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VIII
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Elas CA R R A N Z A y Ronald WO O D B R I D G E
Distribucin de la victimizacin en el mundo global:
el caso de la trata de personas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 3 5
Ronald V. CL A R K E
Explicando la victimizacin: la contribucin de la teora
de eleccin racional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 4 3
Yael DA N I E L I
El derecho a restitucin, indemnizacin y re h a b i l i t a c i n
para vctimas de violaciones graves de derechos humanos y
l i b e rtades fundamentales: reflexiones pre l i m i n a res desde una
perspectiva psicolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 4 9
Gerd Ferdinand KI R C H H O F F
La mediacin en la justicia penal: consideraciones
tericas y consecuencias prcticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 6 1
Ester KO S O V S K I
Vi ctimologa y derechos humanos: una buena coalicin . . . . . . . . . . . . 281
Norberto I. LI W S K I
El derecho de las vctimas: estrategias y desafos para la
asistencia y restitucin de los derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . 2 9 3
Paul RO C K
Polticas hacia las vctimas como logros supeditados . . . . . . . . . . . . . 3 0 5
Luis RO D R G U E Z MA N Z A N E R A
La clnica victimolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 2 1
Alex SC H M I D
Magnitudes y enfoques de las vctimas del terro r i s m o . . . . . . . . . . . . . 3 3 1
Daniel W. VA N NE S S
La construccin de comunidades de restauracin para
vctimas y ofensore s . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 4 7
IX C O N T E N I D O
X
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4. Aspectos de la victimizacin relacionados con la edad y el
g n e ro
Gary HI L L
Israel: un curso para las esposas de los internos . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 7 3
Momoyo IS E
Las mujeres que pro p o rcionan servicios sexuales . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 7 7
Janice JO S E P H
Las mujeres vctimas de la violencia de gnero :
una perspectiva internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 8 1
Judith KA R P
La dignidad humana de los menores vctimas de violencia
intrafamiliar: su proteccin bajo la convencin de los
d e rechos del nio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 9 5
Irka KU L E S H N Y K
Cmo afecta el terrorismo a las mujere s . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 1 5
Barbara KU N I C K A- MI C H A L S K A
Nios como vctimas de la pornografa infantil: las enmiendas
al Cdigo Penal polaco. Problemas selectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 2 1
Jean-Paul LA B O R D E
El testimonio de jvenes vctimas de agresiones sexuales
durante el proceso penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 2 9
Livia PO M O R O D O
El delito juvenil y la conducta delictiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 3 7
Cindy J. SM I T H y Angie PAT R I C K
Los adultos mayores vctimas de abuso financiero . . . . . . . . . . . . . . . . 543
Sarah SU M
Vctimas infantiles de la delincuencia: normas,
realidades y soluciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 555
XI C O N T E N I D O
XII
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Prefacio
Eduardo VETERE y Pedro DAVID
En las Naciones Unidas, como en cualquier otro lugar, hay visiblemente agitadores y movedo-
res y tambin hay, menos visibles, soldados de a pie que a pesar de todo tienen una influencia
considerable en el desarrollo de ciertas reas. En el campo de la prevencin del crimen y de la
justicia penal, una suave fuerza ha sido Irene Melup. Ha estado con las Naciones Unidas prcti-
camente desde su comienzo. Apesar de que se retir oficialmente en 1988, ha continuado traba-
jando, directa o indirectamente, para las Naciones Unidas como consultora o como miembro de
la Fundacin Asitica de Prevencin del Crimen, del Consejo Internacional de Psiclogos, la
Sociedad Mundial de Victimologa y la Asociacin Mundial de Rehabilitacin Psicolgica, as
como tambin en el marco del Consejo Asesor Internacional Cientfico y Profesional (ISPAC por
sus siglas en ingls) del Programa de Justicia Penal y Prevencin del Crimen de la ONU.
Habiendo sido entrenada en la tradicin del Gestalt, Irene Melup ha mirado al crimen y su pre-
vencin en el amplio contexto de una perspectiva multidisciplinaria. Ha contribuido a innovar el
pensamiento y las polticas de la ONU en grandes reas no limitadas, como los sistemas para la
planeacin de la justicia penal y la prevencin del delito en el contexto del desarrollo y abuso del
p o d e r. Ella fue una temprana abogada de la prevencin del crimen en reas urbanas, as como de
la investigacin de estrategias para el control y prevencin del crimen. Tambin fue la abuela
del Instituto Latinoamericano para la Prevencin del Delito y el Tratamiento de Ofensores de las
Naciones Unidas (ILANUD) y tambin ech a andar las actividades del Instituto Africano de la
ONU (UNAFRI).
Por dcadas, su principal foco de atencin fueron la proteccin y asistencia a las vctimas.
Irene Melup jug un papel central en la formulacin y adopcin de la Declaracin de Principios
Bsicos de Justicia para las Vctimas del Delito y Abuso del Poder de la ONU (Resolucin de la
Asamblea General 40/34, del 19 de diciembre de 1985), as como en la subsecuente puesta en
prctica de las acciones correspondientes, las cuales incluyeron la elaboracin de reportes anal-
ticos y de avance, la construccin e incremento de la capacidad organizacional a travs de reu-
niones de expertos, de la misma manera la realizacin de seminarios y de materiales de prepara-
cin (como libros especializados y guas de poltica). Por su trabajo recibi varias distinciones en
este campo, entre las que sobresale el premio Von Hentig de la Sociedad Mundial de
Vi c t i m o l o g a .
Traduccin de Juan C. Gmez Martnez.
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Por su compromiso de toda la vida para la proteccin de las vctimas en el marco de la pre-
vencin del delito y la justicia penal, decidimos honrar a Irene Melup con la preparacin de un
F e s t s c h r i f t (obra conmemorativa) sobre Vctimas del delito y abuso del poder. Para este pro-
psito, nos acercamos a amigos y colegas que la conocen a ella o a su obra, solicitndoles con-
tribuir para este volumen. El resultado ha sido abrumador, como puede verse en la sola extensin
de este libro. Recibimos trabajos originales o ya publicados pero puestos al da en ingls, espa-
ol, italiano y francs. Juntos, estos artculos muchos de ellos escritos por autores lderes en el
campo proveen un amplio panorama de la historia previa y posterior as como los avances uni-
dos de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre V c t i m a s .
Las contribuciones de esta obra soportan el testimonio acerca de lo que puede alcanzarse por
la resuelta determinacin de una incansable y nada egosta lucha individual por una causa justa,
en nombre de todos aquellos que durante largo tiempo fueron privados de voz. Irene Melup
nunca busc para s el ser el centro de la atencin. Esperemos que este libro traiga una mirada
clida a su corazn, como gesto de gratitud por todo lo que ella ha hecho y tambin como expre-
sin de nuestro ms profundo agradecimiento por lo que Irene ha significado para todos nosotros,
por los valores que ha transmitido a muchos de nosotros y por los ideales que siempre continua-
r nutriendo como estmulo para acciones posteriores en nombre de los derechos de las vctimas.
XIV P R E FA C I O
1
Revisin de la Operacin y el Funcionamiento Efectivos del Tribunal Internacional Penal para Ruanda. La Haya, Holanda,
Documento de Naciones Unidas A/54/634, presentado por el Grupo de Expertos: Ackerman, Jerome; David, Pedro R.; Jallow,
Hassan B.; Reddy, Jayachandra K., Ruedas, Patricio; noviembre 22 de 1999.
De hecho, la vida de Irene brilla con la luz del amor compasivo. Mi familia y yo hemos sido sumamente afortunados de cono-
cerla, respetarla y quererla como la gran amiga querida que es.
ste es nuestro humilde tributo a ese momento donde muchos valores como la paz, la justicia y la libertad, esperan para rea-
parecer con fuerza en nuestro horizonte, como la estrella matutina que gui a don Quijote en tierra manchega.
congrso pedro david.qxp 18/12/06 14:41 Pgina 8
Conclusin
Si es verdad lo que don Quijote dice en el
captulo XI, que no hay recuerdo que el
tiempo no borre ni pena que la muerte no
acabe, podemos estar ciertos que las accio-
nes de Irene Melup seguirn vivas siempre
que se apliquen los ideales de paz, libertad y
justicia de las Naciones Unidas, a pesar de
algunos retrocesos.
9 IRENE MELUP, LAS NACIONES UNIDAS Y LAS ENSEANZAS DE DON QUIJOTE Y...
12
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su compilacin; posibles tipos de investiga-
cin relacionados con la formacin de polti-
cas; la relacin entre las polticas y la investi-
gacin, y la organizacin de la investigacin,
me gustara resaltar aunque selectivamente y
con el riesgo de no hacer justicia a las otras
partes del documento los siguientes pasajes:
La investigacin puede describirse como la bs-
queda de la verdad a travs de la aplicacin de
procedimientos cientficos diseados para reducir
el margen de error. Se ocupa principalmente de
hacer las preguntas adecuadas y tratar de respon-
derlas.
El delito es un producto de la estructura social,
pero las relaciones que se ven involucradas slo
pueden entenderse de manera imperfecta; si ha de
tomarse en cuenta la influencia de los cambios
sociales, con un enfoque en la delincuencia,
entonces estas relaciones tienen que estudiarse
con ms detenimiento. Resulta difcil tomar deci-
siones sobre las polticas cuando no se conocen
las verdaderas presiones y condiciones sociales,
culturales y econmicas en cada pas (y quiz en
cada provincia y localidad), o cuando slo se
comprenden parcialmente; los mismos cambios
pueden tener resultados diferentes de acuerdo con
el rea y las condiciones[].
Dichos estudios podran enfocarse mejor a los
cambios que acompaan a la urbanizacin, la
industrializacin, la movilidad social, los cambios
tecnolgicos, el crecimiento de la poblacin, la
migracin, el desarrollo de las comunicaciones,
etctera. Sabemos que todos estos cambios estn
asociados de alguna manera al crimen y a la delin-
cuencia[...] Para proporcionar una gua ms preci-
sa a los encargados de las polticas nacionales,
existe la necesidad de tener una comprensin ms
integral de los efectos que tienen los cambios eco-
nmicos y sociales de esta naturaleza sobre los
patrones de comportamiento, el surgimiento de
frustraciones y las complicaciones culturales.
Tambin se requiere una mejor apreciacin de los
factores involucrados en el desarrollo de nuevos
sistemas y controles normativos sociales adaptati-
vos en reas de concentracin de poblacin.
Crimen organizado y problemas similares
Realmente no es posible hablar, de manera ms
general, sobre problemas de polticas y planea-
cin sin hablar de los tipos de delitos que con fre-
cuencia se encuentran ms all del alcance de las
fuerzas ordinarias de la ley y el orden. Problemas
como el de las agrupaciones delictivas, los crme-
nes ejecutivos, el proteccionismo y la corrup-
cin, tienen implicaciones no solamente para los
especialistas en defensa social, sino tambin para
la distribucin del ingreso, la igualdad de oportu-
nidades y el desarrollo nacional, as como quizs
tambin para el diseo de polticas gubernamen-
t a l e s .
2
Es posible que no pueda alcanzarse ningn
progreso hasta que las autoridades no adopten
polticas firmes para lidiar con estas actividades
delictivas. Por otro lado, con frecuencia es posible
almacenar informacin para utilizarla cuando, en
el futuro, finalmente se adopten dichas polticas.
Apesar de que se trata de un rea reconocida por
su enorme dificultad de investigacin, es necesa-
rio que los criminlogos encuentren maneras de
aproximarse al estudio de este fenmeno si no
quieren que la gente los vea preocupados por la
relativa trivialidad de los delitos convencionales,
13 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
2
Considrese la manera en que el crimen organizado ha permeado los gobiernos y sobornado oficiales en muchos pases en
vas de desarrollo. Los efectos del desarrollo puedan observarse en los resultados de la inflacin a medida que los precios se ele-
van debido a la necesidad de contar con mayor seguridad y, recientemente, las agrupaciones criminales se han apoderado de los
negocios legtimos y los han hecho crecer a travs de la competencia desleal que se aprovecha de las otras actividades ilegales
que promueven.
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mientras naciones enteras son sistemticamente
sobornadas y saqueadas.
El motor de la justicia
Con respecto al sistema judicial y a los servi-
cios directos para prevenir el delito, este enfo-
que incluye: 1) investigacin sobre la organi-
zacin y las operaciones de las fuerzas policia-
les, investigacin criminal y ciencia forense;
2) investigacin sobre las actitudes pblicas
de diversos tipos de crmenes y el sistema judi-
cial, sobre las precauciones que el pblico
toma o podra tomar para prevenir el delito, y
sobre victimologa; 3) investigacin acerca de
los diferentes mtodos actuales de tratamiento:
diferentes formas de encarcelamiento, libertad
bajo caucin, finanzas y compensaciones.
Esta rea de investigacin implica especialmen-
te estudios de los costos del crimen y anlisis de
ahorros o mtodos diferentes en uso actualmen-
te. sta es una buena oportunidad para tomar en
cuenta la relevancia y la utilidad de los anlisis
de sistemas para la defensa social, en los cuales,
hasta ahora, la falta de claridad en las metas ha
restringido el enfoque de los mismos. Una parte
importante tanto para la prevencin como para
el control del delito depende de la eficiencia o la
falta de estos anlisis en la procuracin de justi-
cia. Ya se han mencionado las investigaciones
sociolegales, pero existen otras ramificaciones.
Los estudios sobre el uso de la discrecin duran-
te los procedimientos por parte de los encarg a-
dos de llevarlos a cabo podran estar seguidos
de estudios de elementos como la ubicacin, el
tamao y la operacin de los tribunales; decla-
raciones y procedimientos relacionados con
necesidades locales; representacin legal; uso
de libertad bajo caucin; la medida en que se
espera libertad condicional; y la labor y el traba-
jo de diferentes tipos de jueces.
La rapidez con la cual llevan a cabo su trabajo los
tribunales o, por el contrario, sus tardanzas y
retrasos han tenido un efecto importante sobre los
costos de las polticas pblicas, sin mencionar
las consecuencias para los acusados. El uso y
cumplimiento de penas como multas, suspensin
de sentencias, trabajos externos y otros sustitutos
al encarcelamiento por lo general requieren de
estudios para mostrar cmo opera el sistema dis-
ponible. Existen partes del mundo donde tales
inquietudes incluiran naturalmente una investiga-
cin sobre la efectividad de la justicia basada
en la costumbre y otros sistemas (especialmen-
te en instituciones indgenas) para movilizar la
participacin pblica en contra de la no con-
formidad con normas y tradiciones locales.
3
La investigacin evaluativa podra ser quiz la
contribucin ms efectiva que pueda hacer
la investigacin para modificar un sistema (por
otro lado, tambin para preservarlo). La investi-
gacin evaluativa, de la forma en que el trmi-
no est utilizado en este contexto, significa la
aplicacin de mtodos y tcnicas de investiga-
cin cientfica para evaluar los resultados de un
proceso, tcnica o sistema contra criterios
como: a) su objetivo o plan original; b ) la efec-
tividad de su operacin; c ) sus efectos no inten-
cionados; y d ) su relevancia en este contexto.
An se est desarrollando una metodologa de
evaluacin y existe la necesidad de contar con
procedimientos y tcnicas capaces de propor-
cionar evidencias que puedan considerarse
objetivas, sistemticas e integrales.
4
No obstan-
te, se sabe suficiente al respecto como para apli-
car la evaluacin de forma redituable, incluso
mientras su metodologa se perfecciona.
E D U A R D O V E T E R E
14
3
Dichas instituciones pueden ser cortes de camaradera, comits locales, estructuras de parentesco, asociaciones profesio-
nales, asociaciones vecinales o comunitarias, agrupaciones religiosas o grupos de control intrafamiliar.
4
Consulte Herbert Hyman y Charles Wright, Evaluating social action programmes, en Paul Lazarsfeld, William Sewell,
Harold Wilensky (eds.), Uses of Sociology, New York, Basic Books, 1967, p. 742.
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O rganizacin de la investigacin
En el rea general de la defensa social, existe un
tema dramtico y universal: el problema mun-
dial del serio subdesarrollo en la prevencin del
delito. Y ningn pas ha hecho suficiente para
cambiar esta situacin. Muy pocos pases han
destinado recursos para la prevencin y el con-
trol del delito que realmente vayan acordes con
sus problemas delictivos; y prcticamente nin-
guno se ha molestado en anunciar pblicamente
sus objetivos y polticas de defensa social.
Aunque podra pensarse que esta muerte de pro-
greso sera ms evidente en los pases en desa-
rrollo, en realidad es mucho ms sorprendente
en pases desarrollados, algunos de los cuales ya
ha llevado a cabo esfuerzos relativamente cos-
tosos en esa direccin. No obstante, el concepto
de relevancia es relativo, y hay muchos que
creen que, debido a todos sus esfuerzos, los pa-
ses desarrollados quiz hayan prestado, propor-
cionalmente, menos atencin a sus graves pro-
blemas delictivos en comparacin de lo que
algunos de los pases en desarrollo han prestado
a los suyos. Sin embargo, tales comparaciones
son injustas y no ayudan en nada en esta etapa
de negligencia generalizada. Lo importante es
lograr una unin para un programa ms efectivo
en cada pas. El hecho es que la delincuencia
seguir siendo un grave problema hasta que
todos los pases hagan ms. Al pensar en la
maquinaria, deber prestarse atencin a esque-
mas que sean menos costosos de implementar;
pero es necesario recordar que las soluciones a
medias pueden ser ms costosas a largo plazo.
Polticas de desarrollo
De manera general, las regiones ms pobres del
mundo luchan desesperadamente por elevar sus
estndares de vida. El nfasis es necesariamen-
te en el crecimiento especialmente en el cre-
cimiento econmicode forma que los fondos
disponibles para las autoridades se destinen a la
agricultura, el comercio y la industria, o en
aspectos sociales como salud y educacin. Otras
reas merecen menos atencin, situacin que ha
sido especialmente evidente respecto a la justi-
cia social, la cual es por lo general concebida de
forma ms estrecha como ley y orden (y por lo
tanto como un gasto necesario pero no de desa-
rrollo) o como un tipo de gasto continuo que se
espera eliminar mediante un incremento en los
ndices de salud, educacin e ingreso familiar.
