Está en la página 1de 32

CONSTRUCCIN DEL PENSAMIENTO JURDICO.

La escuela de los postglosadores.


En el siglo X se produjo en Italia un redescubrimiento del derecho romano y del corpus juris civilis que se encontraba en unos libros que el emperador romano Justiniano haba mandado realizar en el siglo VI. En este contexto de recepcin de un orden jurdico desconocido surge una escuela de juristas a la que se le denomino glosadores porque utilizaban principalmente la glosa en sus anlisis del corpus juris civilis pues al ser el derecho romano muy basto y complejo se hizo necesario que alguien tomara la tarea de aclarar su sentido para poder comprenderlo y aplicarlo. La escuela de los glosadores se desarroll a finales del siglo XI en la Universidad Italiana de Bolonia por esa razn tambin se le conoce como escuela de Bolonia cuyos profesores cultivaron este tipo de anlisis jurdico. La glosa consisti en analizarun texto aclarando el significado de sus palabras o fragmentos hasta obtener una interpretacin general de manera que la glosa en un primero momento fue de significados y despus de sentidos. En efecto el mtodo de la glosa experimento un desarrollo pues originalmente fue una simple interpretacin gramatical hasta llegar a ser una explicacin sobre la razn del texto. En la prctica, la glosa se realizaba en los mismos textos que los juristas iban leyendo y de acuerdo al lugar de la hoja donde se haca. Las glosas se clasificaron en dos tipos: 1. Glosa interlinear: que era la realizada entre las lneas del texto. Era muy breve porque el espacio para escribir entre lnea y lnea era muy reducido. 2. Glosa marginal: se realizaba en el margen de la hoja y como haba ms espacio para desarrollar las ideas, era mucho ms extensa. Los glosadores tambin fomentaron otros estilos jurdicos como: Suma: se trata de una versin resumida del corpus juris civilis, de Justiniano o de alguna de sus partes, la ms famosa es la suma codici, es considerada la culminacin de la obra de los glosadores. (resumen, versin resumida la mas famosa).

Brocardos: se definen como principios o mximas extradas del corpus juris civilis pero redactada en forma breve para su fcil memorizacin. (se redactan de forma breve para entenderlas en una regin). Vocabularios: se convirtieron en verdaderos diccionarios jurdicos, pues se extraan conceptos y palabras extradas por el corpus juris civilis pero ordenadas alfabticamente con su significado. (son diccionarios, definiciones).

Crisis de la glosa.
A mediados del siglo XIII era tan grande la cantidad de glosadores que su tarea se fue desvirtuando ya que hubo una gran confusin en la aplicacin del derecho porque cada glosador podra interpretar libremente y por ello se fueron acumulando muchas opiniones de naturaleza diversa y mientras unos glosadores afirmaban algo otros lo contradecan. Entonces cualquiera comentaba el corpus juris civilis; de ser una hecho novedoso se convirti en un chisme y se vino abajo. La inseguridad jurdica fue superada en gran medida gracias al llamado ultimo glosador cuyo nombre es Franchesco Accursio quien elabor una obra jurdica a la que se denomin La Magna Glosa que recopil y orden las glosas previas a su creacin y su prestigio fue tan grande que muchas veces tuvo ms importancia que el corpus juris civilis, llegando a ser la glosa mas usada en los tribunales, sin embargo a pesar de la aportacin de Accursio la glosa ya haba decado y con el correr de los siglos fue superada.

Los postglosadores.
Se les vincula a la llamada escuela de Bolonia y se ubican en el siglo XIV al siglo XVII. Sus ms destacados representantes fueron Bartolo De Sassoferrato y Baldo De Ubaldis, tambin es llamado de los prcticos, comentadores o de los consultores. Bartolo De Sassoferrato: naci en un pueblo italiano cerca de la comunidad de Sassoferrato, muere a los 43 aos, pero a pesar de su corta vida dej una gran cantidad de trabajo pues escribi comentarios sobre todas la partes del corpus juris civilis, as mismo es autor de mucho tratados sobre temas especficos y hay casi 400 opiniones jurdicas escritas a solicitud de particulares que le solicitaban sus consejos para casos concretos. este autor desarroll muchos conceptos nuevos que se convirtieron en costumbre jurdica, entre sus contribuciones ms destacadas se encuentran las referentes a los conflictos de leyes que eran un campo de gran importancia en la Italia del siglo XIV en donde cada ciudad o estado tena su normatividad y costumbres.

Baldo de Ubaldis: es un jurista italiano, segunda figura jurdica de la escuela de los comentaristas o postglosadores estudia bajo la orientacin de Bartolo De Sassoferrato y despus de su colega por su vasta cultura y conocimientos. Ejerce la docencia en la Universidad Italiana de Bolonia en 1344 teniendo entre sus discpulos ms destacados a quien mas tarde habra de ser elegido como el Papa Gregorio XI. Fue un diplomtico y funcionario pblico elabor la primera doctrina sobre el derecho cambiario que hoy se reconoce como letra de cambio en el derecho mercantil, as mismo hizo comentarios al Corpus Juris Civilis, elabor tratados menores y una coleccin de pareceres legales que fue muy valorada en su tiempo. derecho cambiario son de relevancia importante. Letra de cambio est en un desuso por la complejidad. El pagar y la letra de cambio tienen como caracterstica la ejecutividad. Juicios ejecutivos te pueden embargar tus cosas y despus ejecutan la garanta. El derecho cambiario est en la letra de cambio.

Diferencia entre glosadores y postglosadores.


Para establecerla primero se piensa en el mtodo empleado por los representantes de estas dos escuelas. Los primeros parten de la ley romana recapitulada y los segundos de la propia glosa. Los postglosadores apartndose de la glosa literaria trataron de llegar mediante sus comentarios a la formulacin de principios jurdicos y a la elaboracin construccin que separan. Hicieron del derecho romano un derecho aplicable a la realidad es decir transformar las normas jurdicas de derecho romano con base en un trabajo que tuviera vigencia para ser aplicados a los casos actuales y para que tambin sirviera para trabajos futuros. A travs del tiempo los postglosadores recibieron distintas influencias entre ellas las del movimiento de derecho natural especialmente el derecho del derecho natural escolstico cuyo mximo representante fue Santo Tomas de Aquino con lo cual lograron una explicacin de la problemtica jurdica desde un punto de vista ms razonable. As mismo es necesario destacar que los conflictos entre glosadores y postglosadores en trminos generales se redujeron a los surgidos entre estatutos de ciudades sometidas a una misma soberana y en el caso concreto los postglosadores se ocuparon de dos tipos de conflictos.

1. Los que se presentan entre las leyes de casa una de las distintas ciudades. 2. Los conflictos de leyes municipales y sus relaciones con el derecho comn que es colocado por encima de la ley municipal.

Escuela del derecho natural.


A travs de los aos los juristas se han encontrado con un aspecto del derecho respecto del cual existen opiniones encontradas. Ese aspecto es el derecho natural cuyo concepto y definicin vara tanto como el autor que la elabora. No obstante a lo expuesto se puede decir de manera general que la expresin derecho natural se utiliza para un conjunto de principios inspirados en la naturaleza humana y que se toma como base para la formulacin de conceptos legales en los diferentes sistemas u rdenes jurdicos es decir la definicin de derecho natural aunque atiende en esencia a la naturaleza del ser humano no siempre tiene un mismo significado y en este aspecto se destacan dos concepciones principales: la teolgica o religiosa y la racionalista. 1. Para la corriente teolgica o religiosa el derecho natural es entendido como la participacin del ser humano en la ley eterna la cual a su vez es propuesta por Dios en el hombre cuyos principios no son conocidos de manera directa sino a travs de una revelacin divina que no es otra cosa que la razn que tambin fue dada al hombre por parte de Dios. En consecuencia la ley natural es un reflejo de la ley eterna pero transformada a travs de procedimientos racionales concedidos por Dios, por ende esta visin establece un vnculo entre el hombre y un ser supremo que impone el derecho natural. 2. Para la corriente racionalista el derecho natural no es impuesto al hombre desde una instancia superior sino que es inherente a este, es fruto de su propia razn y conocimiento y por eso tiene por fuente la naturaleza humana que a travs de procedimientos racionales elabora una norma jurdica con principios innatos, inmutables y universales que se descubren solo por la fuerza de la razn. Con independencia de la complejidad ya apuntada para elaborar una definicin de derecho natural se puede recurrir a sus races latinas y en este aspecto la palabra derecho viene del latn directumque puede traducirse como aquello que est conforme a la ley y que permite desarrollar postulados de justicia que constituyen la base de las instituciones y de la sociedad; por otro lados lo natural se refiere a lo esencial de un ser o al conjunto de fenmenos fsicos y elementos del mundo terrenal o bien a la cualidad de algo.

