara as: .ii le',. N Actor ] ) enUUl dado

') El ocupante del inmueble subastado en la ejecucin hipotecaria, a quien se intima a desocuparlo (CNCiv, sala C; La Ley, 124-1146, NQ 14.49-S); El locatario condenado a desalojar juntamente con el cesionario ilegtimo (SC Buenos Aires; Rep. La Ley, t. XXIX, 1819, sum. 40); El tercero interesado en un proceso cautelar (C23 Civil, Com. y de Minas de San Juan La Ley, Rep. XXX, 1503, surn, 27).

1 8

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

En la alzada, el grfico sera ste Juez

Apelante

Apelado

Corresponde, en consecuencia, antes de analizar el desarrollo dinmico de la segunda instancia, identificar a sus protagonistas.

2. SUJETOS NECESARIOS

toda relacin, la de segunda instancia no puede integrarse sin por lo menos dos sujetos. Uno de ellos es siempre el tribunal. Couture lo llama sujeto necesario (2), y Palacio, primario, pues cumple la funcin pblica procesal en los fundamentales aspectos de direccin, decisin y ejecucin, y se halla investido de la potestad de crear normas provistas de fuerza obligatoria para sus posibles destinatarios (a). El otro sujeto ha de ser, ya el apelante, ya el apelado. A primera vista pareciera que ambos son necesarios y no se concebira la apelacin sin ellos. No es as, de todos modos: cuando alguna ley vigente en materia de aranceles que ya hemos citado, dispone la apelacin automtica de las regulaciones practicadas en ausencia del obligado al pago de los honorarios, no hay apelante. El recurso se tramita slo entre el profesional beneficiario de la regulacin y el tribunal. Asimismo, cuando el apoderado de la totalidad de los herederos recurre del auto que no hace lugar a la expedicin de una hijuela, no hay apelado.
Co1Ilo

Naturalmente, lo habitual es que los sujetos de la relacin sean tres, y en ese orden de ideas los estudiaremos, comenzando desde luego por el tribunal.

(') CouTuRE, Fundamentos, p. ( 3 ) PALACIO, ob. cit., t. II, p.

69.
S.

3. EL TRIBUNAL

La palabra 1 rib HO! s ugi ere un rgano jurisdiccional colegiado, y en ese sentido so utiliza para diferenciarlo del rgano unipersonal al que se llama juzgado. En nuestro pas la segunda instancia es, como dijimos en el captulo anterior, colegiada por regla y unipersonal i or exctpcin. En todos los casos se trata de rganos tcnicos, O sea, la funcin de juzgar en la alzada se reserva a quienes posean ttulo Profesional con el que el Estado garantza una presuncin de idoneidad. La jurisdiccin es ejercida por el tribunal y no por mienibros aisladamente. La ley, en cada caso, establece un sistema de mayoras que indica cundo la voluntad del tribunal se cxi resa vli daioente.
SUS 3.

1, Designacin.

la legislacin Hrgefltifla, las normas dirigidas a reglar el procedimiento de designacin de los jUeCeS de cmara, ni los requisitos (IUC stos deben reunir para ser designados.
No son uniformes,
('11

En ('llanto a lo primero. la mayora de las constituciones sigue el modelo nacional, establecindose que los jueces son designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado. Exce 1ci onainiento, la designacin es efee tiada or ci Tribunal Sui evi or, sea con acuerdo

22

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

de la Legislatura (Neuqun), sea con acuerdo del Consejo de la Magistratura (4) (Chaco) o de la Junta Calificadora (Ro Negro). Respecto de los requisitos para ser camarista se exige, en el orden nacional, ser ciudadano argentino, abogado graduado en Universidad Nacional, con seis aos de ejercicio en la profesin y treinta aos de edad. En la provincia de Buenos Aires se requiere ser argentino nativo o hijo de ciudadano nativo en caso de haber nacido en el extranjero, ttulo o diploma que acredite suficiencia en la ciencia del derecho reconocido por autoridad competente en la forma que determine la ley, treinta aos de edad j ineos de setenta, y seis aos en el ejercicio profesional o desempeo judicial. Adems de las inhabilidades comunes a todos los magistrados judiciales, no est permitido en la Nacin que jueces del mismo tribunal colegiado sean parientes o afines dentro del cuarto grado civil. Sobreviniendo afinidad, el que la causare debe abandonar el cargo. En algunas provincias el grado de parentesco inhabilitante se reduce al segundo por afinidad (San Luis, Santiago del Estero, Santa Cruz, San Juan, La Pampa) y/o al tercero por consanguinidad (Santiago del Estero, La Pampa, Tucumn).
3.2. Integracin.

Hemos considerado el tema anteriormente (Captulo II, 3. L) y volveremos despus sobre l (Cap. XI, 6.4.), por lo que nos limitaremos a consignar las reglas a que se ajustan la mayora de los ordenamientos vigentes.
(4) El Consejo de la Magistratura, instituido por la Constitucin, como en el Chaco, o por Ley, como en Entre Ros, ha recibido el auspicio de la doctrina para su aplicacin al orden nacional, siempre

SUJETOS DE LA RELACION PROCESAL

123

En caso que la cmara se divida en salas, la desintegracin de una de ellas debe cubrirse con un miembro de la otra. Sin embargo, en la provincia de Buenos Aires, la desintegracin de una Sala, por cualquier causa, ser cubierta por el presidente de la Cmara. En tal caso si se produjere disidencia que impida el pronunciamiento la Sala se integrar adems con otro Juez del tribunal designado por sorteo (artculo 34, texto segn ley 8835). Si se desintegrare una cmara, cabe consignar los siguientes supuestos: a) Que en la circunscripcin exista otra cmara del mismo fuero: debe integrarse con los miembros de sta, designados por sorteo; h) Que no exista otra cmara del mismo fuero: se integra con miembros de la cmara de otro fuero, jueces de primera instancia, jueces de paz letrados, y conjueces (Corrientes); o con jueces de primera instancia, agentes fiscales y asesores de incapaces (Buenos Aires).
3.3. Sustitucin.

Ms adelante abordaremos el tema de la sustitucin procesal en cuanto a los otros sujetos de la relacin de alzada. Aqu, por razones metodolgicas, consideraremos las modificaciones que pueden operarse en el sujeto primario, el tribunal. a) Fuero de atraccin: Los juicios universales atraen hacia el tribunal en que ellos se tramitan, las acciones individuales promovidas ante otros jueces. En
que conserve meras facultades de asesoramiento. Conf.: BERIZONCE, Roberto O., Designacin de los magistrados y funcionarios judiciales, RDEP, 14-3.

124

PlocEn1M1Nr() EN SEGUNDA INSTANCIA

tal circunstancia, el rgano investido por la jurisdiccin para el juzgamiento de la causa es otro, distinto del que eInI)ez a conocer (5).

h) Tribunal Plenario: La necesidad de integrar el tribunal puede sobrevenir con posterioridad al momento de constituirse la relacin procesal de segunda instancia, no siendo entonces un presupuesto de validez de dicha relacin, sino de la sentencia a dictarse. Ello ocurre cuando por imperio de la ley (), el fallo delw emanar (le las cmaras en pleno. Y dado que el tribunal plenario no es (1 mismo que instruy el procedimiento de alzada, se operara tambin en este caso la sustitucin del sujeto i )rilllario.
3.4. Reeusaen y excusacin.

Uno o varios miembros del tribunal pueden apartarse a pedido de las partes o espontneamente del conocimiento del pleito, al radicarse ste en la alzada. El estudio de los fundamentos de la recusacin y excusacin es materia propia de los tratados generales, por lo que nos sujetaremos al mero examen de las situaciones que se crean en el trmite al separarse del cuer1)0 alguno de sus integrantes. Bastar, para explicar la razn de las reglas a considerar tk inmdato, recordar que los institutos del epgrafe responden a garanta de imparcialidad que cabe exigir del rgano de la jurisdiccin, con sustento en el derecho de def(-nsa,
5)

Existen otras situaciones en que cambia el tribunal, como ocu-

rre en la declaracin de incompetencia, pero se trata de hiptesis anmalas, ajenas al desarrollo normal del proceso. (') En el Captulo XII, al abordar el recurso de inaplicabilidad, trataremos los antecedentes, el sustento normativo y alcances de los fallos plenarios.

sejcros

DE LA REL.AC!ON P1E)CESAL

125

3.4. 1. Recusacin sin expresin de causa.(`)

La facultad acordada a las partes para reclamar que un magistrado se separe del pleito puede ejercerse, segn sabernos, expresando o no la causa por la que se sospecha de su imparcialidad. Esta ltima forma es restri et va, aun en segunda instancia. Estudiaremos aqu en qu oportunidad y dentro de qu lmites pueden recusarse los jueces de cniara sin expresar causa para ello, as como las consecuencias que la recusacin produce.
3.4. 1.1. Oportunidad.

El artculo 14, C.P.N., dispone que tambin podr


ser recusado sin c.resin de causa un imez de las cmaras de a.peiacones, al da siguiente de la notificacin de la primera providencia que se dicte.

Al decir un juez, la norma quiere significar, inequvocamente, uuo solo. Ello, desde luego, sin perjuicio del derecho de recusar con expresin de causa a otro u otros miembros del tribunal. La primera providencia ha de ser, normalmente, la que ordena poner el expediente en la oficina, si se trata (le recurso libremente concedido (art. 259, C.P.N.) o la providencia de autos, si fuera en relacin (art. 275,
(7)

axiolgico), Adolfo Armando Rivas distingue entre recusacin sin causa

En su bien informado trabajo Recusacin sin causa (Ensayo

y recusacin sin expresin (le causa: "Como un matiz de la recusacin sin expresin de causa dice aparece la recusacin sin causa; ella s da en nuestro derechoprocesal, a travs del anterior Cdigo de Procedimientos en lo Civil de la Capital. Pese a que autorizada doctrina identifica ambas formas, atribuyendo las diferencias emergentes de la ltima a una simple prctica idiomtica, sin reales consecuencias juridicais, insistimos en afirmar, si bien con el solo carcter de matiz, atento su igual significado prctico, la diferenciacin entre una Y otra forma de recusacin perentoria, producto no de simples formas de expresin, sino (le una diversa concepcin jurdica" (RDEP, 7.109).

126

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

C.P.N.). En este ltimo supuesto, cuando el expediente tiene radicacin de sala, no se dieta la providencia de autos, sino que se resuelve inmediatamente; pero no hay lugar a recusacin sin causa pues la anterior radicacin supone que existe un tribunal cuya intervencin en el pleito fue consentida. Va de suyo que de no formularse la recusacin en plazo, se produce la caducidad del derecho, aun cuando el tribunal se desintegre posteriormente y deba integrarse con subrogantes. Estos no pueden ser recusados sin expresin de causa. Vamos a aclararlo: suponiendo que un miembro titular hubiera sido recusado sin expresin de causa, en trmino, por una de las partes, la otra no puede recusar sin expresin de causa al subrogante, aunque hasta entonces no hubiera hecho uso del derecho a recusar de esa forma (8). El cdigo de Santa Fe dispone en su artculo 9, que

el actor y el demandado pueden recusar sin expresin de causa... a uno de los vocales de los tribunales colegiados, dentro de tres das de notificado el primer decreto de trmite. En iguales casos y oportunidades, pueden recusar a los jueces que intervengan por reemplazo, integracin, suplencia, recusacin o inhibicin. La palabra recusacin indicara que la solucin prevista

por el rgimen santafesino es diferente a la adoptada por e! C.P.N., pues se tratara justamente del caso del subrogante que integra el cuerpo por haber sido recusado el titular. En tal situacin, la parte que no haba usado la facultad, lo podr recusar sin expresin de causa. No est clara, empero, la oportunidad en que ha de ejercerla, puesto que el subrogante empezar a intervenir mucho despus del tercer da de notificado el primer decreto de trmite. Dado que la ley no puede au-

(') Conf.: FssI, Santiago C., Cdigo Procesal Civil y Comercial comentado, anotado vj concordado, 1, p. 99 Ed. Astrea, Bs. Aires, 1978

SUJETOS DE LA PELACION PROCESAL

127

torizar y al mismo tiempo impedir el ejercicio de un derecito, y.atento a la economa general del cdigo, entendemos que la recusacin debe formularse dentro del tercer da de notificada la nueva constitucin del tribunal. En Crdoba las oportunidades para recusar sin causa a un miembro de las Cmaras de Apelaciones son (art. 952): dentro de los tres das de llegados los autos ante el superior, o de tos tres das de notificado el decreto "a estudio", segctn se trate de recurso concedido libremente o en relacin.
3.4.1.2. Lmites.

gante, su abogado ' ? 1 su procurador se considerarn.una misma persona.


9) CAR, S. 19: JTSF, 28_107. Conf.: CCCSF S. 2: Ciiauclo la recusacin (le un juez de un tribunal colegiado de segunda instancia Ls formula un profesional por derecho propio y en el incidente relatko a sus honorarios (devengados en la causa principal), la separacin es procedente aunque se hubieren elevado ya los autos priucipalcs' (1., 24-31).

La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso (art. 15, C.P.N.). Con mayor precisin el cdigo de Santa Fe dice: este derecho se usar nna vez en cada instancia, entendindose que podr usrselo en la alzada cuando el expediente llegue a ella por primera vez. Empero, se ha resuelto que "debe considerarse legalmente interpuesta la recusacin sin causa deducida contra un vocal del tribunal de apelacin en el primer escrito presentado al subir los autos para resolver el recurso deducido contra la sentencia, aunque la causa haya tenido tramitacin en la Cmara por apelacin de honorarios sin comparecencia de las partes" (9). La solucin es distinta en Crdoba, pues con arreglo a su artculo 95, el liti-

128

PLSOCEI)rMIENTO EX SEGUNDA 1xsrAxcIA

Suponiendo una relacin tpica de alzada apelante y apelado cada uno de ellos podr, por una nica vez, recusar a uno de los miembros del tribunal. La ltima parte del artculo 15, C.P.N., que se refiere a los litisconsortes, es aplicable a la segunda instancia: cuando son varios los apelantes (o los apelados) que defendiendo el mismo inters litigaren bajo una misma representacin, slo uno de ellos podr ejercer la facultad de recusar sin expresin de causa. Mas la limitacin no opera si en un juicio con pluralidad de partes, cada una con inters propio, apelan varias, o hay varias apeladas, o si el que recurre es un tercero afectado por la sentencia (lo) Acaecera una situacin especial si. el nmero de partes con facultad de recusar que quiere hacer uso de tal derecho, excede el nmero de miembros del tribunal: de acuerdo a las reglas ya expuestas, los subrogantes no pueden ser recusados sin expresin de causa, aun cuando alguna de las partes no hubiera ejercido todava esa facultad. En cuanto a los incidentes proniovidos en la alzada, le est vedado recusar a quien consinti la intervencin del camarista en el principal; pero se halla habilitado quien hubiere promovido el incidente sin ser parte en aqul.

(lO) El deudor sustituido" llamado al proceso por parte interesada y por el art. 316, Cd. Procesal y eventualmente pasible de ser convocado a 'absolver posiciones" (art. 317, Cd. Procesal) y contra quien la sentencia definitiva har cosa juzgada" (art. 319, Cd. Procesal) en conexin con el legtimo inters del actor, est suficientemente legitimado para usar del derecho (le recusar sin expresin de causa" al magistrado intcrviniente, si an no lo hubiera hecho alguno de litisconsortes, tal como lo dispone el art. 49, prr. 49, prr. 49 del Cd. Procesal (CApel. CO Santa Fe, sala 1, Rep. La Ley, t. XXXIX, 1939, Ng 4).

SUJETOS DE LA RELAC1ON PROCESAL

129

3.4.1.3. Consecuencias.

Los efectos de la interposicin de la recusacin sin expresin de causa ante la alzada, son varios: a) Recusado un juez de cmara, el presidente debe integrar el cuerpo de conformidad con las reglas expuestas supra ( 3.2.). Si la recusacin fuese improcedente, ya por extempornea, ya por haberse ejercido la facultad, basta un mero decreto de presidencia para rechazarla, el que se notificar por ministerio de la ley. Desde luego, contia dicho decreto cabe la revocatoria ante el tribunal. b) Consideremos ahora la hiptesis riada improbable de un camarista que, recusado sin expresin de causa en un recurso tramitado con anterioridad, integre, por inadvertencia, el tribunal en un recurso posterior. En tal caso, el trmite y eventualmente la sentencia no sern nulos si las partes consintieren su intervencin (''), puesto que las nulidades procesales son relativas. c) El primer prrafo del artculo 16, C.P.N., dispone que la recusacin sin expresin de causa no suspender el trmite, los plazos ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas. Por lo tanto, ni la recusacin de un camarista ni la integracin del tribunal son actos procesales interruptivos del curso de la caducidad de instancia (2) El cdigo de Santa Fe contiene, en cuanto a la oportunidad, lmites y efectos, algunas de las previsio(fl) Conf.: ?ALAcIo ob. cft., t. II, p. 315. Contra: PoDrrI, Tratado de la Competencia, p. 510; FAssr, ob. cit., p. 102. (1)

Conf.: R.L.M.A., J. 10-163.

130

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

lles del C.P.X. Pero agrega --siempre dentro de su artculo 9' un precepto final destinado a dar ms agilidad al trmite de la recusacin: El actor dice pue-

no rige para la recusacin en segunda instancia, debiendo presentarse siempre ante el tribunal que integra el juez recusado (13)
3.4.2. Recusacin con expresin de causa.

de presentar su primer escrito ante el juez a quien corresponda el, reemplazo, manifestando que recusa a.l que deba entender en la causa. Sin embargo, esta excepcin

Concurriendo alguna de las circunstancias previstas por la ley (C.P.N.. art. 17; Santa Fe, art. 10; Crdoba, art. 951) queda expedita a las partes la posibilidad de recusar, expresndola.
3.4.2.1. Oportunidad.

La causal de recusacin puede preexistir al trmite o acaecer en su transcurso. En el primer caso, corresponde ejercer el derecho en las mismas oportunidades establecidas para la recusacin sin expresin de causa; en el segundo, dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia (art. 18. C.P.N.). La doctrina nacional discrepa respecto de la factibilidad de recusar cuando se trata de una causal anterior, esto es, no sobreviniente, pero conocida por el interesado con posterioridad a las oportunidades sealadas en el artculo 14. Cuadrao se inclina por la negativa, ya que a su parecer la ley 17.454 suprimi deliberadamente la hiptesis contemplada por el artculo 369 del viejo c(II) Coaf: ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Comentaiios al C&iio rroceol Civil r/ Comercial de ta Provincia de Santa F, RDEP, 26-81.

SUJETOS DF LA DETACION PROCESAL

131

digo de la Capital (14). Palacio, en cambio, sostiene que la norma, aunque slo alude a causales sobrevinientes, comprende aquellas que no obstante preexistir, llegan a conocimiento de las partes con posterioridad (15) Compartimos este ltimo criterio. Tanto por la evidente analoga que presentan una y otra situacin, como por garantizarse mejor el derecho de defensa frente a la sospechosa actitud de un ;juez que, teniendo la obligacin de excusarse, no lo hizo. El cdigo de Santa Fe previene las dos situaciones analizadas ms arriba, pero las resuelve de distinta manera: si la causa fuese preexistente podr hacrsela valer hasta el llamamiento de autos; si naciera con posterioridad, aun despus (art. 10). La pregunta obvia es, sin duda, cnnto despus Entendemos que el plazo no puede extenderse hasta ms all del dictado de la sentencia, desde que con l concluy la actividad del tribunal (16) En Crdoba se prevn los tres supuestos: a) Cuando la causa de recusacin fuese anterior a la iniciacin del pleito (para el procedimiento en segunda instancia debe leerse "anterior a la recepcin de los autos por la alzada"); b) cuando fuera posterior; e) cuando fuera anterior, pero no habindola conocido antes la parte (artculo 956). En el primer caso debe proponer la recusacin en el primer escrito que presente. En el segundo y tercero, "dentro de los tres das de llegada a su conocimiento, acompaada de juramento". Las dos ltimas tienen un lmite: hasta la citacin de las partes para sentencia, a menos cine se pretenda probar la causa de recusacin por confesin del mismo recusado o por msOb. cit., P. 38. Ob. cit., P. 325. ) (1 ) La recusacin reviste el carcter de manifiesta imnrocedencia. cuando se Ja formula una vez dictada la Sentencia fina' de la causa (CNEspecial Civil y Corn, sala II; Rep. La Lev, t. XXXVI, 1375,. NC 43)
(14)

132

PROCEDIMIENTO EN SECUNDA INSTANCIA

trumento pblico (art. 957). En esta circunstancia, como lo dijimos para Santa Fe, el plazo no podr extenderse sino hasta antes de dictarse la sentencia. Volviendo al rgimen de la Nacin, la ley fija un primer plazo cuya iniciacin generalmente depender de la buena fe del litigante, a falta de constancias inequvocas: dentro del quinto da de haber llegado a su conocimiento. No es necesario el juramento a ese respecto, pero la contraria puede hacerse parte en el incidente, alegando y ofreciendo probar que la causal invocada era ya conocida por el recusante. En cuanto al segundo plazo antes de quedar el expediente en estado de sentencia depender de que el recurso se otorgue libremente o en relacin, y en este ltimo caso, si las actuaciones tuvieron o no radicacin de sala. En el modo libre, la facultad caducar con el llamamiento de autos para sentencia (art. 268, C.P.N.); y tambin en el modo en relacin si el expediente no tuvo radicacin de sala (art. 275), de lo contrario, podr ejercerla mientras no se hubiera dictado la sentencia. Esta conclusin ariiioniza con el artculo 246, C.P.N., que prescribe la presentacin de los memoriales en primera instancia, y con el 275, parte final del primer prrafo, donde se dispone que la cmara resolver inmediatamente de recibido el expediente. Una solucin distinta, clausurara toda oportunidad de hacer uso del derecho de recusar con causa a un camarista cuando el recurso es concedido en relacin y el expediente tiene radicacin de sala.
3.4.2.2 Trmite.

La recusacin se deducir ante la cmara de apelaciones (C.P.N., art. 20; Santa Fe, art. 14; Crdoba, art. 961), expresndose en el mismo escrito las causas en que se funde, proponindose y acompandose, en su caso toda la prueba de que intente valerse. De la

SUJETOS DE LA RELACION PROCESAL

133

recusacin Conocern los miembros que queden hbiles, integrndose el tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la Ley Orgnica y el Reglamento para la Justicia Nacional (C.P.N., art. 19). Si en el escrito de recusacin no se alegase concretamente alguna de las causas taxativamente sealadas por la ley, o la que se invoca fuere manifiestamente improcedente, o si se presentare fuera de las oportunidades previstas, la cniara, descebar la r(cusacin, sin darle curso (C.P.N., art. -')l.; Crdoba, art. 962). Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, se le comunicar al juez de cmara recusado a fin de que informe sobre las causas alegadas (C.P.N., artculo 22). Si reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa.. Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado (C.P.N., art. 23; Santa Fe, art.. 15; Crdoba, artculo 96,3). La cmara, integrada al efecto si procediere, recibir el incidente a prueba por diez das, si hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene su asiento el tribunal (art. 24, C.P.N.), amplindose el plazo a razn de un da por cada doscientos kilmetros o fraccin que no baje de cien (art. 158, C.P.N.). En Santa Fe, e l trmino de prueba tambin es de diez das (art. 15) y en Crdoba lo mismo (art. 964). Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos en el rgimen de la Nacin (art. 24, ja fine) y de seis en el de Crdoba (art. 961), considerndose partes al recusante y al recusado (a'). Vencido el plazo de prueba
(17) Conf. FAssI, ob. cit. 1, p. 111. La parte contraria a1 recusante est habilitada para intervenir en el incidente: Si bien en principio el problema de la recusaci6n con causa negada por el juez desenvuelve Slo entre ste y el recusante, no puede sostenerse de manera tajante que las dems partes en el pleito deban permanecer totalmente apartadas, en raz6n de que lo que se ventila no les interesa" (CApel. CC Rosario, sala II; Rep. La Ley, t. XXXVIII, 1845, N9 12).

34

P1kocEnuILENro EN SEGUNDA INSTANCIA

y agregadas las 'producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de los cinco das de contestada aqulla o vencido el plazo para hacerlo (art. 25, C.P.-X.). El artculo 966 del cdigo de Crdoba dispone que, producida la prueba se agregar a los autos y odo el Ministerio Fiscal por el trmino de tres das se resolver el incidente sin rns sustanciacin sin recurso alguno.
3.4.2.3. Efectos.

Si la recusacin fuese desechada, se liar saber la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos al juez recusado. Si fuese admitida, seguirn conociendo en la causa el o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de recusacin (C.P.N., art. 28), aunque desaparezca la causa que la provoc (Santa Fe, art. 16, in fine). En cuanto a la suspensin del procedimiento, el C.P.N. no contiene providencia expresa cuando se trata de recusacin con expresin de causa, pero la doctrina sostiene que "cualquiera sea la instancia en que se promueva, el incidente de recusacin no suspende el trmite de la causa" (). En Santa Fe, el incidente de recusacin suspende el procedimiento pero no los trminos para contestar traslados, oponer excepciones o cumplir intimaciones (art. 16). Alvarado Velloso discrepa con nosotros cuando el recusado es un vocal y no el presidente: 'El rechazo de la recusacin incausada o de la causal recusatoria alegada, por parte de un vocal del tribunal colegiado o de su subrogante dice no produce el efecto de suspender los procedimientos. Ello surge de la literal interpretacin del artculo que comentamos. Nos referimos en general a cualquier vocal
(1 )

PALACIO, ui. cit., t. II, p. 326.

SUJETOS DE LA BELACION PROCESAL

135

y no al presidente, como reza especficamente el artculo 16 pues de acuerdo a C.P.C., 9 y 10, son recusables todos los coiiiponerites de un tribunal 1.)lurtpersonal y, por otra parte, la presidencia del nhismo se suple antointicamente, a tenor de Jo dispuesto en LOT, 20" (19) En Crdoba, el incidente de recusacin no suspende el procedimiento, si se entabla contra miembros de tribunales colegiados, debiendo continuarse la tramitacin dirigida por los dems miembros o poi uno solo, hasta el llamamiento de autos para sentencia (art. 960). En cuanto a la caducidad de la instancia, la jurisprudencia tiene decidido que la recusacin de un juez y la integracin del tribunal, son actos interrupt.ivos (20)

3.4.2.4. Recusacin maliciosa.

Desestimada una recusacin con causa dice el artculo 29, C.P.N. se aplicarn las costas y una multa de hasta novecientos mil pesos por cada recusacin si sta fuere calificada de maliciosa por la resolucin desestimnatoria. Sea o no maliciosa, la recusacin que no prospera debe generar costas a cargo del recusante, por aplicacin de los principios generales. Esta solucin es acogida expresamente por el cdigo de Crdoba: cuando la recusacin sea desestimada dispone su art. 967-el recusante ser siempre condenado en las costas del incidente.

() Conwntaios al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe (RDEP, 26-93).

() STSF, S is CC; J., 10-163.