Slo en aos recientes se ha considerado que el
crimen y la delincuencia pueden empeorar o
reducirse mediante otros tipos de inversiones en
desarrollo.
Por lo tanto, existe en estos pases la necesidad de
brindar mayor atencin a las polticas de defensa
social en mayores niveles de planeacin, aunque
sea para evitar los errores de los pases desarro-
llados que ya no tienen vuelta atrs. Esto incluye
la necesidad de contar con ms fondos y p e r s o n a l
para el desarrollo de la investigacin dentro de
universidades u rganos de enseanza. Donde
no existan universidades, quizs sea importante
considerar la creacin de instalaciones indepen-
dientes de formacin, por lo regular dentro del
gobierno, para desarrollar el inters y ofrecer los
estudios necesarios para los diferentes servicios
relacionados con la prevencin del delito. Quiz
sea importante incluir estudios y proyectos de
investigacin en criminologa dentro del trabajo
de una gran variedad de otras instituciones que
llevan a cabo programas de formacin en salud,
educacin, leyes, trabajo social o, posiblemente,
como trabajo de campo para estudiantes de
sociologa, psicologa o economa.
Cuando un pas tiene un alto nivel de desarrollo
econmico, as como complejidad social con
sectores industriales y econmicamente desa-
rrollados, puede asumirse que sus problemas
con la delincuencia han alcanzado proporciones
alarmantes, lo que implica dos cosas. La prime-
ra es que la ley y el orden sern seguramente
una preocupacin del gobierno; los gastos
nacionales en tribunales, polica, prisiones,
ayuda social y otros servicios relacionados
sern muy altos; y probablemente habr asigna-
ciones de fondos para investigaciones sobre
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16
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i ) Cuando se considere que la ciencia emprica
puede resultar til para quienes desarrollan o
incrementan polticas, se convocar a investiga-
dores para ayudarlos en esta difcil tarea;
i i ) Si bien es posible que no se identifique inme-
diatamente la utilidad prctica de los resultados
de las investigaciones en el momento en que
stas se llevan a cabo, no deber descuidarse la
investigacin pura, la cual parece tener un valor
prctico ms inmediato;
i i i ) La falta de confianza mutua que suele
encontrarse entre legisladores e investigadores,
deber disiparse, posiblemente a travs de semi-
narios, talleres o conferencias conjuntas;
i v ) Los gobiernos debern establecer oficinas e
institutos de investigacin y planeacin para
reunir informacin y llevar a cabo investigacio-
nes necesarias para ellos. Las universidades y
otras instituciones cientficas y acadmicas
debern utilizarse para este fin, cuando resulte
apropiado, sin imponerles restricciones que li-
miten la libre bsqueda e investigacin;
v ) Debern establecerse sistemas de estadstica
criminal, con base en las decisiones de todos los
o rganismos pblicos relacionados con la delin-
cuencia o el tratamiento de delincuentes, ya que
son una fuente esencial de informacin sobre la
cual se pueden basar las acciones sociales;
v i ) Existe la necesidad imperiosa para formar
investigadores y emplearlos en instituciones
legislativas. Deber convocarse a las universida-
des para que proporcionen los programas adecua-
dos de formacin. Las oficinas de las Naciones
Unidas, tales como los institutos regionales de
investigacin, debern proporcionar ayuda en la
formacin de investigadores y, en sus programas
de trabajo, proporcionar cursos, seminarios y
talleres de formacin para la investigacin, enfo-
cados en utilizar la investigacin para el desarro-
llo de leyes en defensa social.
Tambin se alcanzaron acuerdos en las
siguientes reas:
a ) La distincin entre la investigacin bsica
o la investigacin aplicada tiene poca relevan-
cia en este caso;
b ) Existe la necesidad de llevar a cabo investi-
gacin criminolgica en universidades y org a -
nismos gubernamentales.
El segundo documento de trabajo est dedicado a
Las consecuencias econmicas y sociales del
delito: nuevos riesgos en la investigacin y la pla-
neacin, como el cuarto tema sustantivo del
Congreso de Ginebra (A/CONF.56/7). Sus 95 pgi-
nas y 198 notas al pie presentan al lector una visin
vanguardista de la criminologa comparativa, de la
cual de nuevo de forma muy selectiva los
siguientes pasajes merecen particular atencin:
En general se admite que la delincuencia repre-
senta un costo en trminos humanos y materia-
les. Se puede calcular ese costo? Cules son
sus elementos, ramificaciones y repercusiones
en la sociedad como conjunto y en los grupos
dentro de sta? Estas preguntas an carecen de
una respuesta satisfactoria. Para poder lidiar con
la delincuencia de forma ms efectiva y para
poder disear estrategias preventivas ms exito-
sas, debe conocerse mucho ms acerca del
impacto de la delincuencia en los diferentes seg-
mentos de la poblacin: en la economa, en el
desarrollo nacional y en la calidad de vida. Los
resultados y las conclusiones obtenidas podran
ser cruciales para la planeacin.
La dcada pasada mostr un inters, en dife-
rentes partes del mundo, por realizar algunos
clculos sobre el costo de la delincuencia.
5
Sin embargo, actualmente no se cuenta con tc-
nicas tiles para medir el impacto de la delin-
17 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
5
Por ejemplo: A rgentina, Austria, Brasil, Canad, Francia, Mxico, Polonia, Uganda, Reino Unido y Estados Unidos.
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cuencia en el desarrollo econmico y social.
Existe un problema central que an no ha sido
explorado cientficamente, y este problema se
agudiza an ms en los pases ms pobres debi-
do a la escasez de recursos que se necesitan con
u rgencia para responder ante las demandas del
desarrollo. Los ndices que muestran que la
delincuencia y el control de la misma consumen
una proporcin mucho ms grande de estos
escasos recursos en los pases pobres que en los
pases ricos
6
debern estudiarse sistemtica-
mente debido a sus implicaciones para la plane-
acin y la actividad legislativa.
Yla similitud con el mnimo nivel es sorprenden-
te. Al igual que los pases pobres pagan relativa-
mente ms para combatir la delincuencia que sus
contrapartes ms desarrolladas, parece que de la
misma manera las reas pobres y marginadas de
los pases gastan mucho ms para combatir la
delincuencia que las reas ricas. Los proble-
mas de igualdad y justicia social se combinan
con las preocupaciones de desarrollo para exi-
gir investigaciones y acciones relevantes. La
direccin que pueden tomar estos esfuerzos y
las formas en que pueden promoverse son las
preocupaciones principales de este documento.
El trmino consecuencias de la delincuencia
implica un retraso entre el evento y las repercu-
siones, aunque tambin pueden ser eventos
simultneos. Ocasionalmente, la misma ley
define y castiga los delitos con base en sus con-
secuencias. El trmino costo de la delincuen-
cia, incluso cuando se toman en cuenta aspec-
tos sociales y econmicos, no cuenta con el res-
paldo de quienes consideran que el enfoque es
demasiado materialista. Hablar del efecto o
del impacto de la delincuencia en sus mlti-
ples ramificaciones, incluyendo la respuesta de
la sociedad ante ella, es quiz lo ms apropiado
pues sugiere la dinmica del proceso.
Si bien el concepto de delincuencia como se
usa en este documento denota formas de com-
portamiento proscritas por el derecho penal, la
relativa falta de rigidez en los lmites como
consecuencia de circunstancias cambiantes y
una nueva evaluacin del mbito del derecho
penal, han llevado a cuestionar si la ley ha pre-
tendido abarcar demasiado en la esfera del lla-
mado delito sin vctima, como los delitos
morales y los delitos relacionados con el uso de
estupefacientes, y su relativa falta de rigor o apli-
cacin en comparacin con otros delitos que
pueden ser ms dainos para la sociedad (algu-
nas prcticas laborales y de negocios, contami-
nacin, explotacin de los clientes, etctera).
A medida que la distincin entre lo que es un
delito y lo que no lo es se hace cada vez ms
borrosa, tambin se hace ms borrosa la diferen-
cia entre un delincuente y un ciudadano que res-
peta la ley. Gran parte del comportamiento cae
dentro de los lmites donde la identificacin y la
respuesta dependen mucho del tipo de activi-
dad, el estatus del individuo, y las diferentes
reacciones de los organismos de control. Los
conceptos delito y delincuencia son, por
supuesto, conceptos relativos que varan en
tiempo y espacio, y que por su definicin legal
dependen del sistema de valores imperante y de
la estructura de poder. En ese sentido, se trata
de fenmenos econmicos y sociopolticos.
7
Y
E D U A R D O V E T E R E
18
6
En una muestra de 25 pases, seleccionados porque exista sobre ellos informacin oficial disponible, la proporcin del
gasto operativo pblico presupuestado para control del delito abarca desde menos de 2% hasta 16%, con una media de 3% en los
presupuestos de los pases ricos y desarrollados, pero de 9% de los presupuestos pequeos de los pases pobres y en vas de desa-
rrollo. Consulte El papel de la justicia penal en la planeacin del desarrollo nacional (publicacin de las Naciones Unidas, pr-
xima publicacin). Si se incluyeran directa o indirectamente los servicios de prevencin del delito, las cifras se elevaran consi-
d e r a b l e m e n t e .
7
Este punto ha sido enfatizado en anlisis recientes de problemas de delitos. Consulte, por ejemplo, Lpez-Rey, Manuel,
Crime: An Analytical Appraisal, New York, Praeger, 1970; vase La violence institutionalise, re p o rte presentado en el 23
International Course of Criminology, Maracaibo, Venezuela, 28 de julio a 3 de agosto de 1974; y Ian Taylor et al., The New
Criminology: For a Social Theory of Deviance, London, Routledge and Kegan Paul, 1973.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 18
aqullos, a su vez, pueden afectar el sistema de
valores y la estructura que los define. De esta
manera, se establece una retroalimentacin
mutua que puede desencadenar una reaccin que
genere las condiciones para el cambio.
Al describir las consecuencias de la delincuen-
cia, es posible proceder en una gran variedad de
niveles y en diferentes direcciones. Tambin es
posible distinguir entre consecuencias econmi-
cas y sociales, incluyendo consecuencias psico-
lgicas. Esto, en efecto, no es una dicotoma
sino un medio operativo para facilitar el anlisis
y lidiar con ambas caras de la moneda. No obs-
tante, existen otras yuxtaposiciones. Uno po-
dra, por ejemplo, hablar de efectos secundarios
directos e indirectos; consecuencias inmediatas,
a largo plazo o consecuencias mximas; costos
visibles y ocultos; grandes efectos y efectos
mnimos; costos pblicos y privados; costos
materiales y costos intangibles, como el am-
biente psicosocial, el cual puede ser difcil de
definir e incluso ms difcil de cuantificar.
Por otro lado, tambin sera posible hacer las
siguientes preguntas: Consecuencias? Por qu
delitos y para quienes? Para una persona o para
toda la sociedad? Para la vctima o para el
delincuente o para ambos incluyendo a sus
familias? Por la economa o el estilo de vida de
la poblacin? Por el tipo de delito o la opera-
cin de los agentes de control? El enfoque defi-
nitivamente variar de acuerdo con la persona y
la perspectiva, pues lo que podra parecer ina-
ceptable para unos podra ser tolerable e incluso
benfico para otros.
Consecuencias econmicas
En muchas partes del mundo, si bien la violen-
cia (particularmente la violencia indiscrimina-
da) va en aumento, y eso crea un clima de
miedo e inseguridad, el mayor impacto es cau-
sado por los delitos econmicos. La enorme
extensin de estos delitos y la mayor inventiva
de los delincuentes estn provocando una gran
preocupacin en muchos pases en diferentes
puntos de la escala de desarrollo. Las diferen-
tes actitudes hacia tipos de delitos afectan su
prevalencia. En Italia, el costo de la evasin fis-
cal ha sido calculado por el Ministerio de
Finanzas en 5 mil millones de dlares: una suma
equivalente a la cantidad que se recaudar a tra-
vs de una serie de medidas de austeridad
gubernamental. Se calcula que unos 50 mil
millones de dlares anuales, tres veces ms la
cantidad de dinero que Italia ha pedido prestado
en el extranjero para cubrir su deuda, han sido
retirados ilegalmente del pas y depositados en
bancos suizos.
8
En Francia, donde la evasin
fiscal y los sobornos no se consideran un pro-
blema tan grave, las prdidas imputables a estos
delitos se estiman en millones de dlares anua-
l e s .
9
Los hurtos y robos se han incrementado de
tal manera que, de acuerdo con una de las ase-
guradoras ms importantes de Pars, las plizas
de seguros en contra de robos podran eliminar-
se si las cifras no se reducen. Muchas compa-
as ya se estn negando a otorgar seguros a
casas en el campo. El robo a mano armada se ha
incrementado hasta el punto de que muchos
bancos y casas de inversin han instalado puer-
tas electrnicas. La convocatoria a un nmero
tan grande de reuniones sobre delitos relaciona-
dos con la economa refleja el creciente inters
sobre el problema.
10
Las autoridades jamaiquinas estiman que la vio-
lencia tan publicitada que precedi al tribunal
sobre armas (juicio sumario y detencin inde-
finida para cualquiera que portara un arma) ha
19 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
8
Ferretti, Fred, Crime, a heavy tax on economies old and new, suplemento de negocios y finanzas de New York Ti m e s, 26
de enero de 1975, p. 72.
9
I d e m .
1 0
Consulte, por ejemplo: Le monde des affaires et sa delinquance, reporte del 24 F rench Congress of Criminology,
Limoges, 10 a 12 de octubre de 1974.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 19
costado a Jamaica 150 millones de dlares en
prdidas por ingresos tursticos.
11
En Ecuador,
de acuerdo con las estadsticas, la maquinaria
administrativa relacionada con la prevencin
del crimen organizado absorbi cerca del 60 por
ciento del total del presupuesto asignado al con-
trol de la delincuencia.
12
Seleccionadas al azar, estas cifras reflejan la
situacin en pases sumamente divergentes y,
desde luego, los casos se presentan demasiado
simplificados: la suma de elementos diferentes
que cubren slo los delitos denunciados no
puede producir cifras totales vlidas. La falta de
adecuacin de este ejercicio y las posibilidades
alternativas se discutirn ms adelante en la
seccin de metodologa de este documento.
Tampoco se pretende utilizar clculos moneta-
rios aislados como criterio de los daos en esos
casos. Se reconoce que los daos y el sufrimien-
to humano producidos por la delincuencia no
pueden medirse en trminos materiales; que
con frecuencia amenazan no slo la seguridad de
los individuos sino toda la red social y el bienes-
t a r pblico. No obstante, estos clculos pueden
darnos una idea de la carga que imponen algu-
nos trastornos sociales. Se ha dicho antes que
los niveles y los cambios en la delincuencia
dentro de una sociedad son indicadores de la
viabilidad de la misma. El nivel de los costos
financieros involucrados y la cantidad de recur-
sos utilizados para el control de la delincuencia
puede reflejar al igual que la temperatura
corporal el estado de salud de una sociedad.
Los crmenes en contra de la economa repre-
sentan una parte muy importante del nmero
oscuro de los delitos no denunciados. Parece
que estos delitos representan una carga mucho
mayor para las instituciones econmicas y
sociales y para el pblico en general que el
pequeo nmero de casos procesados exitosa-
mente, lo que desata negativas reacciones en
cadena. El robo o el desfalco de valiosas propie-
dades puede provocar daos an ms significa-
tivos al reducir la produccin, desperdiciar mate-
rias primas y mquinas, etctera. Tales prdidas,
al ser acumulativas, pueden no ser evidentes (o
mensurables) a corto plazo, pero pueden interfe-
rir en sus repercusiones con las metas y estrate-
gias de planeacin y desarrollo. Por ejemplo, los
fraudes masivos a consumidores por medio de
transferencias de dinero de muchos a pocos pue-
den provocar una distribucin secundaria es-
pecial de ingresos utilizados para el consumo,
que a su vez afecta la distribucin global del
i n g r e s o .
13
Si bien el gasto en el control de la
delincuencia se est incrementando en la mayo-
ra de los pases (no necesariamente con un
efecto que se pueda medir), las consecuencias
econmicas y sociales ocultas, indirectas y pe-
ligrosas de la delincuencia a largo plazo se
i n c r e m e ntan en una proporcin an mayor.
Es muy probable que los delitos en contra de la
economa se incrementen con el desarrollo, en
la ausencia de salvaguardas u otras medidas que
puedan equilibrar sus efectos. El dao causado
por la fuga de capitales, el contrabando, los sis-
E D U A R D O V E T E R E
20
11
Reporte de la Conferencia sobre Prevencin del Delito en la regin del Commonwealth caribeo, del 5 al 11 de enero de
1975 (BP/UN/RLA-72-091/1).
1 2
Reporte de la Reunin Preparatoria de Expertos Latinoamericanos sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente, (A/CONF.56/BP/2), p. 20.
1 3
Consulte Leszek Lernell, Ekonomiczne Koszty Przestepstwa (The economic cost of crime), en Z a rys Krimilologii
O g o l n e j [Outline of General Criminilogy] Wa r s a w, Panstwowe Wydawnictwo Naukowe, 1973. Amediados de la dcada de los
60, una de las instituciones financieras ms importantes de Canad colaps debido a fraudes; este hecho afect la confianza en
el mercado financiero de ese pas. El impacto del colapso en los mercados no se puede medir con exactitud; sin embargo, es razo-
nable asegurar que este delito pudo haber provocado el incremento en las tasas de inters en el pas en uno y medio puntos por-
centuales, y pudo haber tenido otras reacciones en negocios legtimos e inversionistas privados. Si es as, el costo de ese delito en
particular fue enorme. Consulte Patrick G. Ryan, o p. c i t.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 20
temas ilegales de manipulacin del tipo de cam-
bio, la evasin fiscal y la transferencias de pre-
cios puede ser considerablemente mayor que los
daos causados por otras formas de delincuen-
cia y puede dar como resultado la victimizacin
pblica. An resta por evaluar el relativo impac-
to de diferentes tipos de delincuencia sobre la
economa y el desarrollo nacional. Si bien los
delitos nacionales son un elemento importante
en los delitos transnacionales, el efecto de estos
ltimos sobre pases individuales y sobre la
escena mundial merece una investigacin
u rgente. Las medidas para controlar y limitar los
delitos econmicos transnacionales deben pre-
decirse con base en el anlisis de los diversos
factores involucrados, incluyendo la relacin
entre la situacin nacional y el mbito interna-
cional. Un anlisis as deber encargarse i n t e r
a l i a de las actividades de corporaciones multi-
nacionales y otros poderosos socios comerciales
con capacidad de desarrollo de monopolios.