De ambos conceptos se desprende la idea de derecho natural como aquella que se forma por postulados que se inspiran en la condicin natural del hombre y que buscan materializarse en normas jurdicas positivadas es decir leyes dictadas por el estado para mantener el orden social. En concreto podemos establecer que el derecho natural es el conjunto de normas que los seres humanos deducimos a partir de nuestra propia conciencia y que adems se determina en un momento histrico especifico. Es habitual que se contraponga la idea de derecho natural a la de derecho positivo ya que este ltimo considera como valido el orden jurdico elaborado por el estado quien a su vez se vale del ser humano para reconocerlo y aplicarlo. Para el derecho positivo existe una serie de rganos de gobierno que intervienen en la elaboracin de las normas jurdicas de manera que solo se consideran como derecho a las leyes que vayan acorde al proceso legislativo que se establezca con independencia de que respeten o no los principios identificados como derecho natural. 1. Son inalienables y universales ya que ningn ser humano puede privar a otro de su goce y ninguna persona puede decidir si prescinde o no de ellos. 2. El contenido de los principios del derecho natural es susceptible de conocerse por parte del hombre porque este emplea su razn y entendimiento. 3. Para el derecho natural solo pueden considerarse como derecho al conjunto de normas dictadas por los hombres, siempre y cuando se encuentren en concordancia con los principios que respetan la naturaleza del ser humano. 4. El derecho natural es inmutable porque es vlido en todo tiempo y espacio. Los principios de derecho natural fueron recogidos por la declaracin de los derechos humanos del hombre y del ciudadano de 1789 y concretamente en el desarroll la revolucin francesa y es que durante este movimiento la asamblea constituyente aprob los derechos personales y colectivos de la sociedad que se entendan como universales.

Representantes del derecho natural.


Hugo Grocio (1583 1645): este autor plantea independizar sus deducciones de la traduccin cannica y postula un derecho natural aun encima del derecho de cada estado. Es el fundador del moderno derecho de gentes. Este autor estima que el derecho natural y las normas jurdicas necesitan de un estado fuerte que garantice la expansin comercial, el orden y la paz; por ello se le considera el fundador del derecho internacional junto con Francisco de Vitoria. As mismo, considera el

derecho internacional independiente de la teologa o de la existencia de Dios pues tratndose de relaciones internacionales no se puede diferenciar entre nociones cristianas o no cristianas. Para Hugo Grocio el derecho de gentes es el dictado de la recta razn y existira aunque Dios no existiese. En su estudio sobre derecho internacional denomino Mare Liberum (1609) defiende la libertad de las naciones en los mares y sostiene la idea de extender el concepto de soberana al espacio martimo en su tratado denominado sobre el derecho de la guerra y la paz (1625) sostuvo similares planteamientos y defiende la llamada guerra justa si es que se en tabla para restablecer el fin natural del hombre que es la paz. En efecto seala que al retroceder a la esencia de la naturaleza humana existe una caracterstica indispensable que tiende a diferenciar al hombre de los dems series de appetitos societatis sea la tendencia hacia una vida pacfica y ordenada con sus semejantes a la que adems hay que agregar la facultad del ser humano para conocer y distinguir lo que le es til por encima de los impulsos del momento, por ello para este autor puede demostrarse a priori lo que es un precepto de derecho natural, es decir el que va acorde a la naturaleza del ser humano y proceso racional que este puede desarrollar. Este autor inaugura una nueva corriente denominada iusnaturalismo Inmanentista porque para l el hombre es social por naturaleza y las normas de convivencia que hoy en la sociedad son naturales e inherentes al ser humano constituyen el objeto del derecho positivo pero por ser naturales no pueden cambiar. Propone el pasaje de un derecho metafsico a uno real. Como el hombre es social, Hugo Grocio sostiene la existencia de valores mnimos e indiscutibles y adems inmutables que surgen en el ser humano no por convencin si no que estn basados en la naturaleza racional y social del hombre, al punto de que ni dios puede cambiarlos. Esos principios deben ser basados en la sociedad para mantener el orden y a partir de ello se pueden deducir las normas jurdicas las cuales en la medida que vayan acorde con tales principios podemos saber si esa norma es justa o no. Para l la sociedad se define como la asociacin perfecta de hombre libres para proteger sus derechos y buscar una utilidad comn. Durante la vida de este autor rige un sistema monrquico absoluto o monarqua absoluta en donde el rey est sujeto a sus propias leyes y es el monarca quien determina las que han de considerarse como vlidas pues el parmetro de justicia reside en l sin embargo para este autor el derecho natural es inherente al ser humano y ni siquiera el rey lo puede

ignorar. Y aunque la autoridad del rey en algunos casos puede estar limitada el poder ms grande en una sola persona es el del rey. En el siglo XVI la poltica y la religin estn ntimamente ligados no solo por la disputa del poder entre el rey y el papa sino porque el monarca llega a decidir la religin de sus sbditos y la forma de concebir una religin implica diferentes concepciones de poder. En su obra denominada sobre la guerra y la paz introduce un nuevo concepto donde sostiene que en el derecho internacional no existen hombre buenos o malos todos son iguales por lo que el rival tiene los mismos derechos que uno mismo y por eso desarrolla un derecho de guerra en donde establece ciertas reglas que parte del concepto de humanidad. Tomas Hobbes (1588 1679): es reconocido por diferentes obras pues contribuye en una amplia gama de campos incluyendo: historia, geometra, teologa, tica, filosofa general y ciencia poltica. A lo largo de la historia se le ha considerado como una persona obscura al punto de que el 1666 en Inglaterra se quemaron sus libros porque lo consideraban ateo lo cual se repiti tras su muerte pues se quemaron pblicamente sus obras. En vida, Hobbes, tuvo dos grandes enemigos con los que mantuvo fuertes tensiones entre ellos la iglesia de Inglaterra, sin embargo su obra fue considerada como fundamental para la ruptura entre la edad media y la modernidad. En la poca de Hobbes se caracteriza por la existencia de 2 bandos polticamente bien definidos: a) Monrquicos: que son aquellos que defienden la monarqua absoluta aduciendo que su legitimidad viene directamente de Dios. b) Los parlamentarios quienes estiman que la soberana debe ser compartida entre el pueblo y el monarca. Hobbes toma una postura neutral en ambos bandos porque a pesar de que afirma que la soberana reside en el rey tambin menciona que su poder no proviene de dios y por eso su pensamiento filosfico enmarca una corriente de pensamiento denominada materialismo mecanicista que es una corriente que sostiene que solamente existe el cuerpo y niega la existencia del alma. Este autor tambin sostiene que el hombre esta regido por las leyes del universo que es como una mquina que se mueve continuamente para alcanzar sus deseos y ese movimiento puede ser de dos tipo: de acercamiento porque el ser humano siempre busca

aproximarse a las cosas que desea y de alejamiento porque busca separarse de las cosas que ponen en peligro su vida y de esta manera esta siempre en movimiento la sociedad. La obra ms importante de este autor es El Leviatn que es un manual sobre la naturaleza humana y cmo se organiza la sociedad partiendo de la definicin de hombre y de sus caractersticas. Explica la aparicin del derecho y de los distintos tipos de gobierno que son necesarios para la convivencia, as mismo considera que el origen del estado es un pacto entre los seres humanos que se subordina a un gobernante que debe procurar el bien de sus sbditos y de l mismo. Su visin del estado de naturaleza anterior a la organizacin social es que existe una guerra de todos contra todos. La vida es solitaria, pobre, brutal y breve. Habla del derecho de naturaleza como la libertad de utilizar el poder que cada uno tiene para garantizar la auto conservacin y cuando el hombre se da cuenta que no pierde seguir viviendo en un estado de guerra surge la ley de la naturaleza que limita al ser humano a no realizar y un acto que atente en contra de su vida y por eso renuncia o transfiere su derecho a un poder absoluto que le garantice el estado de paz. Hobbes niega que el hombre sea un ser sociable. El derecho y el estado no pueden explicarse por la simple capacidad y tendencia natural del hombre hacia ellos pues la caracterstica fundamental de la naturaleza humana es, segn Hobbes, el temor al semejante por eso el derecho natural de cada hombre considerado aisladamente es que pueda hacer y tomar todo lo necesario para su subsistencia sin embargo hay principios que son indispensables para mantener la paz. Primero hay que renunciar al derecho a todo pues eso significa la guerra entre los seres humanos as mismo no debe ser ingrato, no se debe difamar ni ser orgulloso. La mejor constitucin ser la que garantice la observacin de estos preceptos y Tomas Hobbes sostiene que es en la monarqua absoluta donde se van a hacer valer de manera ms efectiva. Samuel Pufendorf (1632-1694): es un hijo de un pastor protestante. Estudi teologa y derecho, filosofa y matemtica; imparti clases universitarias de derecho natural y de gentes desde 1673 se dedic solo a la investigacin y a la poltica como historiador y consejero de estado trabajo primordialmente en Suecia y Alemania recibiendo el ttulo nobiliario de barn. Su nombre est unido al inicio del proceso anti teolgico por haber consumado el proceso de divorcio entre el derecho y la moral asignando al primero caractersticas propias y ajenas del segundo. Seleccionando y combinando doctrinas de Grocio y Hobbes establece un sistema de obligaciones naturales estableciendo como caracterstica natural de los seres vivos el

instinto de conservacin ya que el hombre en la naturaleza vive en la debilidad y el abandono pero necesita ayuda de sus seres semejantes a fin de no daar a los dems no a si mismo. Crea una ley fundamental: el hombre como ciudadano debe de amar y respetar al prjimo, as como su propiedad, cumplir con los contratos y conducirse rectamente en la familia y en el estado. La importancia de esta doctrina es que establece una moral segn la cual el poder pblico debe de cuidar la seguridad general y el bien de los dems rigindose por el principio de no lesionar los derechos naturales del ser humano.