136

PROCEUTMJFTO EN SEGUNDA IxrANcIA

3.4.3. Excusacin. 3.4.3.1. Motivos.

La ley prescribe el apartamiento del juez, no provocado por peticin de parte, en dos niveles normativos: como deber y como facultad. En el primer caso, dispone que todo juez que se hallare comprendido en alguna de las cansas de recusacin mencionadas en el artculo 17 deber excusarse (art. 30, 11 parte del primer prrafo, C.P.N.). Se trata de una comninacin de ineludible cumplimiento, a tal punto que quien no la acate se hace pasible d0 severa sancin: incurrir en la causal de "mal desempeo" cii los triiiinos de la ley de enjuiciamiento de magistrados dice el art. 32, C.P.N.. el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de mero trmite. 1n el segundo caso, la ley permite al juez optar por apartarse o no del conocimiento dl asunto, cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza (art. 30, 2 parte del primer prrafo, C'.P.N.). Dudamos que este precepto participe de la naturaleza de las normas jurdicas: no impone ningn deber, ni, por supuesto, contempla sancin alguna: slo excusa una actitud cuyos lmites de la facultad estn dados 1)0!' la parte final del artculo que estudiamos: no ser nunca motivo de excusacin expresa el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento do sus deberes.
3.4.3.2. Oportunidades.

Podetti sostiene que el juez debe excusarse en su Primera intervencin, a menos que la causa sea sobreviniente (2). Fassi piensa que no es necesario que tenTratado de la competencia, p. 503.

SUJETOS DE LA RELACION PROCESAL

137

ga lugar al comienzo de su intervencin, sino que puede formularse en el curso del proceso (22). Lo singular del caso es que ambos autores se apoyan exclusivamente en la jurisprudencia de una inisnia provincia, Ttcumn (23) Creemos que la posicin correcta es la priiiiera, tanto por el sustrato tico del instituto, cuanto 1)01 SU finalidad de garantizar una justicia imparcial, , especialmente, por la inexistencia de todo motivo lgico que justifique retrasar la manifestacin de causales que inhiben a un juez para intervenir en el pleito. Para nosotros no es un motivo lgico que "en el trfago de expedientes, ci juez no advierta la existencia de causal excusatoria" (24), puesto que al mismo tiempo que la determinacin de su competencia en razn del grado, del territorio, del monto o de la materia, es lo primero que debe considerar con el mximo cuidado.
3.4.3.3. Oposicin.

No hay uniformidad legislativa en lo que respecta a la legitimacin de las partes para oponerse a la exeusacn : iiiientras el C.P.N. les niega esa facultad, as como la de dispensar las causales invocadas por el juez (art. 31, P parte), los cdigos de Santa Fe ij Crdoba la adniiten, aunque con distinta anipltud: aqul, dispone que el que hubiere podido invocar la causa legal puede exigir que el juez siga conociendo, a menos que ella decorosamente no se lo permita (art. 1.1 ) (") ste, prev
I,

cita a la Suprema Corte de Tucumn (La Ley, 53-89); FAssI u la C. 1# C. C. de dicho estado (La Ley, 1975-A P. 781, No 32.131-S). (24) ALVARABO VEU.oso, Adolfo, Comentarios al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe (RDEP, 25-107). () Una vez fijada la competencia de un tribunal de acuerdo con el art. 179 de Ja Ley Orgnica de los Tribunales, la excusacin de los vocales slo proceder en caso de impedimento o motivo grave absoluto (CCCSF, S. 33; J., 23-10).
(23) PODE=

(22) Ob. cit.,

1, P. 114.

138

PROCEDIMIENTO 1N E(;CN1)A 1IANCIA

que el interesado puede exigir que siga conociendo, a menos que la inhibicin sea motivada por inters en el pleito o pci' parentesco con alguno de los litigantes (art. !kS).
3.4.3.4. Trnifte.

Las leves de procedimiento se limitan, generalmente, a sealar las reglas del incidente de excusacin cuando se trata de jueces de primera instancia, omitiendo toda referencia a la hiptesis de excusacin de los miembros de tribunales colegiados. No obstante, es legtimo deducir que cuando un camarista se opone a la excusacin de otros u otros, la cuestin debe resolverse por incidente. La doctrina y la jurisprudencia han acordado que en tal caso conocern de la excusacin y continuarn el trmite de la causa los que queden hbiles si el tribunal se divide en salas y se excusaren todos los integrantes de una (le ellas, conocer de las excusaciones la sala que siga en orden de turno, y si sta se opusiere 1)01' considerarlas infundadas, resolver en definitiva la cmara reunida en pleno (). No compete al Superior Tribunal de Justicia la decisin relativa a la recusacin y, al mismo tiempo, excusacin de los miembros de una sala de apelaciones, resuelta por los de otra que reemplazaron a aqullos con motivo del incidente (").
3.4.3.5. Efectos.

El incidente de excusacin no paraliza la sustanciacin de la causa (art. 31, C.P.N.), pero es un acto interruptivo de la caducidad de sta (").
Y') STSF; j., 19-22.
PALACIO, Ob. cit., 11, 335.

() STSF, S. 1? CC; J., 17-26.

SUJETOS DE LA BELACION PROCESAL

139

_1)ta(1a la excusacin, conocer ---y seguir Conociendo del expediente el caiiiarista que coriPspfl(lii, IUfl eUaIId() COfl posteti oIJ(hl(I desaj arvieren las eauas 1111u la originaron; ello as, por aconsejarlo una (29) Jils COJICCtI ordenacin judivial

4, LA PARTE RECURRENTE

El problema de la legitimacin para apelar est ms prximo al rea especfica de los recursos que a la del procedimiento en segunda instancia (), por lo que aqu estudiaremos al sujeto de la relacin de alzada una vez que ha sido admitido en ella, en cuanto a la identidad con que se presenta a integrar la litis y los efectos que las diversas variantes de esa identidad producen en el trmite. Daremos por supuesto, en consecuencia, a los fines de nuestro anlisis, que la parte recurrente se halla legitimada para apelar. La cuestin no presenta mayores complicaciones en la relacin procesal tpica de segunda instancia que se desenvuelve con partes singulares: un apelante, pretendiendo se anule, revoque o modifique el fallo, y un apelado que resiste esa pretensin. Pero no siempre las cosas son as de sencillas: cabe la hiptesis de varios apelantes y un apelado, de varios apelados y un apelante, de varios apelantes y varios apelados. Y para complicarlas ms, los apelantes y apelados pueden hallarse ligados o no consorcialmente. Veamos cmo funcionan estas hiptesis, por ahora desde el punto de vista de la parte recurrente.
(30) El tema fue abordado en nuestra obra Agravio irreparable, Cap. VI, ed. Ediar, Es. Aires, 1978, y a ella nos remitimos.

142

PIIOCELIIMIENTO ENI SEGUNDA 1NSTACIA

4.1. Parte con pluralidad (le sujetos.

En este caso no hay varias partes sino una parte, compleja, pero nica; la parte es una sola, aunque se integre de varias personas (31). Es el caso tpico del litisconsoicio necesario, y aun del coadyuvante adhesivo simple, aunque entre ellos tambin caben distingos que es necesario sealar.
4

1.1. Litisconsorcio necesario

prctcn.sin 'nica, apelada la sentencia por uno de los

En virtud del vnculo creado por la defensa de una

litisconsortes, la instancia se abre para todos a fin de obtener un nuevo fallo en la alzada; pero las cargas del procedimiento pesan exclusivamente sobre el que apel: ste y no los otros es quien debe expresar agravios, ofrecer prueba, recusar, pedir la caducidad de la instancia, interponer recursos extraordinarios. Asimismo, el que apel no podr impugnar la parte do la sentencia que hubiere desestimado una pretensin del litisconsorte que no lo hizo, si atae a ste en forma exclusiva (). Cuando la sentencia es apelada por todos los litisconsortes, lo que cualquiera de ellos hiciere beneficia a los dems: para conservar el recurso bastar que uno solo exprese agravios, y que lino solo interrumpa el plazo de caducidad para que no se extinga la instancia,
4.1.2. Coadyuvante adhesivo simple.

Sabemos que el interviniente coadyuvante litiga por un inters jurdico coincidente con el derecho alegado por la parte originaria, a fin de colaborar con sta, de ah que la nota caracterstica de su actividad procesal
(3) Conf.: Quirsno DE PRIETA, Beatriz, El proceso con

partes

plurales, RDEP, N 33, p. 88, (32) Conf.: FASSr, ob. cit., 1 , p. 304.

SUJETOS DE LA IIELAC1ON PROCESAL

143

sea la de subordinacin o dependencia. Por lo tanto, no podr alegar ni. probar lo que estuviese prohibido al apelante principal (art. 91, C.P.X.), ni realizar actos incompatibles con los que ste ejecutare: por ejemplo, desistir del recurso, renunciar a la prueba de segunda instancia, pedir la caducidad. Pero en cambio, puede subrogarse a la parte principal en el caso de que sta obrare negligente, ineficaz o dolosamente en su perjuicio (), pudiendo, en tal sentido, urgir la prueba, redactar oficios, interrmripir la perencin, interponer recursos extraordinarios si la coadyuvada no hubiere consentido expresamente la sentencia.. etc.
4. 1.3. Reglas comunes.

Las diferencias apuntadas no obstan a la aplicacin de algunas reglas comunes al litisconsorcio necesario y a la intervencin adhesiva simple. Las dos ms importantes son: a) Cada uno de los sujetos que integra la parte puede recusar a uno o ms camaristas con expresin de cansa. b) Los trminos corren independientemente para cada uno, salvo que acten bajo la misma representacin.
4.2. Pluralidad de partes.

Cuando la apelacin es deducida por sujetos que acti'ian autnomamente, esto es, que pretenden hacer valer un derecho propio frente a alguna de las partes originarias (intervencin adhesiva liti sconsorcia) cada una puede asumir actitudes independientes y hasta con() Conf.
PALACIO, OIJ.

CiL, III,

p. 240.

144

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

trapuestas a la de la parte principal

Lo mismo ocurre en el caso de la intervencin coactiva de un tercero. En tales hiptesis, tratndose de varias partes y no de una sola parte con pluralidad de personas, las apelaciones se separan: eadh una deber mantener vivo su recurso mediante la respectiva expresin de agravios, ofrecer y producir sus propias pruebas incluso exigindose posiciones entre s, recusar con o sin causa, interpondr recursos extraordinarios.
(34)

(34)

ConL: PALACIO, ob, cit.,

Iii, 245.

S. LA PARTE RECURRIDA

los apelados pueden asumir la actividad procesal de alzada como una parte nica con pluralidad de sujetos, o como partes autnomas. Las reglas son bsicaniente las niisnias que las concernientes a la apelante.
6. SUJETOS EVENTUALES

rJi.flfl1)jjfl

Junto a los sujetos necesarios. tribunal y apelante o apelado la relacin de alzada puede integrarse con otros, llamados eventuales. Tal el caso del coadyuvante adhesivo simple y del adherente litisconsorcial, quienes pueden intervenir en mi juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que ste se encontrare (art. 90, C.P.N.), antes de dictarse sentencia definitiva. Tambin es e1 caso del Ministerio Pblico Fiscal cuando est llamado por la ley de fondo o de forma a intervenir en el proceso (): y del ahogado y el perito cuando han recurrido respecto de sus honorarios, etc.
(")"El Minist io Pblico puede realizar sis funciones en dos formas distintas: a) Como parte principal y por va (le] derecho de accin y contradiccin, con intervencin directa y permanente en el proceso", por ejemplo, cuando defiende los intereses patrinmniales de] Fisco o ejecuta multas impuestas como sanciones procesales. 'h) Como palie 'adjunta' (como se la denomina en la doctrina francesa) o tercero, cuando la ley lo llama a intervenir en proceso pendiente, eU resguardo del inters social que eventualmente puede estar comprometido en toda cuestin calificada como de orden pblico por la lev"

(AL\'Alswo VELLOSO, Adolfo, Comentarios al Cdigo Procesal Cid 1 Comercial de la Provincia de Santa Fe, RDEP, 26-81).

7.

SUCESION Y SIXSTITUC1ON DE PARTES

Integrada la litis cii el trmite de la segunda instancia, es posible que las partes experimenten alteraciones de identidad a tal punto que apelante y apelado sean personas distintas de las que se alzaron. As ocurre en los casos de sucesin --y parcialmente en el de sustitucin de parte que abordaremos por separado. Cuando la parte que actuare I)erSonallriente falleciere o se tornare incapaz dice el art. 43, C.P.N. comprobado el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento dispuestos en el artculo 53, inciso 5. El precepto contempla dos supuestos: el de fallecimiento y el de incapacidad. Slo en el primero existe sucesin, 10r cuanto el heredero acta "a raz del acto de transmisin, como titular directo de la relacin jurdica sustancial controvertida" (36). En el segundo, se resuelve un simple problema de representacin.

La sustitucin de parte es reglada por el artculo 44, donde se prev la contingencia de que durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho reclamado. Bajo esas circunstancias, el adquirente podr intervenir como parte principal, mediando conformidad del adversario. Ciertamente, a diferencia de lo que ocurre en la suce(") Conf.: PALACIO, 0b. cit., (JI, p. 342.

148

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

sin, el sustituto acta en base al derecho nacido de un negocio ajeno, el celebrado entre l y el sustituido, con quien comparte la actividad procesal. O sea, no hay desplazamiento de una parte por la otra. En consecuencia, mientras el sucesor puede, si as lo quiere, desistir del recurso como un medio de disponer de sus pretensiones materiales, el sustituto est impedido de hacerlo.

CAPTULO V EXAMEN PRELIMINAR DE LAS FORMAS Y EFECTOS DE LOS RECURSOS 1. Examen de las formas 2. Examen de los efectos

Captulo V

EXAMEN PRELIMINAR DE LAS FORMAS Y EFECTOS DE LOS RECURSOS


Sua1AnIo 1. Examen de las formas. 1.1. Recurso concedido Jjhreinerito

LL1. Presupuestos. 1.1.2. Clase de juicios en que procede. 1.1.3. Sentencia definitiva. 1.1.4. Caractersticas de la apelacin libre. 1.1.5. Efectos del modo libre. 1.2. Recurso concedido en relacin. 1.2.1. A.inbito de aplicacin. 1.2.2. Denominaciones. 1.2.3. Efectos del modo en relacin. 2. Examen de los efectos. 2.1. Suspensivo. 2.2. Devolutivo. 2.3. Diferido. 2.3.1. Admisin y denegacin de las apelaciones diferidas. 2.3.2. Fundamen-. tacin de las apelaciones diferidas. 2.3.2.1. Procesos ordinarios y sumarios, 2.3.2.2. Procesos de ejecucin. 2.3.2.3 Procesoa de ejecucin de sentencia.

1. EXAMEN DE LAS FORMAS

Aparece corno muy conspicuo el hecho de que el contenido de este captulo invade el rea propia de los recursos, lo que de alguna manera desautorizara los propsitos reiteradamente expuestos a lo largo de la obra. Pero habida cuenta que el procedimiento de alzada est influido, condicionado y a veces condenado por actos que se practican en primera instancia, cabe permitirse alguna flexibilidad en cuanto a la direccin y extensin de los anlisis. De no ser as, el desarrollo de temas muy importantes resultara mutilado. Uno de esos temas es el examen de las formas y efectos en que se conceden los recursos, el que abordaremos con mnima profundizacin; la necesaria para aproximarnos a la materia propia del procedimiento en segunda instancia. Damos por sabido que segn la naturaleza del juicio y/o del acto sometido a revisin, la apelacin se otorga bajo las formas libre o en relacin, y con efectos suspensivo o devolutivo. Consideraremos, en los siguientes puntos de este pargrafo, el problema de las formas.
1.1. Recurso concedido libremente.

No sabemos que se hayan opuesto reparos serios a la expresin libre, uniformemente empleada por el legislador, como se hiciera en cambio con la voz en relacin, justamente censurada. Sin embargo, el denominador resulta tambin inadecuado a lo que se pretende describir,

1 52

PROCEDIMIENTO EX SEGUNDA LXSTANCIA

aunque cuenta en su beneficio una aceptacin de siglos. Claro est, si se quiere ser consecuente con la reforma de nioiiwnelat ura propuesta para la apelacin en relacin, en vez de 1il.re debiera llamarse, quiz, aniplia o de alguna otra iiianera que traduzca la idea de una mayor extensin a las facultades acordadas a las partes y de una ms coinplea tramitacin ante la alzada ().
1.1.1. Presupuestos.

Son presupuestos del modo libre en la admisin del recurso: a) Que se trate de sentencia dictada en juicio ordinario o sumario; h) Que esa sentencia sea definitiva. Ambos requisitos resultan expresamente convocados por el artculo 243, CPN: El recurso contra la seite'ncia definitiva, en el juicio ordinario y en el sumario ser concedido libremente.

La antigua regla de que en la duda el recurso procede libremente siempre que no est prevenido que se otorgue en relacin, cede, pues, frente a la taxatividad del texto citado.
(1) La denominacin sugerida esta presente en el lxico de los autOres: COSTA deca: "La apelacin reconoce dos formas, que se relacionan con la amplitud o limitacin del procedimiento de segundo grado. . . El juicio de apelacin bajo la primera forma (libremente) se desarrolla con mayor amplitud..." (Ob. cit., p. 106). Tambin RAYMUNDO F1XNDEZ: "con amplitud de procedimiento" (Cdigo de Procedimiento Civil Comentado, p. 127; 21 edicin, Bs. Aires, 1950). Y PALACIO: "...la diferencia que separa a ambos modos de concesin del recurso reside en Ja mayor o menor amplitud instructoria. . ." (Ob. Cit., V, p. 99). Y MoaaaLo - PAssI LANZA - SOSA - BERrZONCE: "En el modo libre, amplio" (Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Bs. Aires y de la Nacin, UI, p. 342; Ed. Platense y Abeledo Perrot, 1971). Y F'issi: "El debate es ms amplio'' (01. cii.. 1. p. 427). Etc.

FORMAS Y EFECTOS

nr

LOS UUiSOS

153

1.1.2. Clase de juicios en que procede.

El C.P.X. y los cdigos que a l se adaptaron unutan la concesin del modo libre a los juicios ordinarios y suiiiari.os. El de &nta Fe lo admite slo contra la sentencia definitiva dictada en juicio ordinario (2) (artculo 351), lo niis.nio que el de Tecemn (artculo 768). El de Crdoba, cuando se trata de sentencia definitiva dietada en juicio declarativo de mayor cuanHa (artculo 1.099). El de Salta se refere a las sentencias definitivas, sin hacer diferencia en cuanto a la clase de juicio en que se otorgue (artculo 239). En general, quedan excluidos del trmite libre los articulados contra decisiones que, aunque definitivas, se dicten en juicios sumarsimos, ejecutivos, especiales, etcttera.
1.1.3. Sentencia definitiva.

A los fines del recurso extraordinario, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reafirmado sin solucin de continuidad, la conceptuacin formulada por el artculo 14 de la ley 48, en el sentido de que una sentencia se tiene por definitiva cuando pone fin al pleito, impide su continuacin o causa agravio de imposible o insuficiente reparacin ulterior (a). De ah la procedencia del remedio federal respecto de decisiones que no siendo formalmente sentencias definitivas, son consideradas a ese efecto como silo fueran (4). Tratndose de recurso ordinario la solucin es distinta: la sentencia a
() "Aunque la sentencia haya rechazado la demanda por faita de personera, en tratndose de un juicio ordinario, tal fallo constituye tiria sentencia definitiva y el recurso de apelacin respectivo debe tramitarse libremente" (STSF, S. 2, CC; J. 13-242). (3) CS en Tiagliarini, junio 17-976; CSN, 295-152 y otros. (4) ACONTA, Jos Y., Agracio irreparable, p. 200.

154

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

que se refiere el artculo 243, C.P.-N., debe ser definitiva no slo en su sustancia sino tambin en su forma, es decir, aqulla que se dieta al terminar el juicio, admitiendo o rechazando las pretensiones deducidas. Este criterio se funda en el hecho de que las interlocutorias y/o providencias simples que ponen fin al pleito, impiden su continuacin o causan agravio no reparable en el mismo u otro juicio, son apelables en relacin (artculos 242, incisos 20 y 39 (5), y 243, C.P.N.); quedando as claramente distinguidas las decisiones que autorizan uno u otro modo de tramitarse en la alzada. Es este tambin el criterio de la jurisprudencia: "La concesin del recurso de apelacin en relacin, es aplicable a las resoluciones interlocutorias que puedan causar gravamen irreparable" (a). "La expresin sentencia definitiva utilizada en el artculo 564 del Cdigo de Procedimientos de Santa Fe tiene un sentido nico como se extrae de normas que como el artculo 346 afrontan la clasificacin de las resoluciones judiciales, lo que obliga a identificarla con aquella que resuelve el fondo de la controversia" (7). "Slo cabe conceder libremente el recurso de apelacin cuando mediante l se impugnan sentencias definitivas dictadas en juicio ordinario o sumario. En consecuencia, la modalidad en relacin resulta aplicable a resoluciones interlocutorias que pueden causar gravamen irreparable" (5).
(5) La ley 22.434 agreg a! art. 242, el siguiente prrafo final: Sern inapelables las sentencias definitivas y las dems resoluciones cualquiera fuere su naturaleza, que se dicten en procesos en los que el valor cuestionado no exceda de la suma de pesos un milln ($ 1.000.000). Dicho monto se determinar atendiendo exclusivamente al capital reclamado en la demanda, actualizado si correspondiere a la fecha de la resolucin, de acuerdo con los ndices oficiales de variacin de precios mayoristas no agropecuarios. Esta disposicin no ser aplicable a los procesos en que se pretenda el desalojo de inmuebles. () CNCiv., sala E; J. A., 977-11V-77. (7) CApel. CC Santa Fe, sala II; J. A., 976-IV-363. (8) CNCiv., sala E; J. A., 1977-IV-77.

FORMAS Y EFECTOS DE LOS RECOBSOS

155

1.1.4. Caractersticas de la apelacin libre.

Dada la trascendencia de los errores que tiende a reparar, la apelacin libremente concedida se tramita con las mximas oportunidades de audiencia y prueba para las partes. Coincidiendo con Podetti (9), dice Palacio que tales posibilidades "importan limitadas concesiones a la concepcin del recurso como un iiovijm iudcium" ('), y es as que, concurriendo ciertas condiciones, podr en la alzada alegarse hecho nuevo, acompaar documentos, exigir confesin, producir pruebas denegadas en primera instancia, etc., temas sobre los que volveremos oportunamente para tratarlos en profundidad. Las diferencias con el recurso otorgado en relacin, aparecen, pues, manifiestas: En aqul, la sustanciacin se opera en cmara, mediante la expresin de agravios y su traslado; en ste, el debate se realiza ante el primer juez. En el modo libre existe, dentro de ciertos lmites, la posibilidad de alegar hechos nuevos, agregar documentos y producir prueba; en el modo en relacin, el tribunal resuelve con el material colectado en primera instancia (11) En el primero, la sentencia debe consignar el voto individual de los jueces que contribuyeron a dictarla; en el segundo, se redacta en forma impersonal.
() Tratado de los recursor, p. 181. (1Q) Ob. cit., Y. p. 91 (It) Ya hemos mencionado algunas excepciones relevantes como Santa Fe y Crdoba, donde se recibe a prueba Ja segunda instancia en casos de recursos concedidos en relacin.

156

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

1 .1.5. Efectos del modo libre.

La primera parte del artculo 243, (1.P,X., dispone


El recurso de apelacin .ser cwicedido libremente o en relacin; 11 en uno n otro caso, en efecto suspensivo o devolutivo.

Armonizando el precepto con otras normas de la ley, cabe formular dos prevenciones: a) El recurso nunca puede concederse en ambos efectos, aunque una inveterada prctica de los tribunales haga creer lo contrario (12). La disyuncin "o" (entre las palabras "suspensivo" y "devolutivo") hace algo ms inteligible una redaccin no muy afortunada (13); en virtud de la incompatibilidad funcional de ambos efectos a la que ms adelante nos referiremos la solucin debe ser la misma: el recurso procede en efecto suspensivo o en efecto devolutivo, nunca los dos juntos. El nuevo Cdigo de Crdoba introduce una innovacin terminolgica de avanzada, acorde con lo reciamnado por la doctrina y con la verdadera naturaleza de los conceptos que mnanea: "El recurso de apelacin dispone su artculo 1.098 salvo disposicin en contrario, ser concedido libre1nente o en relacin, y en
uno u otro caso co'n o sin efecto suspeflsivo".

Sin embargo,qu, sucedera si no obstante la incoisipatihilidad sealada, el tribunal decide otorgar el recurso en ambos efectos? Pensarnos que en tal caso
1 ) Ver, mfra, 2. Y no slo por la prctica (Id los tribunales: algunos cdigos todava contemplan la concesin en los dos efectos: Tsiciimn, art. 768, Salta art. 239, etc. (I 3) ". . . el mencionado apartado, que es meramente eouociativo de las formas y efectos de la apelacin, podra suprimirse de la mencionada norma sin inconveniente alguno" (PALACIO, ob. cit., V, p. 104).

FOUMAS Y EFECTOS DE LOS REGUSOS

157

prevalece el suspensivo, por ser regla general la aplicacin del principio appeiatione pende'nt(,, nihil inn ovatum.

h) Tratndose del modo libre, en el rgimen del C.P .-N. la a )elaein no puede conecderse al solo efecto devolutivo. No existe en dicho ordenamiento norma alguna que prevea el otorgamiento del recurso en forma libre y en efecto dovolntivo
(4).

1.2. Recurso concedido en relacin. 1.2.1. Ambito de aplicacin.

La ley no enumera las hiptesis en que procede el recurso en relacin. "En los dems casos", dice el artculo 243, C.P.N., excluyendo la sentencia definitiva sobre lo principal dictada en juicio ordinario o sumario, supuestos en que, como ya se dijo, corresponde concederlo del modo libre. En consecuencia, procede el recurso en relacin: contra las providencias simples que causen agravio irreparable y contra las que decidan artculo, en toda clase de juicio; y contra las sentencias definitivas sobre Jo principal dictadas en juicios sumarsimos, ejecutivos, voluntarios y especiales. Tambin obran por exclusin, entre otros, los cdigos de Santa Fe y Crdoba: fuera de la sentencia definitiva dictada en juicio ordinario dispone aqul en los dems casos procede en relacin (artculo 351). En todo otro caso que no sea el de la sentencia definitiva en el juicio declarativo de mayor cuanta dice ste el recurso ser concedido en relacin salvo que la ley disponga se resuelva sin sustanciacin (artculo 1100). Tucumn (artculo 268) y Salta (artculo 239) son ejemplo de un matiz peculiar del instituto cuyo examen
1

PALACIO,

loc. cit.

1 58

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

preliminar efectuamos: si el apelante lo pidiere, el recurso interpuesto contra la sentencia definitiva se otorga en relacin.
1.2.2, Denominaciones.

La Ordenanza de la Real Audiencia de Buenos Aires, conforme a los antecedentes de la Nueva Recopilacin y de la Recopilacin de Indias, dispona que el secretario del tribunal fuese ante el superior a hacer la relacin del expediente. "Hoy dice Ibez Frocham no existen relatores y va al superior el expediente mismo o la parte necesaria de l"
(1)

De lo que se sigue que la denominacin, mantenida por los cdigos elaborados sobre el modelo nacional (excepto el de Mendoza) ya no se corresponde con la realidad, aunque los autores discrepan sobre la conveniencia de conservarla o no. Cuadrao se inclina por la afirmativa, atento a que el trmino es aceptado y comprendido en su sentido por la generalidad (6). Palacio, en cambio, propone sustituirlo por el de apelacin "limitada", "restringida" o "abreviada", segn lo reclaman Rodrguez, Tb(rnez Frocham y Podetti, respectivamente ('y).
1.2.3. Efectos
del

modo en relacin.