Existe la necesidad de contar con una adecuada
base de datos que muestre toda la gama de con-
secuencias de algunas prcticas que tienden a
dar como resultado la transferencia ilcita de
capital de los pases pobres a los ricos. Esta
informacin permitira tomar decisiones ms in-
formadas y adecuadas para la prevencin y el
control de abusos econmicos. Las recientes
iniciativas de las Naciones Unidas deberan
contribuir sustancialmente a estos esfuerzos.
Los efectos de la corrupcin pueden ser espe-
cialmente debilitantes a largo plazo. La corrup-
cin tiende a promover la inercia y la ineficien-
cia, lo que retrasa la modernizacin. De esta
manera, los costosos retrasos pueden ser el
resultado de expectativas de dinero fcil, lo
que puede daar todo el sistema. La corrupcin
tiende a tener una relacin recproca con otras
actividades ilcitas como el crimen org a n i z a d o .
La criminalidad econmica transnacional tam-
bin genera y refuerza la corrupcin de polticos
y administradores, lo que hace que la tarea de
represin sea an ms formidable.
14
Apesar de que el crimen organizado pueda ini-
cialmente satisfacer la demanda de un mercado,
ste representa un costo econmico mucho
mayor del aparente. Las actividades de los sitios
ilegales de apuestas privan de ingresos o capital
a los negocios legtimos al mismo tiempo que
enriquecen y fortalecen a los criminales org a n i-
zados que proporcionan los bienes y servicios
ilcitos. El fraude y otras formas del crimen
o rganizado imponen una especie de impuesto
que, si bien puede estimular el mercado a travs
de la compra de artculos legtimos con ganan-
cias mal habidas, en ltima instancia se transfie-
re a vctimas inocentes. Este tipo de actividades
tambin representan una prdida para el gobier-
no en trminos de ingresos legtimos, los cuales
podran utilizarse para incrementar el bienestar
s o c i a l .
15
Por otro lado, estas actividades por lo
general se propagan solas. Los mercados
negros, por ejemplo, proporcionan con frecuen-
cia la base para operaciones subrepticias capa-
ces de extenderse hacia otras actividades.
16
21 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
1 4
Consulte E/CN.5/516, p. 7. El soborno se ve como una parte importante del costo total incluso en la operacin de nego-
cios legtimos en algunas reas, e incluso la ayuda internacional con frecuencia se ha desvanecido por la accin de la corrup-
cin a gran escala. Consulte, por ejemplo, G. Myrdal, o p. c i t., p. 946; Lpez-Rey M., The expansion and distribution of crime:
corruption, en Crime: an Analytical A p p r a i s a l (New York, Praeger, 1973); y Clinard M. B. and Abbott D. J., Crime in Developing
C o u n t r i e s (New York, Wi l e y, 1973).
1 5
Un estudio reciente sobre el crimen organizado en Estados Unidos revel un patrn constante de crecimiento que ha lle-
vado a una situacin donde el gobierno legtimo estaba reduciendo sistemticamente su recaudacin fiscal debido a acciones cri-
minales. Consulte Harold D. Lasswell e t. a l., The Impact of Organized Crime on an Inner City Community, New York, Policy
Sciences Center, 1972, p. 238.
1 6
Consulte Thomas C. Schelling, Economic Analysis and Organized Crime, en United States of America, Pre s i d e n t s
Commission on Law Enforcement and Administration of Justice, Task Force Report: Organized Crime, Washington, D. C., 1967,
pp. 11 4 - 1 2 6 .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 21
Cuando las empresas legtimas se ven permea-
das por la coercin y otros medios de presin se
genera un peligro importante, lo que sucede
tambin con diferentes formas de relacin con
operaciones legtimas como las que se llevan a
cabo en los bancos. La adopcin de complejas
formas organizacionales y tcnicas de adminis-
tracin ha ayudado al crimen organizado a inte-
ractuar con operaciones empresariales legtimas
y, por lo tanto a consolidar sus ingresos y su
p o d e r. Tambin ha ayudado al crimen org a n i z a-
do a trascender las fronteras nacionales y a
i n t e r n a c i o n a l i z a r s e .
17
Los crmenes en contra de las personas, particu-
larmente los crmenes violentos, pueden ocasio-
nar la prdida de la vida o dao fsico con efec-
tos traumticos. Las consecuencias para las vc-
timas y sus familias en trminos de sufrimiento
humano y de los costos materiales asociados
son enormes. El temor de ser vctima de un acto
delictuoso se deriva principalmente del temor
de ser vctima de crmenes violentos, y en algu-
nos pases este temor va en aumento, ya que no
slo tiene un efecto grave sobre el clima social
sino que tambin tiene influencia sobre los
patrones ecolgicos, el valor de los inmuebles,
la ubicacin de los negocios, etctera. El temor
a ser vctima de un delito callejero puede provo-
car que las personas dejen de asistir a restauran-
tes, tiendas y centros recreativos, especialmente
de noche, lo que puede provocar una pr-
dida de ingresos para los negocios y una dismi-
nucin en los incentivos para el establecimiento
de nuevos comercios. Algunas formas de crme-
nes transnacionales violentos pueden desalentar
a la inversin extrajera e incrementar los gastos
operativos para compaas extranjeras, las cua-
les en algunos casos se ven obligadas a ofrecer
incentivos adicionales al personal empleados en
reas peligrosas, pagar primas de seguros
mucho ms costosas y proporcionar medidas de
seguridad tambin ms costosas. El incremento
en los costos con frecuencia se transmite a los
distribuidores o vendedores minoristas y en lti-
ma instancia al pblico consumidor.
Ha llegado la hora de llevar a cabo una seria
revisin de nuestras prioridades, las cuales han
caracterizado las actitudes relacionadas con dis-
tintos tipos de crmenes. El nfasis en delitos
callejeros ha opacado la urgencia de adoptar
medidas efectivas en contra de formas de delin-
cuencia que tienen un mayor alcance y tambin
un impacto ms amplio. Gracias a los avances
en ciencia y tecnologa, este impacto puede
multiplicarse exponencialmente y tener un efec-
to tanto en el nmero de personas como en los
procesos econmicos y sociales. Por ejemplo, la
introduccin de computadoras en las operacio-
nes de los negocios, los servicios pblicos y
otros aspectos de la vida cotidiana, aunque ori-
ginalmente se esperaba que ayudaran a reducir
la delincuencia al imponer controles fabricados
por mquinas, ha proporcionado, en lugar de
eso, toda una gama de fraudes y manipulaciones
sumamente sofisticados, relacionados con gran-
des sumas de dinero que afectan a miles de per-
s o n a s .
18
El cambio hacia una economa de crdi-
to, lejos de reducir las prdidas de efectivo, ha
proporcionado las condiciones para que surjan
nuevas operaciones de crdito ilcitas, incluyen-
do el fraude con tarjetas de crdito, y fraudes a
gran escala a casas de valores y aseguradoras.
Las bancarrotas ficticias y otras prcticas ilcitas
que mantienen la apariencia de legalidad tienen
un efecto multiplicador. Los avances en tcni-
cas de administracin aplicadas al control de la
delincuencia no han podido igualar la eficien-
cia de las organizaciones criminales. El poten-
E D U A R D O V E T E R E
22
1 7
Consulte Esbjrn Esbjrnsson, International criminality in Sweden, Scandinavian Studies in Criminology, vol. 5, Oslo,
Universitetsfrlaget, 1974, pp. 11-23.
1 8
La prdida ocasionada por la mala utilizacin criminal de los sistemas de cmputo ha sido de hasta 5 millones de dlares
por incidente.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 22
cial que se deriva del uso de armas atmicas y
otras herramientas modernas de destruccin
masiva por parte de organizaciones criminales
representa una amenaza bastante seria.
19
L a
posibilidad del robo nuclear y su uso por parte
de agrupaciones de delincuencia organizada ha
sido recientemente analizada a detalle en un
esfuerzo por disear estrategias preventivas y
de control.
20
Obviamente existe la necesidad de
reevaluar y revitalizar las iniciativas que van
ms all de los intentos poco sistemticos y con
frecuencia poco entusiastas hechos en contra de
las manifestaciones individuales e individualis-
tas de la delincuencia. Lo anterior requiere un
reacomodo de prioridades en trminos de lo real
y no solamente el aparente impacto de la delin-
cuencia.
Consecuencias sociales
Mientras la reaccin de la sociedad y los costos
materiales de la delincuencia, en particular de
algunos tipos de delincuencia, pueden ser consi-
derables tanto para los individuos como para la
economa nacional, los costos sociales, los cua-
les no pueden ser cuantificados en trminos
monetarios, son an mayores. Las prdidas y
los daos personales amenazan el elemento de
inviolabilidad bsica necesaria para la vida ci-
vilizada. Estar libre de necesidades materiales
puede pasar a segundo plano si no se est libre
de miedos, y la delincuencia es una situacin
que genera muchos miedos. La delincuencia
tambin genera divisiones sociales, falta de par-
t i c i p a c i n ,
21
y conflictos, y a su vez, se alimenta
de ellos. La incapacidad para responder ante la
necesidad de igualdad y justicia efectiva de una
sociedad, junto con los efectos corrosivos de la
delincuencia, afecta el sistema de valores y tien-
de a propiciar un sistema de impotencia e inse-
guridad. La participacin de las personas en el
gobierno tiende a reducirse an ms; se incre-
mentan las manifestaciones de inconformidad,
tiende a debilitarse la cohesin social, se acen-
ta la polarizacin y se debilita la unidad nacio-
nal. La relatividad con la cual puede juzgarse la
conducta incluyendo la conducta criminal,
e incluyendo la perspectiva de los delincuentes,
quienes pueden verse a si mismos como vcti-
mas del sistema y por lo tanto justificar la viola-
cin de sus leyes), la oscilacin entre la repre-
sin y la permisividad, la heterogeneidad y el
relativo debilitamiento de las normas y valores,
contribuyen todas ellas a crear una atmsfera de
inestabilidad y descontento que promueve por s
misma un comportamiento criminal. Por lo
general, los pases toleran un cierto grado de
d e s o rganizacin como un paso necesario en su
desarrollo y modernizacin. Sin embargo, el
problema radica en tolerar niveles excesivos en
los trastornos sociales pues, si esta situacin se
prolonga demasiado, se puede daar el desarro-
llo de un pas y nulificar muchos de sus logros a
l a rgo plazo. Ningn clculo sobre los costos
econmicos puede borrar el hecho de que la
vida humana, la salud, la libertad y la dignidad
son bienes invaluables.
La severidad de la sancin generalmente refleja
estos valores. Cada sociedad debe decidir qu
delitos considera ms serios dentro de una esca-
la, aunque muchas clasificaciones bsicas se
repiten de una cultura a otra (por ejemplo la
23 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
1 9
Uno de los esquemas de cmputo ciberntico ms grandes descubiertos hasta ahora es el financiamiento de capital
social. stos y otros abusos han llevado a proponer medidas que ayuden a prevenirlos y controlarlos. Consulte R. G. Stephen,
W. Leitholz and Louis D. Wilson, U s e rs Guide to Computer Crime: Its Commission, Retention and Pre v e n t i o n , R a d n o r,
Pennsylvania, Chelton Book Company, 1975, p. 216.
2 0
Consulte Mason Willrich and Theodore B. Ta y l o r, Nuclear Theft: Risks and Safeguard s , Cambridge, Massachusetts,
B a l l i n g e r, 1974.
2 1
Algunos enfoques existencialistas sobre la delincuencia y otras formas del malestar social relacionan la falta de compro-
miso prevalente en las sociedades contemporneas con la prdida de valores (accidia). Consulte S. Giora Shoham, Society and
the A b s u rd , New York, Springer, 1974.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 23
falta de tolerancia ante el asesinato). Incluso en
esos casos existe un rango de variabilidad (arre-
batar una vida humana es un hecho que en algu-
nas sociedades se ve como algo ms atroz que
en otras). El orden legal de diferentes socieda-
des refleja los valores vigentes, o ms bien los
valores vigentes entre los grupos dominantes de
esa sociedad, aunque su grado de observancia
tiende a reflejar su consonancia o disonancia con
los valores de la mayora o con los valores d e
grupos en particular. De hecho, esta situacin
puede reflejar un rezago entre la ley y la reali-
dad social en constante transformacin y puede
ser el antecedente de un cambio en la ley. Por
otro lado, las sociedades toleran diferentes nive-
les de desviacin de la ley, desde los ms estric-
tos sistemas donde se aplica la ley y el orden,
hasta las sociedades permisivas donde la repre-
sin proviene de los mismos individuos o gru-
pos sociales. Los diferentes niveles de toleran-
cia pueden ser un reflejo tanto de las normas
sociales en constante cambio, en la disfunciona-
lidad esencial de los sistemas vigentes.
Los sistemas de procuracin de justicia con
demasiada frecuencia se olvidan de las vctimas
de la delincuencia. Los objetivos declarados y
latentes de los sistemas vigentes rehabilita-
cin, castigo y disuasin enfrentan al Estado
contra el delincuente haciendo muy poco nfa-
sis en la vctima. La figura de la restitucin, un
principio fundamental en los sistemas indgenas
de justicia por costumbre en la mayora de los
pases en vas de desarrollo, hasta hace muy
poco haba sido ignorada en los pases desarro-
llados, situacin que est cambiando como se
puede observar en el intento de algunos Estados
por incluir disposiciones para la compensacin
a las vctimas de la delincuencia en sus legisla-
ciones nacionales. Algunas conferencias inter-
nacionales recientes se han enfocado en esta
c u e s t i n ,
22
pero la prctica an es innovadora y
est sujeta a mucha controversia. Los acuerdos
actuales para compensacin a las vctimas de
delincuencia, aun cuando s existan, no cumplen
con sus propsitos de rehabilitacin y readapta-
cin, y tienden a ofrecer slo una restitucin
s i m b l i c a .
23
An si las vctimas saben que pue-
den buscar ayuda, muchas se sienten intimida-
das por todos los trmites burocrticos necesa-
rios. Por otro lado, es muy poco probable que
los pagos simblicos puedan compensar siquie-
ra parcialmente el dolor y el sufrimiento que
experimenta la vctima y sus familiares, particu-
larmente ante la falta de la simpata y la aproba-
cin de la comunidad. En el caso de los daos
colectivos, por lo general no existe ninguna
compensacin.
La violencia por lo general de forma discri-
minada dirigida en contra de civiles inocentes
ha despertado cada ms atencin sobre el tema
aunque ha dado como resultado pocas acciones
productivas. La relativa impunidad con que
tales actos se han perpetrado ha reforzado su
uso, y la aparente indefensin de las vctimas y
las autoridades ante las amenazas de la vida han
servido para perpetuar este patrn, el cual tien-
de a reforzarse por medio de procesos como la
autorizacin, legitimacin, racionalizacin y
deshumanizacin, lo que contribuye a superar
los escrpulos ticos y el sentimiento de empa-
ta con otras personas.
24
Dirigir la violencia
E D U A R D O V E T E R E
24
2 2
Consulte, por ejemplo, I. Drapkin and E. Viano, eds. Victimology: a New Focus, Reporte del International Symposium on
Vi c t i m o l o g y; Jerusalem, 2-6 de septiembre de 1973, Lexington, Mass., Lexington Books, 1974.
2 3
Para un anlisis de los diferentes esquemas de compensacin para vctimas, consulte Stephen Schafer, The Victim and his
C r i m i n a l , New York: Random House, 1968; JU. Van Bemmelen, Compensation to victims of crime, reporte presentado al
Dcimo Primer Congreso Internacional sobre Derecho Penal, Budapest, 9-15 de septiembre de 1974; y Lola Aniyar de Castro, L a
v i c t i m o l o g a , Maracaibo, Venezuela, Centro de Investigaciones Criminolgicas de la Universidad de Zulia, 1969.
2 4
Su poder ha sido demostrado en experimentos recientes. Consulte S. Milgram, Some conditions of obedience and disobe-
dience in authority, en I.D. Steiner y M. Fishbein, eds., C u rrent Studies in Social Psychology, New York, Holt, 1965.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 24
hacia los indefensos, quienes no han recurrido a
la violencia en contra de sus victimizadores,
parece ser una caracterstica recurrente, y el pro-
ceso es cada vez ms aleatorio.
25
Parece como si
presenciramos una especie de adormecimiento
p s q u i c o ,
26
el cual deshumaniza a la vctima y al
v i c t i m i z a d o r, debilita las restricciones morales
daa al proceso. Podemos observar la prdida
de la empata con la comunidad, lo que nos
ayuda a reconocer las caractersticas de humani-
dad y singularidad como causa y efecto.
Incluso un simple vistazo a la topografa de
los costos de la delincuencia revela que por lo
general no se distribuyen equitativamente den-
tro de las sociedades donde ocurren los delitos.
Los segmentos ms pobres y vulnerables de la
poblacin por lo general cargan por el peso ms
grande e incluso en otras cuestiones la igualdad
pocas veces prevalece. Esta distribucin desi-
gual de las consecuencias de la delincuencia
contradice el objetivo explcito de la mayora de
las sociedades por disminuir la desigualdad y
promover la justicia social, lo que complica los
problemas de delincuencia en dondequiera que
stos ocurran.
Los dbiles, los pobres, los ancianos y los anal-
fabetos son blanco fcil, los mismo de delin-
cuentes sofisticados que de delincuentes calleje-
ros ordinarios, mucho ms que sus compatriotas
ms afortunados. Este hecho ha sido constante
en algunos de los estudios sobre victimizacin
llevado a cabo en aos recientes. Un estudio,
realizado en Estados Unidos, encontr que el
riesgo de victimizacin es mucho mayor entre
los grupos de menor ingreso econmico para los
principales tipos de delincuencia, con excepcin
de homicidio, hurto y robo de auto.