Iusnaturalismo clsico grecorromano.


Los orgenes remotos de la idea de derecho natural se encuentran en Aristteles quien en su obra denominada tica a Nicmaco, distingue entre la justicia legal y la justicia natural as mismo insiste en que las leyes naturales no son inmutables porque en la naturaleza hay cambios que pueden deberse a principios internos de desarrollo lo cual se aplica a la naturaleza humana que como rasgo fundamental tiene la racionalidad. Este autor fundamenta su principio de justicia natural en que las cosas existen por s mismas y no cambian porque la gente piense en una manera distinta. El aspecto de la racionalidad fue retomado por el estoicismo que considera que la naturaleza humana forma parte del orden natural y la razn es la chispa creadora que ordena y unifica el cosmos en el entendido de que la razn ha sido implantada por los dioses pero no obstante a ello puede pervertirse al servicio de intereses fuera de la propia razn. Los estoicos. El estoicismo es un movimiento filosfico fundado por Zenn de Cito y adquiri gran difusin en el mundo grecorromano gozando de popularidad en las clases altas, su periodo privilegiado va antes del siglo III a. C. a II a.C. cuando dio signos de agotamiento que coincidieron con la descomposicin del imperio romano y el auge en el cristianismo. Los estoicos proclamaron que se pueden alcanzar la libertad y la tranquilidad alejndose de comodidades materiales y de la fortuna externa dedicndose a principios guiados por la razn, la virtud y la inmaterial. Por otro lado Cicern afirma que para el hombre que es culto la inteligencia es la ley ya que esta determina como funcin natural las conductas correctas o incorrectas y busca prohibir las ultimas, luego entonces, la razn del hombre inteligente es el parmetro con

el que se mide la justicia y la injusticia asi mismo en el contexto de derecho romano habla de la idea del estado de derecho que tiene como fuente fundamental el estoicismo. Por su lado al cristianismo no le cuesta adaptarse a las ideas estoicas y pensadores como sano tomas de Aquino parten de la idea de ciceron para reformular la idea de la ley divina: Dios ha establecido una legislacin eterna para el mundo natural y humano pero la plena comprensin de la ley divina se debe llevar a cabo un proceso partiendo de la divinidad implantado en el ser humano.

Iusnaturalismo racionalista
Concibe el derecho natural o como un cdigo completo y cerrado de nombras extradas de la razn humana. En el siglo XVIII el racionalismo se ocupa del derecho natural con autores como Hugo Grocio y en medio de las guerras de religin europea se intenta proporcionar un marco moral para las naciones de forma que se garantice la paz de autores como Francisco Suarez afirma la idea de la autonoma de la ley natural. En la actualidad se asocia al derecho natural a la doctrina moral de la iglesia catlica y el motivo es que esta ultima suele buscar o invocar a la ley natural cuando realizan pronunciamientos morales los crticos a esta postura sealan que la iglesia trata al derecho natural como un cdigo de conducta fija cuyo depositario es la propia iglesia. El iusnaturalismo en la filosofa del derecho fue defendido por santo tomas de Aquino en la corriente iusnaturalista racional dio origen a las teoras del contrato social o contractualismo. El iusnaturalismo fue la doctrina ms influyente hasta que el positivismo jurdico lo desbanco mediante posiciones hipotticas como la teora pura del derecho de Hans Kelsen. A comienzos del siglo XIX se difundi en Europa otra corriente denominada escuela histrica del derecho que como su nombre lo dice tiene como fuente la tradicin histrica y el derecho consuetudinario. Tras la 2 guerra mundial se reaviva la influencia del iusnaturalismo como consecuencia del cuestionamiento de la obediencia de los ciudadanos a sistemas totalitarios vinculados a doctrinas positivas.

Iusnaturalismo pantesta.
Es una ciencia o concepcin del mundo segn la cual el universo, la naturaleza y dios son equivalentes. La palabra est compuesta por el termino griego pan=todo theos =dios.

Entonces segn el pantesmo cada criatura existente en una manifestacin de dios que adopta una forma humana, animal, vegetal, etc. Y para muchos es el nexo que une a las religiones adems de que aparece y justifica de manera especial a las religiones politestas. Esta forma de pensar no es una religin sino una forma de ver el mundo en donde se estiman que la realidad divina es la nica existente y el universo entero es una manifestacin de dios que se convierte en principio y fin de todo. Varios pensadores son considerados como pantestas, por ejemplo Herclito sostena que lo divino se encuentra presente en la totalidad de las cosas para Plotino dios es el principio de todo para Giordano Bruno sostiene la existencia del alma del mundo la forma general del universo y se traduce en dios. Para Baruch Spinoza nada puede concebirse fuera de Dios. Esta doctrina puede ser concebida como la nica realidad verdadera la cual se reduce a dios que suele ser creado como una idea del mundo como una especie de principio orgnico de la naturaleza y esta postura se le conoce como pantesmo naturalista. Herclito. Herclito es apodado el oscuro por el carcter enigmtico de su estilo y sus enseanzas fueron recogidas en una obra titulada de la naturaleza que trataba sobre el universo, la teologa, la poltica y cuya obra ha llegado hasta nosotros de una forma fragmentada a travs de fuentes, referencias y comentarios de otros autores aunque conforme a lao expuesto para esta autora todas las cosas mantienen algo de divino aunque tambin afirma que el fundamento de todo est en el cambio, todo se transforma en un proceso continuo de nacimiento y destruccin al que nada escapa. Es comn incluir a Herclito entre los primeros filsofos fsicos que pensaban que el mundo proceda de un principio natural que para este autor es el fuego el cual no debe entenderse en sentido literal si no como una metfora comparacin en donde el principio del fuego se refiere al movimiento y el cambio constante donde se encuentra el mundo. Plotino. Su teora parte de la existencia de tres realidades primordiales: El uno: es la unidad, es lo ms grande lo denomina como un dios nico e infinito al punto que no puede definirlo porque su comprensin en la modalidad humana es imposible.

El nous: se entiende como la inteligencia pura. Procede del uno el cual adems es perfecto El alma: la cual considera como de naturaleza doble en un extremo esta el nous y en el otro se asocia al mundo de los sentidos por qnde la naturaleza es el resultado de una procesin que va de arriba abajo desde el alma. Giordano Bruno. Fue astrnomo, filsofo, religioso y poeta italiano. Sus teoras cosmolgicas superaron el modelo de Coprnico al proponer que el sol era simplemente una estrella, que el universo contena un nmero infinito de mundos habitados por seres inteligentes sosteniendo que el campo teolgico era una forma de pantesmo que difiere considerablemente de la visin de la iglesia catlica. Despus de la inquisicin romana, su nombre gano fama considerable en determinados crculos intelectuales particularmente en el siglo XIX y principios del siglo XX y se le vio como un mrtir de libre pensamiento y de las ideas cientficas modernas. Expreso en escritos y conferencia sus ideas cientficas acerca de la pluralidad de los mundos y sistemas solares, hablo del heliocentrismo, la infinidad del espacio y del universo y el movimiento de los astros lo cual escandalizo a la sociedad cristiana de la poca pero fueron sus teoras teolgicas las que le ganaron una persecucin en su contra por parte de la iglesia catlica y la inquisicin hasta que despus de 8 aos de ser encarcelado y acusado de blasfemia, hereja e inmoralidad falleci quemado en la hoguera el 19 de febrero en 1600 en roma. Entre sus afirmaciones herticas estaban que cristo no era dios si no un mago excepcionalmente hbil as como el rechazo a las imgenes de los santos. Baruch Spinoza. Naci en msterdam en 1632 procedente de una familia de judos y falleci de tuberculosis. Creo un sistema muy original mezclando elementos judos, escolsticos y estoicos. Haba considerado la existencia de una sustancia divina infinita que segn la perspectiva que se adopte se identifica con dios o con la naturaleza, pero para l ambos trminos llegaban a ser equivalentes, Para Spinoza esa sustancia es la causa de s misma y a la vez es creadora de todas las cosas po ello la naturaleza es equivalente a dios y a todos los objetos fsicos son modos de dios que se encuentran contenidos dentro del objeto e incluso el

pensamiento tambin es visto como un modo de dios que se manifiesta a travs de las ideas. Las cosas o modos son lo que el denomina naturaleza naturada mientras la nica sustancia o dios es la naturaleza natural. Las cosas o modos son infinitos mientras que dios es de naturaleza infinita y su naturaleza es necesaria y eterna.