Los recursos concedidos en relacin podrn serlo, conforme al rgimen del C.P.N., en efecto devolutivo, en efecto suspensivo y en efecto diferido. Este ltimo efecto nunca procede en el modo libre.
Oh. cit.. P. 137. () Ob. cit., 287. (7) Ob. cit., y, P. 99.
(15)

FORMAS Y EFECTOS PE LOS

n,cuasos

159

Sin perjuicio del desarrollo que haremos ms adelante, sealamos desde ya que los recursos concedidos en relacin se otorgan con efecto suspensivo, salvo que la ley disponga lo contrario ('a). Al tratar del modo libre (supra, 1.1.5) nos preguntbamos qu sucedera si no obstante la incompatibilidad entre el efecto suspensivo y devolutivo, el recurso se otorgara en ambos. Ahora debemos preguntarnos qu ocurre cuando, en el modo en relacin, la apelacin es concedida sin especificar el efecto. En general, los cdigos guardan silencio sobre el punto; pero siendo la regla el efecto suspensivo, ante la omisin del decreto que concede el recurso, o ante la mera duda, debe otorgarse en dicho efecto. El cdigo de Santa Fe resuelve expresamente la cuestin: su artculo 351, segundo prrafo, dispone que el recurso proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo. En caso de no expresarlo la resolucin, se entender concedido en el primer efecto. El cdigo de Tucumn se inclina por lo contrario: En. (8O (le que la resolucin que conceda el recurso guardara silencio sobre el n odo de concesin d ce su artculo 769 se entender que ha sido concedido en ambos efectos. Por las razones expuestas ms arriba, (le ningn modo podemos compartir la solucin tuemnana. Cuando procediere la apelacin en relacin sin, efec to diferido, el apelante deber fundar el recurso dentro de los cinco das de notificada la providencia que lo acuerde. Del escrito que presente se dar traslado a la otra parte por el misnio plazo (C.P.N., artculo 246, primer prrafo).

(1 ) Santa Fe, art. 351; Crdoba, 1101; Tucumn, 709. Lo ci CPN art. 243, tercer prrafo, y los que a l corresponden en las respectivas adaptaciones.

160

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

La obligatoriedad de fundar los recursos de apelacin concedidos en relacin hace que los pertinentes escritos deban reunir los requisitos exigidos para la expresin de agravios ('o); obligacin de carcter genrico para todos los supuestos en que es viable la apelacin sin efecto diferido, ya que no se circunscribe solamente a los casos en que procede en efecto suspensivo (20) Si el apelante no presentare el memorial, el juez de primera instancia declarar desierto el recurso art. 246, segundo prrafo). Si son varios los apelantes, debe quedar firme la resolucin apelada respecto del que no present el memorial, debiendo considerarse el recurso respecto de los que hubieren cumplido ese requisito (21).

('9) Cia ApeL Babia Blanca; La Ley, 139-733. (20) Cia CC La Plata, sala 1; La Ley, 138-783. (21) CNCv., sala C; La Ley, 137.-738 (N9 2.703-8).

2. EXAMEN DE LOS EFECTOS

Segn la resolucin apelada pueda ejecutarse o no mientras se sustancia el recurso, se dice que el mismo es acordado en efecto devolutivo o suspensivo. Los viejos cdigos argentinos, siguiendo la tradicin espaola de la Ley de Enjuiciamiento Civil, prevean la apelacin en ambos efectos, frmula que, coiiio acabamos de ver, subsiste en algunos regmenes todava vigentes. El C.P.N. y los que a l se adaptaron utilizan en su ya tantas veces recordado artculo 943, Ja disyuncin "o", en un texto que aun mil)erfecto denota la illll)osihilidad de conceder un recurso con efectos que se excluyan entre s. La doctrina persiste en censurar esta rmora: "Quiero decir, pues ensea lPodetti que ni puede hablarse de 'ambos efectos', ni de 'efecto devolutivo'. Lo nico que la experiencia jurdica nos permite observar, es que ciertos recursos 'suspenden' la competencia del juez sobre lo decidido y que ha sido motivo de apelacin, y otros no la suspenden, ejecutndose provisoriamente, con o sin afianzamiento por el actor, para el caso de revocatoria. El sentido comn y la lgica, nos llevan, pues, a estimar inadecuada, por falta de expresividad y propensa a crear confusiones, tanto la designacin del recurso como 'en relacin', como el atribuirle 'ambos efectos' cuando tiene efecto suspensivo y slo 'efecto devolutivo' cuando no tiene efecto suspensivo" (22)
(22)

Tratado de los recursos, p. 212.

162

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA L'STANCIA

Alcal Zamora y Castillo, sostiene, a su vez, que los efectos suspensivo y devolutivo son conceptos que se excluyen, por lo que no puede hablarse de "ambos efectos", sino de efecto suspensivo () devolutivo (23). Moreilo - Pass Lanza - Sosa - Berizonce, anotan, ms recientemente: "Enseaba Laseano que cualquiera sea la razn histrica de la expresin efecto devolutivo, es lo cierto que las leyes le han designado un significado especial y contrario al suspensivo. Siendo as no se explica la coexistencia de ambos, aun cuando en el lenguaje forense se toma al efecto suspensivo como comprensivo tambin del devolutivo" (24). Dado, en fin, la imposibilidad de que la ley prescriba una conducta y su contraria, las opiniones transcriptas, ms que de lege ferenda, importan verdaderas reglas de interpretacin. Es renunciable poi las partes el efecto de los recursos La jurisprudencia responde que s (25), criterio al que adherimos, siempre que no se trate del efecto diferido, pues ste se instituye no en inters de las partes sino del orden pblico procesal.
2.1. Suspensivo.

Dijimos que la regla general emanada del artculo 243, C.P.N., prescribe que el recurso de apelacin proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley (expresamente) disponga que lo sea en el devolutivo. Por aplicacin de tal principio, el primer juez se halla impedido de seguir conociendo en la cuestin objeto del recurso, o en las que fueren consecuencia de la misma o
() Estudios de Derecho Procesal, p. 49. ('a) Ob. cit., III, p. 349.
() CAR, S. 1; JTSF, 27.352.

FORMAS Y EFECTOS DE LOS liCUISOS

guarden con ella ntima conexin (26), mientras el ad quem no la revise y se pronuncie definitivamente a su respecto. El vocablo suspensivo, por lo tanto, implica a la vez que se halla suspendida la competencia del juez para dejar sin efecto o modificar la resolucin apelada (27) y que tal resolucin no puede cumplirse o ejecutarse (25) En realidad, la reduccin de la competencia del 1 quo se cumple en dos etapas: en la primera, prevista por el artculo 166, C.P.X., pronunciada la sentencia, concluir la competencia del juez respecto del objeto del juicio, y no podr sustituirla o modificarla. La misma norma seala qu facultades subsisten luego de dictado el fallo definitivo sobre el fondo: corregir de oficio errores materiales o suplir cualquier omisin de la sentencia; a pedido de parte formulado dentro de tercero da, corregir cualquier error material, aclarar algn concepto oscuro y suplir cualquier omisin en que se hubiese incurrido sobre alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio; tambin a pedido de parte, ordenar medidas precautorias, disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de testimonios; proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado; resolver acerca de la adriiisibilidad de los recursos (juicio provisorio de admisibilidad), sustanciar los que se concedan en relacin y, en su caso, decidir los pedidos de rectificacin; p' ltimo, ejecutar oportunamente la sentencia. La enumeracin precedente no es taxativa (29), por lo que entre el dictado de la sentencia y la admisin del recurso, puede el juez practicar otros actos no enumerados por la ley, pero que por su naturaleza y objeto sean anlogos a los previstos.
oh. cit., y, p. 102. Conf.: F.ssx, 1, p. 428. Tratado de los recursos, p. 141. () Px&cio, Ob. cit., y, p. 100. ('y) Conf.: cUADRAO, ob. cit., p. 197.
(26) PALACIO,
(27) PODErI'I,

164

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Una vez interpuesto el recurso, comienza la segunda etapa, reglada en el tercer prrafo del artculo 243. Aqu s la enuiiieracin de las excepciones al ejercicio de la competencia es taxativa, pues no otro alcance debe darse a la expresin 'a menos que la ley disponga que lo sea en el efecto devolutivo". Corolario del efecto suspensivo, es el envo del expediente al superior. Cabra la posibilidad de que el juez pese a hallarse suspendida su competencia, pretenda modificar o dejar sin efecto la cuestin materia del recurso, o permita su cumplimiento o ejecucin. La ley no prescribe un remedio concreto, como el previsto por los antiguos legisladores bajo el nombre de recurso de atentado (30). La doctrina, por su parte, propone diversas soluciones: Ibez Frocham, preguntndose qu recurso procede (de atentado, de revocatoria, de nulidad, de apelacin?), sostiene que en los regmenes procesales que no tienen el recurso de atentado, "se autoriza el de milidad para subsanar tal vicio" (3), adhiriendo a la opinin de Alsina. Palacio considera que esa solucin "debe descartarse en virtud de la carencia de autonoma que dicho recurso reviste de acuerdo con la legislacin actual, y que si bien no cabe excluir la admisibilidad del incidente de nulidad, razones prcticas y de economa procesal aconsejan lograr la reparacin de la examinada irregularidad a travs de un simple reclamo formulado directamente ante el tribunal de alzada" (32).
() Slo el cdigo de Tucumn (arts. 45 y sgtes.) contempla, bajo ese mismo nombre, el modo de impugnar tales decisiones. (a') Ob. cit., p. 193. () Ob. cit., V, 102/101

FORMAS Y EFECTOS UL LOS RECUItS(>S

165

Podetti tambin sostuvo que bastaba 'un reclamo del apelante"("). Compartimos este criterio, a condicin de que el reclamo se tramite como un recurso de
hecho.

2.2. Devolutivo.

Es casi unnime la censura de la doctrina hacia esta denominacin, que carece de significado en la actualidad. Corno lo dice Palacio, la expresin efecto devolutivo proviene del perodo del procedimiento extraordinario del derecho romano, en el cual se consideraba que los riiagistrados inferiores ejercan su competencia en carcter de delegados de magistrados provistos de mayor jerarqua y stos, a su vez, por delegacin del Emperador, a quien corresponda la competencia originaria. La consecuencia necesaria de ese principio consista en que, apelada la sentencia, se devolviese la competencia al magistrado delegante..." (4). Por cierto que en la realidad de hoy las cosas son al revs, ya que es la alzada quien devuelve al inferior las actuaciones una vez resuelta la apelacin; de ah que, como se dijo supra, el nombre apropiado del instituto sera sin efecto suspensivo, lo que supone que la decisin apelada, pese al recurso, puede ser cuniplida o ejecutada provisoriain ente mientras el superior se pronuncie en definitiva. Costa propone el trmino resolutorio de neta filiacin sustantiva para sustituir a devolutivo, fundndose en la apuntada provisoridad: 'E1 resultado de la apelacin observa obra como condicin resolutoria a la que queda sometido el fallo de primera instancia" (u).
3) (34)

Ob. cit., p. 143. Ob. cit., y, p. 100. Conf. Joi'ii, Manual, (V, N9 5, p. 216. Ob. cit., P. 61.

166

PROCEDIMiENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

El otorgamiento del recurso sin efecto suspensivo es previsto por la ley en cada caso () a) Cuando se concede el beneficio de litigar sin gastos (art. 81, C.P.N.); b) Cuando se deniega la intervencin de terceros (art. 96); c) Cuando se deniega la citacin de eviccin (artculo 105); d) Cuando se admitiere una medida cautelar (artculo 198) (31); e) Cuando se rechaza la excepcin de incompetencia fundada en el carcter civil o comercial del asunto siempre que se trate de la nica excepcin opuesta (artculo 353, ltima parte); f) Cuando se rechaza la oposicin a la ejecucin de sentencia, si se afianza (art. 509); g) Cuando se dieta sentencia de remate en juicio ejecutivo, si se alianza (art. 555); Ii) Cuando se conceden alinwntos y litis expensas (arts. 647 y 651) (38); i) Cuando se dieta sentencia en procesos sumarsimos, salvo cuando el cumplimiento de la sentencia pudiere ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgar en efecto suspensivo (art. 498, inc. 59).
() El denominado efecto devolutivo de la apelacin procede slo en los casos en que, por excepcin, la ley lo autoriza (CApel. CC, Santa Fe, sala 1; J., 35-200). (a') El recurso de apelacin deducido contra medidas precautorias en juicio sucesorio tiene efecto devolutivo (STSF, 5 13 CC; J., 16-10); pero el recurso de apelacin contra un auto que resuelve la sustitucin de un embargo preventivo debe concederse con efecto suspensivo (STSF,

S. 23 CC; J., 16-207).

() Pero procede conceder con efecto suspensivo el recurso de apelacin contra el auto que ordena el cese de la cuota de alimentos vigente (CAR, S. 23 CC; J., 18-211), as como las resoluciones que rnndfiquen las cuotas alimenticias (CAR, S. 21, CC; J., 15.118).

FORMAS Y EFECTOS k LOS RECURSOS

167

El llamado efecto devolutivo procede solamente en los recursos concedidos en relacin, puesto que los casos de otorgamiento libre comprenden nada m.s que la sentencia definitiva, cuya ejecucin siempre se suspende (9)
2.3. Diferido.

"A dar mayor agilidad y celeridad tienden, finalmente, entre otras disposiciones, la que consagra el rgimen de la apelacin diferida respecto de providencias simples r resoluciones interlocutor as, como arbitrio destinado a evitar las demoras que implican las frecuentes remisiones del expediente a la cmara diixant.e la sustanciacin del juicio..." Tal el fundamento de una de las ms importantes novedades incluidas en el proyecto de C.P.N. de 1.967, que la Exposicin de Motivos destaca entre los medios seleccionados por el legislador para obviar la principal causa de dilacin procesal. El instituto haba sido ya receptado por el derecho positivoargentino (40), as como en el Proyecto Jofr, cuyo artculo 83 prevea Ja apelacin con efecto preventivo que, aunque no idntico al que aqu tratamos, tena al menos similares caractersticas y los mismos objetivos.
() Vide supra: 1.1.5. Art. 68 de la ley 12.948 sobre procedimiento laboral, y art. 39, lev 12.924, sobre procedimiento en 'justicia de paz. La doctrina acogi con reservas no,,edad: noedad Cu..&o m admite que. tericamente puede ser eocowiable...sin que sea, no obstante, aventurado intuir, que en pos de la celeridad pueda quedar ms de una vez preterido, poco aniparado y medio olvidado algn derecho, ante las exigencias de una labor apremiada, paralela y promiscua. . ." (ob. cit., p. 291). MO1SELL,c)-PASSI LAN zA-SOSA-BERIZONCE reflexionan: "Su receptibilidad en la prctica del foro es muy reducida y magros tambin lo,, resultados que al presente arroja esta experiencia, motivo de enjuiciamiento en las Jornadas de San Isidro, en ]as que los congresistas hallaron ms accesible y ventajosa la frmula plasmada en el artculo 90 del decreto-lev 23.398/56" (01. cit., III, P. 31).
(40)

168

1'1OCEI)IMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Recordaremos que la ltima parte del artculo 243, C.P.N., dispone que"los recursos concedidos en relacin o sern, asimIsmo, en efecto diferido, cuando la ley as lo disponga". Del texto transcripto se desprenden las circunstancias que condicionan el otorgamiento en el efecto que estudiamos: P) La apelacin debe ser concedida en relacin; 2) El efecto debe hallarse, en cada caso, exl)resalrwnte previsto por la ley. Esos casos son: a) Cuando se imponen las costas y se regulan honorarios en los incidentes, salvo que el expediente deba ser remitido a la Cnmara como consecuencia del recurso deducido por alguna de las partes contra la sentencia que decidi el incidente (art. (J, ltima parte) b) Cuando se declara inadmisible un hecho nuevo (art. 366) e) Cuando en proceso sumario, se desestiman las excepciones autorizadas por los incisos 6. T y 8' del artculo 347 (art. 496): d) Cuando se concedan apelaciones legalmente admisibles en las diligencias para la ejecucin de Ja sentencia (art. 509, 2 prrafo): e) Cuando se concedan apelaciones en el juicio ejecutivo, salvo las que procedieren contra la sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin (artculo 557). La misma denominacin efecto diferido sugiere su funcionamiento: otorgado el recurso por ci primer juez, se post(rga su trmite y decisin para una etapa ulterior; ms precisamente para el momento en que, radicado el expediente en la alijada, deba resolverse la apelacin contra la sentencia definitiva.

FORMAS Y EIECTOS DE LOS RECURSOS

169

2.3. 1. Admisin y denegacin de las apelaciones diferidas.

Interpuesta la apelacin en el plazo y forma previstos por los artculos 244, 245 y 247, C.P.N., el juez debe pronunciarse (juicio provisorio de admisibilidad) concedindola o negndola. Si la concede, deber tener presente para su oportunidad la remisin del asunto a mayor juez. Si la deniega y la denegatoria comprendiese la totalidad del recurso contra dicho auto no cabe impugnacin alguna ni recurso de queja por apelacin denegada; pero una vez radicado el expediente en la cmara, y en las oportunidades sealadas por los artculos 260, inciso .19 y 275. C.P.N., el apelante deber reclamar contra el auto denegatorio (4 ). En canibio, si se hubiese admitido Ja apelacin, pero la discrepancia radicara en el efecto, procede el recurso de queja en los trminos previstos por los artculos 283 v 284, C.P.N. (42)
2.3.2. Fundamentacin de las apelaciones diferidas.

Ef art. 247, C.P.N.. prev tres hiptesis:


2.S.2.1. Procesos ordinarios y sumarios.

La oportunidad de fundar las apelaciones diferidas es la indicada por el artculo 260. inciso P.
2.3.2.2. Procesos de ejecucin.

Deben fundarse en el momento de apelar contra la sentencia.


Conf.: PALACIO, ob. cit., V, p. 107. Cuando el efecto que se objeta sea el diferido y ya el expediente se hubiese remitido al superior, el reclamo no es atendible pues 'carecera de fin prctico rever lo ya actuado" (CNC1v, sala C; La Ley, 19776, N 24.146-S).
(41)
()

170

PROCEIMMIENT0 EN SEGUNDA 1NSTACJA

2.3.2 3. Procesos de ejecucin de sentencia.

Si la resolucin recurrida fuere posterior a la mencionada en el artculo 50S, el recurso se fundar en la forma establecida en el prrafo primero del artculo 246. La norma se abstiene de mencionar los pOCSOS sumarsimos, porque en ellos no procede la apelacin con efecto diferido.

CAPTULO VI EL JUEZ DEL RECURSO 1. Juez del recurso 2. Rectificaciones 3. Rectificacin de la providencia que admite o deniega la apelacin 4. Queja por apelacin denegada 5. Rectificacin en cuanto al modo en que el recurso fue concedido 6. Rectificacin en cuanto al efecto del recurso

Captulo VI
EL JUEZ DEL RECURSO
SuLAmo: 1. Juez del recurso. 2. Rectificaciones. 3. Rectificacin (le la

providencia que admite o deniega la apelacin. 3.1. Auto que admite el recurso. 3.2. Auto que deniega el recurso. 4. Queja por apelacin denegada. 4.1. Concepto. 4.2. Presupuestos. 4.3. Requisitos de forma. 4.4. Procedimiento. 4.5. Efectos de la interposicin (le la queja. 4.6. Costas. 4.7. Perencin de instancia. 5. Rectificacin en cuanto al modo en que el recurso fue concedido. 5.1. Examen crtico. 5.2. Juicio provisorio de admisibilidad. 5.3. Juicio definitivo de admisibilidad. 5.3.1. C.P.N. y sus adaptaciones. 5.3.2. Otros cdigos. 6. Rectificacin en cuanto al efecto del recurso.

1. JUEZ DEL RECURSO

El juez del recurso es en definitiva el tribunal de apelacin; es la cmara quien decide si fue bien o mal concedido ('). En ello est comprometido el orden pblico procesal (2), y toda vez que la cuestin se refiere a la jurisdiccin y competencia funcional, el orden de las apelaciones corresponde al sistema de la ley (3). Corno lo enseaba Couture, la pluralidad de instancias podra desnaturalizarse si se subordinara a la voluntad del primer juez la admisibilidad de los recursos o la forma y efectos de concederlos. Satta aade que el 'juez difcilmente estara dispuesto a reconocer el propio error (y ni siquiera es oportuno ponerlo en condiciones de deberlo reconocer)" (4). Ms adelante (Captulo IX, 2.2.) diremos que la segunda instancia no es de orden pblico, puesto que es posible desistir o renunciar los recursos. Cmo se concilia esta afirmacin con lo que acabarnos de sealar, acerca del orden pblico procesal? "La misma complicacin con que se tropieza al estudiar el tema general, para establecer si las leyes de procedimiento interesan (') CPaz Jujuy; J. A., 972-14-687. Conf.: CCCR, S 23: Por va del art. 355 C. P. Civ., el rgano ad quem puede pronunciarse no slo sobre ci modo o efecto del recurso, sino tambin sobre la procedencia del mismo (J., 39-73). El tribunal de alzada posee facultades para dejar sin efecto totalmente el auto por el que concede el recurso y no slo para modificarlo en cuanto a su modo y efecto (CAR; J., 9-67). ) ALSINA, ob. cit., 1V, p. 385. (3) MOuELLO-PASSI LANZA-SOSA-BEiIONCE, ob. cit., UI, p. 345. SATTA, Salvattoro. Manual de Derecho Procesal Civil, 1, p. 424; cd. EJEA, Bs. Aires, 1972.

174

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

al orden pblico dice Costa (5)_ se reproduce en esta materia. En principio no afecta al orden pblico; todo se resuelve en determinar en cada caso cundo hay lesin y en esto radica la dificultad". A nuestro modo de ver hay lesin cuando se afecta la competencia funcional, que es cuestin distinta al derecho de impugnar el fallo: en una se mira al inters pblico, en la otra al inters individual. Para resumir el terna con las palabras del propio Costa, "la facultad de renunciar a la segunda instancia no da derecho a crearla por asentimiento expreso o tteito de los litigantes" (6)

(5)

() Ob. cit., P. 66.

Ob, cit., p. 47.

2. RECTIFICACIONES

No obstante lo sealado en el punto anterior, como la apelacin debe interponerse cn el tribunal a quo para ante el tribunal ad qn cm, es aqul quien en un primer momento est facultado para decidir "si el recurso ha sido interpuesto dentro del plazo legal, si quien lo interpuso se encontraba legitimado para hacerlo, si la resolucin es apelable y si se han cumplido las formas que la ley establece" Este primer anlisis puede ser defectuoso y no muy a menudo, pero a veces, lo es. El error consistir ya en otorgar un recurso improcedente, ya en denegarlo cuando corresponde. En ninguno de los dos casos puedo el juez inferior modificar o dejar sin efecto su decisin.
(7)

Cuando el recurso se concede libremente, y a pedido de parte el juez lo modifica, otorgndolo en relacin, deber procederse con arreglo a lo dispuesto en la primera parte del artculo 24, C.P.N. Puede ocurrir, sin embargo, que en ninguno de los dos casos se admita la rectificacin, o que las partes se abstengan de pedirla, cosa bien frecuente. En tal circunstancia, el tribunal de grado tiene facultad Para efectuar las correcciones pertinentes, segn se ver luego.

(7)

PopFrn Tratado de los recttrsos, p. 143.

3. RECTIFICACION DE LA PROVIDENCIA QUE ADMITE O DENIEGA LA APELACION

3.1. Auto que admite el recurso.

La doctrina de los autores y tribunales coincide en que es inapelable el auto que concede un recurso de apelacin regla que reconoce como fundamento la circunstancia de que "el efecto conin y general de la concesin del recurso, es el de la suspensin de la competencia del juez para dejar sin efecto o inoffificar la resolucin apelada", como lo ensea 1.odetti
(8), (Q).

No obstante la certeza que emana de la regla examinada, puede suceder y de hecho ha ocurrido que ci juez deje sin efecto el auto por el que se admitiera la apelacin. Desde ya que tal revocatoria es ineficaz, cul es el remedio de que dispone el apelante para poner las cosas en su lugar La CNCiv., sala C, en 9 de abril de 1.965, o sea antes de sancionarse el C.P.N. (ley 17.454), decidi que "la circunstancia de haberse revocado el auto que conceda el recurso crea una situacin que corresponde incluir entre las previstas en el artculo 39, ap. 1, de la ley 1.4.237" ('). Como del cotejo entre la sntesis y la norma en ella invocada no apareca claramente la solucin, acudimos al fallo iii extenso, que finalmente result tan crptico corno su sntesis, pues
(8) Cia B. Blanca; La Ley, 14-575 (N9 29.902-S). (9) Tratado de los recursos, p. 141. O) ED, 10-733.

178

PROCEDIMIENTO EX SEGUNDA NSTAXCLA

no agrega una sola palabra. El artculo 39, ap. 1, ley 14.237, deca: "El recurso de apelacin slo procede contra las sentencias definitivas, las interlocutorias que causen gravamen irreparable o decidan artculo y en los casos expresamente determinados por la ley". Pareciera que el fallo suscripto por los doctores Santiago E. Foutel y Marcelo Padilla equipara el auto revocatorio del que conceda el recurso, a las interlocutorias que causan gravamen irreparable. ]n tal circunstancia, interpretando por as decirlo la interpretacin del tribunal, procedera la apelacin directa No coinpartimos el criterio sustentado: si esta nueva apelacin tambin fuera luego revocada, y se apelase de esta revocacin y. .. A nuestro modo de ver, la situacin equivale a la abordada en el captulo anterior (ver 2) o sea cuando el juez, no obstante haber otorgado el recurso con efecto suspensivo, pretende modificar o dejar sin efecto la cuestin materia del recurso, o permita su cumplimiento o ejecucin: donde hubiere el recurso de atentado (Tucumn), deber promovrselo; donde no lo hubiere y por las razones de practicidad y economa sealadas por Palacio deber reclairiarse ante el Superior, mediante recurso de lieclo, advirtiendo al primer juez su interposicin, sin perjuicio de promover incidente de nulidad contra las actuaciones que resulten consecuencia de la revocacin del auto que conceda el recurso de apelacin. Acordado entonces que el auto que admite la apelacin no es, a su vez, apelable, ni puede ser revocado de oficio por el juez, averigemos qu ocurre con la repo(h1)

Conf. CPLSF: Es procedente el recurso de apelacin contra el auto que revoca uno anterior por medio del que se conceda un recurso de apelacin (J. 17-133).

(11)

EL JUEZ DEL HECUStSO

179

sicin interpuesta l)Or parte interesada: la CApel. CC Santa Fe, sala 1, en 12 de diciembre de 1969, se pronunci en el sentido de que "es irrecurribie el auto por el que el juez concede o deniega el recurso de apelacin" (12) (las letras cursivas son nuestras). irrecurrihie comprende tanto la apelacin como la reposicin. Y es razonable que as sea, va que si el juez ha perdido su competencia para seguir conociendo del objeto del recurso, hasta tanto ste se resuelva en la alzada, no puede atender ninguna clase de reclamos sea cual fuere la va escogida. De esta manera, y concretando aun ms lo declarado por el tribunal de Santa Fe, la CNCi.v., sala F, sostuvo expresamente que no procede la revocatoria contra el auto que admite la apelacin (3).
3.2. Auto que deniega el recurso.