27
Dado que
la probabilidad para cualquier ciudadano esta-
dounidense de sufrir un ataque personal severo
es de aproximadamente 1 en 550, la Comisin
Presidencial concluy, a partir de su estudio y
de otros, que el riesgo de sufrir un dao perso-
nal estaba distribuido de manera muy desigual,
siendo que el riesgo real para la mayora de los
estadounidenses es mucho menor que el riesgo
para las personas que viven en barrios pobres.
La realidad oculta acerca de la delincuencia, la
cual en algunos casos cobra proporciones alar-
mantes, ha echado abajo la hiptesis de que la
delincuencia es principalmente un fenmeno
de las clases bajas. La mayora de los delitos de
cuello blanco que ayuda a dar forma a la oscura
figura de la delincuencia es un producto de la
clase media, y las prcticas ilcitas de los crteles
y otras organizaciones de gran escala (incluyen-
do a las corporaciones multinacionales debida-
mente constituidas) podran estar siendo cometi-
das por la cima de la pirmide de poblacin o, de
hecho, por los mismos representantes del gobier-
n o .
28
El trabajo de algunos criminlogos escandi-
navos ha dirigido la atencin al estudio de los
25 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
2 5
Block Richard y Franklin E. Zimring, Homicide in Chicago, 1955-1970, in Journal of Criminal Law and Criminology,
septiembre 1975 (en imprenta).
2 6
En concentraciones urbanas de pases en vas de desarrollo, el fenmeno de los paseantes que ignoran a una vctima que
pide ayuda ha sido relacionado con una sobrecarga como resultado de la proliferacin de los estmulos que saturan al org a n i s m o ,
incluyendo no slo experiencias propias sino tambin los mensajes transmitidos por los medios, los cuales tienen el efecto de desen-
sibilizar a las personas al hacer que la violencia se vea como algo cotidiano y al no mostrar sus efectos reales (por ejemplo, al
mostrar a la delincuencia como algo reversible). El proceso de deshumanizacin puede tener diferentes dinmicas pero sus conse-
cuencias son sumamente dainas para la sociedad en donde stas ocurren. Consulte tambin Herbert C. Kelman, Violence with-
out moral restraint; reflections on the dehumanization of victims and victimizers, in Journal of Social Issues, vol. 29, nm. 4 1973.
2 7
Estados Unidos de Amrica, Comisin Presidencial para la Administracin y Procuracin de Justicia, The characteristics
of offenders and victims of crime, in Task Force Report: Crime and Its Impact: An A s s e s s m e n t , Washington, D. C., 1967,
pp. 76-77.
28
Estudios recientes sobre delitos ocultos en Estados Unidos han descubierto que la proporcin de delincuentes graves de
clases bajas en comparacin con los delincuentes graves de clase media es de 3:2, a diferencia de los datos oficiales que aseguran
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 25
rganos y procesos de control (legisladores, poli-
cas, tribunales, centros correccionales y la opi-
nin pblica) y su papel al etiquetar ciertos
comportamientos como criminales; recientes
contribuciones por parte de interaccionistas en
diferentes pases ha arrojado ms luz al proceso
de estigmatizacin
29
de los individuos por lo
general de clases ms bajas quienes han entra-
do en contacto con un selectivo aparato de justi-
cia criminal. Este proceso tiende a apresurar lo
que podran haber sido actos aislados para con-
vertirlos en patrones criminales perpetuados por
el sistema que dice tener como objetivo explcito
la prevencin y el control.
Independientemente de lo que se diga oficial-
mente, por desgracia y con demasiada frecuencia
los procesos de justicia penal refuerzan el princi-
pio de un trato diferente para los dbiles y para
los fuertes.
30
El arresto policiaco es evidentemen-
te un proceso selectivo y, an con las garantas
correspondientes, la tendencia es a enfocarse en
el estereotipo del criminal. Si son detenidos, los
sujetos con posibilidades econmicas pueden
pagar la asesora legal de un experto y libertad
bajo caucin, privilegios que por lo general son
inalcanzables para los ms pobres. Incluso al
recurrir a una afianzadora que pueda prestar el
dinero al acusado, se solicitan referencias esta-
bles que por lo general los individuos marg i n a d o s
no pueden proporcionar. Como han revelado
algunos estudios, las detenciones previas a los
juicios tienden a influenciar la disposicin judi-
cial; los detenidos pendientes de juicio tienen
mayor probabilidad de recibir sentencias de cr-
c e l .
31
Estas preferencias se pueden comprobar de
forma desproporcionada en las poblaciones de la
mayora de los pases.
32
La falta de confianza en
la estructura dominante, as como un sistema de
justicia penal tendencioso, evitan la posibilidad
de trabajo en este rubro. El supuesto efecto nega-
tivo de las sanciones se minimiza cuando la per-
sona tiene muy poco que perder.
Cuando las personas se dan cuenta de que la jus-
ticia oficial es ciega con algunos y que por lo
general no es justa (no slo porque tiende a pre-
miar el estatus econmico y la apariencia de res-
petabilidad pero tambin por su amplio carcter
discrecional), la gente pierde la confianza en el
sistema. Esto es particularmente cierto donde las
expectativas de justicia por parte de las institucio-
nes pblicas han sido aprendidas a travs de la
educacin y a travs del nfasis en la calidad y el
respeto a los derechos humanos. Lo anterior tam-
bin fomenta el resentimiento entre aquellos que
se sienten chivos expiatorios en un sistema injus-
to y ayuda a racionalizar la mala conducta.
D e s a rrollo, delincuencia y justicia: una bre c h a
que cada vez se hace ms grande
La desigualdad en la distribucin de los costos
de la delincuencia no es caracterstica nica-
E D U A R D O V E T E R E
26
que la proporcin es de 8:1. Consulte Martin Gold, Undetected delinquent behaviour, in Journal of Research in Crime and
D e l i n q u e n c y,vol. 3, nm. 1, 1966, pp. 27-46; Eugene Doleschal, Hidden crime, in Crime and Delinquency Literature Review,
vol. 2, nm. 5, octubre 1970, pp. 567-572, y M. Lpez-Rey, C r i m i n o l o g a, Madrid, A g u i l a r, 1975, pp. 473-487.
2 9
Consulte, por ejemplo, The delinquent stereotype and stigmatization, reporte sobre las tendencias sociolgicas, clnicas
y organizacionales presentadas, respectivamente, por Nils Christie, S. Shoham, M.S. Schipkowensky y J. Freeman al Sptimo
Congreso Internacional de Criminologa, Belgrado, 17-22 de septiembre de 1973.
3 0
Nuestras prcticas actuales en la imputacin de sentencias son tan arbitrarias, discriminatorias y carentes de principios
que es imposible establecer un sistema de that it is impossible to build a rational and humane prison system upon them, comen-
ta Norval Morris en The Future of Imprisonment, Chicago, University of Chicago Press, 1974.
3 1
Consulte Patricia Wald, Pre-trial detention and ultimate freedom: a statistical study, y Ann Rankin, The effect of pre-
trial detention, in New York University Law Review, vol. 39, 1964, pp. 631-655. Consulte tambin la nota 167 ms adelante.
3 2
Consulte, por ejemplo, Solivetti, Luigi M., Differenze di classe sociali tra condannati in sede penale ed entrati in carcere,
Rassegna di Studi Penitenziari, vol. XXIV, nm. 6, noviembre a diciembre de 1974, pp. 941-960.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 26
mente de la situacin en los pases. Es posible
establecer un paralelo de esta situacin a nivel
mundial. A pesar de los ambiciosos programas
de desarrollo asistencia internacional para tal
propsito, la brecha entre los pases ricos y los
pobres se hace cada vez ms grande. Existe el
riesgo de simplificar demasiado el complejo
proceso y los factores que contribuyen a esta
situacin. Sin embargo, parecen exacerbados
por ciertas prcticas de poderosos socios comer-
ciales con capacidades monopolizadoras.
En contra de la creencia popular, las inversiones
realizadas por socios comerciales con operacio-
nes transnacionales frecuentemente los benefi-
cian ms a ellos que a los pases en vas de desa-
rrollo. En lugar de inyectar capitales adicionales
o incrementarlos en sociedades locales, lo cual
podra ayudar a resolver algunas de las necesi-
dades ms apremiantes de los pases en vas de
desarrollo, lo que muchas veces ha sucedido es
una huida de capitales de los pases pobres a los
pases ricos.
33
Un anlisis de la popular prctica de transfe-
rencia de precios (los precios en transferencias
entre compaas estn diseados para maximi-
zar las ganancias globales de la compaa
matriz, y enfocados a entender las ganancias
reales para poder privar a los gobiernos de
ingresos por pago de impuestos) revela la exten-
sin del impacto. Un estudio reciente de la con-
tribucin financiera de las corporaciones globa-
les a los pases del Mercado Comn Centroame-
ricano descubri que mientras la entrada de
capitales netos se increment 334% entre 1960
y 1971, la salida de capitales se increment
9 8 2 % .
34
Queda claro entonces que la mayora de
los beneficios de las operaciones econmicas
transnacionales no estn beneficiando realmen-
te a los pases pobres. La gran masa oscura o,
ms bien, todas las reas grises de las acti-
vidades ilegales no detectadas o las casi legales,
camuflageadas detrs de complicadas transac-
ciones y sofisticados procedimientos contables,
apunta hacia un problema de proporciones sin
precedentes.
Otros tipos de prcticas engaosas victimizan a
los pases pobres y debilitan sus posibilidades
de desarrollo. stas incluyen la venta de tecno-
logas obsoletas, defectuosas, sobrevaluadas o
inadecuadas, que con frecuencia utilizan a los
pases en vas de desarrollo para descargar en
ellos los excedentes acumulados y los modelos
que ya no pueden venderse en casa. Las prcti-
cas corporativas restrictivas, las cuales prohben
el uso de tecnologas transferidas para producir
exportaciones, multiplican los efectos adversos
sobre los pases pobres que buscan ganar esca-
sos intercambios extranjeros mediante la expor-
tacin de bienes manufacturados.
La tecnologa transferida, la cual por lo general
tampoco es adecuada pues tiende a ser muy cos-
tosa y suele tener un efecto negativo en el
empleo y la distribucin del ingreso. Los rendi-
mientos por lo general han ido a las compaas
extranjeras y a sus accionistas, o a un pequeo
grupo de inversionistas nacionales que ya reci-
ben proporciones excesivamente grandes del
ingreso nacional. Unido a la creciente inflacin,
los mayores ndices de desempleo y subempleo
imponen severas restricciones a las opciones
27 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
3 3
Consulte The Impact of Multinational Corporations on Development and on International Relations (United Nations, nm.
74.II.A.5); Richard J. Barnet y Ronal E. Muller, Global Reach: The Power of the Multinational Corporations (New York, Simon
and Shuster, 1974); y Jagdish N. Bhagwati, Illegal Transactions in International Trade: Theory and Measure m e n t , A m s t e r d a m ,
North-Holland Publishing Company, 1974.
34
Y. Rosenthal. El papel de la inversin privada extranjera en el desarrollo del Mercado Comn de Amrica Central (Ciudad
de Guatemala, Mercado Comn de Amrica Central, 1973), preparado bajo el auspicio del Instituto Adlai Stevenson de A s u n t o s
Internacionales, Chicago y la Secretara Permanente del C.A.C.M.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 27
legtimas disponibles para los segmentos marg i-
nados de la poblacin.
El control sobre los valores y aspiraciones po-
pulares que ejercen las corporaciones globales
aumentan el problema. La composicin de
gustos locales mediante la publicidad suele ser
ms popular entre los pobres. Ello puede
incluir un tipo de fraude psicolgico integrado
no slo con representaciones errneas sino
tambin la influencia de los gustos del pblico
en contra de sus propios intereses, lo cual dis-
minuye an ms el poder adquisitivo. La des-
nutricin comerciognica se deriva de las
campaas que venden alimentos de dudosa
calidad nutritiva a gente pobre con el fin de
desarrollar un gusto adquirido por las importa-
ciones ms caras y totalmente carentes de calor
nutrimental, lo cual lastima an ms los bajos
ingresos de las personas. Las presiones por
cumplir con una variedad de gustos adquiridos
y por adquirir smbolos de estatus, en particu-
lar entre jvenes y personas con mayores nece-
sidades, llevan consigo un potencial crimino-
gnico alimentado por la desigualdad y la alie-
nacin.
35
Otro tipo de abuso econmico transnacional, el
cual ha crecido hasta alcanzar proporciones
considerables es el contrabando, el cual funcio-
na como una especie de negocio organizado de
importacin y exportacin, que se aprovecha
de las diferencias en las legislaciones naciona-
les, la prevencin del delito, las polticas de
control y las condiciones sociales y econmicas,
y equilibra las ganancias obtenidas contra los
riesgos involucrados. Al final, este tipo de acti-
vidad puede crear un mercado oscuro bastan-
te lucrativo que opera actualmente junto con el
mercado oficial y tiene sus propios efectos, los
cuales incluyen desde luego la participacin de
grupos respetables, bien organizados y bien
financiados, y la aparente tolerancia de las auto-
r i d a d e s .
36
Los efectos diferenciales de algunos de estos
problemas exacerban la situacin a largo plazo,
y los ms afectados son los pases pobres.
37
D e
hecho, se espera que sus posibilidades a futuro
empeoren mucho ms debido a las injustas con-
diciones comerciales (se espera que el comercio
en estos pases se reduzca 20 por ciento para
finales de esta dcada) y el incremento en la
inflacin, la cual ya ha daado seriamente el
valor de las ayudas y los descuentos. El otorg a-
miento de dicha ayuda, incluyendo la ayuda
durante desastres naturales, podra limitarse an
ms debido al desvo de recursos y prcticas
discriminatorias, que adems pueden incluir
abusos deliberados en la administracin de
dichos recursos. El comercio en el mercado
negro, las reclamaciones fraudulentas y la
corrupcin desperdician y desvan la ayuda
recibida que requiere medidas preventivas espe-
cficas incluyendo controles administrativos,
concursos de adjudicacin y sanciones para pro-
porcionar una reparacin expedita y evitar la
especulacin y el sufrimiento de los necesita-
E D U A R D O V E T E R E
28
3 5
Couriel Alberto, o p. c i t., p. 43; y Lozada, Salvador Mara, E m p resas Multinacionales, Buenos Aires, El Coloquio, 1974.
3 6
Consulte For contrabandistas, record activity, en New York Times Financial and Business Supplement, 26 enero 1975,
p. 72; y Esbjrnsson, op. cit.
3 7
Robert Mc Namara en su discurso ante el Consejo de Gobernadores del Banco Mundial, 30 de septiembre de 1974, en el
cual habl de cuestiones de desigualdad social y crecimiento econmico, mencion: Aunque todos nosotros hemos sido afecta-
dos de forma diferente por estos complejos eventos, por mucho los efectos ms adversos han sido para los pases que tienen menos
capacidad para lidiar con ellos: nuestras naciones miembros de los pases ms pobres en vas de desarrollo. Estos pases, con bajos
ingresos per cpita, en relativa desventaja en cuanto a recursos naturales, con muy pocas reservas provenientes del intercambio
internacional, actualmente sufriendo severas carencias internas atrapados en una red de fuerzas econmicas que rebasan por
mucho su control se han convertido en las principales vctimas y se enfrentan a los castigos ms severos. Estos pases tienen
poblaciones de millones de habitantes.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 28
d o s
38
que podran sentirse an ms frustrados y
abandonados y, por lo tanto, ms propensos a la
delincuencia como resultado de ello.
I n d i c a d o res sociales
Anivel internacional, se han realizado una serie
de esfuerzos para desarrollar indicadores socia-
les apropiados. En el contexto de la Segunda
Dcada de Desarrollo de las Naciones Unidas,
se propusieron indicadores socioeconmicos
para monitorear el desempeo de los elementos
de la Estrategia de Desarrollo Internacional.
stos incluyen la categora seguridad y orden
p b l i c o .
39
Muchas comisiones regionales de las
Naciones Unidas tienen actualmente programas
de desarrollo de indicadores. La UNESCO ha
estado estudiando los aspectos metodolgicos
en los indicadores sociales y cuenta con progra-
mas sobre la aplicacin de indicadores sociales
en la planeacin de desarrollo y en la elabora-
cin de indicadores sobre la calidad de vida.
40
Entre los ms ambiciosos destacan el Proyecto
de Indicadores Sociales de la Organizacin para
la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
(OCDE), la cual est tratando de desarrollar
indicadores fuertes y suaves que expresan
los niveles de bienestar individual en ocho reas
y 24 preocupaciones sociales fundamentales,
incluyendo la seguridad personal y la procura-
cin de justicia.
41
Cada preocupacin funda-
mental incluye tres subreas: a ) violencia, victi-
mizacin y acoso sufridos por individuos (invo-
lucrando a personas, propiedades y percepcio-
nes de peligro en cuanto a las seguridad); b )
igualdad y humanidad en la procuracin de jus-
ticia (en la administracin del derecho penal, el
derecho civil y la prctica administrativa); y c )
la confianza en la procuracin de justicia. Esto
difiere un tanto del esquema propuesto por las
Naciones Unidas, el cual divide la categora de
seguridad y orden pblico, en a ) la prevalen-
cia y la severidad de la delincuencia y la victi-
mizacin; b ) el tratamiento de los delincuentes
en relacin con sus caractersticas; y c ) e l
desempeo de las instituciones cuyo propsito
es el mantenimiento y el mejoramiento de
la seguridad y el orden pblico. Todas estas ca-
tegoras tienen otras subdivisiones. Una compa-
racin detallada de estos dos esquemas revela
puntos de similitud y divergencia. La inclusin
de un indicador de desempeo institucional
en el esquema de las Naciones Unidas debera
facilitar la evaluacin sistemtica de la opera-
cin de los sistemas de justicia penal. Sus indi-
cadores de victimizacin tambin incluyen a las
vctimas humanas e institucionales (por cada
100 000 personas o establecimientos en riesgo)
del costo de la delincuencia. Por otro lado, la
atencin de la OCDE a los aspectos subjetivos
debera reconocerse debido a la importancia de
incluir factores subjetivos en indicadores socia-
les relacionados con la delincuencia, lo cual es
cada vez ms aceptado por los investigadores en
este campo.