Derecho natural teolgico.


Santo tomas de Aquino (1224 o 1225-1274): fue un telogo y filsofo catlico perteneciente a la orden de los predicadores. Es representante de la escolstica tambin se le conoce como el doctor anglico, doctor comn o doctor universal. Es hijo de una de las familias aristcratas ms influyentes de Italia. Estudio en monte casino en cuyo monasterio sus padres quisieron que siguiera la carrera eclesistica y despus estudio arte y teologa y la llamada suma contra gentiles. El pensamiento de este autor parte de la superioridad de las verdades de la gente pero eso no le impide presentar a la filosofa como un modo de conocimiento autnomo y capaz de concordar con la teologa pero tambin de tratar de forma independiente los aspectos de la realidad. En su pensamiento se distinguen dos etapas: De 1245 a 1259.- en donde predominan las ideas de Platn y san Agustn y en donde se elabora el primer libro de su obra suma teolgica que tiene por objeto servir de apoyo a los predicadores que tenan que discutir contra judos y musulmanes valindose de argumentos racionales y filosficos sin tener que basarse solo en la fe. De 1259-1273.- sin cambiar su pensamiento precedente logra una sntesis entre las ideas platnicas y las ideas aristotlicas. En esta etapa realiza una sntesis tambin de los problemas filosficos ms discutidos (la fe y la razn, la creacin y la poltica) y de igual forma surge su obra ms importante la llamado suma teolgica en la que logra razonamientos importantes en teologa y filosofa. San Agustn. Naci el 13 de noviembre del ao de 354 d. C. en una pequea ciudad de numidia en frica. Su padre era un pequeo propietario pagano, su madre Mnica fue puesta como ejemplo por la iglesia por ser una mujer santa de piedad y bondad probadas ya que siempre se preocupaba por su familia; ella le enseo a su hijo principios bsicos de la religin cristiana, sin embargo el joven Agustn no tuvo un comportamiento ejemplar al punto que ms tarde se llamara as mismo el hijo de las lgrimas de su madre.

San Agustn tena gran imaginacin e inteligencia, se destac en el estudio de las letras mostrando especial inters en la literatura griega, tambin estudio gramtica y se sinti atrado hacia el teatro, hizo estudios en filosofa y aos despus hizo una reflexin y crtica en su obra denominada confesiones la abord algunos temas de su juventud. San Agustn con el paso de los aos comenz una bsqueda de la verdad a los 19 aos se vuelve totalmente racionalista y rechaza toda cuestin de fe pero poco a poco va descubriendo que la razn y la fe no necesariamente estn en oposicin, si no que se complementan. Para l la fe es un modo de pensar y si no existiese el pensamiento no existira la fe por eso la inteligencia es la recompensa de la fe. La filosofa agustiniana se centra en dos temas esencialmente: Dios: para llegar al punto en que el hombre pueda conocer a dios a travs de su mente primero tiene que observar al mundo, despus volverse hacia uno mismo y por ultimo trascenderse, pues el mundo responder que ha sido creado por dios y el hombre reconocer que es un ser existente pensante y amante para luego llegar a un dios que a pesar de ser incomprensible y supremo es la primera verdad y el eterno amor. El hombre: san Agustn llega a la conclusin de que el ser humano es grande, profundo y misterioso pero tambin es un ser espiritual y libre. Seala que el ser humano est formado por cuerpo y espritu pero la crcel no es el cuerpo porque el alma no puede ser dichosa si ella. La tesis fundamental que ayuda a entender el misterio del hombre es su creacin a imagen y semejanza de dios aunque ha sido deformada por el pecado y es la gracia divina la encargada de restaurarlo. Por ultimo decimos que san Agustn tambin explora el tema de las pasiones en donde distingue tres posibilidades: Ausencia de pasiones Orden en las pasiones Desorden en las pasiones

Escuela histrica.
Es una corriente surgida en Alemania en el siglo XIX la cual afirmo que el origen del derecho sita en la evolucin histrica de un determinado pueblo cuyo espritu se manifiesta en forma de costumbres y tradiciones.

Surge como una oposicin al movimiento codificador que pretenda unificar y sistematizar los cuerpos normativos. Entre sus partidarios mas notables figura el jurista Savigny. Esta escuela termina por establecer una jurisprudencia de conceptos de igual forma el autor antes mencionado realiza trabajos a travs de la escuela denominada pandectstica, que fue una doctrina jurdica europea que alcanza su apogeo tambin en Alemania en el siglo XIX tratando de analizar los textos del derecho romano siguiendo el mtodo de la dogmtica jurdica, es decir buscando la extraccin de principios, la deduccin de conceptos nuevos basados en la abstraccin de los anteriores. Gustavo Hugo (23 de noviembre de 1764-15 de septiembre de 1844): fue un importante jurista alemn que curs estudios de derecho durante 3 aos y ms tarde consigui un doctorado. Es considerado fundador de la escuela histrica junto con Savigny y adems realizo un anlisis sobre el mtodo de enseanza del derecho romano, que en esa poca era utilizado en las universidades aledaas. Barthold Georg Nierbuhr (27 de agosto de 1776-2 de enero de 1831): fue un historiador y poltico alemn de origen dans hijo de un explorador y cartgrafo. Fue profesor de la universidad de Berln desde 1810 y fue pionero en el uso del nuevo mtodo histrico crtico. Su obra ms importante es la llamada clsica historia de roma. Karl Von Savigny: fue un jurista alemn, naci el 21 de febrero de 1861, tambin es fundador de la escuela histrica y profesor de diversas universidades. Es el primer catedrtico de derecho romano en la Universidad de Berln, en donde ense. En 1842 ocup varios cargos pblicos pero a partir de 1848 se dedic exclusivamente al trabajo cientfico. Este autor afirma que no era posible aplicar de manera sensata un mismo cuerpo normativo para toda Alemania porque la tradicin jurdica nacional era demasiado endeble como para ser compatible con tal pretensin. Por ese motivo le da prioridad a la investigacin sobre los orgenes del derecho alemn y concretamente a la recuperacin del sistema del derecho antigua. Sostiene que la forma correcta y nica de proceder era mediante una ciencia jurdica orgnica y progresiva y no a travs de un sistema artificial que diera como consecuencia la unidad solo para la mitad de Alemania, dejando a la otra mitad mucho ms separado que antes.

Escuela exegtica.
El mtodo de la exegesis, como su nombre lo dice, consiste en conocer el ordenamiento jurdico a travs de las palabras empleadas en sui redaccin y por ello existieron 3 reglas para este mtodo: 1. Todo derecho se encuentra en el cdigo. 2. El conocimiento del derecho debe recaer sobre sus artculos y solamente en ellos. 3. La ley debe interpretarse analizando cuidadosamente las palabras empleadas en la redaccin de los artculos. La exegesis tradicional requiere lo siguiente: a) b) c) d) El anlisis de palabras significativas en el texto. El examen del contexto histrico cultural. La confirmacin de los lmites. Examen del contexto dentro del texto.

La exegesis pretende limitar la accin del juez pues luego de la revolucin francesa se considera que los hombres son iguales. El juez en la poca de la monarqua, se convirti en una figura de poder y poda interpretar las normas a su gusto. En la revolucin francesa los derechos humanos del hombre y del ciudadano se considera que la ley es la emanacin de la voluntad general, por ende al ser los individuos iguales, el juez no debe interpretar la ley porque sera darle ms importancia a la voluntad particular del juez sobre la voluntad general. La exegesis consiste en hacer una parfrasis directa del texto, es tomar literalmente lo que establece la ley sin la posibilidad de salirse de ella. Este mtodo llego a Latinoamrica a travs del cdigo civil chileno que fue inspiracin para otros pases entre ellos Colombia, Venezuela y Nicaragua.