Tampoco es recurrible el auto que deniega la apelacin pero, obviamente, por razones distintas a las que informan el caso anterior (suspensin de la competencia del juez): admitir apelacin contra la denegatoria de la apelacin dice la CNTrab., sala II-.--- "sera remitir la cuestin de un proceso al infinito. Lo que corresponde es el recurso de hecho por apelacin denegada" (14). Se trata, cii efecto, de que la competencia funcional no se quebrante en virtud de recursos interpuestos sucesiva e infinitamente contra otros recursos, lo que conducira a enervar la jurisdiccin.
2) J., 38-192. La norma que apoya el decisorio art. 355 se refiere slo al auto que concede un recurso, abstenindose de legislar sobre el que lo deniega. Pero es evidente que la solucin es extensible a la seguida hiptesis, y acertadamente a si lo declar el trihuna
(13)

4)

La Ley, Rep. XXXIII, p. 1232, sum. 17.

ED, 51-411

80

FEOCF.DIMIENTO SX S}GWIDA INSTANCIA

La jurisprudencia del fuero civil comparte pacficamente el criterio sentado en sede labora), habindose declarado que "el auto que deniega la apelacin esinapelable y slo cabe el recurso de hecho del artculo 282 M Cdigo Procesal" (u), de modo tal que "si el recurrente no interpone la queja, la providencia impugnada debe tenerse por firme" ().

() CNCiv., sala F La Ley-, 144-361 (27.86-S). ') CNPaz, sala V1 La Ley, 144-639 (27.856-S).

4. QUEJA POR APELACION DENECADA

4.1. Concepto.

Frente a la interposicin del recurso, la respuesta del primer juez no tiene por qu ser automtica: lo admitir o denegar previo examen cuidadoso de los requisitos formales que hacen a su procedencia, pues tan funesto para el orden pblico procesal es obstinarse en negar el alzamiento como autorizarlo en todos los casos. Desde ya, una evaluacin errnea puede conducir a la indebida denegatoria de la apelacin, o el recurrente puede creer que se le ha privado irrazonablemente de ella. En tales circunstancias, la le- confiere a la parte que apel, la oportunidad de ocurrir directamente ante ci superior y acreditar que fue ilegtimamente despojado de su derecho a proponer la revisin del decisorio que impugnara, mediante un remedio denominado por el C.P.N.. queja por recurso dencrifido (17). Ibez. Erochani sostiene que se trata de un recurso awriiia.r, porque su finalidad se agota, en caso de prospelar, con la resolucin del superior que, revocando el auto recurrido, admite el recurso ordinario o extraordinario de que se trate (). En este captulo estudiaremos la queja por denegatoria de la apelacin ordinaria.
7) Se lo conoce tambin como recurso de hecho, o directo (Crdoba, Tucumn). ) Ob. cit., P. 406.

182

PR0CEDflUENTO EN SEGT.YNDA INSTANCIA

4.2. Presupuestos.

Si el juez denegare la apelacin dispone el primer prrafo del artculo 282, C.P.N. la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en queja ante la cmara, pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del expediente. Del texto transcripto surgen los presupuestos que hacen a la admisibilidad de la queja: a) Debe existir una negativa previa: para que proceda el recurso directo es necesario que mediare decisin denegatoria del que se hubiera intentado (9). El recurso de queja por apelacin denegada, est condicionado por la negativa del iudex a quo a admitir la va de impugnacin para ante el tribunal ad quern y, si el juez no ha decidido la denegatoria mentada, la alzada no puede entrar a revisar la admisibilidad de la queja (23) La decisin debe emanar del juez y no del secretario, puesto que la concesin o denegacin de un recurso constituye un acto de plena jurisdiccin que no puede ser dictado por el secretario de la causa por carecer de imperio (21) b) La parte que se considere agraviada, dice la ley, o sea el apelante, como ms concretamente sealan otros cdigos (). Ello significa que slo se halla legitimado para ocurrir en queja la parte a quien se deneg el recurso.

(20) C2a CC La Plata, sala 1; La Ley, Rep. XXXIX, p. 1797, sum. 1. (21) CAR, S. 11 CC; J, 17-135. (22) Santa Fe, art. 356; el de Tucumn no contiene mencin alguna sobre la parte legitimada (art. 765); el de Salta utiliza la misma frmula del CPN (art. 244); y el de Crdoba, que antes deca "el apelante(art. 1258), ahora dice 'el agraviado" (art. 1127).

(19) STSF, S. la CC; J., 12-226.

EL JUEZ DEL RECURSO

183

e) La presentacin se hace directamente ante la (23), toda vez que el recurso de hecho presume la existencia de un tribunal jerrquicamente superior al que dict el pronunciamiento (24), determinndose la competencia de las salas por la fecha del cargo del escrito de interposicin del recurso denegado (25). La nica excepcin se halla instituida por el cdigo de Jujuy (art. 229), que manda instaurar la queja ante el mismo juez que deneg Ja apelacin.
cmara
4.8. Requisitos de forma.

a) La ltima parte del artculo 282, C.P.N., establece que el plazo para interponer la queja ser de cinco das, con ms la ampliacin que corresponda por razn de la distancia, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 158. En otros ordenamientos (p.ej. Santa Fe, Crdoba, Salta y Tucumn) el trmino es de tres das, corno lo era en el viejo cdigo de la Capital (26). El plazo empieza a correr desde la notificacin por nota del auto denegatorio de la apelacin. b) Aun cuando la ley no lo diga, va de suyo que el recurso de queja debe deducirse por escrito ('). Corresponde fundarlo (25) en el mismo acto de su inter(23) Santa Fe (art. 356), Crdoba (art. 1127), Salta (art. 244) y Tucumn (art. 765), mencionan al Superior.
(74)

) Eu algunos de ellos la ampliacin para el caso de que el superior no residiese en el lugar del juicio, consiste en un trmino fijo: diez das en Santa Fe. (27) Conf.: IBNFA FR0CHAI'.r, ob. cit., P. 408 (Fl antiguo cdigo de Entre Ros autorizaba la interposicin por telegrama). FASsI, ob. cit., 1, p. 741. (27) Conf.: STSF: A pesar de haberse otorgado el recurso de apelacin, procede declararlo mal concedido, cuando lo interpuso el paliocinante, que no tena poder para representar a su patrocinado (RSF, 18-42).

CCCR, S. J; j., 28-292. () CCCR, S. 13; J., 25-216.

1 84

POOCEDIMIENT() EN SECUNDA 1NTANC:IA

posicin para demostrar, aunque ms no sea sumariamente, los motivos por los que el quejoso cree le fuera mal denegada la apelacin. Asimismo, procede acompaar el poder () si el quejoso se presenta a los autos por prin. ra vez, y constituir domicilio o expresar el que ya se tena constituido (30) De conformidad con lo resuelto en el artculo 33 de la Acordada del 12 de diciembre de 1967 (Cmara Civil en Pleno), al interponerse una queja por apelacin denegada, el recurrente deber indicar si ha existido intervencin de alguna sala. e) El recurso de queja debe bastarse a s mismo, lo que supone que el superior, sin necesidad de otras pruebas, diligencias o indagaciones se hallar habilitado para decidir sobre su procedencia, no pudiendo subsanarse con posterioridad las omisiones en que se hubiere incurrido al momento de su presentacin (30 b). El artculo 283. C.P.N., antes (le su reforma por la ley 22.434, mandaba acompaar la queja con la copia simple de la resolucin recurrida "y de los recaudos necesarios" suscriptos por el letrado patrocinante del recurrente. No entraba en detalles acerca de cules seran esos recaudos, dejando que la jurisprudencia los exigiera, conforme las particularidades del caso. Hoy, el nuevo texto del artculo 283 seala con precisin y bajo pena de inadmisihilidad los requisitos (el t4rmino no es ms afortunado que recaudos) que deben concurrir en la interposicin de la queja. Pasmos1e revista.
Conf.: Cupo, o). cit., p. 324. Conf.: FAssI, ob. cit., 1, p. 741. (.W b) El recurso de queja por apelacin denegada debe bastarse a si mismo para que con los elementos aconipaados pueda el tribunal resolver lo pertinente sobre el recurso denegado (CNCiv., sala C; La Ley, 149-565 (29.8:34-S).
(9) 0)

EL JUEZ DEL 1kEC5JtSo

185

"1 - Aeoinpaiiai copia simple suseripta por el letrado del recurrente: a) Del escrito que dio lugar a la resoIucri recurrida y de los correspondientes a la sustanciacin, si sta hubiere tenido lugar; b) De la resolucin recurrida; e) Del escrito de interposicin del recurso y, en su caso, de la del recurso de revocatoria si la apelacin hubiese sido interpuesta en forma subsidiaria; d) De la providencia que deneg la apelacin. 2) Indicar la fecha en que: a) Qued notificada de la resolucin recurrida; b) Se interpuso la apelacin; e) Qued notificada la denegatoria del recurso". El cdigo de Santa. Fe exige copia: de las resoluciones apeladas y de su notificacin, del escrito de apelacin y su cargo, del auto en que se le hubiere negado el recurso y su notificacin (artculo 56). El de Crdoba requiere copias debidamente autenticadas pr el actuario de la resolucin recurrida, del escrito del recurso y del provedo o resolucin en que se lis hubiere negado (art. 117). En el texto anterior no se exiga auten ti caci ii. La presentacin de los recaudos no excluye la facultad de la cmara para requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere indispensable, la remisin del expediente (C.P.N., artculo 23). Nada dice la ley respecto del informe que es de prctica en otros cdigos, como el de 7uciintn, requerir al inferior (31) La preseindencia de dicho informe cons( ) Art. 501: si ci Tribunal) lo bagase necesario para mejor proveer, pedir informes al juez de br causa u ordenar la remisin de los autos. El Anteproyecto de 1980 para la Provincia de Corrientes es todava ms drstico, pues lo instituye corno obligatorio: Presentada la queja en debida forma establece su artculo 73 !a Cmara ordenara que el inferior informe, en el plazo de tres das, detalladamente, sobre ]os fundamentos (le Sfl negativa y en vista de ese informe v de lo que la parte expuso, resolver si el recurso ha sido bien o mal deneeado. En Crdoba, el inferior no debe esperar a que la Cmara el pida informe, sino que debe elevarlo por s mismo, conforme a la redaccin de] actual

e1

136

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA JNSTANCTA

tituye un acierto, pues a la par que implica una demora innecesaria, coloca al juez en la situacin anmala de tener que defender, como parte contraria al apelante, su denegatoria (32). Asimismo, los tribunales deben ser en extremo prudentes cuando se trata de requerir la elevacin de los autos, aplicando con el mximo rigor el criterio de indispensabilidad que la ley introduce a ese efecto, atento a que el desprendimiento del principal por el juez de la causa, produce la suspensin de hecho del trmite, consecuencia que el legislador no ha querido. En el ordenamiento nacional, las copias de los recaudos son extradas de las actuaciones y suscriptas por el letrado del recurrente, sin ninguna intervencin del secretario. Pero hay regmenes provinciales en los que an se requiere tal intervencin: el cdigo de Santa Fe manda que el actuario d al recurrente las copias el mismo da que le notifique la denegacin del recurso, pudiendo expedirlas en papel comn, con cargo de oportuna reposicin (artculo 357, primera parte). El de Crdoba es aun ms exigente: requiere que el actuario autentique las copias, a cargo del quejoso. Son notorias las dificultades que en estos sistemas encuentra el quejoso para obtener las copias en el breve trmino de tres das. De ah que, sea porque la demora hara vencer el plazo, sea porque directamente las copias no se le entregan, el recurrente puede presentarse ante el superior dentro del trmino debido, interponiendo la queja y dando cuenta de la falta del actuario (Santa Fe, artculo 357, segunda parte; el actual cdigo de
art. 1128: El inferior dice recibida el escrito, informar dentro de las veinticuatro horas en forma detallada, sobre los motivos de la denegacin del recurso y elevar el incidente por cuerda separada dentro de las veinticuatro horas siguientes, con las copias pertinentes. (2) "Como advierte atinadamente de la Colina, el inferior no debe entrar en controversia con el recurrente. . .": SNCHEZ DE BUSTAMANTE, Miguel, El recurro de hecho en Capital Federal; La Ley, 39-1102.

EL JUEZ DEL RECURSO

187

Crdoba guarda silencio al respecto, pero no hay duda que la solucin, receptada antes expresamente por el art. 1261, debe ser la misma). En estas circunstancias, el tribunal no tendr otra alternativa que requerir la rtriiisin de los autos. La falta de fundamentos de la queja, o de las copias a que se refiere el inciso 1 del artculo 283, o de las indicaciones prescriptas por su inciso 2, conduce a la declaracin de inadmisibilidad de la misma, no pudiendo el superior suplir de oficio la oscuridad, las deficiencias u omisiones en que se hubiere incurrido (33),
4.4. Procedimiento.

Presentada la queja en forma dispone la penltiina parte del artculo 283 la cmara decidir sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado; en este ltimo caso, dispondr que se tramite. La expresin sin sustanciacin alguna (34) importa, desde luego, resolver sin audiencia de la otra parte, lo que ha creado alguna duda sobre la constitucionalidad del precepto, duda que la Corte disip a favor de su validez (35).
(33) Conf.: S.1,iCHzz DE BU sJ'sTE, Miguel, loc. Cit., P. 1101. En el cdigo de Cordoba es posible incorporar, hasta la decisin del incidente, testimonio de las piezas del proceso que el interesado estime necesarias (art. 1129). (34) El cdigo. de Tucumn, en igual sentido, pero ms expeditivamente, dice "resolver de plano" (art. 801). (35) "Aunque se ha criticado la doctrina argumentndose que Ja parte apelada se encuentra en inferioridad de condiciones cuando el recurso se declara mal denegado, al no haberse podido oponer haciendo or las razones que abonen su derecho. La nica intervencin admisible del apelado seria a ttulo excepcional para activar el trmite supliendo la inactividad del recurrente o para alegar la perencin" (SNCHEZ DE BUSTAMANTE, Miguel, loc. cit., p. 1108). Sobre el tema nos extenderemos en el Capitulo XIII ( 2.4), al que nos remitimos para obviar repeticiones innecesarias.

188

PROCEDIMIENTO

SEGUSL)A INSTANCIA

Dictada la resolucin, el trmite variar segn se decida si el recurso fue bien o mal denegado. En este ltimo caso caben aun otras distinciones: que el expediente est o no en la cntara y que el recurso deba otorgarse libremente o en relacin. a) Cuando el recurso se declara bien denegado, es indiferente que las actuaciones de la queja se archiven o se remitan al inferior (esto ltimo forzosamente ocurrir en el supuesto que obrare en la cmara el expediente principal). Los cdigos de Santa Fe y Tucumn consideran expresamente la hiptesis, disponiendo el primero que el superior remita las copias al inferior (artculo 358), y el segundo que se devuelvan las actuaciones al juez (le la causa para que sean agregadas a los autos (artculo 802). b) Cuando el recurso se declara mal denegado, la ley ordena "que se tramite" (artculo 283, C.P.N., i}entimo prrafo). Si el expediente no se encontrare en la cmara, sta mandar "que se eleven los autos" (Santa Fe, artculo 38, in fine) en caso que el recurso procediera libremente, a fin de dictarse la providencia de trmite; o remitir las actuaciones de queja al inferior, para que ste sustancie el recurso en la forma prevista por el artculo 2461 C.P.X., en caso que procediese en relacin. Si el expediente estuviere en cmara, la misma resolucin que concede el recurso y abre la instancia debe disponer que aqul tramite en la forma que corresponda, es decir acordar plazo al recurrente para que presente memorial, si se trata de apelacin en relacin, u ordenar que el expediente se ponga en secretara a fin

EL JUEZ DEL uECUIIS()

189

de que aqul exprese agravios, si el recurso procede libremente" (36)


4.5. Efectos de la interposicin de la queja.

La ultiina parte del artculo 283, U.P.N., previene que mientras la cmara no conceda la apelacin, no se suspender el curso del proceso (37). Ello es de la esencia del recurso (le hecho y slo en circunstancias excepcionales y con el objeto de evitar daos manifiestamente no subsanables despus, podra ordenarse prohibicin de innovar el estado de la litis (35).
4.8. Costas.
Si el recurso fuera declarado inadmisible por no bastarse a s mismo, o si la apelacin se considerase bien denegada, las costas deben imponerse al recurrente (39).

torLt en cuanto a la solucin propuesta por ci autor para el tnntite

()

PALACIO,

ob. cit. Y, p. 133/134. La jurisprudencia es contradic-

en relacin, pero coincidirnos con l en que la apoyan obvias razones de economa procesal. () La interposicin de un recurso directo no suspende, en pi-mcipio, el cumplimiento de las resoluciones recurridas (C. 1 CCII; j., 6 104). No se suspenden los trmites por Ja interposicin de un recurso directo ante el Superior (CCCR, S. 2; J., 37-26).
(8) SNCHEZ DE BUSTAMANTE, Miguel, loe, cit., p. 1110. Conf.: Coi.osnuo, II, 589, Cont.: FAssI, 1, p. 741.

() Las costas del recurso directo por cuya virtud se abre la apelacin deben seguir idntica suerte que las costas de la apelacin rnis ma (CCCR, S. 2, j., 27-232).

190

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA LNSTANCIA

4 7. Perencin de instancia.

Contrariamente a lo sostenido por Snchez de Bustamante (40), entendemos que en el trmite del recurso de hecho no procede la caducidad de la instancia. En efecto, los autos se hallan pendientes de resolucin desde el mismo momento en que la queja se recibe por el superior, lo que hara operable la excepcin establecida por el artculo 313, inciso 39, C.P.N. Y si bien es cierto que puede haber demoras en el requerimiento o remisin de las copias de otras piezas o del expediente principal, tales actos adquieren la naturaleza de las pruebas de oficio (artculo 313, inciso 40), independientes en el caso de la actividad de las partes.

(40)

Loc. cit., p. 1109.

. RECTIFICACION EN CUANTO AL MODO EN QUE EL RECURSO FUE CONCEDIDO

Si las partes no objetaran la admisin del recurso, pero plantearan disconformidad acerca del modo en que fue concedido, el planteo debe verificarse, en principio, ante el mismo tribunal que lo otorg. Tal lo que prescribe el artculo 246, C.P.N. "Si cualquiera de las partes dice pretendiese que el recurso ha debido otorgarse libremente, podr solicitar, dentro de tres das, que el juez rectifique el error. Igual pedido podrn las partes formular si pretendiesen que el recurso concedido libremente ha debido otorgarse en relacin. Estas normas regirn sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 276". El cdigo de Santa Fe se aparta de este criterio, disponiendo que el auto "slo podr ser revocado o reformado en cuanto al modo o efecto en que haya sido (la cursiva es nuestra), concedido, por el superior" mantenindose as la nireza de la regla expuesta al iniciar este captulo: el juez del recurso es el tribunal de apelacin. El pedido de rectificacin previsto por el C.P.N. y los cdigos que adoptaron su modelo, equivale a un recurso de reposicin (42) y, en consecuencia, debe sustanciarse; aunque no cabe, por las razones ya expuestas, Ja apelacin subsidiaria.
(41)

(4) Art. 355. (42) Conf.: PALACTO, ob.

df., Y,

P. 109.

192

pRocEDniiTo EN SEGUNDA INSTANCIA

Cuando el recurso se concede en relacin, y frente al reclamo de que debi serlo en el modo libre el juez se rectifica, debe elevarse la causa inmediatamente al superior, quien tramitar el recurso de conformidad a las reglas del artculo 259, (1.P.N., que despus se examinarn.
5. 1. Examen crtico.

En nuestro derecho positivo coexisten dos sistemas para asignar el juzganmiento de la legalidad en el modo de otorgarse los recursos: a) Al juez de primer grado y al tribunal de alzada; 1)) Exclusivamente al tribunal de alzada. El primero fue escogido por el C.P.N. y los que a se adaptaron. El segundo, entre otros, por los cdigos Nos inclinamos por este ltimo, pues obvia el doble examen de una misma cuestin, simplifica el trmite, ocasiona menos desgaste jurisdiccional y es consecuente con el principio de que el superior tiene plenas facultades en esta materia.
5.2. juicio provisorio de admisibilidad.

de Santa Fe (artculo 355) ; Crdoba. (artculos 1107 y 1108); Salta (artculo 277), y Tuciuna (artculo 766).

la posibilidad de un doble examen: en primera instancia, ante el misnio juez que lo concede, y luego, ante la cmara. Las decisiones que en ambas oportunidades se dictan, importan admitir un juicio de valor al que se ha llamado juicio de admisibilidad. Podetti distingue en-

modo de otorgamiento del recurso, el C.P.N. establece

rFeneIllos, conforme a lo dicho, que respecto del

EL JUEZ DEL nECURSO

193

tre juicio de admisibilidad y juicio de fundabitidad (43), ataendo este ultimo al mrito del recurso y no a su procedencia.

Cuando el juicio de admisibilidad es formulado por el primer juez, asume dos caractersticas: V9 Nunca se formula de oficio, sino a peticin de parte 2) Siempre es provisorio, atento a las facultades de la alzada para proveer el trmite correcto. De ello se infiere que aun cuando el inferior admita e1 reclamo a que alude el articulo 246, C.P.X., y rectifique el modo en que primitivamente concedi el recurso, lo decidido por l no tiene efecto preclusivo, siendo criterio pacfico de la jurisprudencia que el tribunal de apelacin est facultado para examinar de oficio la procedencia
del recurso, o las formas en que se lo ha concedido

(que es el caso que nos ocupa), pues sobre el punto no se encuentra ligado ni por la conformidad de las partes ni por la resoluciun del juez de primer grado, aun cuando sta se encuentre consentida (44).
5.3. Juicio definitivo de admisibilidad.

Tanto en los sistemas de nico como de doble examen, el juicio definitivo sobre la admisibilidad del recurso se practica, como lo acabamos de ver, en la alzada. Pero el trmite en uno y otro rgimen es gobernado por distintas reglas:
(44) CNCiv., sala B; J. A., 1917 - Iii, sntesis. Conf.: CApel. Rosario: El tribunal de alzada posee facultades para dejar sin efecto totalmente el auto por el que se concede el recurso y no slo para niodificarlo en cuanto a su modo y efecto (J., 9-87).
(43) Ob. cit., p. 143.

194

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

5.3A. Cdigo Procesal de la Nacin y sus adaptaciones.

Dentro del tercer da de notificada la providencia que ordena expresar agravios, la parte interesada en que se modifique el recurso otorgado libremente, por considerar cine debi concedrselo en relacin, debe peticionario al tribunal (artculo 276). Este puede declarar de oficio la modificacin, y aunque el precepto no lo diga, debe entenderse que tal declaracin habr de formuularse dentro del mismo plazo de tres das, que es perentorio y preclusivo. En caso de rectificacin sobre el modo de concederse el recurso, si se declara que procede en relacin, la cmara mandar poner el expediente en secretara para la presentacin de los memoriales en los trminos del artculo 246: y si el recurso se hubiese concedido en relacin, debiendo serlo libremente, tambin de oficio o a peticin de parte en el mismo trmino perentorio de tres das podr rectificarse, disponiendo la cmara el cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 260: fundar los recursos que se hubiesen concedido en efecto diferido; indicar medidas probatorias denegadas en primera instancia, etc. Desde luego, el apelante deber cumplimentar tambin la carga mmJ)uesta por el artculo 259, de expresar agravios. Pero dejemos por ahora un tema que corresponde desarrollar en el prximo captulo; limitnionos, en cambio, a averiguar si 1a peticin de rectificar el modo en que se concedi la apelacin equivale a un recurso de revocatoria, como cuando se articula en primera instancia. El argumento de que esta clase de recursos procede slo para ante el mismo juez que dict la resolucin (y que parece de la esencia de la revocatoria) aconsejara a inclinarse por la negativa. Sin embargo, el artculo 355 del cdigo de Santa F que enseguida veremos admite un reclamo anlogo al de la reposicin, no obstante que la impugnacin se refiere a lo decidido

EL JUEZ DEL RECURSO

195

por otro juez. Por ello pensarnos que tambin en la alzada el reclamo debe sustanciarse, ya que en la duda se estar al trmite que mejor asegure el derecho de defensa.
5.32. Otros cdigos.

Los de Santa Fe, Crdoba y Salta tienen de comn la caracterstica de que reservan para el tribunal de grado, exclusivamente, el juicio de admisibilidad de la apelacin. Pero difieren en ci procedimiento para emitirlo: Santa Fe y Crdoba prevn un trmite incidental; Salta, por el contrario, no admite ninguna clase de sustanciacin. Vemoslo con ms detalle: Santa Fe: En su artculo 355 se dispone que la reclamacin se interpondr dentro de tres das de notificado el primer decreto de trmite, y aade que el incidente ser resuelto previa audiencia y en el mismo da, hayan o no asistido los interesados. El objeto de esta audiencia es, por supuesto sustanciar la reclaniacin (45). Al solicitar su fijacin, debe expresarse claramente la razn en que se funda el pedido, cul es la disconformidad del solicitante con el provedo del juez (u), sin que la solicitud lisa y llana de fijacin de audiencia llene los requisitos legales, por lo que debe rechazarse (a). Cabe acotar que el transcurso de tres das contados a partir de la notificacin del primer decreto de trmite hace fenecer la oportunidad de modificar el recurso (48); que contra el auto de alzada que declara mal concedido ()
CApel. Rosario, sala 13, CC; J., 21-5. CApeL Rosario, sala 1, CC; 1., 21-5. {') CApe!. Rosario, sala la, CC; J., 21-5. (48) CApe!. Rosario, sala 23, CC; J., 5-23.
(4)

196

PROCEDI11NTO EN SEGUNDA INSTANCIA

el recurso, no cabe ni la reposicin ni el incidente de nulidad, en razn de emanar de un tribunal de apelacin que obra como tal y en cuanto a las costas, que, declarada de oficio la errnea concesin del recurso deben correr, en principio, por su orden (50). La misma solucin procede si el tribunal se pronunci fuera de la oportunidad de impugnacin dada a los iitigaiites por la ley (5).
(4),

Crdoba: El artculo 1 108 establece que la reclamacin se liar dentro de los tres das siguientes al primer decreto de tramitacin; y ci 1109 agrega que el incidente ser resuelto en un juicio verbal, hayan o no asistido los interesados. O sea, un procedimiento igual al de Santa Fe. Salta: Su artculo 277 previene que si el apelante pretendiese que el recurso ha debido otorgarse libremente, podr solicitar, dentro del tercer da de notificado de Ja providencia de autos, que as se declare y se le d trmino para expresar agravios. El tribunal resolver sobre esta peticin, sin tramitacin alguna, accediendo o negando. En el primer caso, se sustanciar el recurso segn queda prevenido para el de apelacin libremente concedido. Como se ve, existen dos diferencias significativas con los dos anteriores: en primer lugar, slo admite la rectificacin cuando el recurso se concede en relacin y la parte pretende lo sea libremente; y en segundo lugar, no contempla sustanciacin previa.

(50)

(") CApel. Rosario, sala 1, CC; J., 15-7. CApeL Rftsarso, sala 23, CC; 1., 10-323. (') CApeL Rosario, sala 2a, CC; J., 10-323.