Daos de la delincuencia y encuestas con
vctimas
La parte ms importante de toda investigacin
acerca de las consecuencias econmicas y
sociales de la delincuencia seguir llevndose a
29 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
3 8
Consulte H. Sheets y R. Morris, Disaster in the Desert: Failures of International Relief in the West African Dro u g h t
( Washington, D.C., Carnegie Endowment for International Peace, 1974), y UNSDRI, o p. c i t., p. 16.
3 9
Consulte E/5040 y E/CN.3/423. Consulte tambin System of social and demographic statistics (SSDS); draft guidelines
on social indicators (ST/ESA/STAT. 7 6 ) .
4 0
Z. Gostowski, ed., To w a rd a System of Human Resources Indicators for Less Developed Countries, una seleccin de docu-
mentos preparados para el proyecto de investigacin de la UNESCO (Varsovia, Academia Polaca de las Ciencias, Ossolneum,
1973); UNESCO, Social Indicators: Problems of Definition and of Selection, reportes y documentos sobre ciencias sociales, nm.
30; e International Social Science Journal, vol. XXVII, nm. 1, 1975, dedicado a los indicadores socioeconmicos: teoras y apli-
c a c i o n e s .
4 1
O rganizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico, Lista de las preocupaciones sociales para la mayora de los
pases de la OCDE, Pars, 1973; e Indicadores Sociales: la experiencia de la OCDE, Pars, 1974, p. 17.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 29
cabo dentro del rea de las encuestas especiales de
ciertas categoras de delitos, ciertas categoras
de vctimas o, de otra manera, objetivos de
investigacin claramente establecidos. Dentro
de sus limitados dominios, los resultados obte-
nidos a travs de tales encuestas son de suma
importancia para analizar los costos y los bene-
ficios sociales asociados con las alternativas
polticas. En comparacin con las dificultades
conceptuales y prcticas inherentes en el enfo-
que del costo total, la delimitacin de las tareas
a un anlisis slo de algunos tipos de costos y
sufrimientos asociados con ciertos tipos de deli-
tos parecer por lo general ser ms factible y
quiz ms prometedora. Sin embargo, mientras
dichas encuestas estn basadas en datos obteni-
dos con relacin a los reportes de la delincuen-
cia o las sentencias de juicios,
42
este mtodo ser
insatisfactorio, pues abarca solamente los daos
causados por los delitos denunciados. Por esta
razn es que se ha recomendado el uso adicio-
nal de encuestas de victimizacin.
43
El enfoque
de encuestas de poblacin se utiliz original-
mente con el propsito de establecer lo difcil
que resulta hablar de cifras de la delincuencia y
an hoy en da se considera un instrumento de
investigacin muy importante en el rea de la
victimologa. No obstante, la mayor preocupa-
cin sobre la falta de confianza en las figuras de
procuracin de justicia como indicadores de la
severidad del problema de la delincuencia ha
llevado a un cambio en el nfasis, y las cifras
sobre daos se utilizan en gran medida para
corregir o compensar la informacin basada en
cifras sobre delincuencia.
44
La perspectiva de la planeacin
La relacin entre el desarrollo no planeado o no
equilibrado y el incremento en los niveles de
delincuencia, la cual podra anular algunas
de las difciles ganancias del desarrollo, ya ha
sido mencionado antes y tratado ms amplia-
mente en otros reportes de las Naciones
U n i d a s .
45
La mayora de los planes nacionales
definen como su objetivo primordial el propor-
cionar una mejor calidad de vida para la ma-
yora de sus habitantes. Esto ha originado la
necesidad de contar con reformas estructurales
bsicas diseadas para asegurar el crecimiento
econmico y la distribucin ms justa del ingre-
so, as como mejores inversiones sociales. Sin
e m b a rgo, sta se han concentrado por lo gene-
ral en los sectores tradicionales de salud, educa-
cin, trabajo y bienestar, e incluso en estas reas
se le ha dado poca importancia a la interrelacin
entre ellas, lo que tiende a crear niveles desigua-
les de desarrollo en los diferentes sectores (por
ejemplo, educacin y desempleo). De hecho, el
incremento de la delincuencia a partir de tales
desigualdades puede servir como indicador del
grado de disfuncionalidad del sistema que lo
cre.
Comnmente se ha asumido que los mayores
estndares de vida, incluyendo mayor acceso a
la educacin, mejores salud y servicios sociales,
E D U A R D O V E T E R E
30
4 2
Consulte Preben Wolf, Skader og tab forvoldt ved krimenelle handlingeren Daos y costos utilizados en actos crimi -
nales /, Nordisk Tidskrift for Kriminalvidenskab, vol. 61, nm. 1, 1973.
4 3
Un nuevo instrumento para medir los niveles de delincuencia en los pases y en algunas grandes ciudades de Estados
Unidos, el Panel Nacional sobre Delincuencia, que se basa en procedimientos de pruebas cientficas, evala en qu medida los
individuos de ms de 12 aos, los hogares y los comercios han sido victimizados por ciertos tipos de delincuencia que son de gran
preocupacin para el pblico en general. Consulte el Departamento de Justicia de los Estados Unidos, la Administracin de Ay u d a
para la Procuracin de Justicia, la Victimizacin Criminal en Estados Unidos, y los Reportes del Panel Nacional sobre la
Delincuencia, Washington, D.C., Servicio Nacional de Informacin y Estadstica sobre Justicia Penal, 1974.
4 4
Inkeri Anttila, Victimology a new territory in criminology, en Scandinavian Studies in Criminology, vol. 5, Oslo,
Universitetsforlaget, 1974, pp. 7-10.
4 5
Consulte E/CN.5/C.3/R.4/Rev.1; A / C I B F.43/1; y A Policy A p p roach to Planning in Social Defence, United Nations, Sales,
nm. 72.IV. 9 .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 30
reducirn automticamente la delincuencia o,
por lo menos, evitar que se incremente. Pero
ste no ha sido el caso. Las mejoras materiales y
las medidas de distribucin son esenciales para
un crecimiento ms satisfactorio, pero la delin-
cuencia es, en esencia, un problema de compor-
tamiento que slo en parte puede responder a
estos cambios. Por otro lado, se debe tener espe-
cial cuidado para minimizar los posibles dese-
quilibrios y efectos secundarios negativos de
tales mejoras, las cuales pueden ser criminog-
nicas en s mismas y conducir a una injusticia
social an mayor y a una calidad de vida an
p e o r. Por desgracia, la mayora de los intentos
de planeacin han lidiado con los costos de la
prevencin de la delincuencia simplemente
como un gasto administrativo recurrente.
Debido a que resulta difcil incluir el costo de
la delincuencia en los enfoques tradicionales
hacia la distribucin de los recursos, los gastos
considerables en el control de la delincuencia
en la mayora de los pases han sido elimina-
dos por completo con mantenidos al margen
del pensamiento y la planeacin para el desa-
rrollo.
Redistribucin del costo del delito
Adems de minimizar los costos sociales de la
delincuencia, la planeacin para la prevencin
de la delincuencia tambin debe buscar redistri-
buir estos costos de manera ms equitativa. Esta
idea, al igual que la de minimizar las conse-
cuencias de la delincuencia en lugar reducir
simplemente los ndices de criminalidad, se
enfoca en las consecuencias dainas de los actos
ms que en su definicin legal solamente. En
ese sentido, buscar redistribuir los costos socia-
les que surgen de la delincuencia y las polticas
para combatirla a travs de la planeacin ade-
cuada que podr tomar en cuenta este costo y la
tendencia de algunas polticas por integrarlas o
concentrarlas en ciertos grupos, en particular
donde resulta contraria al principio del bienestar
que busca asegurar la ptima calidad de vida
para la mayora.
46
El principio de una redistribucin justa de los
costos de la delincuencia podr estar apoyado
por la planeacin preventiva que se enfoque en
la doble necesidad de ser ms efectivos en el
l a rgo plazo de lo que seran las simples medidas
remediales y, en trminos de costos, ser un poco
ms equitativo con los ciudadanos. Este princi-
pio tambin estar basado en medidas diseadas
para reducir la desigualdad social, ya que no
slo los costos de la delincuencia se comparten
de forma ms efectiva, sino que tambin se rea-
liza una redistribucin de los costos y la justicia
social. El objetivo de obtener una justicia penal
social podra lograrse ms pronto. Los costos
de reducir la desigualdad social, reducir las
oportunidades para que se cometan delitos, esta-
blecer medidas preventivas dirigidas a fortale-
cer los controles sociales informales, y promo-
ver la socializacin efectiva, estarn distribui-
dos entre las vctimas potenciales y los delin-
cuentes potenciales, as como entre toda la
sociedad.
Adems de tales estrategias preventivas, la
reparacin de las prdidas sufridas por las
vctimas merece prioridad. Proporcionar una
compensacin adecuada para las vctimas de
los delitos, en especial de delitos violentos,
exige una accin inmediata. Y esto significa
ms que una simple restitucin simblica.
La falta de medidas adecuadas en este res-
pecto, la ignorancia de los derechos y las
dificultades involucradas, incluso cuando
exista una promesa de compensacin para la
vctima, son elementos que ya se han men-
cionado antes. Es una situacin que debe
corregirse. Si bien el sufrimiento y la prdi-
da no puede compensar ese solamente en tr-
31 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
46
Esta orientacin ha sido promovida en algunos pases escandinavos, particularmente en Finlandia, donde se ha llegado a
reflejar en la poltica oficial. Consulte Raimo Lahti, On the reduction and redistribution of the costs of crime: observations on
the objectives and means of criminal policy, en J u r i s p ru d e n t i a, nm. 1, 1972, pp. 298-313.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 31
minos materiales, tales acciones son un
requisito fundamental de manifestaciones ms
profundas de preocupacin por el sufrimiento
de la vctima que rara vez se ha observado en el
pasado. En algunos pases, el reconocimiento de
la importancia de proporcionar una compensa-
cin adecuada y expedita a las vctimas se ha
reflejado en el nombramiento de instituciones
oficiales para analizar el problema y les diferen-
tes formas de atacarlo. Las prcticas indgenas
relacionadas con sistemas de justicia por cos-
tumbre en Asia y frica, las cuales enfatizan la
restitucin a las vctimas, ofrecen una leccin
en este respecto.
Si bien los delincuentes pagan un costo mucho
menor a largo plazo estas instituciones pueden
ser iguales o ms efectivas. Podran disearse
maneras de asegurar la proteccin legal adecua-
da y de aplicar las sanciones que podran mini-
mizar el sufrimiento, si bien al mismo tiempo
se reduce la oportunidad de revertir el delito y se
incrementa la posibilidad de reintegracin a la
sociedad, ya que estos objetivos no son por
fuerza mutuamente excluyentes. La mayora de
ellos buscan satisfacer intereses de la sociedad y
de los criminales, e incluso el buscar la reduc-
cin del sufrimiento puede considerarse como
un pago a la sociedad, lo cual los mtodos
actuales como los confinamientos selectivos
que tienden a despertar resentimientos y refor-
zar la rebelin en contra de las normas sociales
dominantes difcilmente alcanzarn. Existe una
amplia gama de enfoques y medidas que pueden
utilizarse para redistribuir los costos sociales
derivados de la delincuencia y que, a su vez,
pueden ayudar a reducirlos. Un anlisis ms
detallado revela su fragmentacin en todos los
aspectos, incluyendo las divisiones semnticas
entre sociedad, perpetrador y vctima.
Todos estos conceptos en el fondo estn relacio-
nados, y los costos, al igual que la responsabili-
dad, deben compartirse aunque sea en propor-
ciones diferentes. La vulnerabilidad, al igual
que la responsabilidad, no pueden determinarse
o cuantificarse fcilmente a travs de anlisis
de costo beneficio, pero su reconocimiento
puede ser el primer paso hacia una postura
mucho ms justa y efectiva.
Durante la conclusin de sus deliberaciones,
( A / C O N F.56/10), el Quinto Congreso recomend
que: en el inters por promover sistemas de
justicia penal ms equitativos y efectivos, es nece-
sario considerar un rango ms amplio de factores
sociales y econmicos.
Los redactores de propuestas y recomenda-
ciones, y todos aquellos preocupados por las
polticas y la administracin de justicia crimi-
nal debern:
a ) Promover un pensamiento enfocado en la rela-
cin de costo beneficio, con el entendimiento de
que los costos econmicos son slo una parte
de los costos que pueden medirse, complementa-
dos por la investigacin y el anlisis comparativo,
podra proporcionar informacin crucial sobre
cambios de direccin, lo cual para algunos prop-
sitos podra ser materia legislativa suficiente;
b ) Promover el desarrollo y la investigacin de
los sistemas de justicia penal indgena dirigidos
hacia la prctica legislativa, la planeacin de la
administracin;
c) Promover la participacin de instituciones
no gubernamentales, incluyendo a las univer-
sidades y a sus alumnos, como una fuente de
investigacin, particularmente en un contexto
de desarrollo, a travs de la colaboracin, el
apoyo financiero y la articulacin de las nece-
sidades de investigacin;
d ) Promover el desarrollo de instituciones de
investigacin interdisciplinaria en justicia penal
y la organizacin de talleres interdisciplinarios
en niveles nacional, regional e interregional;
e ) Promover la coleccin y el anlisis de infor-
macin para propsitos legislativos, utilizando
E D U A R D O V E T E R E
32
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 32
tcnicas sencillas, econmicas y efectivas para
el anlisis, en especial a partir de la evaluacin
de los componentes de proyectos y programas
piloto;
f ) Estimular la investigacin para la solucin
de problemas en ambientes nacionales para
evitar que se repitan los errores de los pases
desarrollados;
g ) Estimular la redaccin de reportes de inves-
tigacin en lenguaje claro y conciso y de forma
que pueda ser comprendida fcilmente por los
administradores;
h ) Promover el uso de encuestas sobre victimi-
zacin y estadsticas sobre daos de la delin-
cuencia para complementar el desarrollo de
estadsticas integrales sobre justicia penal;
i ) Desarrollar mayor conciencia sobre el signifi-
cado de los delitos econmicos, en particular de
la corrupcin y el dao al medio ambiente den-
tro de un contexto de desarrollo, as como de los
efectos que tales crmenes tienen en el proceso
de desarrollo;
j ) Desarrollar formas para predecir los cambios
en el tipo de delincuencia que resulta de la inte-
rrelacin de factores criminognicos que pue-
den aparecer en algunos estadios o procesos de
desarrollo y como resultado de las acciones o
polticas de organizaciones fuera del sistema
de justicia penal;
k ) Considerar modelos diferentes como base
para la interpretacin de factores criminognicos
e iniciar actividades para prevenir la delincuen-
cia, reconociendo que el modelo de desarrollo es
uno de los posibles medios para identificar y ana-
lizar los factores criminognicos;
1 ) Promover la investigacin que genere una
distribucin ms equitativa de los costos y las
consecuencias de la delincuencia entre dife-
rentes elementos de la sociedad;
m ) Incorporar la planeacin dinmica de pre-
vencin de la delincuencia dentro de un esque-
ma de planeacin nacional, con nfasis en la
interdependencia de la delincuencia y las acti-
vidades para controlarla junto con todos los
sectores involucrados;
n ) Incrementar la coordinacin gil de las dife-
rentes organizaciones para prevencin del deli-
to dentro de los pases, a travs del uso de
importantes reformas estructurales donde sea
necesario;
o ) Promover el incremento de la libertad indi-
vidual en torno de los lmites necesarios para
el control efectivo de la delincuencia de
acuerdo con las polticas nacionales;
p) Promover el reconocimiento de que quizs
una cantidad considerable de la delincuencia
ha sido provocada por la naturaleza de la
estructura social y econmica y el sistema
mismo de la sociedad, as como por la accin
o la negligencia oficial, y reconocer que
se deben tomar medidas efectivas para el con-
trol de la delincuencia con el fin de modificar
acciones oficiales y comportamientos indivi-
duales;
q ) Atravs del uso de mejores programas educa-
tivos a travs de los medios de comunicacin
masiva, promover un mejor entendimiento de las
consecuencias sociales y econmicas de la delin-
cuencia; reducir la brecha entre las percepciones
del personal que trabaja en las agencias de justi-
cia penal y el pblico en general, as como pro-
mover la participacin de la sociedad en la pre-
vencin de la delincuencia.
33 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
34
4 7
Lord Acton, Historical Essays and Studies, London, 1907. A p n d i c e .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 34
penal internacional, la cual comparte sus prio-
ridades, se ha enfocado en la llamada delin-
cuencia callejera. Los intentos ocasionales por
tratar asuntos de gran importancia como la
corrupcin, en especial en el contexto del desa-
rrollo, aparecieron arriesgados y brindaron resul-
tados poco fructferos. Las severas violaciones a
los derechos humanos, en los cuales alcanzan
proporciones genocidas en algunos pases, se
consideraron como dentro de la jurisdiccin
interna de los Estados miembro, algunos de los
cuales han sufrido enormemente las consecuen-
cias de este principio.
El incremento en la internacionalizacin del
trabajo, el comercio, el transporte y las comuni-
caciones, as como la creciente interdependen-
cia del mundo en todos los aspectos de la vida
humana, son factores que indican que los abu-
sos de poder poltico y econmico puede tras-
cender las fronteras nacionales y son, por lo
tanto, de inters comn para todos los pases.
Una mayor conciencia de la necesidad de redes
guardar los derechos humanos fundamentales
hace que las violaciones flagrantes constituyan
una preocupacin urgente para todos. Uno de
los objetivos de la estrategia de desarrollo inter-
nacional para la dcada de los ochenta y el
nuevo orden econmico internacional es el de
establecer relaciones ms equitativas entre los
pases, con el objetivo de alcanzar una mayor
justicia social y econmica. El desarrollo nacio-
nal ya no se ve solamente en trminos de un
mayor Producto Interno Bruto sino enfocado en
el constante incremento del bienestar de toda la
poblacin a partir de la participacin de toda
la sociedad en el proceso de desarrollo y la dis-
tribucin equitativa de sus beneficios con la
intencin de promover la dignidad humana y
una mejor calidad de vida.