Evolucin del mtodo exegtico.


El mtodo de la exegesis tambin llamado gramatical por la sujecin a las palabras empleadas a la redaccin las cuales son vistas incluyendo los sinnimos como instrumento que sirven para traducir un pensamiento o voluntad el cual no es otro que el del legislador, es decir el del autor de la ley. Al interprete no debe interesarle el sentido que el pueda darle al texto legal sino lo que el legislador quiso dar a entender al elaborar el texto, los fines que persigui, las necesidades que pretendi satisfacer y en general su sentir ya que para esta corriente los

artculos de una ley son en s mismo letras muertas pues su valor depende del pensamiento de su autor.

Hermenutica jurdica.
La palabra hermenutica deriva del vocablo griego hermeneuo en alusin al dios griego Hermes que era el encargado de clarificar ante los humanos los mensajes de la divinidad, haciendo las veces de mediador. Todo mensaje requiere ser interpretado, entre ellos los mandatos contenidos en las normas jurdicas, pero no es fcil lograr una correcta interpretacin si no se cuenta con reglas precisas y claras que nos permitan arribar a esa conclusin correcta. De esta manera se encarga la hermenutica jurdica que establece los principios elaborados doctrinalmente para que el intrprete pueda llevar a cabo una interpretacin es decir, la hermenutica brinde las herramientas necesarias para auxiliar al jurista a fin de que su tarea sea lo ms justa y equitativa posible. En esta tarea interpretativa se debe tener en cuenta los siguientes elementos o parmetros para interpretar: 1) Gramatical: se debe de entender lo que establece la norma con base en sus palabras, relacionndolas entre si para captar su sentido en relacin con los dems vocablos. 2) El lgico: para tratar de descubrir el motivo para el cual fue creada una ley y el contexto que determino su sancin, se debe recurrir a la llamada ratio legis, es decir en caso de obscuridad en el texto, se tiene que indagar sobre ese motivo que determino la creacin de la norma. 3) Histrico: en este caso se atiene al momento histrico y a las circunstancias que rodearon la emisin de esa ley y las normas que la precedieron. 4) Parmetro sociolgico: busca adecuar el sentido de la norma a los cambios sociales producidos.

Jurisprudencia de conceptos.
Esta escuela tuvo como antecedente inmediato la llamada corriente histrica alemana, buscando apartarse de la tradicin jurdica romana para que en su lugar se estableciera un cuerpo jurdico coherente con base en la lgica del derecho, empleando como medida principal de construccin y elaboracin doctrinal, la deduccin de las ideas extradas de conceptos jurdicos preexistentes.

Uno de los principales representantes de la jurisprudencia de conceptos fue Frederich Puchta quien es un gran sistematizador de los llamados conceptos de derecho romano con base en los principios de la lgica formal de manera que emplea silogismos formalmente correctos que elaboran conceptos, lo suficientemente vlidos para no que admitiere cuestionamiento sobre los mismos. Para esta escuela el juzgador al momento de aplicar la ley se tiene que limitar a una simple ecuacin que si bien favorece una simple seguridad jurdica y elimina el problema de la interpretacin, no menos verdadero que al limitar de esta manera el actuar del juzgador lo convierte en una maquina cuya funcin de reconocimiento no es concebida. La importancia de la jurisprudencia de conceptos estriba en la lgica para obtener claridad en los trminos jurdicos intentando evitar la ambigedad en materia de derecho. De igual forma dentro de esta corriente destaca Rudolf Von Ihering, que tambin es exponente de la jurisprudencia conceptual y como profesor de derecho romano se encarga de difundir la tcnica del derecho alemn partiendo del anlisis de las instituciones jurdicas romanas aunque despus realiza severas crticas a la jurisprudencia de conceptos.

Caractersticas de la jurisprudencia de conceptos:


1) La plenitud del derecho: pues no hay enigmas en materia jurdica pues los conceptos estn elaborados con una tcnica plena y sin lagunas, existiendo conceptos generales y particulares de forma que los conceptos son un todo integrado y sistematizado. 2) Creacin de la ley por cientficos: esto quiere decir que la ley debe hacerse por personas calificadas para que no existan errores al aplicarse al caso concreto aunque lo ms difcil es el proceso de elaboracin del concepto porque una vez hecho se convierte en una verdad absoluta. 3) Elaboracin de conceptos jurdicos: debe ser con base en un mtodo cientfico utilizado en las ciencias exactas pues los conceptos guiaran a la sociedad y deben elaborarse con sumo cuidado. En este aspecto para elaborar los conceptos se debe tomar ciertos principios como por ejemplo la sistematizacin de manera que todo el sistema se encuentre relacionado sin que existan antinomias. As mismo debe haber una concentracin lgica de materias uniendo los conceptos que versen sobre lo mismo, para as integrarlos en una codificacin. Debe existir un uso adecuado del lenguaje con reglas ortogrficas, claridad y sencillas para no dar lugar a la interpretacin y pueda aplicarse de manera directa.

4) El juez es un simple mecnico del derecho: porque debe de aplicarlo apegndose a los conceptos jurdicos como si hiciera una operacin matemtica sin que tenga el deber de interpretar pues no queda nada a su arbitrio.

Jurisprudencia de intereses.
Para esta corriente el objeto primordial de estudio son los interese reales de la sociedad, as como la regulacin de estas por parte del ordenamiento jurdico. Esta corriente descarta por completo la existencia de una voluntad abstracta al derecho a la que deban ir encaminados las distintas normas jurdicas y resulta la existencia de un nuevo centro al que deben estar orientadas las normas jurdicas que no es otra cosa que los intereses de una sociedad las cuales adems debe estar garantizados por el ordenamiento jurdico. De esta manera se considera que el derecho tiene como objeto un aspecto social porque parte de la base de que las leyes son el resultado de los intereses materiales, nacionales, religiosos y ticos que se encuentran presentes dentro de la comunidad jurdica. As mismo conforme a esta escuela el intrprete de las normas jurdica al resolver una determinada cuestin debe investigar y ponderar los intereses en conflicto y dar preferencia al que la ley valore ms, circunstancia que, desde luego, deja en un segundo plano a la letra de la ley y coloca al interprete (normalmente el juzgador) para que realice una interpretacin restrictiva, extensiva e incluso correctiva si el nuevo orden social as lo reclama. Es por ello que esta corriente no elabora un concepto de derecho y tampoco de ley pues es objetivo es determinar cmo es que se va a aplicar la norma jurdica y como se va a interpretar en el entendido de que la actividad judicial solamente tiene como lmite la existencia de las normas jurdicas que se contengan los intereses sociales que impartan a la comunidad debiendo en todo caso realizar una tarea de ponderacin y es por es que la tarea del juez no es tan mecnica ni tan limitada como en la jurisprudencia de conceptos ya que su regulacin sistematizacin son el objeto principal de estudio de esta escuela. Los jueces que llevan a cabo una tarea de ponderacin, ampliando, restringiendo e incluso agregando lo que estime pertinente lo que se traduce en una suplencia de un vaco legislativo y en la libre conviccin de los operadores de la justicia. Para analizar de forma detallada el contenido de la jurisprudencia de intereses es necesario hacer hincapi en dos teoras:

1. Teora gentica de los intereses: se relaciona con el origen y la tarea del derecho
positivo y los fundamentos son tomados de la experiencia jurdica, es decir, no se adapta postura alguna de tipo iusnaturalista pues se considera que toda disposicin legal procede de un inters y dicho inters son causa capaces de producir efectos jurdicos. Entonces, al interior del ordenamiento jurdico se le debe dar una ponderacin, es decir, hay que valorar con base en una conviccin: Cul es el inters que debe prevalecer? Y con base en ello emitir una decisin la cual es una tarea propia del juzgador. 1. Teora productiva de los intereses: se encarga de las sentencias judiciales y de la organizacin del trabajo cientfico, pues, segn sta corriente, la ciencia jurdica tiene por objeto que se produzcan efectos en una sentencia judicial pero adems al interior de la sociedad. En consecuencia el juzgador debe ponderar los intereses al emitir una sentencia, lo que de alguna forma tambin implica establecer lmites a esos intereses. Luego entonces, no se puede desconocer la existencia de valor contenidos en la ley de manera que la norma jurdica se convierta en un representacin legislativa y abstracta de las relaciones humanas que buscan limitar los conflictos de intereses dentro de la sociedad La jurisprudencia de intereses considera al lenguaje como esencialmente importante porque juega un papel importante en la interpretacin de las normas y se constituye como un instrumento de conocimiento, sin embargo, ese conocimiento de una disposicin legal o puede limitarse a las palabras solamente, pues el juzgador durante su tarea interpretativa deber llevar a cabo una ponderacin de intereses. Durante la tarea de interpretacin solo nos podemos limitar a las palabras cuando los instrumentos lingsticos son lo suficientemente fciles y simples en comparacin con el empleo de otros medios; pero es posibilidad se deja de lado cuando hay una indeterminacin en las palabras de la ley o bien cuando no existen normas jurdicas en que apoyarse y es en este supuesto en donde el juez debe descubrir la norma faltante a partir de las dems. El juez debe llevar a cabo incluso un tarea d creacin de normas jurdicas cuando existen lagunas legales y en los casos que exista conflicto entre las normas el juez debe de asumir una tarea en la que determine que rama es la que va aplicar y porque.