6. RECTIFICACION EN CUANTO AL EFECTO DEL RECURSO

En los puntos anteriores hemos examinado las reglas que gobiernan la rectificacin en cuanto a la forma o modo de concederse la apelacin. Abordaremos aqu la rectificacin en cuanto a sus efectos. Tambin en este punto se separan los sistemas del C . P.X. (y sus adaptaciones) y de otros cdigos provinciales. En aqul, cuando se cuestionase el efecto (suspdnslvo o devolutivo), se observarn las liLisIllUS reglas establecidas para la queja por apelacin denegada (C.P.N., arts. 282 y 283). En cambio, Santa Fe (artculo 355) ; Crdoba (art. 1.107) ; Tucumn (art. 7(1;), criben un trmite nico tanto para la rectificacin en cuanto a la forma o modo y en cuanto a los efectos, variando tan slo el plazo dentro del cual debe solicitarse: tres das en los dos prilijeros (a contar de la notificacin del primer decreto de trmite), y cuarenta y ocho horas el ltimo, contadas desde la notificacin de la primeia providencia que se dicte en la instancia. En consecuencia, respecto del C.P.N., nos remitimos a lo dicho supra ( 4), y respecto de los otros, a las considera ciones efectuada prcedentetnent.

CAPTULO VII APELACIN LIBRE 1. Remisin del expediente 2. Trmite previo 3. Recurso otorgado en relacin, debiendo serlo libremente 4. Expresin de agravios 5. Contestacin de la expresin de agravios 6. Adhesin 7. Prdida de la apelacin libremente concedida

Captulo VII
APELACION LIBRE
SUMA1U0

1. Remisin del expediente. 2. Trmite previo. 3. Recurso otorgado en relacin, debiendo serlo libremente.4. Expresin de agravios. 4.1. Concepto, 4.2. Contenido. 4.3. Insuficiencia. 4.4. Estilo forense. 4.5. Copias. 4.6. Traslado. 5. Contestacin de la expresin de agravios. 6. Adhesin. 6.1. Concepto. 6.2. Requisitos. 6.3, Trmite. 7. Prdida de la apelacin libremente concedida. 7.1. Desercin. 7.1.1. Otras causas de desercin. 7.2. Desistimiento. 7.2.1. Formas del desistimiento. 73.2. Trmite del desistimiento. 7.2.3. Consecuencias de la prdida de la apelacin. 7.2.4. irreversibilidad de ]a renuncia. 7.2.5. Prohibicin de desistir. Responsabilidad.

1. REMISION DEL EXPEDIENTE

Dentro del quinto da de concedido el recurso, mediante constancia y responsabilidad del oficial primero el expediente debe remitirse a la cmara. Si sta tuviese su asiento en distinta localidad, la remisin se efectuar por correo a costa del recurrente y dentro del mismo plazo, contado desde la presentacin del apelado constituyendo domicilio. Tal lo que para la apelacin libremente concedida precepta el artculo 251, C.P.N.
(1)

El trmino de cinco das para remitir el expediente a la cmara comienza a correr desde la fecha en que se otorga el recurso y no desde que se notifica el auto, notificacin que jara Palacio es innecesaria
(2)

La cuestin es resuelta por el cdigo de Sa n ta Fe de manera muy diferente: su artculo 353 dispone que al da siguiente o por el primer correo, despus de notificado el auto que concede el recurso, o despus de tres das cuando el tribunal de apelacin no tuviere su sede en el mismo lugar, se entregar el expediente en la secretara del superior o ser remitido por certificado. El nuevo cdigo de Crdoba no proscribe, un plazo determinado para la elevacin del expediente: notificado el auto que conceda el recurso se entregar al supe(!) La ley 22.434 no introdujo mejora alguna a la redaccin de esta norma, que no puede sindicarse como de las ms felices en cuanto a claridad se refiere. (2) Ob. cit., V, 114.

202

P1OCEDIM1ETO EN SEGUNDA INSTANCIA

rior el expediente o se le remitir bajo certificado, dejndose las copias necesarias cuando la concesin se hubiera hecho sin efecto suspensivo ('). En caso de no depositarse en secretara ci importe de los gastos de remisin, la ley nacional no previene sancin alguna para el apelante. Simplemente quedarn las actuaciones paralizadas hasta que se produzca la perencin de la instancia o hasta que el apelado si tiene inters en la prosecucin del trmite deposite la suma necesaria para los gastos postales de los que, por supuesto, podr reembolsarse si ganara con costas. no entregase al actuario antes del momento en que deben remitirse los autos, el importe de los gastos de envo, se intimar la entrega dentro de veinticuatro horas, bajo apercibimiento de tenerse el recurso por concedido slo en efecto devolutivo si lo hubiese sido en el suspensivo. Es decir que el apelante que no cumple arriesga la posibilidad de que la parte contraria ejecute la resolucin impugnada. Ms drsticos son los cdigos de Crdoba y Entre Ros, que sancionan al incumplidor directamente con la prdida del recurso. El primero, en su artculo 1.106 establece: si el apelante no entregase al actuario dentro de las veinticuatro horas de notificada la concesin del recurso, el importe de los gastos de remisin del expediente, el juez Ordenar, a solicitud de parte, que se haga la entrega al tercer da, bajo apercibimiento de tener al apelante por desistido del recurso. In e] segundo, la intimacin a depositar los gastos se formnula de oficio y simultneamente al admitirse la apelacin: la resolucin que concede el recurso --dice el art. 248, 3 parte contendr emplazamiento al recurrente para que dentro de
(3)

Santa Fe dispone, en su artculo 354: cuando el apelante

La solucin es distinta en otros cdigos: el de

Art. 1105.

APLLACION LIBRE

203

cinco das entregue en mesa de entradas y en sellos postales, el valor del franqueo que corresponda para la elevacin de los autos a la cmara y su oportuna devolucin por sta. Si se omitiere entregar el franqueo se le declarar, de oficio, por desistido del recurso. Pensamos que esta ltiina solucin es la correcta, en atencin a la necesidad de acelerar el trmite y habida cuenta de la mnima carga que significa el pago del sellado postal; pues quien se abstiene de afrontarla, est denunciando claramente su propsito dilatorio.

2. TRAMITE PREVIO

El da en que el expediente llegue a la cmara., el secretario dar cuenta y se ordenar que sea puesto en la oficina. Es lo que el C.P.N llama, en su artculo 259,
trmite previo.

Antes de la reforma introducida por la ley 22.434, la providencia de trmite se notificaba por nota si el expediente haba tenido anterior radicacin de sala. El cdigo de Buenos Aires dispona, ya entonces, que la notificacin se practicase personalmente o por cdula criterio que sigui la ley 20.497 en todos los casos (de reformas al C.P.N.) suprimiendo la expresin 'si el expediente no tuviere anterior radicacin de sala", Dicha ley, como con la conformidad de la doctrina se sabe, fue dejada sin efecto, pero la solucin fue acogida otra vez en 1981, quedando actualmente as: "Esta providencia se notificar a las partes personalmente, o por cdula".
(4), (5)

(4) Art. 254. Entre Ros, art. 251, igual. El cdigo de Santa Fe no prev expresamente la forma de notificar el auto de trmite, por lo que debe estarse a la regla del art. 62, inc. 20, que manda notificar por cdula todo traslado, entre los que, naturalmente, se encuentra el ordenado por el artculo 384. Sin embargo, se ha resuelto que tanto el traslado para expresar agravios en el recurso libre, como para informar en el concedido en relacin, se tiene por notificado automticamente en el mismo da de decretado, al contuntari bajo apercibimiento de declararse desierto el recurso (STSF, S. 11 CC J., 11-300). PICN, Juan Jos Dimas, Reformar al Cdigo Procesal de la Nacin (ley 20.407), RDEP, N'? 17, p. 74.
(')

206

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

El objeto de la providencia es poner a disposicin del apelante las actuaciones para que exprese agravios. Tratndose de juicio ordinario, el plazo para hacerlo ser de diez das, y de cinco si se tratare de juicio sumario. En ambos casos el trmino es perentorio y se comienza a contar desde el da siguiente al de la notificacin, corriendo independientemente para cada uno de los apelantes. El plazo para expresar agravios vara de uno a otro cdigo: el de Santa Fe (art. 3(14) y el de Crdoba (art. 1.133) fijan el trmino de diez das sin distinguir entre juicio ordinario y sumario los de Tuenmi y Salta, nueve das. Si los apelantes fuesen varios, procede la entrega del expediente a cada uno de ellos durante el plazo ntegro, en el orden cronolgico de las apelaciones (6).

() Es de buena prctica que el tribunal aclare: "Exprese agravios el primer apelante", y as sucesivamente, para permitir que todos dispongan del mismo lapso, lo que conviene al principio de igualdad pro cesal. De no efectuarse la aclaracin, el interesado deber solicitar la suspensin del trmino a su respecto.

3. RECURSO OTORGADO EN RELACION, DEBIENDO SERLO LIBREMENTE

Advertimos en el captulo anterior que el juicio definitivo de admisibilidad es formulado por el tribunal de alzada, de oficio o a peticin de parte, dentro del tercer da perentorio de notificada la providencia de trmite previo. Completando lo dicho entonces respecto del procedimiento para el caso de que el recurso se hubiese concedido en relacin debiendo serlo libremente, empecemos por recordar que el artculo 276, C.P.N., prescribe en tal caso que la cmara dispondr el cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 260 (el que pronto vamos a estudiar). Adems v aunque la ley no lo diga se entiende que al 11aherse otorgado el recurso en relacin, aun errneamente, se lo debi fundar en la oportunidad prevista por el artculo 246, o sea, ante el primer juez; razn por la cual dicho memorial y su contestacin por la parte apelada han de tenerse, una vez efectuada la correccin por el superior, como expresin de agravios y contestacin de la misma. Para el caso de que el apelante no hubiese presentado el iiwinorial en 1.rilnera instancia, y el recurso dado en relacin se transformara al niodo libre, permitido expresar agravios COifl() si se tratara de un recurso concedido desde el principio en este ltmio modo Palacio se inclina por la negativa para el caso de que el recurrente no hubiera solicitado rectificacin en primera instancia, o ella le haya sido negada por el juez, "ya que dice la presentacin del memorial y de su contesta-

208

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

cin equivalen, de conformidad con el mecanismo insti-

tuido por el apartado segundo del artculo 276, a la expresin de agravios y su contestacin, debiendo la cmara, en el supuesto de rectificar la forma de concesin del recurso, limitarse a ordenar que, dentro de los cinco das contados a partir de la notificacin de la resolucin rectificatoria, las partes ejerzan las facultades que les confiere el artculo 260. . (
y).

(7)

Ob. cit., V, p. 110.

4. EXPRESION DE AGRAVIOS

4.1. Concepto.

No 501) muchos los aUtO)eS quo 1)101 )Ofl11 una defi nicin. Segn Alsina, por expresin de agravios se entiende el escrito en el cual el apelante examina los fiindauientos de la sentencia y conereta los errores que a SU julelo ella contiene, (le los cuales derivan los agravios (le que reclaiiia ( ) . Para .Palacio, es el acto itie(liante el cual, fundando la apelacin, el recurrente refuta total o parcialmente las conclusiones establecidas en la sentencia en lo que atae a la apreciacin de los hechos o de la prueba o a la aplicacin de las normas jurdicas (9). Podetti, ms breveniente, dijo que es la carga que tiene el litigante a quien se. le concedi mi recurso libro, de fundamentarlo ( Las definiciones trauscripta, sin embargo. almenas hacen algo ms que describir el objeto a que se dirige la ex presin de agravios. Entre los autores argentinos, fue Costa quien intent pr(Tisar su naturaleza: el escrito de expresin de agravios constituye la demanda con cine se inicia la instancia. Sin ella dijo no hay juicio de apelacin ( ).
Ob. eit.. t. IV, P. 389. () Ob. c i t., t. y, p. 266.
0)

Tratado de los recursos, p. 163. Oh. cit., P. 152.

210

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

La idea de que la expresin de agravios sea una demanda se compadece con ciertas caractersticas comunes a ambos institutos. Una y otra tienen el efecto inherente a toda pretensin procesal de fijar los captulos sometidos al juzgador: "Aquellas partes del fallo que no son objeto de crtica e impugnacin dice Costa quedan consentidas. Omitir una cuestin equivale a excluirla de la apelacin. Como demanda resume el motivo de la reforma, delimitando los poderes del tribunal; segn el aforismo iantum, derolvtum quantum apeliantum; fallara ultra petita si se apartara de esta regIa" (12) Detiianda y expresin de agravios tambin tienen en comn la circunstancia de que no es indispensable, para abrir la respectiva instancia, que la pretensin sea justa. Una y otra son patrimonio tanto del que tiene razn, como del que no la tiene; y en oportunidades suelen triunfar pretensiones injustas. Pero hay un punto (iii que ambas se separan y donde se generan importantes consecuencias: mientras que la demanda es un acto de creacin, no supeditado a ningn otro, puesto que antes de l no hay nada, la expresin de agravios es un acto de reiteracin , detrs del cual est justamente la demanda. Ello explica, que en la expresin de agravios sea ilegtiiiio introducir cuestiones no debatidas en Irtlnera instancia, y hasta que se considere una deslealtad hacerlo. Por lo dems, no siempre es exacto que la segunda instancia se abra con la expresin de agravios. Hay recursos previstos en algunos regmenes arancelarios en que no hace falta presentar ningn escrito (le queja para que ('1 Juicio de alzada se inicie.
(2)

Ok cit., p. 60/161. Ver: C. Fed. Babia Blanca; J. A., 1942-

524.

APELAC CON LIBRE

211

4.2. Contenido.

El artculo 265, C.P.N., seala las pautas a que debe ceirse la queja: el escrito de expresin de agravios dice---- deber contener la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas. No bastar remitirse a presentaciones anteriores. Tiene iniportancia conocer en profundidad la teora y tcnica de la expresin de agravios, toda vez que las omisiones en que se incurra puede conducir a la prdida del recurso. El cdigo de Santa Fe previene expresamente esta posibilidad: la expresin de agravios deber indicar concretamente los puntos de la sentencia con los que el recurrente est disconforme, so pena de que la omisin de este requisito pueda ser toiiiada por el tribunal, al decidir la causa, como conformidad con las afirmaciones de hecho contenidas en aqulla (art. 365). Las reglas que los cdigos citados explicitan (13), tienen su origen en la doctrina de los tribunales, que incesantemente fueron elaborndolas, precisndolas y flexihilizndolas. Conviene ver, siquiera sumariamente, cmo la jurisprudencia trabaja estos conceptos: "Conforme lo establece el artculo 2E35 del Cdigo Procesal, los memoriales deben contener una crtica razonada y concreta de las partes del fallo que el apelante considere equivocada, siendo insuficientes tanto la remisin a presentaciones anteriores como las generalizaciones y apreciaciones subjetivas", declar la CNCiv., sala. A (14) A su turno, la sala B del mismo tribunal,
('a) El antiguo cdigo de la Capital omita consignar tales reglas (art. 241). A partir de la sancin de ]a ley 17.454, el CPN y sus adaptaciones las incorporaron expresanlente. Otros cdigos, no alineados en ci sistema (le la Nacin, sancionaban, sin embargo, los mismos principios: Tucumn, art. 776; Santa Fe, ya mencionado, art. 365. Crdoba y Salta no aluden al tema. 14) La Ley, 149-538 (NQ 29.757-S).

212

PROCEDIMIENTO EN sE(;uNDA INSTANCIA

en dos fallos recientes, explicit los requisitos de la norma: "La expresin de agravios debe contener una crtica concreta y razonada de las partes del fallo de primera instancia que se consideren equivocadas. Concreta, en el sentido de referirse a particulares elementos de juicio, a j}ll)aIzls, a documentacin de esa' causa; y razonada, porque si las referencias concretas a la causa se limitan a meras lamentaciones, sin una armazn lgica que supere el razonamiento del juez apelado, el escrito no tiene virtud de abrir la jurisdiccin do la alzada. El razonamiento, si bien puede fundarse en algn autor o tratadista, hay necesariamente que integrarlo con el caletre del letrado director del proceso que tiene o1)ligae.ln de tra.ducirlo' a las circunstancias particularsimas y concretas de la causa bajo apercibimiento de estar transcribiendo un libro dentro del expediente" (15). "Para que el escrito de expresin (le agravios sea eficaz para abrir la ,jurisdiccin de alzada, es necesaria, en orden a los razonamientos, la total ausencia (le repeticiones. Si bien a veces es necesario repetir la concatenacin de los hechos, el razonamiento hecho en el alegato no sirve para ser transcripto en la expresin de agravios, porque esos argumentos lo que est en mal o bien va han sido tela de juicio es el razonamiento del juez, y no es lo limisnio subrayar la prueba propia producida, o criticar 1)01 insuficiente o impertinente la de la contraria, que atacar de equivocado' el razonamiento y las conclusiones del juez apelado. El e,jeliiplo del alegato es el ms til por el carcter especfico que debe tener ese escrito, pero es aplcable a todo razonamiento efectuado eon Difcilmente se haya anterioridad' a la sentencia" trabajado ])1OJOP el contenido de la expresin de agravios en la jurisprudencia.

Juzgados;

(16).

(15) 6)

j. A., 1980-1-374. J A., 1980--371.

213
4.3- Insuficiencia.

El artculo 266, C. I..N., dispone que 5i el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la forma prescripta en el artculo anterior, el tribunal declarar desierto el recurso, sealando en su caso, CUh5 son las motivaciones esenciales d(1 pronunciamiento recurrido que no han sido efieaznwnte rebatidas. Declarada la desercin del recurso la sentencia quedar firmo para el recurrente. De la primera causal de desercin (110 expresar agravios dentro del plazo) nos oenparelnos ms adelante. intersa ahora la segunda (no hacerlo en la forma prescripta) que encapsularemos en el trmino insuficiencia, difundido en la doctrina de los tribunales. Palacio menciona como insuficiencia, la omisin de efectuar la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas, o la fiera remisin a lirs0ntaeiofle5 anteriores (u), parafraseando textualmente el artculo 265, C.P.N. En realidad, habitualmente ambas anomalas se presentan juntas. La novedad introducida por la reforiiia de 1981. reside en la exigencia de que el tribunal seale en cada caso "cules son las motivaciones esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido eficazmente rebatidas". Esta clusula tiende a evitar excesos de laconismo en una materia tan sensible como es la prdida de la apelacin, puesto que el litigante tiene derecho a saber en base a qu circunstancias se lo priv dei recurso y, esencialmente, a asegurar la garanta constitucional al debido proceso mediante el cumplimiento de la obligacin de fundar los fallos. Si el tribunal no satisfaciere el re 1uisito, i ridurri ri'a, sin duda, en arbitrariedad de s en t neia.
(17)

ob. cit., t. Y, p. 270.

214

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Augusto Mario Morello escribi, tiempo antes de la reforma de 1981, "acerca del abuso en la declaracin de desercin de la apelacin"("), y si bien las observaciones concernan a las cmaras de la provincia de Buenos Aires, cabe reconocer que en el abuso sealado incurran muchos otros tribunales del pas. La propuesta de Morello rectificar el rumbo incluye la obligacin de que los tribunales de instancia hagan "un cierto tipo de docencia". Sin duda, la ley 22.434 instituye normativamente la obligacin reclamada, debiendo el superior explicar de qu se halla desabastecido el memorial a fin de que el justiciable comprenda que la frustracin de su recurso no es un mero despojo perpetrado en nombre de la autoridad. Ciertamente, la regla opera slo en jurisdiccin nacional; pero habida cuenta la fidelidad que en materia de procedimientos observa la provincia de Buenos Aires respecto de la Nacin, cabe esperar los adecue en el ms breve lapso. En tanto, la Suprema Corte del primer estado argentino vigila que sus cmaras subordinadas no se excedan demasiado. As, cuando stas entran a ponderar la sustancia de la expresin de agravios, es porque, a criterio de la Corte, el escrito es hbil para abrir la instancia, de tal manera que no se podr descalificarlo como inidneo
(19)

Ahora bien, aunque la ley no lo dice, del contexto general de normas resulta que las oportunidades en que la desercin debe declararse son distintas en cada caso: cuando no se expresa agravios, o se lo hace tarde, o sin firma, o sin patrocinio letrado, etc., la declaracin ha de sobrevenir inmediatamente al vencimiento del pld
(19) 'E1 hecho de que la Cmara juez natural para apreciar Ja calidad procesal de los escritos sobre los que decide haya tratado la expresin de agravios, denota que dicho tribunal ha considerado a sta suficiente para llenar su objeto" (SC Buenos Aires ED, Rep. 8, p. 1004, sum. 45).

(18) J. A., 178-III, p. 750.

APELACION LJBJW

215

'o prescripto por ci artculo 259. Mi vicio aparece manifiesto y, en consecuencia, carecera de objeto til dilatar el pronunciamiento. Mas cuando el memorial se ha presentado dentro del trmino, con todos los signos exteriores de admisibilidad formal, y lo que debe considerarse es algo ms sutil, como si se ha censurado o no en forma concreta y razonada todas y cada una de las partes de la sentencia que se apelaron por agraviantes, de ninguna manera puede rechazarse in ihnine el escrito bajo imputacin de insuficiencia. La oportunidad llegar en ocasin de "decidir la causa", como dispone el cdigo de Satci Fe, y para ello habr que sustanciar previamente el memorial, dndole traslado de la misma a la parte apelada. No es siempre sencillo determinar cundo la expresin de agravios padece de insuficiencia (20). Los jueces, que han elaborado un largo catlogo de defectos susceptibles de hallarse en los escritos de queja, tambin han hallado razones para excusarlos en caso de duda, habida cuenta de las graves consecuencias que amenazan al apelante incurso en oscuridad, descuido o simple falta de prolijidad. As, se ha resuelto que la falta de concrecin y de mtodo no invalida, como tal, al escrito de expresin de agravios si de su contenido puede inferirse una crtica a la sentencia y una enumeracin de los errores que se le atribuyen (21), siendo que, como lo dijera Rosas Lichtschein, la expresin de agravios, para ser considerada tal, requiere el nimo, la intencin de perseguir el logro de una sentencia favorable (22) Algunas veces (y no pocas como podra suponerse) es el ruisnio apelante quien advierte o cree adver(20) La desercin de los recursos debe interpretarse con criterio restrictivo (ST Chubut, sala 1; ED, 56-555). () CCCSF, S. Za; J., 36-181.

() STSF, S. D CC; J., 13_220

2 16

PikocE1)I11ENio EN SEGUNDA L'.TANC1.'L

tir la insuficiencia del libelo. o vinvuentra 1lLeVO5 argumentos y pretende, despus de haber presentado el memona], completarlo mediante otro escrito. .1 a cuestin no suscitara ninguna duda cuando el trtiiiiio legal s hallara vencido, pero sera lcito expresar agravios en dos o ms oportunidades, estando ci plazo todava abierto Podetti, a cuya opinin adherimos, responde negativamente: "() creo que sea admisible una ampliacin de esta pieza jurdica. Al presentarla, haya o no veiiei do el plazo para 1 iaec rl , precinve la facultad ejercitada" ().
4.4. Estilo forense.

No hay, pese a las exigencias del rito, frmulas sacramentales para expresar agravios (24). Deben tenerse en cuenta, sin embargo, algunas reglas de cuyo acatamiento depende que la razn que asiste al quejoso sea eficazlLlente expuesta. La primera de esas regias prescribe discrecin en la censura. Esta debe detenerse en la resolucin apelada sin alcanzar jams la persona del juez. Y aun dentro de esos lmites, el lenguaje debe ser moderado, por grave que fuere el perjuicio sufrido. "Por su propio decoro y en inters de su cliente dice Podetti, el abogado debe vigilar prolijamente su redaccin para purgarla de excesos de lenguaje que, a los nicos que perjudicarn, es a l mismo (sanciones, dosconcepto) y a su patrocinado (presuncin de que no le asiste Ja razn). La lev XII, ttulo XVI, libro IIT de las Ordenanzas Reales de Castilla, recopiladas por el J)r. Montalvo, encaraba va, con precisin y cia(22) (24)

Ob, cit., P. 166. CAR, S. 13 CC J., 16-41.

A1ILAC1ON LI I3flE

217

ridad, el tema 4i algn ltoiiihie se agraviare del juicio (pie el Alcalde diere, y apelare de l, no le denueste, ni le diga mal por ello, mas reciba la alada, v faga lo que debe. Otro si, mandamos que los que apelaren no sean osados de decir al Alcalde que juzga nial, ni denuesto alguno, salvo que en buena manera diga, y razones aquello qm, lince a su pleito" (). Consideramos que la segunda regla a que debe sujetarse una expresin de agravios t&nieaiiiente lograda, consiste en la claridad, organicidadsistematizacin de los temas a exponerse. .i[abituahnentc ci tribunal llega a la expresin de agravios despus de una prolija lectura del expediente, N- a esta altura con una visin completa aunque algo catica o desordenada de las respectivas pt('ri5i0mS y defensas, y de las pruebas que sostienen unas y otras. Es preciso, pues, colaborar con el superior, despojando al caso de sus accesorios intiles, centrando la exposicin en los hechos relevantes y presentando a stos en un orden lgico. i.or ello es que somos partidarios de comenzar la queja con una sntesis concisa de la litis y una breve referencia a las pruebas que tengan importancia para la solucin del caso. Despus s, se enunciarn las coiiclusiones de la sentencia y se ]ara la censura concreta, detallada y razonada de las mismas, sin mezquinas suimuariedades, pero tambin sin verhorragia intil. La cantidad y gravedad de los agravios determinar la extensin del escrito. Si un solo argumento bastara para rectificar la fundamentacin dada por el primer juez al decisorio, recomendamos no aadir otros, que quiz sean ms dbiles o conciernan al caso slo indirectamente. As lo enseaba Bielsa a sus discpulos.
() Tratado de los recursos, p. 165.

218

I'RoCEuIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Y la tercera regla atae a la lealtad con que debe conducirse el apelante hacia el tribunal y el adversario. Esa lealtad sufre muchas veces en la cita de fallos y opiniones de los autores, ya por invocrselas en forma incompleta, ya por errarse el origen de las referencias. Ello ocasiona prdida de tiempo a los magistrados y a la contraparte, cuando buscan infructuosamente la doctrina en que el quejoso pretende ampararse; y cuando se advierte que la doctrina no existe, o est groseramente trastocada o mutilada o aadida para adecuarse al caso, el nimo se resiente. Quiz porque no haya fraude intelectual ms despreciable: "La falta de formacin o de hbito (Te escribir puede explicar nunca justificar citas incompletas. Pero hay casos en que la reticencia u omisin es ndice de mala fe. .. "(u). Conviene, pues, que desde la Facultad misma se instruya al futuro profesional en la metodologa de las citas, tanto desde el punto de vista tico como tcnico (27)
4.5. Copias.

EJ artculo 120, C.P.X, exige que de todo escrito de que deba darse traslado y de sus contestaciones, debern acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan, salvo que hayan unificado la representacin. Se tendr por no presentado el escrito y se devolver al presentarse sin ms trmite ni recurso, si dentro de los dos das siguientes al de la notificacin por ministerio de la ley de la providencia que cxi(2) BIELSA, Rafael, Los, conceptos jurdicos j ru terminologa, 21 edicin, p. 177; Ed. Depalma, Bs. Aires, 1954. () Ver:Metodologia de las citas jurdicas, por DANIELIAN, Miguel; Rey. La Ley, 4-X - 78, p. 5.