Sigue siendo un hecho vital que estos obje-
tivos no puedan alcanzarse. De esta manera,
los procesos que promueven la desigualdad
en las sociedades adquieren una importancia
p a r t i c u l a r, lo mismo que las formas para
p r e v e n i r l o.
Una gran variedad de factores se combinan
para hacer que el poder sea un vector clave de
la criminalidad. Sus rostros y configuraciones
pueden variar, dependiendo del contexto pol-
tico y socioeconmico. De acuerdo con la
teora de la oportunidad sobre la delincuen-
cia, el poder sustancial se conserva para pro-
porcionar oportunidades importantes que
promueven los delitos redituables y refuerzan
la mxima de la corrupcin del poder. A l
identificar las causas de la delincuencia que
participan en el abuso de poder, se puede
observar que, si bien en algunos casos el
motor es la avaricia personal o los trastornos
de la personalidad, por lo general se trata de
condiciones polticas, econmicas y sociales
que faciliten esas formas de delincuencia, por
lo que quiz sea necesario alterar estas condi-
ciones. En algunos casos, en las reuniones
regionales observaron que el abuso de poder
est relacionado con la estructura de la socie-
dad y la organizacin del Estado. En muchos
pases en vas de desarrollo, los abusos de
poder solan estar ligados a la dominacin
extranjera; en algunos casos, las diferentes
formas de dominacin, especialmente por
parte de socios comerciales poderosos, tien-
den a persistir, lo que contribuye crear rela-
ciones desiguales y explotadoras.
F a c t o res y efectos que contribuyen en el abuso
de poder
Una condicin que contribuye al abuso de
poder es un nfasis cultural en el xito material
y el poder como fuentes de estatus dentro de
una sociedad. Estas metas son comunes tanto
para los pases desarrollados como para los
pases en vas de desarrollo, aunque la intensi-
dad con que se persiguen y los medios por los
cuales intentan obtenerse varan de una socie-
dad a otra. Cuando el uso legtimo del poder no
proporciona acceso a los bienes materiales o a
los objetivos polticos deseados, se puede abu-
sar del poder para obtenerlo. Las grandes
expectativas de familiares y grupos tnicos, la
35 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
36
4 8
Consulte tambin Muamba Kanama, La criminalit dans les institutions publiques au Zaire (Facult des Sciences
juridiques, politiques et sociales de lUniversit de Lille, 1976), p. 104.
49
Conklin John E., Illegal but Not Criminal: Business Crime in America (Englewood Cliffs, New Jersey, Prentice-Hall,
1977).
5 0
Consulte tambin Ronald G. Kramer, Corporate crime: an organizational perspective (documento presentado en la
Conferencia sobre Tendencias y Problemas en la Investigacin y Polticas relacionadas con los Delitos Econmicos, realizada en
la Universidad Estatal de Nueva York en Potsdam del 7 al 9 de febrero de 1980).
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 36
ral con decretos de consentimiento y la prome-
sa del acusado de nunca volver a hacer lo que
neg haber hecho desde el principio.
51
En las reas rurales, los campesinos suelen ser
victimizados por registros ficticios de la tierra y
esquemas de prstamos de cooperativas. Ta l e s
actividades ilegales parecen estar arraigados en
el sistema de los pueblos, a pesar de los contro-
les impuestos por los consejeros locales. Parece
imperiosa la necesidad de incrementar enorme-
mente la calidad de los servicios de administra-
cin local y prevenir que tales abusos acaben
con los escasos medios de los miembros de las
comunidades que han sido presa de ellos.
El abuso del poder pblico puede provenir de un
funcionario pblico que se niega a actuar cuan-
do tiene la obligacin de hacerlo o por cometer
deliberadamente un actor que viola la ley. Es
muy probable que no se ejerza la accin penal
debido a que el delincuente se encuentra ampa-
rado o protegido, o debido al que el acto, por su
misma naturaleza, es difcil de detectar y perse-
g u i r, por ejemplo, por falta de pruebas. Otra
razn por la que podra no aplicarse la ley es por
la ineficiencia del sistema (falta de ejercicio de la
ley de facto), por negligencia, o porque un ofi-
cial (por ejemplo un procurador) con el poder de
proseguir penalmente decida no hacerlo (falta
de ejercicio de iure) debido a presiones polti-
cas, sobornos, o porque tenga el deseo de prote-
ger a un alto funcionario. Cualquiera que sea la
forma, la intencin y el efecto de un acto de
abuso de poder, se trata de utilizar la autoridad
de un funcionario para obtener ganancias per-
sonales a costa del bien pblico como est ti-
pificado en un estatuto o en el objetivo de un
programa.
El poder ejercido por los rganos o los funcio-
narios pblicos afecta el Estado de Derecho y
las obligaciones que las personas. La sensibili-
dad de sus aplicaciones y posibles abusos debe
ser mayor cuando se aplique la ley por parte de
procuradores y personal de justicia penal, as
como por organizaciones o agentes (incluyen-
do gobiernos locales) como inspectores, auto-
ridades policiacas y agentes judiciales o de
aduanas. Estos agentes pueden, en particular
durante el desempeo de sus labores, cometer
delitos en contra de la dignidad de otra perso-
na por una ganancia econmica. Puede enton-
ces surgir la inmunidad a partir de la falta de
una legislacin o de sanciones que castiguen a
nivel nacional o internacional, o si se trata de
delincuentes con proteccin o poder poltico,
pueden estar ms all del alcance de los orga-
nismos de procuracin de justicia. Estos deli-
tos pueden incluso estar justificados por doc-
trinas de estado de peligro subversivo o
estado de guerra. En ese caso, puede existir
una supresin general de libertades civiles y
polticas, y puede institucionalizarse la violen-
cia por medio de arrestos arbitrarios, la desapa-
ricin de personas, el secuestro, la tortura y el
asesinato.
Durante las reuniones preparatorias se observ
que los abusos de esa naturaleza eran particu-
larmente constantes en regmenes autocrticos,
en los cuales las protecciones y las defensas
legales establecidas tambin tienden a no fun-
cionar debido a que el mismo sistema judicial
puede estar daado por el grupo gobernante
con el propsito de prevenir o frustrar los cues-
tionamientos legales ante el uso arbitrario del
poder. Por otro lado, incluso en condiciones
ms normales, las violaciones de libertades
civiles y derechos humanos ocurren con fre-
cuencia, como en el caso de la brutalidad poli-
ciaca que puede incluir el uso de la tortura para
obtener declaraciones de los sospechosos. El
uso de chivos expiatorios puede enfocar el
37 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
5 1
David Pauly et al., Crime in the suites: on the rise, in N e w s w e e k, 3 de diciembre de 1979, p. 11 9 .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 37
abuso del poder pblico en grupos vulnerables
de la poblacin que no cuenten con los medios
adecuados de defensa legal.
La operacin selectiva de la justicia penal, un
instrumento de la estructura de poder, permite a
algunos literalmente salirse con la suya en el
caso de asesinatos, mientras que los criminales
comunes suelen pagar los enormes costos. Una
serie de estudios y anlisis revela las diferentes
sentencias que reciben los fuertes y los dbiles,
reflejadas en la mayora de las poblaciones de
las crceles.
52
Las pugnas por instaurar el
Estado de Derecho son hechas con demasiada
frecuencia por polticos deshonestos en contra
de criminales callejeros, un patrn que no pue-
den ms que alimentar el cinismo y destruir la
confianza en el sistema de justicia penal en
donde resulta evidente que la ley aplica para
unos pero no para otros.
En el pasado, la actitud de la sociedad ha refle-
jado la operacin de los sistemas de justicia
penal; o el estado relativamente desinformado
es ms tolerante a los delitos en las altas esferas
sociales pero se atemoriza por el crimen calle-
jero. Aun si est enterada e indignada, la opi-
nin pblica est por lo general muy mal org a-
nizada como para realmente hacer algo en ver-
dad efectivo en contra de quienes abusan del
p o d e r, en especial en pases que carecen de
movimientos organizados de consumidores o
comerciantes, o una oposicin poltica bien
o rganizada. A pesar de que la opinin pblica
puede tolerar por costumbre hacia ciertos abu-
sos de poder, la situacin ms comn es que sta
condene los abusos pero se sienta impotente
para hacer algo al respecto. Ser victimizado por
quienes abusan del poder con frecuencia refuer-
za la sensacin de impotencia. La publicidad
acerca de actos de corrupcin y otros abusos en
muchos pases ha obligado a las personas a
enfrentar los problemas ms inmediatos y ha
servido como catalizador para la reaccin pbli-
ca y gubernamental. Ahora slo falta por ver si
los cambios son reales.
En la constancia y perniciosidad de sus efec-
tos, los delitos cometidos a travs del abuso de
poder provocan mayores daos que todo el
repertorio de los delitos convencionales llama-
dos callejeros. Un estudio reciente acerca de
los delitos corporativos en Estados Unidos
seala que el comportamiento corporativo ile-
gal provocan ms dao social que cualquier
otro tipo de comportamiento criminal.
53
Tales
delitos pueden representar una amenaza
mucho mayor a la vida y a la salud que aque-
llos causados por los tradicionales delitos
callejeros: en un pas, por ejemplo, se atribu-
yen ms de 100 000 muertes al ao debido a
enfermedades laborales, la mayora de las cua-
les son causadas por ignorar las leyes guberna-
mentales de salud y seguridad, en comparacin
con el promedio de 18000 asesinatos y homi-
cidios imprudenciales reportados anualmente
durante la dcada de los setenta.
De esta manera, los hechos no apoyan la creencia
de que los delitos organizacionales no son violen-
tos: la violencia en el lugar de trabajo est relacio-
nada con la omisin de leyes. Una conclusin
E D U A R D O V E T E R E
38
5 2
Reiman, Jeff r e y, The Rich Get Richer and the poor Get Prison, New York, Wi l e y, 1979. Consulte, por ejemplo, Lpez-
R e y, Manuel, C r i m i n o l o g a, Madrid, A g u i l a r, 1978; Mallorca, Juan Manuel, Criminalidad de la Burg u e s a , Caracas, Italgrfica,
1977; Lascoumes, Pierre, Justice penale et delinquance daffaire s , Pars, Ministerio de Justicia, Servicio de Estudios Penales y
Criminolgicos, 1979; y Minta, I.K., Crime and the abuse of Power: the control of international economic crimes in A f r i c a n
countries (paper submitted to the interregional pre p a r a t o ry meeting on topic III). El anlisis concluye que por lo general slo se
atrapa a los peces pequeos, mientras los grandes criminales reciben una atencin bastante menor.
5 3
Marshall B. Clinard y Peter C. Ya e g e r, Illicit Corporate Behaviour, Washington, DC, National Institute of Criminal Justice
and Law Enforcement, 1979.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 38
razonable es que muchas ms personas mueren
por actividades corporativas criminales
54
que por
homicidios individuales; incluso si las muertes son
indirectas, las personas mueren de todas formas.
No slo los empleados sino el pblico en gene-
ral son vctima izada por un ambiente que se ha
vuelto inseguro debido a ciertos actos u omisio-
nes corporativas. Su impacto potencial puede
abarcar desde catstrofes ambientales, como
accidentes en plantas nucleares o el colapso de
una presa mal construida, hasta los efectos crti-
cos o crnicos de la contaminacin industrial.
La manufactura y venta de productos inseguros,
incluyendo medicinas obsoletas, esa casa de un
gran nmero de daos, incluso en ocasiones
mortales, para los consumidores, en especial en
pases en vas de desarrollo, hacia donde por lo
general son exportados debido a las laxas regu-
laciones que prevalecen en esos pases.
55
Los delitos econmicos tambin representan
enormes costos financieros, calculados hasta en
231 mil millones de dlares anuales en los
Estados Unidos (Consulte A / C O N F.56/7) y en
ms del doble de los presupuestos de las secre-
taras de gobernacin, justicia y salud.
Un estudio sobre prcticas ilcitas en la CEE
revel que el 50% de todos los sobrantes de
importaciones eran importaciones falsas, y un
30% de los sobrantes subsidiados no existan
para nada;
56
en Suecia, se dice que el 10% del
Producto Interno Bruto era de impuestos (una
cifra muy probablemente ms alta en muchos
otros pases);
57
en la URSS, se lleg a calcular
mediante encuestas que la malversacin de fon-
dos era uno de los principales tipos de delito
(hasta el 20 por ciento de los delitos) y no mos-
traba ningn signo importante de decrecimien-
to; las autoridades resaltaban la necesidad de
una lucha decisiva en contra de las malversacio-
nes, los desfalcos y fenmenos similares here-
dados del pasado.
58
En la Repblica Federal
Alemana, el dao que result de la posesin ile-
gal de dinero durante la industria de la recons-
truccin se estim en cerca de 7 mil millones de
marcos anuales; en el caso de delitos fiscales,
39 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
5 4
En otro, se calcula que el ndice de mortalidad de cncer relacionado con cuestiones laborales entre obreros es el doble
que entre la poblacin general. Consulte Charles Reasons, Crime and the abuse of power: offences and offenders beyond the
reach of the law? (preparado por el Solicitor-General de Canad, 1 marzo 1979), p. 25; Consulte tambin Joel Swartz, Silent
killers at work, y G. Geis, en M.D. Ermann y R. J. Ludman, Corporate and Governmental Deviance (New York, Oxford
University Press, 1978); Elliott Leyton, Dying Hard: the Ravages of Industrial Carnage (Toronto, McClelland and Stewart, 1975);
y John Braithwaite and Barry Condon, On the class basis of criminal violence, en Paul R. Wilson y John Braithwaite, eds., Tw o
Faces of Deviance: Crimes of the Powerless and the Powerful (St. Lucia, University of Queensland Press, 1978) pp. 232-251. Un
estudio reciente ha tratado de obtener hiptesis comprobables que tengan que ver con la violencia corporativa, definida como
comportamiento que produce un riesgo excesivo de dao fsico a los consumidores, los empleados u otras personas como resul-
tado de una toma de decisin consciente por parte de los ejecutivos corporativos o negligencia culposa de su parte, J. Monahan,
R. W. Novaco and G. Geis, Corporate violence: research strategies for community psychology, en T. R. Sarbin, ed., C h a l l e n g e s
to the Criminal Justice System, New York, Human Sciences Press, 1980.
5 5
Consulte, por ejemplo, los documentos entregados a la Conferencia sobre la Exportacin de Industrias Peligrosas a Pases
en Vas de Desarrollo, realizada en Nueva York, 2-3 de noviembre de 1979, y Ehrenreich B., If thre are so side-effects, this must
be Honduras, en Corporate crime of the century (documento entregado a la Conferencia). Una propuesta de ley se encuentra
actualmente en el Congreso de Estados Unidos para castigar la no divulgacin de entidades corporativas y personal con graves
peligros ocultos en productos y prcticas de negocios.
5 6
Reponses a la violence: Rapport du Comit presid par Alain Peyre f i t t e. Pars, Documentation francaise et Presses Pocket,
1977, p. 229.
5 7
Consejo Europeo, op. cit., p. 6. Otra fuente estima que las prdidas derivadas de la evasin fiscal y la salida de capitales
estn entre los 10 y 40 mil millones de kroner suecos anualmente. Hekscher, Sten, Modern ekonomisk brottslighet, in M o d e r n
economic criminality, Nordisk Tidsskrift for Kriminalvidenskab, vol. 67, nm. 1, 1979-1980, pp. 27-36.
5 8
Consulte el Instituto de Criminologa para el Estudio de las Causas de la Delincuencia y la Elaboracin de Medidas para
la Prevencin del Delito en la URSS (Mosc, 1976).
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 39
E D U A R D O V E T E R E
40
5 500 millones de marcos anuales; en el caso de
bancarrotas (de las cuales se piensa que el 50%
fueron fraudulentas) muchos miles de millones
de marcos, y por cheques y letras no pagadas, 2
mil millones de marcos anuales.
59 60
Los efectos
contagiosos de este tipo de delincuencia han
sido revelados en numerosas ocasiones por
investigaciones penales que han demostrado
que industrias enteras llevan a cabo prcticas
fraudulentas siempre que es posible, mientras
que los ciudadanos imitan los actos de los delin-
cuentes poderosos.
A pesar de que el rango de violaciones puede
ser mayor en los pases desarrollados, los
patrones de abuso de poder en los pases en
vas de desarrollo pueden tener impactos
nacionales muy negativos, en particular en
vista de la pobreza y la desigualdad que puede
hacerse ms evidente, as como otros estragos
que puedan sufrir.
61
Una de las prcticas ms flagrantes es la del
incremento de precios. Ser reportado, por
ejemplo, que los tranquilizantes librium y
valium se vendieron en Colombia a un precio
65 veces mayor que el precio propuesto para el
mercado europeo; an as, el delito era tan dif-
cil de demostrar (precios ilcitos), que tuvo que
perseguirse como delito fiscal o intercambio
extranjero; como resultado de la acusacin, 17
compaas fueron sentenciados a pagar una
multa de cerca de dos millones de pesos. El
incremento de precios que varan entre 30 y
700 por ciento en el precio de las medicinas
tambin ha sido documentado en muchos pa-
ses de Latinoamrica.
62
Casi todos los pases en vas de desarrollo se
quejan de enormes prdidas financieras debido
a la manipulacin de los precios.
63
Esta prctica,
la cual por lo general involucra un delito oculto
en el tipo de cambio y la evasin fiscal por parte
de corporaciones transnacionales, contribuye a
la prdida de fondos necesarios para el desarro-
llo del pas. El gobierno de Ghana ha calculado
que tales prcticas, las cuales involucran la
sobrefacturacin de importaciones y la subfac-
turacin de exportaciones, le cuestan al pas el
equivalente a 50 o 60 millones de cedis al ao
en prdidas por intercambio de divisas.
64
La transferencia de precios y otras actividades
delictivas en los pases en vas de desarrollo se
aprovechan de las diferencias en las legislacio-
nes nacionales para mantener la apariencia de
legalidad en tales operaciones. Tambin se apro-
vechan de la ausencia o las lagunas en las leyes
de los pases en vas de desarrollo para liberar-
se de la accin penal que podran sufrir en sus
pases de origen. As, el dao real que provocan
es muy difcil de calcular,
65
en especial en vista
5 9
Tiedemann, Klaus, Combating economic crimes in the Federal Republic of Germany with special regard to org a n i z e d
forms of economic criminality (documento preparado para la reunin interregional de expertos sobre este tema).