Jurisprudencia analtica.
Se desarroll en Inglaterra y comenz a principios del siglo XIX por obra de John Austin, quien se bas en el utilitarismo de Jeremas Bentham, quien sostiene que el derecho es un conjunto de mandatos emitidos por un rgano supremo dirigido a los sbditos y respaldado a la coaccin. El orden jurdico tiene como finalidad principal la utilidad,

adems es un instrumento para organizar la sociedad y un factor importante de cambio social. Austin considera posible la creacin de una ciencia del derecho a diferencia de Bentham quien considera que el derecho es un saber pragmtico. Para esta escuela, el estudio del derecho positivo corresponde a la jurisprudencia la cual es una actividad basada en el estudio de la confrontacin de diferentes conceptos jurdicos. La jurisprudencia analtica da lugar a una ciencia formal del derecho pues parte del anlisis formal de los conceptos jurdicos bsicos. John Austin: pertenece al grupo de pensadores utilitarista, fue nombrado el primer profesor de jurisprudencia de la universidad de Londres en 1828 pero renuncio a su catedra en 1832 por la escasez de alumnos. Austin ejerci como abogad, aunque con escaza formacin acadmica. Realiz viajes a varias universidades de Alemania, para conocer las doctrinas dominantes en el mbito jurdico, como lo fue el historicismo. Sin embargo, la importancia de sus estudios radica en que los hace con un enfoque mucho ms analtico. Sus escritos son un reflejo de ese mtodo, pues hace un estudio ms razonado y se convierten en un intento por diferenciar las leyes de la moral y por analizar estas como un objeto de estudio especfico; especialmente en su obra denominada the providence of jurisprudence determined que fue la nica que publico en su vida y que data de 1832. Despus de su muerte se publicaron sus escritos recopilados bajo el tirulo de lecturas de jurisprudencia. De igual manera aporta un nuevo concepto denominado jurisprudencia, que se entiende como el anlisis de los conceptos legales fundamentales opuesto a la crtica de las instituciones jurdicas, a la que llam: creencia de legislacin. Para Austin, todo hecho se compone de mandatos emitidos por un soberano y dirigidos al orden racional de la sociedad. Aunque cada orden jurdico es diferente, sus elementos bsicos o estructura no tienen una variacin significativa y es por ello que la ciencia jurdica puede estudiar las peculiaridades de cada ordenamiento a lo que se le llama jurisprudencia particular y tambin puede estudiar la estructura permanente de todo derecho, es decir los conceptos fundamentales que existan en todas las legislaciones que es a lo que se le llama jurisprudencia general.

Realismo escandinavo.
Escandinavia es una regin geogrfica y cultural del norte de Europa compuesta por los reinos de Noruega, Escocia y Dinamarca; aunque algunos expertos consideran que tambin debe incluirse a Finlandia e Islandia. El realismo jurdico, es una doctrina filosfica que identifica al derecho con su eficiencia normativa, es decir, con la fuerza estatal y las decisiones judiciales. Para los realistas el derecho no est formado por enunciados de contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por reglas observadas por la sociedad e impuestas por la autoridad estatal. Se distinguen al menos cuatro escuelas en esta rama. 1) 2) 3) 4) Realismo clsico y los sofistas griegos. Realismo jurdico norteamericano. La escuela escandinava. El realismo de la interpretacin jurdica.

En el realismo clsico griego destaca Trasmaco para quien el derecho es la voluntad del ms fuerte. Como precursor de los realistas norteamericanos se puede mencionar a Oliver Wendell Holmes quien considera que el derecho no es otra cosa que las profesiones de como los jueces resuelven los asuntos jurdicos y finalmente en el realismo escandinavo destaca Alf Ross para quien la eficacia o vigencia de las normas jurdicas es lo ms importante por encima de la validez formal y del contenido moral de las mismas. Existen puntos comunes para la corriente realista:

1. Se concibe al derecho como un fluir que est en movimiento, as como la creacin


judicial de derecho. 2. Se estima al derecho como un medio para fines sociales, no como un fin en s mismo. Por ello debe ser examinado en su propsito y en su efecto. 3. Se concibe a la sociedad como un fluir ms rpido que el derecho y por eso cualquier porcin de este necesita ser reexaminada para ver hasta qu punto se adapta a la sociedad que pretende servir. 4. Existe un divorcio entre el ser y el deber ser, porque no se puede hacer inteligentemente ningn juicio sobre cuestiones ideales futuras. Se tiene que estudiar entonces lo que es porque adems el derecho se va haciendo de momento a momento. Hay una desconfianza hacia las reglas y conceptos jurdicos tradicionales e incluso hacia la teora de que las reglas y sus tradiciones son el operativo preponderante en la decisin judicial.

5. Existe la creencia de agrupar cosas y situaciones jurdicas en categoras ms


estrechas que las habitualmente empleadas. 6. Hay una instancia a evaluar cualquier parte del derecho y su utilidad. En el realismo jurdico escandinavo se ofrece como una alternativa al debate que se presentaba entre el iusnaturalismo y el positivismo. As mismo, sus aportaciones se incorporan de manera ms fehaciente al sistema jurdico despus de la segunda guerra mundial e incluso sus postulados se consideran fundamentales para una reorientacin de positivismo en los autores europeos ms influyentes como Kelsen, Hart, Bobbio. Desde este modo el realismo jurdico escandinavo se convierte en un eslabn para comprender la evolucin del pensamiento jurdico occidental, durante el siglo XX. Plantea la idea de que el derecho es un conjunto de fenmenos jurdicos pero tambin psicolgicos, por ello esta escuela tambin se le denomina realismo psicolgico, ya que considera que una norma es vigente y eficaz cuando cumple con su finalidad y es aceptada por la conciencia popular. As la norma jurdica se convierte en un situacin imaginaria con un esquema que ejemplifica una conducta. Existen tres tesis fundamentales que caracterizan al realismo escandinavo: 1. Rechazo de teoras metafsicas o idealistas. 2. La inexistencia del derecho natural. 3. El derecho puede ser exhaustivamente distinto a los principios empiristas.

Escuela de derecho comparatista.


Como su nombre lo dice, esta escuela compara los diversos sistemas jurdicos esencialmente el romano y el germnico y el sistema Common Law y de igual forma permite la comparacin de los ordenamientos jurdicos de diferentes pases o bien de un mismo pas. El punto es que a partir de la comparacin se pueden distinguir caractersticas esenciales de los objetos a comparar e incluso sus semejanzas y sus diferencias para as obtener un conocimiento. La comparacin no solamente se presta tratndose del sistema o de la norma jurdica que en lo particular se estudia, sino tambin puede hacerse una comparacin de los factores externos que tienen influencia en el objeto de estudio e incluso el medio social en donde rigen. De modo que se puede considerar, la comparacin, la estructura poltica, econmica, cultural, etc.

Entonces se concluye que la comparacin nos permite obtener un conocimiento que, con independencia d que se acertado o no, es indudable que nos aporta una informacin en la que el autor decide como emplear.

Pluralismo jurdico.
A finales del siglo XIX, surge una corriente que sostiene que el derecho no es producto de la voluntad estatal, sino un fenmeno que emana de los grupos humanos y de la realidad completa en que este se desenvuelve. Para esta corriente el derecho se define como realidad, producto de una comunidad concreta, por ello para su comprensin se requiere de otros factores en donde incluso el conocedor de derecho debe predecir un comportamiento judicial considerando todos los factores de hecho que graviten en el annimo del juzgador; ya que este se determina por factores axiolgicos, por consideraciones polticas , intereses familiares e incluso todo aquello que puede normar su criterio. En consecuencia, lo que le da vida al derecho es la experiencia judicial desde el momento en que la ciencia del derecho versa sobre los hechos, es decir, sobre los comportamientos y el conocimiento. La norma no nos otorga un conocimiento pleno del derecho y es por eso que se afirma que la jurisprudencia es solo una tcnica de investigacin para conocer el derecho. Para esta corriente el derecho se encuentra integrado por normas, pero tambin por el estilo con el que los abogados y jueces manejan a sus normas con base en la habilidad que se encuentra presente en cada persona en diferente proporcin. La nocin del derecho est integrada por normas, mtodos, habilidades, interese e incluso convicciones que influyen en los jueces para dirimir las controversias y en este aspecto decimos que los jueces siguen una lgica definida, cada uno ofrece una respuesta que por lo menos en su concepcin es la adecuada, porque, de todas formas, el juez esta obligado a tomar una decisin y a elegir un resultado. Esta corriente sugiere el empleo de cuatro mtodos para dictar una sentencia:
1) 2) 3) 4)

El mtodo de proyeccin o deduccin fsica. El buscar una inspiracin en el desenvolvimiento histrico de una figura jurdica. Considerar los datos de las costumbres y convicciones sociales vigentes. Inspirarse en condiciones de justicia y bienestar social.