APELACION LIBRE

219

ge la presentacin de las copias, no fuere suplida la miisin (28). Atento a que por imperio del artculo 265, de la expresin de agravios debe darse traslado, es natural que la misma haya de acompaarse con la o las copias respectivas, segn la cantidad de partes apeladas que hubiere. Si stas obraran de conformidad a un mismo inters, como litisconsortes, no ser necesario una copia para cada sujeto, bastando una para cada parte mltiple (29). Qu, sucede cuando son dos o ms las apeladas que obran con distinto inters, y slo se acompaa copia para una de ellas? La jurisprudencia responde: si al presentar su expresin de agravios el actor slo acompa una copia del escrito no obstante ser dos las demandadas y una de stas la retir contestando los agravios, el escrito slo se tendr 1)01 no presentado respecto de la codemandada ('). La devolucin del escrito por falta de copias y la desercin del recurso se decretan ya en una misma providencia, ya en dos actos distintos, mas en este -ltimo caso no padece la unidad del pronunciamiento, cuya naturaleza es la de las llamadas sentencias complejas: la sentencia que devuelve los memoriales por falta de acompaamiento de copias y la que con posterioridad declara desierto el recurso de apelacin dijo la Suprema Corte de Buenos Aires se ubican en la categora calificada como complejas, en las que siendo CII sustancia uno solo el provedo, fonnahnente.

(23)

copias, pues en el rgimen de la ley 17.454, no subsanada sta dentro del da siguiente, se tena por no presentado el escrito, sin iiecesidJ de intimaenn previa, disponindose su devolucin. En otras palabras, se perda derechamente el recurso. (29) Conf. Psicio, ob. cit., Y, p. 269. Si es slo una la parte a qien afect la apelacin, basta una copia de la expresin de agravios. (SC Buenos Aires, DJBA, 98-165). (30) CNTrab., sala IV; La Ley, 150-194.

120, confiere un tratamiento ms benigno a la omisin de presentar las

La reforma introducida por la ley 21434 al texto dl artculo

220

PROCEDIMUNT0 EN SEGUNDA INSTANCIA

la ley lo (lis] OJIe o lo aeonsean las i )reti cas, se lo divide en etapas de las cuales no cabe Juzgar sacrificada la unidad del contenido (
l)O1ltIe 4.6. Traslado.

De la expresin de agravios se dar traslado 1)01' diez o cinco das al apelado, segn se trate de juicio ordinario o smnario (C.P.N., artculo 265, ltima hart(-). Dicho trmino comienza a correr desde el da siguiente al de la notificacin por nota del auto que ordena el traslado, siendo tal trmino preelusivo (32). El cdigo de Santa Fe no hace distingos en cuanto a la clase de procesos, estableciendo un trmino uniforme de diez das, lo mismo que en el nuevo cdigo de Crdoba (art. 1134). De nueve das es el plazo fijado por los cdigos de Salta (artculo 251) y Tucumn (artculo 778). El Anteproyecto de Corrientes de 1980, seala doce das para el juicio ordinario y seis das para el suhitario.

() La Ley, 149-183.
(3)

Conf.: PALACIO,

ob. cit., V. p. 272, CUADRAO, ob. cit., p. 311.

S. (ONTESTACION DE LA EXFRESTON DE AGRAVIOS

1)tUte apelada debe contestar los agravios que exprese 41 apelante. De dicho escrito (l(heri j)(sentarse copia,
\' (le y P1

Dentro de los plazos 1

iriteiiieiite sealados, la

oiiiiti iI it, se t(lldrt Pol.' 110 operada lii contestacin de(fldO el derecho a hacerlo (3).

Si el apelado no contestase el o'sci'ito de 1X1)leSiOfl de agi\ios oleiit ro oid i' fijado en (1 alti(t11() 26), InI podr liaceilo en adelante y la i jistancia seguira su curso (C. P.X.. art. 67). Ninguna otra sancin cabe en caso de noforamiarse la contestacin, Imes la instancia sigue su curso y la (iuluala, al rallar. jwdr hae cargo aun ok aquellas cuestiones proI)uestas (011 1 iliulera instancia por la parte \'PiWedOla, que la sentencia del runi juez no hubiere atendido (34) No obstante, la de los autores seala la conVelli eflein de contestar los agravios, esiwcialnien te en los casos en que la sentencIa (kSeStillIe una o varias defensas esgrimidas por el vencedor. Adooitift, col UO reflexiona Podetti. el silencio del aiw]ado "total o parcial, implica una falta de colaboracin con la lustic.ia y lmede inducir ' lwnsar que carece de intimes en el iiia.nteniniiciito de la sentencia o que estima justos los agravios ().

doctrina

Cuando el apelado es tatmibin alielanto, iucde ocurrir que al tlas.lafMrsele los agravios de la })ro\-idencia
H) Coof.:
)

FASI, oh cit., p 722. () PALACIO, ob. dt., V, P. 273.

Tratado de los recursos, p. 173.

222

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

disponga: conteste j exprese agravios el segundo apelante. En tal caso se consagrara una manifiesta desigualdad respecto del primer apelante, ya que mientras ste dispondr de diez das para expresar sus agravios y de diez para contestar los del otro, el segundo apelante slo dispondra de diez das en total. Un decreto del referido tenor es susceptible a anularse por va de incidente, con reserva del recurso extraordinario para cuando se impugne la sentencia definitiva sobre el fondo.

6. ADHESION 6. 1. Concepto.

La parte vencedora en lritIlel'a instancia, pero no totalmente colmada en sus pretensiones, puede intentar Ja plenitud de su satisfaccin adhiriendo al recurso que interponga la vencida. A esto se llama apelacin adhesiva, instituto ajeno al rgimen del C.P.N. y sus adaptaciones, pero receptado por algunos cdigos provinciales, (36). Costa, con un sector de la doctrina, la design apelacin incideiita.i, reservando el nombre de adhesiva para el caso de que existiendo pluralidad de actores o demandados, los que no recurrieron en trmino legal lo hagan adhirindose a la apelacin de la parte que tenga igual inters en el litigio (37). 1)e acuerdo a este criterio, no legislado en inuestro derecho positivo actual (38), la adhesin no se verifica respecto de la apelacin de la parte contraria, eolito la llamada --por Costa incidental, sirio respecto del apelante quP defienda un inters afn al del adherente.
() Santa Fe, arts. 367 y 379; Crdoba, arts. 1135 y 1136; Jujuy, art. 223; Mendoza, art. 139. (") Oh. cit., p. 87. Guasp. cuando el recurso contradice el inters del principal apelante, lo llama derivado (Conf.: LOSJTAYF RANEA, Roberto C., Adhesin al recurso de apelacin; J. A., Doctrina, 1975, p. 540 y siguientes). () La jurisprudencia, asimismo, lo repele: Slo puede adherir al recurso de apelacin a parte apelada y no el litisconsorte del apelante (CAR, S. la CC.; J., 12-48). La adhesin al recurso slo se da en favor del apelado y de nadie ms: la adhesin coadyuvante del co-incidentista que dej consentir el rechazo parcial de su pretensin no est prevista en nuestro rginien recursorio (CCcR, S. la; J., 40-112).

224

Pflt)CEI)IaILENiO EN SECC\DA INSTANCIA

Tiende a (1('Sitl fl.1 ieeei de miestro der(ellO j)OSitiVO actual la ad liesion, pose a inelursela en el Pro- ecto Roiiiuiiolii de 1973 para la provincia de Salto. En cuanto a los cdgos que lo contemplan. raramente es utilizada por los 1 itigantos. Coincidimos en que el concepto de la doble instancia (01110 un derecho de control de la jurisdiccin por el apelante, es inconi patible con el instituto 1ne estudiamos. La apelacin adhesiva (segn la segtLir(,flH)S hamando con la mayora de los autores) asume la naturaleza ole la reconvencin i-tsjwcto de las pretensiones pai-cml iiient e oleseelinolas en la sentencia (39). Por ello, como se vcr enseguida, debo sustanciarse con el apelante, qiledIUHio de tal manera integrada la cointrovorsia pro_ 1iiio'sta al tribunal de alzada.
6.2.

Requisitos.

Para la i roc deiici a de la apelacin adhesiva es necesario que enncii rran, por lo iiwnos, las siguientes condi(.iones a) Que la lev la autorice cxi )rtsaIlU tarse (le flU instituto execi ci mini
Ji te,

por tra-

h) Que la sen tenci a no haya ,"(lo n te raniente favorable ni enteramente (lesfavorable ah adheren te. En el primer easn no liahia agravios de qu quejarse y por lo tanto la ndlwsi n ca rIecria de contenido ( 1): en el Conf:
COsTA, Ui).

lo) La adhesin al recurso (01310 materia de interpretacin estricta (lado su carcter excepcional, no puede aplicarse si las leyes no lo autorizan en forma expresa (CCCR, S. 1;; J., 40-112). conf.: P0DETTI, Tra(ado de los rccursos, p. 175. (1) La parte a quien heneficia la resolucin no puede adherir al recurso de la contraria que trata de modificarla (ST La Bioa; J. A., 970814).

cit, 1. 89.

A.PELACION LIBRE 225

segundo, la adhesin no cubrira la omisin de apelar de todo vencido (42) Como dijimos en el apartado anterior, slo puede adherir quien ha triunfado en la mayora o en lo ms importante de sus pretensiones y quiere que se le otorguen las restantes que, por fuerza, han do ser accesorias. e.) Que el recurso interpuesto por el apelante no se tenga Por desistido, desde que en tal caso fallara el sustracto de la adhesin (43). d) Que se trate de apelacin concedida del modo libre, atento a que en los cdigos que admiten el instituto, se exige que la adhesin se formule al contestar agravios. Las excepciones son Santa Fe y Crdoba (artculos 379 y 1152, respectivamente), que contemplan la expresin de agravios tambin en el modo en relacin.
6.3. Trmite.

Con ligeras diferencias que no autorizan la fatiga de una clasificacin, los cdigos organizan el trmite de la adhesin conforme a reglas muy simples: a) El apelado ha de adherirse al contestar los agravios. El cdigo de Crdoba prescribe que ello debe
ob, cit., p. 109. Contra: CCCSF, S. 2a: El recurso de apelacin deducido por adhesin no se extingue por la desercin del recurso que le sirvi de base (J, 21-255), solucin que no compartimos. Naturalmente participamos del criterio sostenido en disidencia por el Doctor RosAs LICHTSCHED.: La adhesin al recurso de apelacin pierde eficacia si, por cualquier motivo, no se mantiene ste (CCSF, S. le; j., 23-45). LOUTAYF RANEA identifica, en esta materia, tres sistemas: el de la ley de Ertfuiciarniento Civil Espaola, conforme al cual aunque el apelante principal desista del recurso, puede continuar el trmite con la apelacin adhesiva, en casa que as lo solicitara el interesado; el del proyecto Reimundin, donde no teniendo efecto la apelacin principal, por cualquier motivo,
42) PODEITI, 10C. cit., p. 175. (4) Conf.: PALACIO, oi cit., Y, p. 274/275. IBkuz FROC1AM,

226

PIWCEDIM1ENTO EN SEGUNDA INTANUIA

ser precisamente en ci escrito de contestacin: ni antes, ni despus. O sea, que la oportunidad es preelusiva (44). b) La adhesin debe contener, coiiio si se tratara (le una verdadera expresin de agravios, la relacin de los puntos de la sentencia (1W ' considere perjudicial, y aun cuando norma alguna lo diga por aplicacin de los mismos principios que rigen la expresin de agravios debe tenerse por desistido de la apelacin adhesiva al recurrente que no euiiipla tal carga. e) De la adhesin debe darse traslado al apelante (4) El cdigo de Crdoba prescribe el plazo de cinco das (art. 116). El de Santa I'e no pre ningn trmino, pero resulta claro que ste ser de 10 das, como para contestar agravios. d) Por ltimo, el traslado por aplicacin (le las reglas generales debe ser con copias. una para cada apelante en el caso de que fuesen varios.

no lo tendr tampoco la adhesin; y el del Cdigo de Santa Fe, que no contiene previsin alguna al respecto. El autor de la monografa quiz la ms importante escrita sobre el tema en los ltimos tiempos-sostiene que "la posibilidad de la adhesin nace desde el momento en que se notifica al apelado del traslado de la expresin de agravios de la contraria; en consecuencia por ms que el apelante principal desista de su recurso, el apelado puede expresar sus agravios; el decaimiento del recurso de la contraria no implica el decaimiento de la adhesin. Si por el contrario, todava no se ha notificados al apelado de la expresin de agravios de la otra parte, an no ha nacido su derecho a adherirse y, por lo tanto, desaparecida la apelacin principal, desaparece la posibilidad de la adhesin (loc. cit., 5421544). (") El cdigo de Santa Fe no contiene una precisin semejante, pero obviamente, est implcita. (') Conf.: CApel CC Santa Fe, sala 1 La adhesin al recurso debe ser inequvocamente expresada y con el consiguiente traslado a la contraria (J., 38-189).

7. PERDIDA DE LA APELACION LIBREMENTE CONCEDIDA

E.! artculo 266, C.P.N., recordmoslo, establece que si el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la forma prescript.a en el artculo anterior, el tribunal declarar desierto ci recurso... Declarada la desercin del recurso la sentencia quedar firme para el recurrente. Palacio entiende que Ja desercin es una forma del desistimiento, un desistimiento tc.Eto, y lo distingue del desistimiento expreso (4) La jurisprudencia ha trabajado esta idea, arribando a conclusiones aun ms sutiles, pero a nuestro juicio, sin virtualidad en Ja prctica: En nuestro sistema dijo la CFed. Mendoza la omisin del escrito de expresin de agravios que debe presentarse en la alzada, por interposicin del recurso otorgado en relacin, no implica desercin del recurso; la desercin de la expresin de agravios o del informe, desde que slo recae sobre un aspecto o etapa referente a la sustanciacin del recurso. no debe ser confundida con la propia desercin de ste, que para llevarse a cabo, debe consistir en un desistimiento expreso por escrito presentado por la parte ante el rgano jurisdiccional ad q!em. (47).
7. 1. Desercin.

La ley contempla dos causas de desercin: a) Por no expresarse agravios dentro del plazo: y J.) Por no. hacerlo en la forma que la ley prescribe.
() Ob. ce., y, P. 270.
(17)

T. A., 1979-1V, p. 227.

228

rocrn%i1To EN SEGUNDA INSTANCIA

Dijimos supra () que en el primer caso la prdida del recurso se opera inmediatamente (salvo cuando la ley exija la acusacin de rebelda, como ocurre en el cdigo de Salta, artculo 252, por ejemplo); en cambio la insuficiencia del recurso es vicio que requiere un estudio ms detenido y recin puede apreciarse en oportunidad del pronunciamiento de fondo. Se exceptuaran a esta regla, hiptesis muy improbables, como la del memorial de muy escasos renglones en el que slo se pida la revocacin de la sentencia "por ser injusta", o mediante consideraciones tan menguadas que, manifiestamente, demuestren que el escrito se present con la mera finalidad de eludir la sancin legal por falta de presentacin en plazo.
7.1.1. Otras causas de desercin.

Algunos cdigos de provincias (Crdoba, art. 1106; Entre Ros, art. 248, 3 parte), sancionan con la prdida del recurso la falta de depsito de los gastos postales necesarios para la remisin del expediente a la cmara. Al tratar el punto (VII 1.) aprobamos la solucin acordada por dichas leyes, atento a que el incumplimiento de la mnima carga que el depsito importa, es notoriamente demostrativo del propsito dilatorio que inspira, en tal caso, el alzamiento. Problemas distintos plantea la falta de reposicin del sellado. Alsina, refirindose a la poca de vigencia de la ley 4128, sostena: "...el apelado, vencidos los tres das sin hacerse la reposicin, puede pedir al juez que se tenga por desistido del recurso al apelante, prosiguindose las actuaciones como si ste no se hubiera interpuesto" (49). La jurisprudencia entenda, sin embargo, que no exigindose la reposicin en la forma pre(4) (49)

Ob. cit., 1V, 233.

Cap. VII, 4.3.

APELACION LIME

229

vista por la ley de sellos, la falta de sellado de actuacin no debe impedir la elevacin del expediente a la cmara de apelaciones en cumplimiento del auto que concede el recurso de apelacin (50). La doctrina tampoco simpatizaba con la idea de que la omisin del sellado fuera obstculo para la admisin del recurso (51) todo lo cual condujo a que en la reforma de 1967, se acordara una solucin conforme a lo que venan preconizando autores y tribunales. El C.P.N. establece, en efecto, que la falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn caso la concesin o tririite del recurso (art. 252). El cdigo de Salta es una de las notorias excepciones al sistema: su artculo 241 dispone que las actuaciones judiciales y administrativas no sern elevadas al superior en los casos de recursos, sin el previo pago del impuesto que a la fecha de la elevacin corresponda satisfacer, debiendo intimarse a los responsables para que efecten la reposicin dentro del tercer da (52) bajo apercibimiento de tenrse1os por desistidos de los recursos. Loutavf Banca defiende la constitucionalidad del precepto: "En realidad dice nos encontramos en un supuesto similar al del pago del impuesto de justicia para iniciar cualquier litigio. Se trata de un hecho imponible que ha gravado la ley. Y ella misma prev los supuestos de exencin al pago del impuesto entre las que se encuentran las actuaciones realizadas por personas que acten con carta de pobreza" (53).
(II)

( ) BALESTRA DE STADNITK, Rita, Re paricin de sellado i recnrso de apelacin, T., N9 264, p. 1. (") El trmino no es perentorio, debiendo peticionarse el desistimiento por la parte apelada; CJ Salta, Sala III, alio 1973, t. 18, p. 384, cit. por LOUTAYF RANEA, Roberto C., Renuncias Procesares, RDEP, N9 21, p. 43.

6-753.

CNCiv., en pleno, mayo 28-952 in re Rjsso Ptiiox. La Ley,

() Loc. cit., p. 45.

230

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

7.2. Desistimiento.

Desde que el alzaiitieiito es el derecho subjetivo de control de la jurisdiccin (54), el recurrente puede disponer de l (55), haciendo cesar el trmite de la segunda instancia. Es en este sentido que se habla de desistimiento o de renuncia a la apelacin. Cuando en la renuncia se hallen involucrados derechos sustanciales (por ejemplo la pretensin de fondo), rigen a su respecto la previsiones del Cdigo Civil: a) El renunciante debe ser capaz, en los trtiiinos de los artculos SGS, 869 y 872 de dicho cdigo; b) La intencin de lenunciar no se presume (artculo 874) por lo que tiene que resultar de actos inequvocos y, en la duda, habr de considerarse que no se ha formulado; e) Si se renuncia por intermedio de apoderado, ste ha de hallarse investido de poder especial al efecto (art. 1.881, inc. 31). Cabe alguna duda en relacin con las clusulas para desistir recursos insertas en los poderes generales. Satisfacen tales clusulas la exigencia del artculo 188P Creernos, con Loutayf Rauca, que bastan para abstenerse de apelar sentencias definitivas contrarias al otorgante del poder, si el mandatario considerase perjudicial la interposicin del recurso ().
loc. cit., p. 37. Siguiendo a CARNELUTTI, distingue entre aquiescencia y renuncia: "La aquiescencia dice vendra a ser el reconocimiento de la justicia y el impedimento (le la impugnacin; la renuncia un simple desistimiento a controlarla". Aunque de inmediato reconoce que "la distincin aparece slo haciendo Operar un factor psicolgico", y que "siempre que hay aquiescencia hay renuncia, por ser sta el efecto natural de la primera. La aquiescencia es una de las modalidades de la renuncia. Se caracteriza por ser unilateral" (oh. cit., p. 91/92. () Loc, cit., P. 40.
COSTA ) COSTA, ab. cit., p. 92. (55) Conf.: LOUTAYF R_"-EA,

APLLACION LIBRE

231

La renuricia puede consistir en un acto unilateral, por el cual el apelante reconoce la justicia del fallo y desiste de impugnarlo; o bien en un acto bilateral, que ordinariamente forma' parte de un convenio de. transaccin. En el caso de ser unilateral, cabe la retractacin prevista por el artculo 875, Cdigo Civil, antes de aceptarse por la otra parte Entendemos que no: el derecho de apelar se imace valer ante la jurisdiccin, por lo que en su desistimiento y retractacin la parte apelada no inviste el carcter de 'la persona a cuyo favor se hace", que menciona el referido artculoSi;-). Una cuestin que ha dado lugar a diversas especulac.iones, es la de la renuncia anticipada a la apelacin. Por cierto que ello no implicara tc.nicaniente un desistimiento, va que no es posible desistir de lo que ni siquera se ha intentado. De todos iiiodos, suele acostumbrarse incluir entre las clusulas (le mutuo garantizados con prenda o hipoteca, la renuncia del deudor a interponer r'cnisos para el (sO (le t(neI que ejeeutarse la obligacin. Debe acordarse eficacia a renuncias de este gnero? Costa reflexiona que tratndose de renuncia contractual anterior al proceso, se plantea la cuestin de saber si ser vlida en el supuesto de que se convenga que slo afectar a una de las partes, conservando la contraria el derecho de apelar dentro de la misma causa. Este acuerdo sera indudablemente nulo al vulnerar la igualdad de trato que es requisito esencial en el proceso. onoei su licitud equivaldra a romper el equilibrio de ataque \_ necesarios para el desarrollo del litigio (7).

(SJ)

Oh. cit., P. 92/93.

232

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

7.2.1. Formas del desistimiento.

De acuerdo a lo estudiado hasta aqu, hemos visto que el desistimiento puede ser expreso o tcito (desercin), unilateral o bilateral (renuncia). Digamos ahora (jU@ tambin puede ser parcial o total. Ser parcial cuando: a) el apelante deje de atacar en la expresin de agravios uno o ms puntos de todos los que hubiere recurrido; y b) expresamente manifieste conformidad con ellos, sea al momento de expresar agravios, o antes o despus, pero, naturalmente, antes de la sentencia de alzada. Y ser total en el caso de que no presente el escrito de expresin de agravios (o lo presente tardamente), o en forma expresa manifieste al tribunal que lo tenga por desistido de la totalidad del recurso.
7.2.2 Trmite del desistimiento.

Ordinariamente el desistimiento se opera ante el tribunal de alzada, ya porque el apelante omite expresar agravios, ya porque al momento de hacerlo advierte la justicia de la sentencia recurrida. En el segundo caso, suele darse vista a Ja parte apelada, traslado que nos parece innecesario. En efecto, el acto por el cual se desiste de la segunda instancia se basta a s mismo, sin que Ja conformidad o disconformidad de la parte contraria le otorgue eficacia o le prive de ella. De ah que, por lo comn, la vista no se conteste, o el apelado salga del paso manifestando que asiente con lo peticionado por el desistente siempre que se le impongan las costas, lo que es obvio. Excepcionahnente, el desistimiento se opera en primera instancia, antes de la elevacin de la causa. Los magistrados son remisos en darle trmite cuando as

APIiLACION LIBRE

233

sucede, pues se sienten limitados por la regla de que la alzada es el juez de los recursos. Por nuestra parte pensamos que no existe prohibicin expresa o implcita al derecho de desistir en tal oportunidad (ya heirios visto que en algunos cdigos la omisin de depositar los gastos postales produce la prdida de la apelacin), e incluso creemos que por razones de celeridad y economa procesal debe admitirse el desistimiento formulado ante el mismo tribunal que concedi el alzamiento.
7.2.8. Consecuencias de la prdida de la apelacin.

La sentencia sujeta a recurso queda provisionalmente privada de sus efectos, los que habrn de advenir o no segn la sentencia de alzada sea confirmatoria o revocatoria: "Esa etapa de proviswnalidad es connatural con los procedimientos de impugnacin, y slo en casos excepcionales es posible prescindir de la suspensin de los efectos del fallo impugnado" (58). De ina nora que, desistido el recurso, cesa la provisionalidad y el fallo adquiere toda su eficacia. En ese sentido puede coincidirse con Mortara en que la sentencia apelada es un acto sonietido a condicin resolutoria. Esta es la primera y fundamental de las consecuencias que produce el desistimiento. La segunda, como natural corolario, es la de devolver al primer juez la plenitud de su jurisdiccin; concluyen las operaciones de segunda instancia y los autos retornan al juzgado (le origen para el cumplimiento voluntario o forzado de la sentencia, o de la resolucin en daos e intereses para el caso de Miposibilidad.
(5)

Couru, Fundamentos, p. 240.

234

rHoc1;DLMt1Nn} EN SEGUNDA INSTANCIA

La tercera consecuencia (el orden en que las enumeramos no es casual) est dada por la imposicin de las costas al desistente. Si la parte apelada realiz algn trabajo en la instancia, las costas comprendern los honorarios de sus letrados; de lo contrario, debern soportarse nada ms que los del letrado apelante. Y Si el desistimiento se operase antes de que ninguna de las partes hubiere realizado otra presentacin, slo sern impuestas las costas fiscales. En caso de litisconsorco, cul es la consecuencia del desistimiento de uno de los litisconsortes respecto de los dems? Lgicamente, el recurso se mantiene para los que no desistieron y en caso de triunfar stos, no se beneficia el desistente con la revocacin del fallo; a menos que se tratare de un litiscorisoreio necesario (59)
7.2.4. Irreversibilidad de la renuncia.

La prdida de la apelacin, una vez operada. es un acto irreversible. En efecto, luego de consentida la sentencia de primera instancia o desistido el recurso interpuesto contra la inisina, el apelante no puede volver sobre sus pasos pretendiendo dejar sin efecto la renuncia, rd aun con el eonsentiuiicnto de la otra parte (6o)
7.2.5. Prohibicin de desistir. Responsabilidad.

Salvo el caso de tener instrucciones P' escrito de su comitonte, el mandatario est obligado a apelar de toda sentencia definitiva adversa para su parte (61). Qu sucede si no obstante la prohibicin legal, el representante consiente la sentencia o desiste del recurso
(5) Conf.: PALACIO, ob. cit., P. 271/272. () CSrn. Civ. 13 Cap.; J. A., 1945, IV-60. (1)

Art. 11, ley 10.996.

APELACION LIBRE

235

interpuesto, o no expresa agravios Tales actos no seran nulos ni ineficaces: por el contrario, estn investidos de legitimidad respecto de la junsdieeion y de la parte recurrida, quien podr ampararse en los l)eflefiCiOS (le la cosa juzgada. Pero ci mandatario deber responder a su principal por los daos y J)erjuieTos (1UC Sil conducta ocasionare.