6 0
D e l m a s - M a r t y, Mireille y Tiedemann, Klaus, La criminalit, le droit penal et les multinacionales, in La semaine
j u r i d i q u e, 4 de enero de 1979, p. 29.
6 1
Consulte tambin Leon Sheleff, International white collar crime; Tiedemann, K., Multinationale Unternehmen und
S t r a f recht: Missbrauch von Wi rtschaftlicher Macht, Cologne, Heymann, 1979, y Lernell, op. cit.
6 2
Barnet, R. J., y Mller, R. E., Global Reach: the Power of Multinational Corporations, New York, Simon y Schuster, 1974.
6 3
Consulte, por ejemplo, Plasschaert R.F., Transfer Pricing and Multinational Coro r a t i o n s: an O v e rview of Concepts,
Methods and Regulations, London, European Centre for Study and Information on Multinational Corporations, Saxon House,
1979, pp. 96-97; Minta I. KI., op. cit.; y Ramos, G., Delincuencia de cuello blanco a nivel supranacional, Maracaibo, University
of Zulia Institute of Criminology, 1979.
6 4
Asante, S.K.B., en ese entonces Procurador General de Ghana, durante un discurso el 26 de febrero ante la Conferencia
sobre la Regulacin de las Corporaciones Transnacionales, llevada a cabo en la Universidad de Columbia, Nueva Yo r k .
6 5
Apesar de que un estudio realizado en Nigeria no pudo encontrar pruebas de figuras oficiales sobre el uso sistemtico de la
transferencia de precios en forma de sobrepreciacin de materias primas importadas, las entrevistas revelaron un acuerdo unnime
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 40
41 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
42
Los inflados costos por transacciones, a travs
de sobornos, corrupcin y otros abusos, incre-
mentan el costo de la vida. Esto afecta a la
mayor parte de la poblacin de bajos recursos
de manera especialmente feroz, mientras aqu-
llos en puestos superiores amasan riquezas
mediante acciones ilegales. La red de apoyo
necesaria para la corrupcin (por ejemplo, los
intermediarios) la hace contagiosa; en algunas
reas, la corrupcin organizada incluso ha
mantenido a vctimas bajo su control por medio
del abuso del poder policiaco y la violencia de
las pandillas. En muchos otros lugares, el cri-
men organizado tambin tiene otras formas de
f u n c i o n a r. La ayuda internacional con frecuen-
cia es desviada hasta llegar al mercado negro a
pesar de que algunas organizaciones creen con-
troles administrativos para esos proyectos. El
efecto acumulativo ha consistido en daar el
proceso de crecimiento nacional, debilitar la
cohesin social, erosionar la confianza en la ley
y las instituciones pblicas y promover ciertos
intereses a costa de los intereses del resto de la
sociedad.
Restitucin para las vctimas
Un corolario de responsabilidades de los esta-
dos por actos delictivos internacionales debera
ser el principio de restitucin obligatoria para
las vctimas de tales actos. Apesar de que se han
realizado importantes trabajos en el rea de la
victimologa individual y muchos pases cuen-
ten ya con disposiciones para la compensacin
a vctimas individuales de delitos, hasta ahora
no existen principios internacionales e institu-
cionalizados para la restitucin a grupos de vc-
timas de abusos del poder pblico en contraven-
cin de acuerdos internacionales (por ejemplo,
las convenciones sobre genocidio, tortura, dis-
criminacin racial, a p a rt h e i d, etctera); stos
an deben elaborarse. Ya existe un precedente
en la poltica Wi e d e rgutmachung adoptada por
el gobierno de la Repblica Federal A l e m a n a
para la restitucin a las vctimas de la persecu-
cin nazi. Esta poltica podra ampliarse y adap-
tarse con criterios y lineamientos internaciona-
les adecuados para su implementacin por parte
de los Estados que as lo deseen.
70
Una poltica
as podran ayudar no solamente para restituir
los daos pasados (en la medida en que esto
pueda hacerse) sino tambin para desalentar
futuros abusos.
En la criminologa, el enfoque ha estado por lo
general en reas relativamente circunscritas de
preocupacin especializada. Es necesario que
los problemas cotidianos sean analizados desde
una perspectiva mucho ms amplia y que las
futuras contribuciones que se hagan a dichos
cuestionamientos se realicen como se mencion
anteriormente. Al mismo tiempo, los jefes de
estado y legisladores de diferentes partes del
mundo, as como los expertos en derecho inter-
nacional, podran aprovecharse de la integra-
cin de la experiencia en criminologa para ata-
car algunos de los problemas ms importantes
que enfrentan los pases de forma individual y
sus poblaciones, as como el conjunto de la
comunidad internacional.
La colusin entre el abuso del poder pblico y
el abuso del poder econmico
La colusin entre el abuso del poder pblico y
el abuso del poder econmico puede promover
los abusos de ambos y hacerlos especialmente
difciles de controlar. De hecho, el contacto
constante entre ellos puede generar configura-
ciones complejas y dainas cuyas redes se
extendern hacia diversas facetas de la vida
nacional e internacional. Las estrategias de pre-
vencin y contencin debern tener tambin
mltiples facetas y abarcar diversos campos,
7 0
Consulte Walter Schwarz, On undoing national wrong (documento preparado para la reunin interregional de expertos
en la materia) y Schwarz, Wa l t e r, Rckerstattung nach den Gesetzen der A l l i e rten Mchte, vol. I en Series editada por D i e
Wi e d e rgutmachung Nazionalsozialistischen Unrechtes durch die Bundesrepublik Deutschland, Munich, Beck, 1974.
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43 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
44
iniciar campaas anticorrupcin, estas medi-
das por lo general han sido ineficientes e insu-
ficientes para contrarrestar la creencia gene-
ralizada de que la corrupcin es rampante y
est creciendo entre altos oficiales, legislado-
res y ministros.
74
La experiencia nos ha mos-
trado que las medidas discretas tomadas en ais-
lamiento en contra de problemas endmicos no
tienen muchas probabilidades de xito, y que
stas deben aplicarse de forma integral. Sin
embargo, incluso los esfuerzos para lidiar con
la corrupcin en toda su amplia matriz sistem -
tica han entendido hacia una perspectiva econo-
mtrica mecanicista, por ejemplo, en trminos
de la escasez provocada por un desequilibrio
entre la oferta y la demanda,
75
la cual no toma en
cuenta la naturaleza compleja de las motivacio-
nes humanas. Quizs una apreciacin ms pro-
funda pueda venir de quienes ven el problema
bsico como la desigualdad percibida de la
sociedad y la incertidumbre acerca de las metas
de desarrollo que buscan obtener los lderes.
76
Tienen el nivel micro, existe la necesidad de
contar con lderes enrgicos y honestos en las
instituciones de gobierno, menos procedi-
mientos burocrticos en la administracin de
diversas actividades gubernamentales, menos
discrecin, divulgacin de las declaraciones
patrimoniales y esfuerzos para informar a la
opinin pblica.
77
Tambin existe la necesidad
de contar con procedimientos adecuados para
reportar los casos contar con incentivos pa-
ra la produccin de pruebas y la proteccin de
testigos, as como para aqullos acusados cuya
culpabilidad no ha sido demostrada. No obstante,
una reduccin en los niveles bajos son medios
del abuso de poder no es suficiente si aquellos
que tienen el poder son casi siempre inmunes.
Si bien es posible que esta situacin est
cambiando, la responsabilidad no es an propia-
mente institucionalizada en la mayora de los
casos: controles integrados, una supervisin; las
agencias los comits de vigilancia vecinal pueden
ser tiles en este rubro. La integridad. La integri-
dad de los altos mandos puede servir de ejem-
plo para mejorar todo el servicio pblico.
78
Aescala transnacional, un Acuerdo Internacional
sobre Pagos Ilcitos se ha desarrollado por el
grupo de trabajo de la Comisin sobre Corpo-
raciones Nacionales (Consulte E/1979/104) pero
an no sea adoptado, se espera que se tomen ms
acciones persiguiendo este fin.
Otros parmetros de accin pueden ser tiles
como iniciativas complementarias a nivel nacio-
nal e internacional. De esta manera, las reunio-
nes preparatorias recomendaron la amplia distri-
bucin del Cdigo de tica en el Servicio
Pblico mencionado anteriormente, y de estn-
dares que prohben el uso de puestos pblicos
para intereses propios, ganancias privadas o para
dar preferencia a cualquier persona o grupo; y
que aseguran que los recursos pblicos se utili-
cen de forma efectiva y eficiente. Tambin se
propusieron acuerdos bilaterales o multilaterales
para la cooperacin judicial, lo mismo que el
estudio internacional de la corrupcin con el ob-
jetivo de entender el proceso.
La naturaleza conocida de la corrupcin, en
particular a altos niveles, tambin se refleja
en su relacin con las instituciones legtimas e
7 4
Pillai, V.N., o p. c i t.
7 5
Consulte, por ejemplo, Susan Rose-Ackerman, C o rruption: A Study in Political Economy, New York, Academic Press,
1 9 7 8 .
7 6
Consulte tambin A. T. Rafique Rahman, op. cit.
7 7
Lyman, T.R., et al., P revention, Detection and Correction of Corruption in Local Government, Washington, D.C., United
States Government Printing Office, noviembre 1978.
7 8
Este punto ha sido expresado por el Presidente de Venezuela, en su programa propuesto en: Luis Herrera, Mi Compro m i s o
con Venezuela: Programa de Gobierno para el Periodo 1979-1984, p. 43.
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45 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
46
Adems del problema del crimen organizado en
su sentido ms estrecho, el aspecto org a n i z a c i o-
nal del abuso del poder pblico y econmico
merece especial atencin. La distincin entre las
actividades criminales de origen, y aquellas que
se vuelven delictivas en el curso de una ope-
racin normal, resulta importante para la legis-
lacin y la procuracin de justicia. Mientras una
proviene de una organizacin principalmente
ilegtima, la cual penetra actividades legtimas,
la otra constituye una organizacin principal-
mente legtima que se involucra en actividades
i l c i t a s .
81
Hace falta ms informacin acerca de las rela-
ciones entre las organizaciones y las actividades
legtimas e ilegtimas. Las reuniones preparato-
rias sugirieron que se llevara a cabo trabajo
emprico para revelar, por ejemplo, la manera
en que funciona el crimen organizado, incluyen-
do sus efectos sociales y monetarios, as como
los patrones de ilegalidad, incluyendo los roles
de facilitadores neutros como las institucio-
nes financieras y todos los lazos con el poder
corporativo y gubernamental. Los movimientos
de dinero, tanto nacionales como internaciona-
les necesitan estar expuestos para entender los
objetivos del crimen organizado y establecer un
vnculo crtico entre las economas legales y las
oscuras. Tambin debe entenderse la naturale-
za de la infiltracin y la manipulacin ilegal, y
deben analizarse sus implicaciones, como el
papel de los profesionales (abogados, contado-
res, etctera), los medios de propiedad y control
corporativo, el reclutamiento de personal invo-
lucrado en la procuracin de justicia, y el conte-
nido de los tratados. Un anlisis de las agencias
de procuracin de justicia y las estructuras
actuales de castigo, junto con el anlisis de los
procesos legislativos, podran ayudar a entender
las fallas de los enfoques actuales y sealar
posibles soluciones.
En la conclusin de sus discusiones sobre este te-
m a ( A / C O N F. 8 4 / 1 4 / R e v.1), el Sexto Congreso
adopt la Resolucin 7 sobre la Prevencin del
abuso de poder, la cual se reproduce a conti-
nuacin:
Resolucin 7. Prevencin del abuso del poder
El Sexto Congreso de las Naciones Unidas
sobre la Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente,
Considerando que los abusos de poder poltico
y econmico provocan profundos daos mate-
riales y sociales, lesionan el desarrollo social y
econmico y deterioran la calidad de vida de los
pueblos de todo el mundo,
Considerando que las corporaciones multina-
cionales y transnacionales contribuyen a tales
abusos de poder poltico y econmico, en par-
ticular en sus operaciones en pases en vas de
desarrollo,
Reconociendo que los sistemas de justicia penal
en la mayora de los pases estn diseados prin-
cipalmente para la prevencin y el control de
formas convencionales del delito,
Resaltando la necesidad de realizar acciones
u rgentes e incisivo para prevenir, juzgar y con-
trolar los abusos del poder econmico y poltico
en dondequiera que stos ocurran, as como de
hacer que la justicia penal sea ms responsables
de las necesidades actuales y sea capaz de lidiar
ms eficientemente con tales abusos,
Recomienda que:
a ) Deber informarse a la gente sobre las conse-
cuencias dainas del abuso de poder econmico
8 1
En algunos pases, el trmino crimen organizado se utiliza para denotar delitos econmicos organizados o los llamados
asuntos criminales. Consulte, por ejemplo, Marek, A., Organized criminality in Poland, en Quaderni di Rassegna
P e n i t e n z i a r i n i, vol. II, 1979, pp. 322-328.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 46
y poltico, incluyendo aquellos abusos cometi-
dos o generados por las actividades de corpora-
ciones multinacionales o transnacionales;
b ) Debern desarrollarse estrategias internacio-
nales, regionales y nacionales ms efectivas,
segn resulte conveniente, para prevenir, proce-
sar y controlar tales abusos de poder;
c ) Las Naciones Unidas, con una preocupacin
especial por las necesidades y los intereses de
los pases en vas de desarrollo, deber seguir
reuniendo, analizando y distribuyendo informa-
cin entre los Estados miembro, sobre temas
que incluyan el estado actual de las leyes en los
Estados miembro acerca del abuso del poder
econmico y poltico, inter alia, la corrupcin
de funcionarios pblicos y conductas que afec-
ten a los consumidores, los trabajadores y el
medio ambiente;
d ) Se desarrollar la investigacin y la forma-
cin a nivel internacional, regional y nacional
para ayudar a los Estados miembro en el com-
bate a tales abusos;
e ) Los Estados miembro debern considerar
el mejoramiento de las leyes civiles y pena-
les en contra de los abusos del poder econ-
mico y poltico, con el fin de poder evitar
esos abusos;
f ) Se intensificarn los esfuerzos cooperativos
entre los Estados miembro para prevenir, pro-
cesar y controlar los abusos del poder econ-
mico y poltico que vayan ms all de las
fronteras nacionales y las jurisdicciones terri-
toriales; tales esfuerzos, incluyendo los trata-
dos o convenciones de asistencia legal mutua,
debern realizar las disposiciones necesarias
para el establecimiento de procedimientos pa-
ra el desahogo de pruebas y la extradicin de
personas;
g ) Las Naciones Unidas debern continuar con
su trabajo actual en el desarrollo de lineamien-
tos y estndares acerca del abuso del poder eco-
nmico y poltico; se perseguir activamente la
posibilidad de establecer acuerdos internaciona-
les sobre pagos ilcitos.
El Congreso tambin coincidi en la urg e n t e
necesidad de:
1) Reunir e intercambiar informacin sobre los
diversos aspectos de los delitos relacionados
con el abuso de poder y los delincuentes a nivel
global y regional.
2) Reformar las leyes nacionales respectivas
cuando sea necesario de manera que se abar-
quen adecuadamente esos delitos.
3) Ampliar y mejorar la maquinaria para com-
batir los abusos ilegales de poder y en particular
para desarrollar procesos y procedimientos ms
creativos capaces de responder a los retos que
imponen este tipo de delitos.
4) Llevar a cabo investigaciones sobre la etiolo-
ga de estos delitos, la tipologa de los delin-
cuentes, los patrones, las tendencias y las din-
micas de tales actos, as como las medidas nece-
sarias para contenerlos.
5) Fortalecer la cooperacin internacional en las
reas mencionadas cantan la elaboracin de
polticas como la implementacin de estrategias
efectivas, en especial con relacin a los crme-
nes econmicos. El desarrollo de acuerdos
internacionales sobre estndares mnimos para
transacciones empresariales internacionales en
relacin con crmenes econmicos fue un ele-
mento considerado como esencial, lo mismo
que la consideracin de este importante proble-
ma durante el Sptimo Congreso.
Mientras daba seguimiento al Congreso de
Kyoto desde Roma, asist al Quinto Congreso
de Ginebra, ya que era responsable de org a n i z a r
el primer taller en esos congresos sobre
Investigacin Evaluativo, realizado por el
UNSDRI (ahora UNICRI), el cual estaba dirigi-
do entonces por Peider Knz. Ah, por peticin
del Secretario Ejecutivo, el profesor Gerhard O.
W. Muller, quien por consecuencia se convirti
en mi jefe, tambin particip en un grupo de
trabajo establecido con el propsito de redactar
la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las
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48
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ferida a Viena mientras el resto se haba queda-
do en Nueva York para terminar los preparati-
vos del Congreso, como resultado de una reso-
lucin del ECOSOC patrocinada por el gobier-
no de los Estados Unidos (en ese momento su
embajador era Andy Young, quien intervino
personalmente en el Consejo a peticin del
senador Ted Kennedy).
La oficina, cuando estbamos en Nueva
York, era parte de la Divisin de Desarrollo
Social que a su vez era parte del Centro para
el Desarrollo Social y Asuntos Humanitarios,
encabezado por la seora Helvi Sippil, la pri-
mera mujer nombrada como Asistente del
Secretario General. El jefe de nuestro Depar-
tamento de Asuntos Econmicos y Sociales
era un francs, Jean Ripert, y el jefe de su ofi-
cina era Ramaswani Mani, un brillante colega
de la India. Amedida que el Congreso se acer-
caba, ambos comenzaron a interesarse ms en
sus preparativos. Fue por esta razn que un
nuevo punto llamado Nuevas perspectivas
en la prevencin y el desarrollo de la justicia
penal: el papel de la cooperacin internacio-
nal se agreg por decisin del ECOSOC, el
cual tambin agreg a peticin de Suecia
otro reporte relacionado con la cuestin de la
pena capital. Dos asesores nuevos, Pedro
David y Slawomir Redo, se unieron al grupo
en Nueva York para ayudar con los preparati-
vos de la documentacin, la cual fue exhaus-
tivamente revisada tanto por el seor Mani
como por el seor Ripert, en particular res-
pecto a las conclusiones y recomendaciones
de los diversos documentos de trabajo.