Movimiento del derecho libre.


Tiene su antecedente desde el ao 1885 cuando se afirma que la ley no puede crear derecho mientras que una sentencia judicial s implica una accin jurdicamente creada. La interpretacin de esta escuela est orientada a esclarecer la voluntad del legislador y en el supuesto de una ausencia de la ley se aplica la costumbre y la tradicin tal y como ha sido desarrollado por la jurisprudencia de los tribunales, por la doctrina y la libre investigacin cientfica. Para esta corriente existe un derecho libre que es conocido por todos, mientras que el estatal es conocido por la mayora. La ciencia se traduce en una voluntad jurdica, aunque el pueblo conoce el derecho libre e incluso puede llegar a desconocer el derecho estatal, cuando no coincide con el pueblo. Dicho de otra manera viven con arreglo al derecho libre y de acuerdo con las aplicaciones del circulo en que se desenvuelven e impulsa conforme a su juicio individual; pues en casos ambas opiniones, se presentan con demanda.

Escuela sociolgica alemana.


La terea de la ciencia jurdica, consiste en investigar el justo sentido de los preceptos, cuyo contenido se presenta como un orden determinante de la conducta de un circulo de hombres. La sociologa se dedica al estudio del ser humano como parte de un grupo social y se auxilia de diferentes disciplinas para lograr su objetivo. Por su lado el jurista se enfoca al mundo normativo, es decir, al deber ser, contrario al socilogo, que se enfoca al estudio del mundo del ser. Las ciencias de la realidad tienen como objetivo el conocimiento de la misma, con todo y sus cualidades y peculiaridades. Ahora bien, la sociologa en el campo del derecho tiene como objetivo el comportamiento humano, pero orientado de forma subjetiva por un ordenamiento jurdico que es considerado como vlido. La escuela sociolgica surge en Alemania y pone nfasis en el vinculado indispensable que existe entre la sociologa y el derecho. Su mximo representante fue Franz Von Liszt, cuyos postulados se enfocan en esencialmente en la materia penal y se traduce en lo siguiente:
1) 2) 3)

La pena tiene como fin conservar un orden jurdico. Se concibe al delito como un fenmeno jurdico natural y social. Considera que los factores criminales son individuales pero tambin sociales.

4)

5)

6)

7) 8)

Afirma que la pena es una necesidad y se debe tomar en cuenta la imputabilidad del delincuente y su peligrosidad. Eleva a primer grado el derecho positivo, porque el orden jurdico debe prevalecer sobre otros criterios. Al derecho penal le interesa el conocimiento cientfico de los delitos y de las penas que funcionan para prevenir y readaptar. La responsabilidad penal se debe basar en la capacidad de querer y entender. Rechaza el planteamiento de problemas filosficos.

Escuela neokantiana.
El desarrollo de esta escuela tuvo lugar en tres etapas en las que, partiendo de la formulacin de una teora del conocimiento idealista, se fue desarrollando hasta formular diversos sistemas. 1.- Fisilogos kantianos. En esta corriente se parte de investigaciones empricas acerca de las restricciones estructurales de los sentidos humanos y algunos cientficos utilizaron el marco de esta corriente para argumentar la posibilidad de un conocimiento no restringido por las propiedades del aparato cognitivo del sujeto. En el afn de marcar las diferencias con el idealismo, tal como se haba desarrollado en la filosofa de Hegel, los neokantianos eliminaron la razn del nomeno o cosa en si, considerndola una adherencia conceptual no justificada por los hechos en la medida en que se haca necesaria para explicar la aparicin de los fenmenos, se le considero un concepto lmite, sin contenido positivo. En esta escuela se present la incluso de filsofos profesionales, pero adems de fisilogos y la sustentacin de teoras mediante un estudio complementario detallado de los trabajos de Kant y si bien es cierto en una primera etapa se tomaron los elementos kantianos de la obra denominada critica de la razn pura. Los filsofos de la poca, buscaron reconstruir la filosofa kantiana como un todo. Su tarea era proporcionar un fundamento completo desde la perspectiva del idealismo subjetivo. Estos intentos llevaron al desarrollo de diferentes sistemas, en donde, incluso, se hacan notar facultades teolgicas cuya influencia era muy notable en Alemania. Socilogos como Max Weber y Rudolf Stemmler, difundieron la crtica al conocimiento adquirido a travs de los sentidos.

El neokantismo, puede decirse que es un movimiento filosfico europeo de origen predominantemente Alemn. Ponder un retorno a los principios filosficos de Immanuel Kant, frente a la imperante doctrina del idealismo positivo de Hegel. Para esta corriente o para esta escuela, el mtodo de las ciencias naturales nos da un conocimiento parcial pues solo determina aquello que se repite y es necesario aadir cuestiones del espritu y los datos.

Immanuel Kant.
Naci en 1724 y muri en 1804. Es un filsofo alemn, considerado por muchos como el pensador ms influyente de la era moderna. Tras la muerte de su padre, tuvo que abandonar sus estudios y ganarse la vida como tutor privado. La piedra angular de la filosofa de Kant, se encuentra en su obra denominada critica de la razn pura en la que analiz las bases de conocimiento humano. La tesis de Kant consiste en que es posible formular juicios a priori a lo que se le llama trascendentalismo, ya que considera que los objetos del mundo material son, en si mismo, incognoscibles a la razn, son materia pura a partir de la cual se nutren las sensaciones. Las ideas ticas de Kant son el resultado lgico del individuo, como lo manifest en su obra denominada critica de la razn prctica (1788), en donde considera una libertad del gobierno en s mismo y la libertad para obedecer la conciencia y la libertad para obedecer una conciencia, las leyes del universo que son reveladas a travs de la razn. Crea que el bienestar de cada individuo sera considerado en s mismo como un fin, ya que el mundo progresa hacia una libertad en una sociedad ideal; en la que la razn obliga al legislador a crear sus leyes de manera que pueden haber nacido de la voluntad del pueblo entero. Lo que lleva a considerar a todo sujeto en la medida en que desea ser un ciudadano y de si ha estado o no de acuerdo con esa voluntad. Este autor considera en su tratado denominado la paz perpetua (1795) que debe haber un establecimiento de una federacin mundial de estados republicanos.

Solidarismo.
Su mximo exponente fue Len Dugit, que sostiene que el objeto de la ciencia jurdica debe encontrarse en alguna realidad emprica, ya que solo puede estar constituido por hechos sociales ya que el hombre no puede vivir aislado, pues tiene una serie de necesidades que satisface solamente a travs de la solidaridad.

De manera que ante la existencia de normas morales y econmicas, solo existen normas jurdicas, es decir, una regla social con tintes econmicos o morales adquiere el carcter de norma jurdica cuando los individuos tienen la seguridad de que la sancin a esa regla puede ser certificada de manera permanente. El solidarismo es la expresin francesa del liberalismo social. Surge a finales del siglo XIX y principios del XX y tiene como objetivo expresar la solidaridad social y la dependencia entre los individuos, retomando la teora del contrato social. Sealando que el solidarismo es un cuasi contrato que une a los individuos en una sociedad con expectativas y obligaciones comunes entre todos y reguladas por la justicia, la cual se define como una relacin de equivalencia entre lo que se aporta y recibe. No supone la desaparicin de la desigualdad, sino que busca un cumplimiento de una deuda social que los individuos tienen con la sociedad. La relacin se establece de la sociedad hacia los individuos y viceversa y por eso opera el llamado principio de mutualidad, a travs de los cuales cubren los infortunios de los miembros de una sociedad a travs de cuotas que se aportan. En asuntos sociales, se encuentran inmiscuidos todos los temas, buscando a travs de esta corriente la incorporacin de la clase obrera a la sociedad y ms concretamente al estado y por eso en la existencia de medida que protejan al trabajador e incluso que la educacin sea laica. As mismo para esta escuela se tiene como punto importante la democracia, la cual se traduce en un sufragio universal, como una expresin de la accin poltica ciudadana. Luego entonces, el diseo del estado cambia dejando de ser un estado vigilante para tener una participacin ms activa, lo que implica desde el punto de vista del solidarismo hacer un estado ms igualitario y no necesariamente eliminar el capitalismo. El solidarismo supone una correccin de las relaciones entre el individuo y la sociedad. Considera a la sociologa de Augusto Comte pues acenta el peso de lo social en todos los rubros.