CAPTULO VIII APELACIN LIBRE (Continuacin)

1. Cargas paralelas a la expresin de agravios 2. Fundamentacin de las apelaciones diferidas 3. Replanteo de medidas probatorias 4. Presentacin de documentos 5. Confesin judicial 6. Apertura a prueba 7. Trmite de la prueba 8. Llamamiento de autos

Captulo VIII APELACION LIBRE


(Continuacin)

Sva1Amo 1. Cargas paralelas a la expresin de agravios. 2. Fundanientacin de las apelaciones diferidas. 2.1. Generalidades. 2.2. Forma de la fundamentacin. 2.3. Trmite. 3. Replanteo de medidas probatorias. 3.1. Requisitos para la admisin. 3.2. Trmite. 4. Presentacin de documentos. 4.1. Condiciones de admisibilidad. 4.2. Trmite. S. Confesin judicial. 6. Apertura a prueba. 6.1. Casos en que puede pedirse. 6.1.1. Anlisis de las hiptesis legales. 7. Trmite de la prueba. 7.1. Pedido de apertura. Oportunidad. Sustanciacin. 7.2. Trmino para el ofrecimiento y la produccin. 7.3. Trmino extraordinario. 7.4. Recepcin de la prueba. 7.4.1. Actos de prueba. 7.5. Alegatds. 7.5.1. Informe in unce. S. Llamamiento de autos,

1. CARGAS PARALELAS A LA EXPRESION DE AGRAVIOS

Adems de la obligacin de expresar agravios, la ley impone otras cargas al aii litrite. Estn enumeradas en el artculo 2601, C.P.N.: "Dentro del quinto da de notificada la providencia a que se refiere el artculo anterior y en un solo escrito, las l)aiies debeidri ) Fundar los recursos que se hubieren concedido en efecto diferido Si no lo hicieren, quedarn firmes las respectivas resoluciones 2) Indicar las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto de la- cuales hubiese mediado declaracin de negligencia, que tengan inters en replantear en los trininos de los artculos 379 y 385 in fine. La peticin ser fundada, y resuelta sin sustanciacin alguna: 3) Presentar los documentos de que intenten valerse, de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia, o anterior(,s, si afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ellos: 4') Exigir confesin judicial a la parte contraria sobre hechos que no hubiesen sido objeto de esa prueba en la instancia anterior;
59)

1 edi r que se abra la causa a prueba cuando

240

PROCEDIMIENTO EX SEGUNDA INSTANCIA

a) Se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el artculo 365, o se tratare del caso a que se refiere el segundo prrafo del artculo 366; b) Se hubiese formulado el pedido a que se refiere el inciso 29 de este artculo". El precepto introduce un rgimen novedoso en relacin con los anteriores ordenamientos procesales de la Nacin y con los de las provincias que no siguieron el modelo de la ley 17.454. No estamos seguros que la acumulacin de cuestiones tan diversas en un mismo acto sea tcnicamente acertada, habida cuenta del escaso tiempo otorgado al litigante para cumplir una cantidad considerable de cargas cuya omisin conduce a la prdida de derechos significativos para la suerte del pleito. Las condiciones en que la norma opera son las siguientes: a) El plazo para cumplirla es de cinco das a partir (le la notificacin de la providencia de trmite. b) La caducidad de los actos no ejecutados sobreviene por el mero transcurso del trmino. c) Todas las fundainentaciones, indicaciones, peticiones, etc., deben proponerse en un solo escrito. Ha de ser este escrito independiente o no de la expresin de agravios Cuadrao se pronuncia por la afirmativa Palacio reflexiona que no hay obstculo para que se formulen en el mismo escrito (2). Por nuestra parte, entendemos que si bien la ley no prohbe concentrar en un solo acto la expresin de agravios y las cargas del artculo 260, ello contribuira a incrementar la confu(1). (1) (2

Ob. cit., p. 308. Ob. cit., V, p. 276. Conf.:

FASSI,

vide ir4ra,

3.2.

APELACION 1,1IME

241

sin, por lo que recomendamos instrumentarlas en escritos separados. La cuestin ha sido resuelta categricamente en el sentido opuesto por el cdigo de Sata Fe., cuyo artculo 369 dispone: "En los mismos escritos, podrn las partes pedir que se reciba la causa a prueba. - " Desde luego, en el r-imen saritafesino no existe Ja acun.iulacin de cargas iiiipuestas en el C.P.N., salvo Ja peticin (le apertura a prueba de la alzada, por lo que la tarea del litigante no es tan gravosa. El cdigo de Crdoba sigue el mismo criterio: 'La apertura a prueba ser solicitada en los escritos de cxl)resin de agravios o de contestacin. - " (artculo 1141).

2. FUNDAMENTACION DE LAS APELACIONES DIFERIDAS 2. 1. GLneraljdades.

El tema se insiini al estudiarse las formas y efectos del recurso en relacin () y se abordar otra vez al considerarse la oportunidad de fundar los recursos otorgados de ese modo (4). Dada la metodologa del cdigo es inevitable incurrir en reiteraciones, siquiera parciales. Dijimos entonces que las aj)elaciones con efecto diferido cine se Otorguen en los procesos ordinarios y sumarios, deben fundarse en la oportunidad indicada por el artculo 260. Palacio aclara que tambin habrn de fundarse los recursos no oovqa.do, puesto que no se halla previsto el recurso de. queja por apelacin denegada (con efecto diferido) "Frente a la denegatoria dice---- correspondo que el apelante, al fundamentar P] recurso en segunda instancia, lo haga desde e1 doble aspecto de su admisibilidad y de su fundahilidad" (5) Fassi. sostiene un criterio distinto el tratamiento de las apelaciones diferidas "supone que stas fueron oportunamente concedidas en primera instancia. De lo contrario, qued firme el auto apelado, si la parte no dedujo en aquella oportunidad el correspondiente recurso de (lt1a" () . Adherimos, por las razones dadas en su nioniento, a la solucin prolmosta por Palacio.
2.3.2. (') Cap. y (4) Cap. IX, 2. () Oh. cit., V, p- 277.
) 01,. cit., 1, P. 707.

244

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

2.2. Forma de la fundamentacin.

El objeto de los memoriales que fundan los recursos con efecto diferido es el mismo que el de Ja expresin de agravios: demostrar que la decisin recurrida es injusta y causa perjuicio al apelante. Por ello deben reunir los mismos requisitos, y su insuficiencia tiene idnticos efectos: la prdida (le la impugnacin.
2.3. Tramite.

El artculo 261, C.P.N., dispone que de las presentaciones y peticiones a que se refieren los incisos P, 3 y 5Q, inciso a, del artculo anterior, se correr traslado a la parte contraria, quien deber contestarlo dentro del quinto da (7). El traslado se notifica por nota y su objeto, obviamente, es proporcionar a la otra parte la oportunidad de oponerse a la fundamentacin de las apelaciones otorgadas con efecto diferido (inciso le), a la agregacin de documentos (inciso 31) y a la admisin de hecho nuevo (inciso 5, a). Se explica la omisin del inciso 2, dice Cnadrao, porque como l mismo indica, la peticin de medidas probatorias denegadas en primera instancia se resuelve sin sustanciacin, Y la del inciso 49, por la naturaleza de la prueba, cuya oposicin se resuelve cii el acto de la audiencia (8). Con la contestacin del traslado o sin ella, vencido el plazo, e l tribunal se pronunciar sobre las cuestiones a que se refieren el artculo 260 y siguientes, debiendo verificarse dicho pronunciamiento antes de llamarse los autos para el dictado de la sentencia definitiva (artculo 26, C.P.X.) ().
La ley 22.434 slo modific el texto anterior sustituyendo la frase dentro de quinto da- por 'dentro del quinto din". () Oh. cit., p . 309. () Conf.; PALACIO, ob. cit., p. 278; En oportunidad de resolver ti tribunal. puede: 19) Declarar bien denegado el recurso por ci juez d

AI'ELACH)N LUi1U

245

La doctrina ha llamado la atencin sobre la influencia que en el resultado definitivo del pleito puede tener la admisin de un recurso en efecto diferido y la nriposihibdad de alegarlo al expresar agravios sobre lo principal. De hecho, la expresin de agravios debe ])resentarse antes que la apelacin diferida sea resuelta, es decir, en circunstancias cii que el apelante todava desconoce la solucin acordada a esta ltima Y, COflIO eS obvio, no podr fundar su nwniorial en meras eXT)eetativas "Puede intentarse esbozar una solucin a ese problema ----dicen Enrique Luis Saggese y Osvaldo J Prez Corts. La simple existencia de recursos de apelae.tu con efecto diferido no hasta para justificar que se acceda a la ainphaein o rectificacin de la ex-presin de agravios, pero es evidente que en caso de revocarse una providencia de primera instancia, las partes, y princi alniente la vencedora en ese aspecto, tienen derecho a analizar el punto. La forma de llegar a ese resultado puede estar dada por los mismos trminos del Cdigo. El citado artculo 268 exige que el llamamiento de autos se encuentre consentido para que el expediente pase a acuerdo y, en el nterin, nada se opone a que el litigante solicite que se le permita adecuar su expresin de agravios a la luz de la nueva situacin. El tribunal, si considera que el resultado de los recursos en efecto diferido Puede incidir aunque sea parcialmente sobre el fondo del asunto, entendemos que permitir aquella impugnacin al peticionario, resguardando la igualdad de las partes al conferir un nuevo traslado de esa rires(,ntacin a la (ntra.riml (10)

primera instancia; 29) Declararlo mal denegada pero infundado; 39) Declararlo fundado. ." Se refiere, por cierto, a las apelacones diferidas. (10) cmjo de apelacin concedido (10 ilacin y con efecto diferida y la expresin de agrarios, J. A., Doctrina, 1969-555.

. REPLANTEO DE MEDIDAS PROBATORIAS

En orden a la idea de que la segunda instancia no importa un nuevo juicio, sino solamente la verificacin de la justicia de la sentencia en base a los elementos reunidos por el a qu o, slo excepcionalmente se permite presentar ante la alzada nuevas pruebas o intentar reproducir las que fracasaron en primera instancia (1 1). Por ende, el replanteo procede en los juicios ordinarios y sumarios, donde la apelacin se concede libremente, y no en los ejecutivos (2); en stos, corresponde la apelacin con efecto diferido y si el respectivo recurso no se ha interpuesto, la prueba se pierde definitivamente (13).
3.1. Requisitos para la admisin.

a) ITa de tratarse de pruebas no admitidas en primera instancia o perdidas por negligencia injustamente declarada, pues el replanteo slo resulta viable cuando hubo negativa a proveerlas o cuando la negligencia decretada no fue oportuna (14) Ello excluye la posibilidad de introducir pruebas no ofrecidas ante el a quo (15) (salvo lo autorizado en los incisos 39 y 59, al). a, del artculo 260), ya que la ley es concluyente respecto de la
1 ) (1 )

p. 428.

CNCv., sala A; Rep. La Ley, XXXVIII 1232, sum. 30. Conf. MOISELLO PASSI LANZA - SOSA - BEEIZONCE, ob. cit., III,

FASJ, ob. cit., 1, p. 710. CNCiv., sala F; J. A., 1977-1, sntesis; La Ley, 1976-13, 431 (N9 33.484-5); etc. (') CNCiv., sala C; ED, 26-430.
(4)

248

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA 1NSTANCL

inadinisibilidad (le proiiioein de pruebas (jUP no hayan sido articuladas poi las partes en sus escritos respectivos, criterio restrictivo que debe privar en la alzada, dado que no es ste el medio idneo para suplir deficiencias que la inactividad o negligencia de la parte ha ocasionado (6) No hay acuerdo en la doctrina acerca (le la necesidad de haberse previamente interpuesto recurso de apelacin contra el auto denegatorio de prueba en primera instancia, para que se admita el replanteo en la segunda. Fassi se inclina por la afirmativa: "Aun cuando de la norma no surge que para el replanteo se requiera la interposicin de recurso previo en primera instancia, ello surge de la Exposicin de Motivos, en que se establece que el respectivo escrito debe presentarse dentro del plazo de cinco das que es comn para todas las apelaciones" (1 7), Morello - Passi Lanza Sosa - Berizonce, refiriendo al mismo precepto del cdigo de Rucuos Aires y citando Jurisprudencia de esa provincia, sostienen: "Dicha norma forma parte de una tcnica procesal destinada a favorecer una concreta aplicacin del principio (le celeridad. As se evita la apelabilidad directa del auto que deniega la produccin de una prueba. (18) Csar D. Yez Alvarez, por su parte, admite que "en el nuevo sistema el recurso de apelacin ha sido sustituido en cierto modo con el instituto del replanteo de pruebas en la alzada, sea que hayan sido denegadas o medie declaracin de negligencia en primera instancia" (19). Pero entre las posiciones Te Fassi y de Morello introduce una inquietud interesante, compartida tambin or la jurisprudencia: 1
(16) CNCiv., sala B; JA., 1976-11. p. 344. (17) Ob. ct.. 1.. 466. (18) Ob. cit.. UI, 425. (11) Inimpugnabiiidad de as resoluciones sobre produccin de as pruebas: JA., Doctrina - 1969, p. 576.

APELCIOX LIBRE

249

inapelabilidad declarada por el artculo 379, C.P.N., respecto de las resoluciones sobre produccin, denegacin sustanciacin de las pruel)as comprende slo las pruebas ingresadas regularmente, o a toda otra cuestin, aunque fuese melintaincnte referida a la prueba? Supongamos, dice el autor, que el escrito de ofrecimiento se devuelva por (1 juzgado en el entendimiento de que se present fuera de trmino. En el caso, la materia principal a decidir 'no es precisamente la prueba en s, sino la oportunidad del ofrecimiento... La resolucin contraria a la pretensin del litigante puede causar gravamen irreparable, a la vez que no sera factible su subsanacin por va del mencionado replanteo en la alzada por no encuadrar en su mbito normativo. Poi cHe, pensanies que no corresponde la aplicacin analgica a estos casos, sino, por el contranu decidir por la apelabilidad de tales decisiones de acuerdo a los principios generales (arts. 242 y ss.)" (). La CNEspeeial Civil y Comercial, sala Vi, adhiere a la solucin propuesta: "Cuando la eontroersia se refiere al derecho a ofrecer prueba en su totalidad y no a cuestiones SOl)re produccin, denegacin y sustanciacin de pruebas ya ofrecidas en su oportunidad, el replanteo en segunda instancia de acuerdo al artculo 260, inciso 29 del Cdigo Procesal, es improcedente, ya que esta norma se refiere exclusivamente a los casos en que medie negativa de alguna medida probatoria (art. 379) o declaracin de negligencia (art. 2, in fine)" (21) Conforme entonces a este ultimo criterio -v atendiendo a que el sistema del cdigo no autoriza el replanteo indiscriminado de pruebas no producidas en
(20) YSEZ ALVAREZ, Csar D., loc. cit. ( ) Rep. La Ley, XXXV, 1368, sum. 62.

250

PROCEDMMNTO EN SLGUNS)A 12.STANCIA

primera instancia (22), el instituto funciona del siguiente modo: Las resoluciones del primer juez sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, Son inapelabies; pero en caso de que la decisin fuese denegatoria de alguna medida, el interesado podr insistir cuando el expediente llega a la alzada p01 apelacin de lo principal (art. 379) (23) Razones de justicia y celeridad (24) informan el precepto, tendindose a evitar que las actuaciones vayan varias veces a la cmara durante el perodo instructorio. Respecto de la negligencia, el artculo 385 C.P.N. dispone que se la rechazar, sin recurso alguno, cuando: 1) La prueba se hubiere producido y agregado antes de vencer el plazo para contestarla; II) Se la formule en cuanto a la absolucin (le posicioness y la testirnonial-antes de la fecha y hora de celebracin de la audiencia; 111) Se la formule en cuanto a la pericial antes de que hubiere vencido el plazo para presentar la pericia. Fuera de los casos mencionados, cuya enumeracin es taxativa (25), el primer juez puede o no hacer lugar a la negligencia, segn estime corresponder; pero si hace lugar, el perjudicado tiene expedita en la alzada la peticin de que se reciba la prueba en relacin a la cual
(22) La apertura a prueba en 23 instancia es un arbitrio de excepcin y su procedencia debe examinarse con un criterio estricto y a la vez justo; CApel. Civ. y Com. Lomas de Zamora; J.A., 1976-11V, p. 114, sntesis. (23) La ley 22.434 sustituy Ja expresin "irrecurribles" por "inapelables". (24) Si se invocan hechos conducentes que hacen a la cuestin a decidir en la 23 instancia, no habiendo tenido quien ofrece la prueba, oportunidad de ofrecerla y producirla por la tramitacin impresa por el a quo al proceso, es de aplicacin la doctrina del art. 260, inc. 2Q C. Pr. en cuanto tiende a satisfacer una exigencia do justicia frente a la eventualidad de una errnea apreciacin del pedido, al propio tiempo que por su tcnica favorece la concreta aplicacin del principio de celeridad (CNEsp., sala V JA., Rep. 1976, p. 454). (25) Conf: CNApel. Civ,, sala F; J. A., 1977-1, sntesis.

APCiAC0N LHI1SE

251

fue declarado negligente. La solicitud ser acogida siempre que, segn dijimos, la declaracin de negligencia fuese injusta, a juicio del tribunal. Tiria interpretacin literal del ltimo prrafo del artculo 385, C.P.N.. autorizara a suponer que en la alzada tambin puede relantearsc tI rechazo de la negligencia, mas el texto del artculo 260, inciso deja sin sustento ta] interpretacin. b) El interesado cii el replanteo est obligado a fundarlo (2S) Ello as, porque la denegatoria del printer juez, o la declaracin de negligencia, no hacen au tointicaniente procedente la admisin de la prueba en segunda instancia ('). Por el contrario, una decisin adversa del a quo crea la presuncin de que la medida ha sido justainente desechada, presuncin que debe destrui r el interesado conforme a las reglas previstas para el contenido de la expresin de agravios (28)
2) Conf.: MOnETj.o - PASSI L.ZA p. 426; FAsSI, ob. cit., 1, p. 710.

- SOSA - BE1UZONCF,

ob.

cit., III,

() En virtud de que el art. 260, inc. 29 del Cd. Procesal, no puede ser aplicado automticamente, la parte interesada debe dar argti mentos referidos a su falta de desidia, desinters o demora en la produccin de la prueba, criticando, consecuentemente, la apreciacin que de su conducta haga ci auto declaratorio de negligencia. Ello es as, en virtud de que no procede el replanteo en segunda instancia de pruebas perdidas en primera a causa de una real negligencia del peticionante; no basta por lo tanto, una presentacin de este 'iltimo limitndose a solicitar la produccin de determinadas pruebas (CNCom., sala C; La Ley, 156-808; N 31644-S). () El art. 260, inc. 29, Cd. procesal, exige que la peticin mediante la cual se replantee la produccin de pruebas en la alzada debe ser fundada. En consecuencia el escrito en que lo formule debe contener una crtica concreta y razonada de la resolucin recada en primera instancia, sealando sus errores en forma sinii'ar a lo que ocurre tratndose de un memorial o una expresin de agravios (J. A., 1977-1, P. 100, sntesis).

252

FIOCE[}IM1ENT() N SEGUNDA INSTANCIA

Trmite.

El replanteo debe proponerse dentro del quinto da de notificada la providencia de trmite, y ser resuello sin sustanciacin. Obviamente, contra la decisin de la cmara al respecto, no cabe recurso alguno. Nos parece que la norma, en este punto, hiere los principios de igualdad y bilateraliclad desde que, para resolver, el tribunal ove slo a una de las partes en cuestin esencial para la SOlflCifl del pleito Pass seala que el replanteo de las distintas cuestiones debe formularse en un solo escrito, junto con la fuiidainentacin de las apelaciones diferidas, si las hubiere (29) Pero ese escrito conforme la jurisprudencia de la provincia de Buenos Aires debe ser autnomo y distinto de la expresin de agravios ().

SC Buenos Aires; Rep. La Ley, XXXVI, 1106, sum. 56 Adems, el trmino para su presentacin corre juntamente con el de la expresin de agravios (De los votos de los Dres. lriart, Althabe y Sarraba),rouse Varangt).
O)

() Ob. cit., p. 707.

4. PRESENTACION DE DOCUMENTOS

Puede ocurrir que despus de llamados los autos para sentencia por ci juez de primor grado, cualquiera de las partes se imponga de documentos que, teniendo relacin con el litigio, no puedan ya ser ofrecidos corno prueba al inferior. Dacio que la ley tiende, en lo posible, a esclarecer la verdad de los hechos controvertidos sin afectar el derecho de defensa, sera contrario a tal principio descartar elementos de conviccin fundamentales para la solucin del caso. De ah que, concurriendo circunstancias que va veremos, se admite la agregacin de documentos en segunda instancia. Lgicamente, debe tratarso de pruebas no ofrecidas en la primera, ya que entonces no se podra alegar que son posteriores o desconocidos, por lo que no corresponde admitir documentos pw se dicen extraviados. Asimismo, discrepamos con Fassi respecto de que la afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de los documentos "no puede hacerse por primera vez en segunda instancia" () si tenemos en cuenta que despus del llamamiento de autos para sentencia queda cerrada toda discusin y no puede presentarse ms escritos ni producirse ms pruebas (artculo 484, C.P.N.), es obvio que la primera oportunidad de invocar el desconocimiento sobrevendr en la alzada.

Oh. cit., 1. P. 712.

254

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

4. 1. Condiciones de admiib!iidad.

Para que el tribunal de alzada entre a considerar documentos no presentados al inferior, stos deben reunir una de las dos condiciones exigidas por la ley: que sean de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia o, siendo anteriores, que el interesado en la admisin afirme no haber tenido antes conochniento de ellos. Compartimos con Palacio el criterio de que no basta, en este ltimo caso, la mera afirmacin del oferente: ella "debe ir acompaada de la enunciacin de razones suficientes y verosmiles que sustenten el pedido, ya que de lo contrario, aparte de facilitarse actitudes reidas con los deberes de lealtad y buena fe, resultara desvirtuado el carcter excepcional que reviste la posibilidad de aportar elementos probatorios en segunda instancia" (32)
4.2. Trmite.

A diferenea de lo que ocurre con el replanteo de las medidas probatorias diferencia que no justificamos la ley prescribe expresamente la sustanciacin del pedido de admisin de documentos. El artculo 261, C.P.N., recordmoslo, dispone que de las presentaciones y peticiones a que se refieren los incisos l, 39 y .55 a, del artculo anterior, se correr traslado a la parte contraria quien deber contestarlo dentro del quinto da.
( 2) Ob. ct., Y, 282. Conf.: CNCiv., sala C: La prueba documental en la alzada procede slo en los supuestos contemplados en el inc. 32 del artculo 260, C. Pr., ya que el criterio que rige sobre el particular es restrictivo ( J. A., Rep. 1976, p. 454, sntesis).

APELAGION LIME

255

El t.ralado, natura1iicnteu dche iracticare con co pas, empezando el trmino puta contestarlo el da siguiente al de la notificacin por nota. Sin perinicio de la facultad del tri Imnal para reclla7ar de Oficio los (l(tl11iefltoS (Uyi1 agregacin se pretenda, la parte contraria uede oponerse fundadamente a la misiva. En caso (le npgmov la autent id dad (le instrioneutos privados, dhe rul abrirse a p1u(l:)a la instancia () y, tratndose (le instriunentos 1bUcos, proceder el trmite de la iedarg'ueiri de falsedad.

()

Conf.:

PALACIO,

ob. cit., V, p 283

5. CONFESION JUDICIAL

El inciso 49 del artculo 260, C.P.N., autoriza a exigir confesin judicial ala parte contraria sobre hechos que no hubiesen sido objeto de esa prueba en la instancia anterior. Dos son los requisitos para su admisibilidad: a) Que la prueba se hubiera producido en primera instancia. b) Que los hechos sobre los cuales verse sean distintos de los que ya fueron absueltos. La segunda exigencia se halla claramente expresada en la ley por lo que no admite dudas interpretativas, pero no ocurre lo mismo con la primera. Palacio Morello () y la mayora de la jurisprudencia, coinciden en que no procede la confesional en los trminos del artculo 260, inciso 49, C.P.N., si no se produjo prueba de esa ndole en la instancia de primer grado. Sin embargo, la CNCiv., sala A resolvi que el derecho a poner posiciones en la alzada es independiente de que se haya o no ejercitado en primera instancia o de la suerte que El Dr. de Abelleyra, all hubiese corrido la prueba en disidencia, sostuvo el criterio contrario que compartimos puesto que, como se dijo en el voto minoritario, si las posiciones no fueron absueltas por haber mediado
(34), (3)

Ob. cit., y, P. 284. () Ob. cit., III, p. 432. (36) E, 2-128.


(34)

258

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

negligencia (por ejemplo), resulta imposible conocer los hechos que quedaron fuera de tal prueba. En otras palabras, slo se puede saber si un hecho es distinto siempre que haya otro con M cual conipararlo. Ahora bien, suponiendo que practicada la confesional en primera instancia, deba entrarse a decidir si las posiciones puestas en segunda son distintas, y haya que admitirlas, o son iguales y haya que repelerlas. Surje entonces el problema de la oportunidad en que la decisin se adopta. A nuestro modo de ver, slo en el acto de la declaracin una vez abierto el pliego podr emitirse el criterio del tribunal. Exigir que las posiciones se enuncien con anterioridad a ese acto, importara desvirtuar el objeto de la prueba, por la conspicua razn de que el absolvente toiiiara conocimiento del tenor del pliego con la antelacin necesaria para dar respuestas no espontneas. Debe tenerse bien claro, por otra parte, que la confesional prevista por el inciso 49 del artculo 260, C.P.N., es autnoma de la que autoriza el inciso 5 del mismo artculo, en caso de apertura a prueba de la alzada si se alegaren hechos nuevos (37). Y aunque ambas absoluciones pueden realizarse en un acto nico, por motivos de economa procesal, cabe tener presente sus distintos fundamentos. En consecuencia, para admitir la absolucin del inciso 49 no es menester abrir la causa a prueba (). El cdigo de Crdoba tambin exige el recaudo de que la confesional pedida se refiera a hechos o circunstancias que no hayan sido objeto de esa prueba en primera instancia, pero en cambio admite, para su ofreci(a') PALACIO, ob. cit., y, p. 285. ('a) PALACIO, OC. df.; MORELLO-PASSI LANZA ..SosA-BEn1zoNcE. Ob. Cit., III, p. 432.

APELACIO LIBIE

259

niiento, un plazo ms flexible hasta el decreto que ordene pasar a estudio la causa (artculo 1.143). Por ltimo, y volviendo al rgimen de la Nacin, la confesional autnoma del artculo 260, inciso 49, slo procede en los procesos ordinarios, habida cuenta de la excepcin que para los sumarios prev el artculo 274. La ratio de la niisma se expres en la Exposicin de Motivos que acompa a la ley 17.454 (sustanciacin (lel recurso en forma simple y abreviada, en consonancia con la earacterstca de celeridad que es propia de esa clase de juicios) lo que a Cuadrao "no parece muy congruente" (39), pues se trata de la nica F mnima diferencia entre los procesos ordinario y sumario.

(39)

Ob. cit., ). 31.

6. APERTURA A PRUEBA

El principio de que la apertura a prueba en segunda instancia reviste carcter restrictivo, reconoce las excepciones que, en el ordenamiento nacional, instituye el artculo 260, inciso 5o Advirtamos desde ya que la prueba permitida por este inciso funciona independienteniente del replanteo de las diligencias no producidas en primera instancia a que se refiere el inciso 2, y que ya hemos abordado en ci pargrafo 3 y siguientes de este mismo captulo. Cabe insistir, sin embargo, en que tratndose la apelacin de un instrumento de fiscalizacin de la sentencia y no de la instancia inferior, en principio, segn lo consignaba Costa no deben existir variaciones en el material del proceso, salvo situaciones muy especiales. La regla se ha consolidado a travs del tiempo en la jurisprudencia, declarndose reiteradamente que la apertura a prueba en segunda instancia, por su carcter excepcional, debe ser interpretada en forma restrictiva (40). De qu, medios de prueba pueden intentar valerse las partes en la alzada? La ley nacional no hace distinciones en relacin con la primera instancia, por lo que en principio son los mismos en una y otra etapa. En
raado me tforas siempre oportunas y an hoy actuales, compara el proceso ya con la guerra, ya con el deporte, para fundar su criterio en coincidencia con lo que venimos exponiendo: 'Si se admitiera un criterio liberal para
de los recursos, p. 187. ouru", afecto a ilustrar sus opiniones
COri

) CNCiv., sala F; J. A., 1977-1, sntesis. Coef. Pii:rii,

262

CU()CEl)151Efl) LX SEC;UDA INSTANCIA

cambio, los cdigos de Salta (artculo 25) y Tucumi (artculo 783) establecen expresamente que en relacin a los medios de prueba regirn las mismas disposiciones Previstas para la primera instancia.
6. 1. Casos en que puede pedirse.