Len Duguit (1859-1928).


Fue un jurista francs especializado en derecho pblico. Fue colega de Emilio Durkheim y su trabajo se caracteriza por las crticas al derecho existente y el establecimiento del servicio pblico como fundamento y lmite del estado. El pensamiento de este autor se incluye en la corriente sociolgica poltica, pues trata de elaborar una doctrina de derecho y de estado, a partir de la naturaleza social del

fenmeno jurdico, afirmando que la solidaridad social es la nica fuente del derecho y sustituye conceptos metafsicos por conceptos objetivos.

Emilio Durkheim (1858-1917).


Es un socilogo francs que junto con Carlos Marx y Max Weber, creando el primer departamento de sociologa y publicando la obra denominada las reglas del mtodo sociolgico. Sin embargo, el documento que tuvo ms influencia fue su obra denominada el suicidio (1897) en donde analiza los tipos de suicidio de acuerdo a las causas que lo generaban, siendo pionero en la investigacin social para distinguirla de la filosofa y psicologa. En su obra denominada reglas del mtodo sociolgico define lo que habr de entenderse por hecho social: modos de actuar, pensar y sent; externos al individuo que poseen un poder de coercin en virtud del cual se imponen a l.

Pensamiento jurdico y caractersticas del derecho.


Una vez establecidas las pautas histricas y corrientes de pensamiento que han definido al derecho, es necesario subrayar cuales son las caractersticas que lo distinguen como ciencia y orden normativo. En ocasiones es difcil establecer la lnea divisoria entre el derecho y otras ciencias, sin embargo, en el orden terico si se pueden obtener elementos distintivos que en la prctica son mucho ms perceptibles. El derecho regula la conducta humana, lo que implica considerar a un sujeto como parte de un grupo. Lo que est claro es que resulta difcil definir la realidad jurdica de un modo autnomo y distinto de los dems mbitos normativos. Lo que s existe es la realidad humana, que en su pluralidad, requiere unas normas para contar con las respectivas garantas, y tambin necesita unos lmites. La cuestin est en delimitar qu papel tiene el Derecho en ese contexto, y sobre todo qu perfila a la norma de conducta como norma jurdica. En efecto, La conducta humana en la sociedad necesita ciertas normas, ya sea en el mbito individual o institucional. Estas deben estar basadas en las relaciones sociales, personales entre sus miembros. El conjunto de esas normas constituye el derecho el que, inspirado en los postulados de la justicia, determina el carcter y el contenido de las

mismas. El derecho, en tanto conjunto de normas regulatorias de las relacione sociales, permite resolver los problemas interpersonales.

La definicin anterior es simple. Sin embargo, los filsofos del derecho, los juristas y otros profesionales relacionados con este campo han deseado extender ms el concepto de derecho, para explicar sus fundamentos y es all donde han nacido las diversas definiciones de este concepto y las distintas teoras jurdicas derivadas. En efecto, La definicin final da cuenta del Derecho positivo, pero no su fundamento; por ello juristas, filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. El estudio del concepto del Derecho lo realiza una de sus ramas, la Filosofa del Derecho. Con todo, la definicin propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez" del fundamento del Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La validez de los conceptos jurdicos y metajurdicos son estudiadas por la teora del Derecho. Etimolgicamente, la palabra derecho deriva del latn, directum, y significa algo as como que est conforme a las normas y la ley. Segn el autor Villoro Toranzo, est a disciplina es algo derecho, porque no se desva ni a un lado ni al otro. En la mayora de los idiomas, la palabra derecho confiere esta idea de rectitud, y pocas personas recuerdan su origen latino relacionado con las normas.

Algunas caractersticas del derecho


1. El derecho es bilateral. Una persona diferente a la afectada puede exigir que se cumpla cierta norma pues el derecho tiene las cualidades de ser imperativo, ya que impone una cierta conducta, y atributivo, porque faculta a un individuo distinto del afectado a exigir el cumplimiento de las normas y leyes. 2. El Derecho es heternomo. Una persona podra discrepar con el contenido y las imposiciones de cierta norma, pero esto es irrelevante para el derecho: ese individuo est, de todos modos, sujeto a su cumplimiento. Slo ciertos actos corporativos y jurdicos constituyen excepciones, al igual que ciertos usos y costumbres. 3. El Derecho posee Alteridad. Siempre se refiere a la relacin de una persona con las dems, a la conducta exterior de una persona en relacin con las otras.

4. El Derecho es coercitivo. Supone el legtimo uso de la fuerza para exigir el cumplimiento de leyes y normas si la situacin la hace necesario y la aplicacin de las sanciones correspondientes si el Derecho es violado. Conocer estas caractersticas del Derecho facilita a los autores que exponen sus obras en Internet la obediencia a las normas establecidas, pero tambin el reclamo de sus legtimos derechos. De este modo, el pensamiento cristiano se utiliza para hacer de soporte al llamado iusnaturalismo racionalista, que hace de puente para la entrada de una separacin radical entre Derecho positivo y justificacin del mismo, asumiendo en el Derecho las afirmaciones positivistas. Esto confirma la distincin entre ciencia jurdica y filosofa jurdica, pero entendindolos no tanto como dos saberes que se completan sino que ms bien se contraponen. Posteriormente, el estudio de las ciencias sociales potenciara el desarrollo de la sociologa jurdica, como tercer saber, en el que se tiene en cuenta el entorno social del Derecho, y no tanto el problema de la legislacin y de la fundamentacin, tomando relevancia los derechos sociales De acuerdo con esta evolucin, la historia ha venido aportando una visin del Derecho muy concreta, pero casi siempre parcial. Hasta nuestro siglo, y tambin por la influencia del movimiento de Derecho libre, el Derecho se ha definido de una manera incompleta, o asumiendo de modo totalizante afirmaciones que no tienen ese carcter global. Seguramente los estragos y las vulneraciones que el propio Derecho ha hecho de la persona, durante todo el siglo XX han tenido su parte positiva, que es precisamente el haber arrojado luz para interpretar ms correctamente la realidad en la que se vive. Efectivamente el Derecho es una tcnica, pero no solamente eso. Y esta afirmacin no obedece a criterios que podran clasificarse como ideolgicos, sino ms bien hay que entenderla como manifestacin de una realidad de hecho: el Derecho lo que regula es la conducta humana; y detrs de la conducta humanan, se est regulando el modo de desarrollar bienes que especifican a la condicin humana; el modo de articularlo en ocasiones ha sido contrario a dicha condicin. Lo que quiere decir que detrs de las normas jurdicas, el Derecho maneja elementos que no son estrictamente jurdicos, aunque su formulacin necesariamente tenga que serlo. Esta panormica histrica confirma que el correr de los siglos ha perfeccionado el estudio del Derecho, y la distincin de los saberes jurdicos. Y sobre todo confirma que la

evolucin histrica es el mejor modo de interpretar la realidad en la que se vive en cada momento.

Creacin del Derecho


La produccin del Derecho es bsicamente estatal y es este otro factor que proporciona coherencia a las disposiciones normativas vigentes. Sin ser defensora de posiciones absolutamente normativistas, y aun cuando entre nosotros esta nocin ha sido fuertemente criticada no podemos omitir el hecho de que lo cierto es que slo aceptando que el Derecho es resultado exclusivo del Estado, la prevalencia de la Constitucin respecto a todo el ordenamiento jurdico dictado por los rganos competentes, la sumisin del Estado a la ley y el principio de seguridad jurdica ciudadana sern efectivos. Como resultado de esta aseveracin, las lagunas o vacos normativos son un sin sentido y el operador jurdico o el juez han de ser capaces de encontrar entre las normas la solucin del caso que tienen ante s, han de precisar dentro del conjunto armnico, del sistema y adoptar la nica respuesta posible al caso, como forma de conservar lo ms intacta posible la voluntad predominante. Y si admitimos que el Derecho no es slo norma, sino una ciencia, que en tanto expresin de una voluntad poltica predominante, tiene funciones especficas en la sociedad, l ha de garantizar el inters prevaleciente, permitiendo, mandando o limitando, y a su vez ser cauce de lo que se desea obtener. La expresin de intereses aporta unidad a la normativa vigente.