El inciso 59 del artculo 260, C.P.N., prev tres situaciones en las que la apertura a prueba de la segunda instancia resulta admisible: Cuando se alegare un heelio nuevo posterior a la oportunidad prevista en el artculo 365; cuando se tratare del caso a que se refiere el segundo prrafo del artculo 366; y cuando se hubiere formulado el pedido a que se refiere el inciso 29 del misTImO artculo 260. La enunciacin es taxativa. El cdigo de Santa Fe, (artculo 369) tambin contempla tre: casos en los que la causa puede recibirse a prueba: 1) Que se alegue algn hecho nuevo conducente al pleito, ignorado antes o posterior al trmino de prueba de la segunda instancia; 2) Que alguna prueba ofrecida en primera instancia, con arreglo a derecho, no haya sido admitida o por motivos no imputables al so licitante no se hubiere practicado, y 39) Que se hubieren invocado hechos de difcil justificacin, aunque no concurran las circunstancias anteriores. En este caso, el
abrir a prueba la segunda instancia dice-- necesariamente la primera instancia sera una etapa de tanteo y experimentacin. Se utilizaran en ella ciertas armas de menor alcance; pero las de mayor eficacia se reservaran para la segunda instancia" (Estudios de Derecho Procesal Civil, 111, P. 352). Y poco ms adelante agrega: 'En el paralelo tantas veces hecho entre deporte y proceso, este principio (el debate y la prueba se deben agotar en primera instancia) es algo as como la prohibicin de reservar las fuerzas para el segundo tiempo. En el proceso, en materia de prueba, es necesario ganar el match en el primer tiempo" (Ob. cit., p. 355).

APELACI()N LIhHE

263

tribunal decidir discrecionalmente sobre la necesidad de la apertura a prueba.

ponde en el C.P.X. La prevista en el inciso 2, part.icjpa de la naturaleza y finalidades que autorizan el replanteo de las medidas probatorias adiiiitidas por el inciso 2 del artculo 200, C. 1-.N., estudiadas ms arriba. Aparenteniente, entre ambos regmenes habra una diferencia significativa, pues mientras en el texto del C.P.X. pueden replantearse rneclida.s respecto do las cuales hubiese mediado declaracin de negligencia, en Santa Fe par'eiera exigirse que el interesado no sea declarado negligene. As, la jurisprudencia de esta provincia insiste en que no corresponde la apertura a prueba en segunda instancia si las probanzas qne quieren traerse en la alzada no se produjeron en primera Distaneia por negligencia (le la propia parte (41) En realidad, no existe diferencia alguna: en el rgimen de] C.P.'-N"., si la cmara advierte que la negligencia fue bien declarada por el juez de primer grado, no autorizar la apertura a prueba en la alzada. Por lo tanto, uno y otro sistema coinciden en admitir el replanteo maguer la forma en que In expresan siempre que la falta de produccin en primera instancia obedezca a motivos no imputables al solicitante. La tercera y ltima hiptesis de la ley santaftsina., autoriza la recepcin de prueba cuando se hubiesen invocado hechos de difcil ,justificaein, tema que merece mayores precisiones: debe tratarse de heellos cuya demostracin en primera instancia se haya visto dificultada por su propia naturaleza (pruebas fsicas, qumicas,biolgicas. etc., de compleja verificacin), o por obstculos emanados de las mismas reparticiones u oficinas ene.ai'gadas de producir la prueba (ex() Cm. Paz. 1---trada Santa Fe; J, 34-203.

La hiptesis del hecho nuevo ser revisada al tienipo que hagamos el examen de la norma que le corres-

264

PnOCE1IITO EN SEGUNDA LXSTCIA

travo de libro o documentos que acrediten el estado civil de las personas, etc.) o mediaren circunstancias anlogas, siempre que la demostracin de los hechos no se hubiera tornado difcil por la propia negligencia del interesado (42). El cdigo de Crdoba dispone que las partes podrn pedir que se reciba a prueba la causa en los siguientes casos: 1) Cuando se alegue algn hecho nuevo o conducente al pleito, ignorado antes, o posterior al trmino de Prueba en la primera instancia; y 2) Cuando algunos hechos, sin embargo de ser pertinentes, no hubieren sido admitidos a prueba en la primera instancia; o por motivos no linputables al solicitante, no se hubiera practicado la prueba por l ofrecida (artculo 1140). Respecto del primer inciso, que coincide exactamente con la previsin de la ley santafesina, volveremos al estudiar el hecho nuevo en el C.P.N. El inciso 29 contempla dos posibilidades: a) Que aun siendo pertinente la prueba ofrecida ante el primer juez, ste no la haya admitido; b) Que la prueba admitida no se haya practicado por motivos no imputables al interesado. Conciernen a estas reglas los mismos comentarios emitidos supra al abordar ci cdigo de Santa Fe. Los cdigos de Salta y Tucumn (artculos 257 y 782, respectivamente) instituyen un rgimen similar al
de Crdoba.

En general, tanto en los ordenamientos locales como en el nacional, la jurisprudencia ha elaborado pautas casi uniformes para la admisibilidad de la prueba, coincidindose en que no cabe la apertura de la segunda instancia sino se ha ofrecido prueba en la primera, o si la prueba ofrecida en la alzada es extraa a los hechos ()
Cm. CO Santa Fe, sala 1; J-, 25-218.

A1ELACION LIBBE

265

invocados por las partes en la demanda y contestacin, o si fue correctamente denegada por el juez de primer grado. Debe, asiinisiiio, desestimrsela, si el solicitante pidi en primera instancia que la cuestin se declare de puro derecho (43), o no contest la demanda y permiti se lo declare rebelde, puesto que en tal caso se hallara en mejor situacin que el litigante que se aviene a discutir, amplia Y cabalmente los hechos y el derecho (44).
G. 1.1. Anlisis de las hiptesis legales.

a) El artculo 365, (J.I'.N., dispone que cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin ocurriese o llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviese relacin con la cuestin que se ventila, podr alegarlo hasta cinco das despus de notificada la providencia de apertura a prueba. Esta es la oportunidad a que se refiere el artculo 260. Transcurrido el plazo de cinco das, pueden ocurrir hechos que, naturalmente, no podrn ya invocarse como hecho nuevo en primera instancia. Por lo tanto, las partes interesadas en alegarlos debern aguardar a que el expediente llegue a la alzada por apelacin libremente concedida sobre lo principal, para solicitar la apertura a prueba de la segunda instancia y alegar all el hecho nuevo acaecido a posteriori de la oportunidad sealada por el artculo 365. El artculo 260, inciso 59, apartado a, se refiere a un hecho nuevo posterior, a diferencia de lo prescripto para la primera instancia por el artculo 365. De acuerConf.: COSTA, ob. cit., p. 176. (") CNEspecial Civil y Com., sala : Rep. La Ley, XXXV, 1366, nm. [ xz.-S SA. I.:oxc:L, ob. cit., 111, i. 43.5. 47. Conf.: I ni:i,ro-P,s
(43)

266

PiOX:EOIMIENT<) EN SEGUNDA INSTANCIA

do a esta ltima norma, la alegacin es admitida no slo cuando el hecho ocurriese con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin, sino tambin mando llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviese relacin con la cuestin que se ventila, aunque fuese anterior a la contestacin de demanda o reconvencin. Es vlida tambin para la segunda instancia esta solucin? Pensamos que no, porque el texto legal es bien claro al mencionar, sin aditamentos, el hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el artculo 365, y cuando la ley ha querido referirse a hechos anteriores ignorados, como sucede en el inciso 39 del artculo 260, lo dice expresairiente. Cualquier interpretacin extensiva de la norma, sera hostil a la restriccin con que se admite la prueba en la segunda instancia (45) La solucin es distinta, como lo hemos visto, en los cdigos de Sagita Fe (artculo 369, inciso l) y Crdoba (artculo 1140, inciso ji) en los que el hecho nuevo puede haber ocurrido, pero permanecer ignorado (46). Esta ignorancia debe ser inimputabie al oferente (47) y alegarse bajo juramento al momento de proponerlo. El artculo 366, C.P.-N., ltima parte, dispone que la resolucin (del primer juez) que ieehace un hecho nuevo ser apelable en efecto diferido. En consecuencia, Conforme a lo dispuesto por el artculo 260, inciso 5e, apartado a, segunda parte, el interesado en la alegacin () Contra: PAL..&cio: "La admisibilidad del hecho nuevo en segunda instancia se encuentra condicionada al requisito de que se haya produciclo o llegado a conocimiento (la cursiva es nuestra) de las partes con posterioridad a la oportunidad fijada por el art. 3(5 con relacin al procedimiento de primer grado ..... Ob. cit., Y, p. 286). () Sin embargo, la CCCSF, S. 1, declar que por hecho nuevo ha de entenderse, a los fines de la concesin del periodo probatorio en segunda instancia, el que naci con posterioridad al estadio de prueba de primer grado (J., 25.205). (47) Sup. Trih. Santa Fe, sala 23 CC; J., 15-239.

A.PELACION LIBRE

267

tiene una nueva oportunidad de invocarlo ante la c inara, pidiendo la apertura a prueba de la segunda instancia a fin de que el superior examine su procedencia y se pronuncie al respecto. Lgicamente, debe mediar un recurso abierto en efecto diferido para conservar el derecho de requerir la apertura a prueba en la hiptesis que estudiamos (48). Los dos casos previstos por ci apartado a del. JTICS() 5, artculo 260, CP.N., que liemos considerado, requieren aun otras circunstancias para adiiiitir el hecho nuevo con virtualidad de abrir a prueba la alzada: Que tenga relacin con la cuestin que se ventila, es decir, debe referiise a las pretensiones invocadas en los escritos constitutivos del proceso (49). Debe ser susceptible de influir en la decisin, o en otros trminos, ser til como factor de solucin (50). No tiene que ser reconocido por la contraria, ya que en tal caso la apertura a prueba sera superflua (51) Slo puede invocarse por quien recurri de la sentencia de primera instancia (52)

(') Conf.: \IonEu.o-PAsSI LANA_SOSABEPJZONGE: Si contra el decree) que rechaz la alegacin del hecho nuevo no se interpuso recurso de apelacin, el replanteo que se formula en segunda instancia no puede ser acogido favorablemente, ya que ello.. . importara tanto como ignorar ci efecto preciusivo de una decisin firme. . . Oh. cit., UI, I 434). ('y) CNC1v., sala E; La Lev, 1980-C, p. 217, Ny 78.513. () CNCV., sala E; La Lev, 141-658, NQ 25.402; etc. C. 2e, sala 1, La Plata; cit. por MORELLO, loe. cit. ( ) Conf.: MOISELLO, ob. cit,, III; p. 442. Contra: FASSI: Abierta la instancia por una de las partes, entendemos que las dos podrn invocar y probar hechos 'suevos, inclusive la que no apel, si le sirve para robustecer la confirmacin (le la sentencia. Sin embargo, es otra la doctrina triunfante Ob. cft., 1, p. 714).

268

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

Cabe sealar que el auto donde se admite o deniega la admisin de hecho nuevo en la alzada, es, en principio, insusceptible de recurso extraordinario (). b) La segunda hiptesis de apertura a prueba (artculo 260, inciso 59, b, C.P.N.), surge cuando se hubiere formulado el pedido a que se refiere el inciso 29 del mismo artculo, o sea, si en la alzada se replanteasen las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto de las cuales hubiese mediado declaracin de negligencia. Corresponde reiterar lo sostenido supra ( 3. L) de que la negligencia debe ser injustamente declarada por el juez de primer grado, ya que de lo contrario se autorizara un tratamiento idntico al litigante que fue diligente y al que no lo fue, y ello resultara hiriente tanto al principio de la igualdad procesal como al de la excepcionalidad de la apertura a prueba en la alzada.

()

Conf.: FASSI, ob. cit., 1,

p. 714.

7. TRAMITE DE PRUEBA 7 1. Pedido de apertura. Oportunidad. Sustanciacin.

El pedido de apertura a prueba debe formularse dentro del quinto da de notificada la providencia que ordena poner el expediente en la oficina, debiendo, en el caso del apartado a, inciso 5, artculo 260, C.P.N. alegacin de hacho nuevo correrse traslado a la parte contraria, quien deber contestarlo dentro de los cinco das (art. 261). El traslado se notifica personalmente o por cdula y no mediando oposicin, o resuelta la que se hubiere deducido, o en el caso del apartado h, el tribunal dictar el decreto abriendo a prueba la instancia. El cdigo de Santa Fe prev expresamente el medio de impugnar el decreto de apertura a prueba: "Contra el decreto de la presidencia concediendo o negando la apertura a prueba dispone el artculo 370 proceder el recurso de reposicin para ante el tribunal". En Crdoba, el pedido de apertura a prueba debe formularse en los escritos de expresin de agravios o de contestacin, determinndose, bajo pena de inadmisibilidad (sancin introducida por la reforma de 1981), los hechos que se intente probar y la clase de prueba que haya de producirse (art. 1141), pudiendo negarla el superior cuando los hechos sean notoriamente impertinentes, o la clase de prueba no sea admisible; pero una vez concedida la prueba, sta se limitar a los hechos que

270

PFLOCED111.1IENT{) E SECUNDA INSTANCIA

hayan motivado la apertura. La denegatoria de la prueba no obstar el despacho de diligencias probatorias tendientes ala incorporacin de documentos (art. 1142). En uno y otro ordenamiento, pesa sobre el tribunal la prohibicin de pronunciarse antes de la sentencia sobre si existe o no principio de prueba por escrito (Santa F, art. 370: ('rdoi.a, art. 1144). El. sentido de la norma es claro, pues tiende a evitar prejuzgamiento o valoracin anticipada de la prueba.
7.2. Trmino para el ofrecimiento y la produccin.

El artculo 262, C.P.N., dispone que "las pruebas pw deban producirse ante la cmara se regirn, en cuanto fuere compatible, por las disposiciones establecidas para la primera instancia". En virtud de tal regla, el auto de apertura a prueba debe notificarse por cdula (art. 115, inc. 49, C.P.X.), comenzando a correr el trmino desde el da siguiente al de la notificacin (54). Debe, sin embargo, hacerse una distincin entre el proceso ordinario y el sumario: En el proceso ordinario, el plazo de prueba ser fijado por el tribunal y no exceder de cuarenta das. Dicho plazo es coimn, comenzando a correr luego de transcurrido el previsto por el artculo 361. sin que se hubiere formulado oposicin o una vez resuelta sta, en su caso. Las pruebas debern ofrecerse dentro de los primeros diez das (art. 367), pero la parte que hubiese pedido Ja apertura dice la jurisprudencia deber indicar en el mismo acto qu hechos quiere probar y de qu medios pretende valerse. En el proceso sumario el tribunal, en una misma providencia, designar perito en los trminos del ar() Conf.: PALACIO, oh. cit., \', p. 288.

APELACEON LIBRE

271

tculo 494, fijar la audiencia en que tendr lugar la absolucin de posiciones, las declaraciones de los testigos y, eventualmente, las explicaciones que deban dar los peritos, ordenar los oficios que hayan sido solicitados por las partes y acordar el plazo que estimare necesario para la produccin de las dems pruebas (artculo 489). La prueba se ofrecer al momento de alegar el hecho nuevo.
En Santa Fe, el trmino ordinario ser la mitad del de primera instancia (art. 369), o sea, 20 das, debiendo ofrecerse la prueba dentro de los cinco primeros. Lo mismo en Tucumn (art. 783). En Crdoba, de cuarenta das, pudiendo el tribunal fijar uno menor (artculo 1145 en funcin del 380).
7,. Trmino extraordinario.

Al modificar el cdigo de 1967, la ley 22.434 borr todo vestigio de trmino extraordinario de prueba. Recordemos que el antiguo cdigo de la Capital, lo admita para diligencias a producirse fuera de la misma. La ley 17.454 dispuso un plazo no mayor de 90 o 180 das, segn se tratara o no de un pas limtrofe, "cuando la prueba deba producirse fuera de la Repblica". Hoy, tal ampliacin ha desaparecido. Dada la trascendencia de la reforma, conviene transcribir todo el artculado que le atae:
Art. 369. - Prueba a producir en el extranjero. La prueba que deba producirse fuera de la Repblica deber ser ofrecida dentro del plazo o en la oportunidad pertinente segn ci tipo de proceso de que se trate. En ci escrito en que se pide debern indicarse las pruebas que han de ser diligenciadas, expresando a qu hechos controvertidos se vinculan y los dems elementos de juicio que permitan establecer si son esenciales o no.

272

PROCEDLIIENT0 EN SEGUNDA nSTCXA

Art. 370. Especificaciones. Si se tratare de prueba testimonial, debern expresarse los nombres, profesin y domicilio de los testigos y acompaarse los interrogatorios. Si se requiere testimonio de documentos se mencionarn los archivos o registros donde se encuentren. Art. 371. - Inadrnisibilidad. No se admitir la prueba si en el escrito de ofrecimiento no se cumplieren los requisitos establecidos en los dos artculos anteriores.

Art. 372. - Facultad de la contraparte. Deber del juez. La parte contraria y el juez tendrn, respectivamente, la facultad y el deber atribuidos por el artculo 454 ().
Art. 373. - Prescindencia de prueba no erencial. Si producidas todas las dems pruebas quedare pendiente en todo o en parte nicamente la que ha debido producirse fuera de la Repblica, y de la ya acumulada resultare que no es esencial, se pronunciar sentencia prescindiendo de ella. Podr ser considerada en segunda instancia si fuese agregada cuando la causa se encontrare en la alzada, salvo si hubiere mediado declaracin de caducidad por negligencia. Art. 374. - Costas. Cuando slo una de las partes hubiere ofrecido prueba a producir fuera de la Repblica y no la ejecutare oportunamente, sern a su cargo las costas originadas por ese pedido, incluidos los gastos en que haya incurrido la otra para hacerse representar donde debieran practicarse las diligencias.

El anlisis de la reforma de que dan cuenta los preceptos transcriptos ser materia de los tratados generales, que le dedicarn sin duda la extensin y profundidad que merecen. En lo que es propio de nuestro terna, debe rescatarse el ltimo prrafo del artculo 373, que vendra a constituir un nuevo inciso del artculo 260, con esta importante salvedad: mediando declaracin de negligencia no importa que a criterio del interesado fuere injusta Ja agregacin es inadmisible.
(')

Depsito y examen de los interrogatorios.

APELACION LIBRE

273

En el cdigo de Santa Fe se halla expresamente previsto el trmino extraordinario (art. 369, ltima parte). Dispone que no podr exceder de cuarenta das, dehiendo ofrecerse dentro de los cinco primeros, sin distinguir entre prueba a realizarse, dentro o fuera del pas. En Crdo1a el otorgamiento del plazo extraordinario so halla implcito en la prescripcin genrica del artculo 1145, variando su duracin ]Jara el caso de que la prueba deba rendirse fuera de Ja provincia, pero dentro de la Rep(ibiiea (sesenta das) o si hubiere do producir en el extranjero (cien das) sin distinguir entre pases limtrofes o no.
74. Recepcin de 'a prueba.

.En principio, la recepcin de prueba en la alzada se practica conforme a las reglas establecidas para la primera instancia. Tanto el C.P.N. corno los ordenamientos locales tienen disposiciones similares, dirigidas a evitar reiteraciones mutiles. Recordemos, en efecto, que el artculo 262, primera parte, C.P.N., prescribe que las pruebas que deban producirse ante la cmara se regirn. en cuanto fuere compatible, por las disposiciones establecidas para la primera instancia. Santa Fe (artculo 371) y Crdoba (arts. 1145 y 1146) incluyen un aadido: el superior --dicen mandar agregar a los autos las pruebas ofrecidas en primera instancia y que se recibieren diligenciadas despus de la sentencia (siempre, claro est, que no hubiere mediado declaracin de negligencia ya fume) (). Conio consecuencia de la regla citada, el tribunal de grado tiene las mismas facultades que el inferior para admitir las pruebas que no fuesen inanifiestamen) Conf.: PonEn,, Tratado dc los rccnrsos, p. 187.

274

PBOCE1)tMENTO EX SEGUNDA INSTANCIA

te improcedentes o superfluas o meramente dilatorias, y para rechazarlas en caso contrario (art. 364), as como para clausurar el trmino probatorio antes de su vencimiento, cuando todas las pruebas hubiesen quedado producidas o las partes renunciaren a las pendientes (art. 363). Asimismo, rigen en segunda instancia las previsiones que las respectivas leyes dedican a la carga de la prueba, negligencia, valoracin, etc., siempre que no fueren incompatibles con otras normas expresamnente referidas al procedimiento de alzada.
7.4.1. Actos de prueba.

El artculo 263, C.P.N., dispone que los miembros del tribunal asistirn a todos los actos de prueba en los SU1)UCStOS que la ley establece o cuando as lo hubiese solicitado oportunamente alguna de las partes en los trminos del artculo 34, inciso 1. Este ltimo precepto, a su vez, obliga a los ;jueces a asistir, bajo pena de nulidad, a las audiencias de prueba en los supuestos en que la ley lo establece o cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos das a su celebracin y realizar personalmente las dems diligencias que el cdigo procesal u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en que la delegacin estuviere autorizada. Ambas normas se dirigen a obtener el cumplimiento del principio de inmediacin dentro de los lmites impuestos por la realidad (insuficiencia de tribunales con el consiguiente retardo de tareas, inters de los litigantes en concluir rpidamente las audiencias sin fastidiar a los magistrados, etc.). Coordinando ambos artculos entre s v relacionndolos a su vez con los artculos 381 y 382, C.P.N.---tenemos el siguiente esquema en cuanto a la realizacin (le los actos de prueba:

APELACION LIBRE

275

a) Actuaciones que deban practicarse en la sede del tribunal o fuera de ella, pero dentro del radio urbano de su asiento: Los jueces deben recibirlas personalmente y en caso de inasistencia, cabe la declaracin de nulidad (57). h) Actuaciones que deban practicarse fuera dei radio del tribunal, pero dentro de la circunscripcin judicial: Los junces podrn trasladarse para recibirlas o encomendar la diligencia a los de sus respectivas localidades (58) En cuanto a la forma de realizarse el acto, la ltinia parte del artculo 263, C.P.N., previene que llevar la palabra el presidente, pudiendo los dems jueces, non su autorizacin, preguntar lo que estimaren oportuno.
75. Alegatos.

La Ultima parte del artculo 262, C.P.N., permite a las j)artes alegar por escrito sobre el mrito de la prueba rendida, dentro del sexto da a contar de la notificacin por nota del informe del actuario sobre las pruebas producidas. La ley prohbe el retiro del expediente, prohibicin que nos parece injustificada para los casos en que las diligencias agregadas fueran nu) La nuidad slo proceder a pedido de parte, promovindose ci respectivo incidente dentro de ma cinco das subsiguientes a la realizacin del actos en caso contrario, quedar subsanada (art. 170, CPN). (51) Si se tratare: de un reconocimiento judicial dentro de la circunscripcin, deben asistir al acto los miembros del tribunal {]ILC se designen al efecto. Conf.: PALACIO, ob. cit., y, p. 290. CM. Tucumn, artculo 78: Cuando alguna diligencia de prueba hubiere de practicarse fuera del asiento de] Tribunal, si ste no considerase necesario asistir a ella en clserpo, podr comisionar al efecto a uns (le sus miembros.

276

PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

inerosas y los hechos a acreditarse complicados. Creeinos que debi dejarse librada a la discrecin del tribunal, la necesidad de retirar o no las actuaciones. El trmino de seis das es comn para todas las partes (59) En los procesos suinaiios 110 procede la presentacin de alegatos. El cdigo de Santa Fe prev la entrega del expediente a los litigantes, pero all el trmino corre separadamente para cada uno de ellos: agregadas las pruebas dice el artculo 37 se mandar pasar el expediente a cada una de las partes por el trmino de seis das para cine informen sobre su mrito. Es, a nuestro entender, la solucin correcta.
7.3.1. Informe in voce.

El artculo 264, C.P.N., expresa: Si se pretendiere producir prueba en segunda instancia, dentro del quinto da de notificada Ja providencia a que se refiere el artculo 259, las partes manifestarn sin van a informar in voce. Si no hicieren esa manifestacin o no inforitiaren, se resolver sin dichos informes. Pensamos que el precepto introduce una duplicacin innecesaria del alegato, mxime si, como dice Cuadrao, es de prctica sustituir el informe oral por un memorial escrito (60). El cdigo de Santa Fe contiene una prescripcin similar: dentro de tres das de notificado el decreto (del llamamiento de autos para sentencia), podrn las partes, a su solicitud, informar in voce, en cuyo caso se sealar audiencia para que lo lleven a cabo cinco das despus de terminado el estudio por los
(')

Conf.: FASSI,

() Oh. cit., p. 310.

ob. cit. p. 717.

APELACIO LIBRE

277

vocales (art. 372). Fcil es advertir que respecto del rginlen nacional, slo cambia la oportunidad de peticionar la audiencia, pero incurre en la misma iniitil repeticin de un acto procesal que no es fundamental para el derecho de defensa. El sistema de Crdoba es. a nuestro modo de ver, ms coherente con el principio de economa procesal, especialmente despus de la reforma de 1981 que supriini la "audiencia para discutir": Si se hubiera producido prueba en segunda instancia dispone el artculo 1147 los autos se pondrn a la oficina por tres das dentro de los cuales podrn las partes presentar un informe sobre el mrito de la misma. Se obvia as un dispendio innecesario de tiempo y actividad. Fassi, comentando el texto nacional, sostiene que "no resulta clara la ocasin y justificacin del informe in. roce. . Adems, segn el artculo 262, producida la prueba, se le acuerda al litigante el derecho de alegar por escrito. Como no consideranios razonable el mf orine in roce antes de la agregacin de la prueba, habra doble alegacin, una escrita y otra verbal, sin que la opcin por el informe borre la oportunidad de alegar" (61) }l reparo, al que adherimos, debe extender a los reglnenes locales que permiten la doble alegacin. Jorge Walter Peyrano piensa que el informe in roce "constituye una repeticin de actos procesales de la misma ndole (de alegacin) que no aporta efecto positivo alguno" (62)

(6) Ob. cit., p. 718. () El informe "ja voce" en la segunda in',rtancia civil y comercial, J. A., 1980-I1, 752. El autor atribuye Ja supervivencia del instituto en cdigos confesadamente renovadores, a 'la mala conciencia de los cgisladores que a pesar de estar persuadidos de las ventajas de la nralidad, deben sin embargo-.. rendirse ante la evidencia de ciiie por ahora el procedimiento escrito resulta irreemplazable".

S. LLAMAMIENTO DE AUTOS

La etapa instructoria de la segunda instancia concluye con el llamamiento de autos. La primera parte del artculo 268, C.P.N., establece que con la expresin de agravios y su contestacin o vencido ci plazo para la presentacin de sta y, en su caso, sustanciadas y resueltas las cuestiones a que se refieren los artculos 260 y siguientes, se llamar autos, y consentida esta provi dencia, el expediente pasar a acuerdo sin ms trmite. La resolucin se notifica por nota. Queda as conclusa la instancia, sin que proceda formular nuevas articulaciones, pues cierra la causa a todo nuevo debate, formal o de fondo (). La cmara tiene, desde luego, atribuciones para ordenar las diligencias necesarias a fin de esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes (art. 36, inc. 2, C.P.N.), sin que las medidas dictadas para mejor proveer puedan cubrir la negligencia en que stas hubieren incurrido.

() CApe!. Rosario, sala

141

CC; J., 15-7.