Recuerdo claramente muchas de estas reu-
niones, tambin porque en la ltima reunin
ped permiso para retirarme temprano, tena
que llegar a mi boda! Adems, recuerdo que
Irene tena que ir al aeropuerto a entregar su
documento sobre vctimas al seor Ripert,
quien se iba para Ginebra, y ella se las arregl
para retrasar la salida de su vuelo[] aunque
esto no fue nada en comparacin con lo que
sucedi en Miami, donde de camino a abor-
dar el avin hacia Costa Rica Irene mantu-
vo el avin esperando ms de una hora para la
llegada de unos expertos que venan de las
islas del Caribe y, adems, los col en el
avin sin pasaportes!
Regresando el Sexto Congreso el cual
adopt la declaracin de Caracas que enfatiza
los lazos entre la prevencin de la delincuencia
y el proceso de desarrollo, adems de otras 19
resoluciones sobre diversas cuestiones priorita-
r i a s, nunca olvide de su atmsfera subtropi-
cal con toda la locura que lo acompa: mi
luna de miel mientras coordinaba la
Conferencia; la calidad y generosa hospitali-
dad de todos nuestros amigos venezolanos
como Rosa del Olmo, Lolita Angar de Castro y
Orlando Contreras Pulido; la fantstica recep-
cin en el Palacio Presidencial; la Secretaria
General del Congreso encerrada en su oficina
por cuatro horas; ni fiesta de cumpleaos con
bailes, canciones y amigos de todas partes del
mundo; los hermosos vestidos africanos de Bin-
ta Diallo; las apariciones en escena de Gisela;
todos los kilmetros recorridos con las cons-
tantes paradas para beber los mejores expresos
en Parque Central, donde se llevaba a cabo el
Congreso; tantos participantes y colegas ame-
nazados por grupos terroristas fantasmas
supuestamente relacionados con las brigadas
rojas italianas lo que hizo que la mayora de
ellos terminaran escoltados da y noche por
fuerzas de seguridad especial[] y todas las
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51 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
52
dades criminales, sino tambin por el uso ilegal
de los recursos financieros que estn disponi-
bles en reas comerciales legtimas, tanto
nacional como internacionalmente. Dichas
maniobras de reciclaje han llevado a la creacin
de coaliciones financieras supranacionales, las
cuales tienden a ser manipuladas por los brazos
del crimen organizado dentro de las estructuras
estatales que recurren a la infiltracin y a la
corrupcin.
Con respecto al abuso del poder pblico,
muchas fuentes revelan que, a pesar de la
Declaracin Universal de los Derechos
Humanos adoptada por las Naciones Unidas en
diciembre de 1948, las violaciones a los dere-
chos humanos existen en la mayora de los pa-
ses en todo el mundo.
85
Apesar de que la Decla-
racin de las Naciones Unidas contra la To r t u r a
dice claramente que la tortura es inaceptable,
sta persiste con el conocimiento e incluso el
apoyo de los gobiernos. La Declaracin Univer-
sal tambin afirma el derecho a la vida y dice
que nadie ser sujeto a castigos crueles, inhu-
manos o degradantes, y an as, ms de 100 pa-
ses practican la pena de muerte.
86
No slo los gobiernos, sino tambin algunas
o rganizaciones polticas fuera del control del
gobierno violan actualmente los derechos
humanos. En el nombre de diversas causas pol-
ticas, las personas han sido detenidas, secuestra-
das, torturadas o ejecutadas. Estos actos no son
menos deplorables que la represin por parte de
los gobiernos y sus agentes.
El abuso del poder econmico con fines crimina-
l e s puede ser menos flagrante que aquellos abu-
sos del poder poltico, pero estos ltimos cobran
sus propias vctimas. Los daos sufridos pue-
den no identificarse fcilmente al estar reparti-
dos entre muchas personas que en ocasiones
ignoran su condicin de vctimas.
Con los nuevos desarrollos tecnolgicos, los
cuales promueven la proliferacin de los bienes
de consumo, la reduccin del espacio fsico y
psicolgico debido a los avances en los medios
de transporte y las comunicaciones, as como el
incremento en la variedad y la demanda de los
productos, estimulados por la internalizacin de
las empresas y su mayor movilidad (incluyendo
el incremento en el turismo), el mercado global
ofrece ms artculos para el consumo y cada vez
ms oportunidades para el fraude a los consumi-
dores. La constelacin de nuevas necesidades,
el equilibrio entre la oferta y la demanda, inclu-
yendo los perodos de escasez real o artificial,
las imitaciones cmodas polticas, as como una
gran variedad de factores, establecen el contexto
y con frecuencia los medios para llevar a cabo
operaciones (incluso de explotacin) dirigidas
hacia los consumidores. Estas operaciones inten-
tan adems mantenerse actualizadas con las nue-
vas tecnologas. Por ejemplo, con la crisis de
e n e rgticos y la llegada de las computadoras, los
fraudes en estas dos reas se han multiplicado y
si es razonable pensar que se incrementarn. Los
fraudes se aprovechan de la ingenuidad de las
personas en cuestiones tcnicas, as como de
las dificultades que existan para detectar fraudes
sofisticados y bien escondidos. El impacto de
uno solo de estos fraudes puede ser tremendo.
Un delito por computadoras a mediados de la
dcada de los setenta en Equity Funding cost
aproximadamente $2,000 millones de dlares
(incluyendo prdidas de accionistas)
87
; la escasez
de energticos no slo da origen a combustibles
fraudulentos y dispositivos para ahorro de dine-
ro, sino tambin a esquemas complejos para
8 5
Reporte de la Comisin de Derechos Humanos en su XXXIX sesin, E/1983/13.
8 6
A / C O N F. 8 7 / 9 .
8 7
P a r k e r, Donn B., Crime by Computer, New York, Scribners, 1979, p. 28 y Kaiser, G., K o m p u t e r k r i m i n a l i t t, Cologne,
1 9 7 9 .
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53 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
54
y sus familiares son slo un aspecto de la ima-
gen global. El impacto de los actos de abuso de
poder en las fibras sociales no puede subesti-
marse. Los efectos psicolgicos de vivir bajo
condiciones de opresin poltica o bajo un
reino de terror han sido ampliamente descritos
en la literatura. En particular, el carcter aleato-
rio con que muchos actos lastiman a miembros
de minoras raciales, religiosas o polticas
genera miedo, ansiedad, inseguridad e incluso
t e r r o r. El miedo a la delincuencia tambin es
particularmente amenazante para los grupos
vulnerables como los ancianos.
Los efectos generales de la delincuencia y los
abusos de poder en el desarrollo, la cohesin,
los valores, y la estabilidad poltica y econmi-
ca de una sociedad realmente nunca pueden
evaluarse. Las frustraciones, las injusticias, la
prdida de confianza en la habilidad de la ley y
para proteger a sus ciudadanos, la falta de fe en
el gobierno y las instituciones pblicas, as
como en la imparcialidad de los sistemas de jus-
ticia, no pueden cuantificarse ni medirse con
precisin.
Los efectos del abuso en vctimas individuales y
en sus familiares inmediatos son ms fciles de
observar y determinar que los otros efectos
menos tangibles pero igualmente dainos del
clima poltico, econmico y social. Los reportes
psiquitricos y los estudios de investigacin reali-
zados con sobrevivientes de campos de concen-
tracin y con vctimas de tortura han descubierto
que la sobrevivientes de campos de concentra-
c i n con frecuencia presentan sntomas de
depresin reactiva crnica, depresin por
d e s a r r a i g a m i e n t o , y sndrome de poscampo de
concentracin. Se encontr que muchos de
ellos sufran depresiones constantes, comporta-
mientos taciturnos, retraimientos, apata general,
arranque es debida, inseguridad, falta de iniciati-
va e inters, sentimientos de culpa, actitudes
adopt devaluatorias, insomnio, pesadillas y sn-
tomas psicosomticos.
92
Una de las quejas pre-
dominantes entre los sobrevivientes es un cons-
tante sentimiento de ansiedad que por lo general
se traduce en un miedo irracional porque algo
pueda pasarle a sus esposas e hijos cuando no los
ven. Una de las secuelas ms complicadas de la
tortura son las alteraciones psicolgicas neurol-
gicas y mentales que presentan las vctimas.
Los costos sociales de las actividades de las cor-
poraciones han sido definidos como todas las
prdidas directas e indirectas sufridas por terce-
ras personas o por el pblico en general como
resultado de actividades econmicas incontrola-
d a s .
93
Estas prdidas pueden incluir vidas
humanas, en daos a la salud, destruccin o
deterioro de valores y propiedades, la contami-
nacin del medio ambiente, la erosin de las
riquezas naturales, o el dao a valores menos
tangibles como la calidad de vida.
Obviamente, ningn valor monetario puede
reflejar adecuadamente el costo real de los
actos ilegales asociados con el abuso del poder
econmico. Muchos de ellos son valores
inmensurables.
Se estima que las prdidas financieras por tran-
sacciones fraudulentas como evasin fiscal son
mucho mayores a las prdidas financieras por
robos o hurtos comunes.
94
Los costos directos o
indirectos por violaciones a la salud tambin
9 2
Krystal, Massive Psychic Tr a u m a, NY, International University Press, 1968.
9 3
Consulte Aksi N.H.A., Karunaratne, Prevention of Transnational Corporate Abuses and Restitution to Victims thereof:
Suggestions for transnational action, en Consultant paper, 1983, quoting Kapp, p. 2.
9 4
Si bien se estima que mientras las prdidas directas de efectivo y propiedades relacionadas con robos personales, hurtos y
robo de vehculos particulares en Estados Unidos se acerc a $9.5 millones de dlares en 1980, y que las distintas formas de robos
en comercios superaron los mil millones de dlares, los ingresos ilcitos por fraudes relacionados con computadoras, los incendios
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exterminio aparece como un acto legtimo y
j u s t i f i c a d o .
96
Otra tcnica de racionalizacin y legitimacin
es presentar a la vctima como amenazante.
Una vez que se logra esto, los actos de violencia
en contra de estos grupos, e incluso su total
exterminio, quedan justificados como actos
necesarios en defensa propia.
Estas racionalizaciones y legitimaciones po-
dran explicar por qu muchos de los responsa-
bles de actos de extrema violencia y crueldad
no muestran ningn signo de culpa o remordi-
miento al ser confrontados con los crmenes
que cometieron. Tambin les permiten a los
responsables de tales atrocidades seguir ade-
lante con sus vidas y sus actividades cotidianas
sin considerarse a s mismos (ni ser considera-
dos por los dems) como criminales. Esta per-
cepcin que los responsables de actos crimina-
les por abusos de poder poltico y econmico
tienen de s mismos se refuerza con la doble
moral que comparten con la sociedad respecto
a los delitos convencionales y los delitos de
cuello blanco; respecto a la delincuencia ordi-
naria y a la delincuencia de los funcionarios
pblicos.
97
Debido a que las tipologas tradicionales de los
criminales y delincuentes slo pueden aplicarse
con gran dificultad a los culpables de actos cri-
minales relacionados con el abuso de poder,
quizs sea preferible desarrollar un tipo dife-
rente de tipologas. La tipologa propuesta parte
no de las cualidades y atributos diferentes que
caracterizan a los diversos tipos de criminales,
sino de las diversas actitudes y reacciones socia-
les hacia ellos. Con base en los criterios de acti-
tudes y reacciones sociales, los delincuentes
ordinarios, corporativos y polticos pueden cla-
sificarse en varias categoras:
1. Delincuentes privilegiados: se trata de indivi-
duos que pertenecen a clases sociales altas y que
ostentan poder poltico, econmico, militar o
religioso, o se encuentran suficientemente cerca
de las fuentes de poder para cometer sus delitos
con impunidad. Dentro de esta categora pode-
mos encontrar a altos oficiales militares y servi-
dores pblicos, polticos importantes, gerentes y
directores, profesionales distinguidos y cabezas
de gobierno.
2. Los delincuentes semiprivilegiados provie-
nen de los niveles medio y medio bajo de la
sociedad y pueden ser profesionales y tener
altos ingresos: estos individuos no tienen acce-
so al poder dentro de su sociedad; sin embarg o ,
como resultado de sus ingresos relativamente
altos, pueden tener acceso a asistencia legal
altamente capacitada. Como consecuencia, muy
pocos de ellos llegan a prisin. Una tipologa
sugerida en el Coloquio Interorg a n i z a c i o n a l
Bellagio realizado como preparacin para el
Sexto Congreso,
98
incluye las siguientes deno-
minaciones:
a. Los sacrificables son los pobres desdichados
descritos en la novela de Vctor Hugo Les mis -
r a b l e s, los cuales se convierten en chivos expia-
torios de la sociedad. Se trata de los pobres, sin
poder ni privilegios que cometen crmenes
callejeros y se convierten en el objetivo de los
rganos de los sistemas de justicia penal. Son
ellos los que constituyen la mayora de los
enjuiciados, castigados y encarcelados. Ellos
podran ser considerados como las vctimas de
la desigualdad social que se extiende a los siste-
mas de justicia penal.
9 6
S c h u r, E., The Politics of Deviance: Stigma Contests and the Uses of Power, Engelwood Cliffs, N.J.: Prentice Hall, 1980,
p. 168.
9 7
Geis y Meier, White-Collar Crime: Offences in Business, Politics and the professions (Revised edition) New York, T h e
Free Press, 1977.
9 8
Suggested at the Fifth Joint Colloquium, Centro Nazionale di Prevenzione e Difesa Sociale.
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57 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
58
gral adoptada por la Repblica Federal A l e m a n a
plantea la figura de Wi e d e rgutmachung (reparar
un mal), designada para proporcionar resti-
tucin compensacin a las vctimas de persecu-
cin socialista nacional, y las lecciones aprendi-
da su implementacin proporcionan una base
til de experiencias con implicaciones para
otras situaciones.
99
Una revisin de los criterios para determinar la
compensacin a las vctimas de crmenes de
guerra y crmenes de lesa humanidad, as como
una compilacin de las opiniones de los gobier-
nos con respecto a los criterios que podran utili-
zarse en el futuro, se incluy en un estudio de las
Naciones Unidas realizado para alcanzar la reso-
lucin 2712 de la Asamblea General (XXV).
100
Existi casi una total unanimidad con respecto a
la necesidad de contar con criterios internaciona-
les en este mbito, aunque su aplicacin depen-
dera evidentemente de los sistemas particulares
y las legislaciones nacionales.
101
Las Naciones Unidas y otras org a n i z a c i o n e s
para la proteccin de los derechos humanos
solicitan pagos compensatorios a las vctimas
de arrestos o detenciones ilegales,
102
i n j u s t i-
c i a s ,
103
t o r t u r a
104
y expatriacin involuntaria.
105
Con respecto a los delitos econmicos y otros
tipos de dao al ambiente y a la calidad de
vida, y a las disposiciones y compensaciones
adecuadas que resulten de la contaminacin
del ambiente de marino causada por personas
fsicas o morales incluidas en la Convencin
de las Naciones Unidas sobre la Ley del Mar
(artculo 235, prrafo 2), existe una
Convencin sobre Responsabilidad Interna-
cional por Daos Causados por Objetos
Espaciales (resolucin 2777 de la Asamblea
General XXVI), una resolucin de la
Asamblea General sobre la proteccin en con-
tra de productos dainos a la salud y al medio
ambiente (resolucin 38/149), y se contempla
la proporcin de asistencia a consumidores que
hayan sufrido daos para que puedan obtener
compensaciones a travs un documento donde
establezca los lineamientos de proteccin para
consumidores (E/1983/71, prrafo 5).
Si bien la mayora de estas disposiciones busca
definir principios y estndares bsicos para la
implementacin a nivel nacional, tambin se han
establecido algunos mecanismos internacionales
de compensacin para vctimas. De esta manera,
el Fondo Voluntario de las Naciones Unidas para
las Vctimas de la Tortura, establecido por la
9 9
Consulte tambin E/CN.4/983, E/CN.4/1010 y Walter Schwarz, Reporte sobre la legislacin de la Repblica Federal
Alemana para la reparacin de daos sufridos por parte de las vctimas de la persecucin nacionalsocialista y la evaluacin de su
i m p l e m e n t a c i n .
1 0 0
Reporte de la Secretara General sobre la cuestin del castigo de criminales de guerra y personas que han cometido
crmenes contra la humanidad (A/8345).
1 0 1
Polonia, por ejemplo, asegur que la responsabilidad material para tales crmenes en forma de compensacin debera estar
regulado por una ley correspondiente de Derecho internacional general de manera que se excluya la discriminacin y se cumpla
con los requisitos de equidad y buena fe.
1 0 2
Consulte el artculo 9 (5) del Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos (resolucin de la Asamblea General
2200 A(XXI) del 16 de diciembre de 1966, apndice) y el artculo 5 (5) de la Convencin Europea sobre Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales, Consejo de la Serie de Tratados Europeos, nm. 5, 1950.
1 0 3
Consulte el artculo 10 de la Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos, OAS Official Record s,
O E A / S e r. K / X V I / 1 . 1 .
1 0 4
Consulte el artculo 11 de la Declaracin para la Proteccin de Todas las Personas de Beijing Sujetas a Tortura y Otras
Crueldades, Castigos y Tratamientos Inhumanos o Degradantes (resolucin de la Asamblea General 3452 (XXX) del 9 de diciem-
bre de 1975).
1 0 5
Consulte la resolucin de la Asamblea General 194 (III) del 11 de diciembre de 1948 acerca de los refugiados de
P a l e s t i n a .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 58
59 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
60
ciales por parte de escuadrones secretos. An si
fuera posible identificar a los responsables, los
testigos presenciales no se atreveran a testifi-
car en contra de ellos por miedo a ser, ellos
mismos, victimizados. Las pruebas documenta-
les que implican a personal de seguridad y
dems altos funcionarios del gobierno simple-
mente no estn disponibles por razones com-
prensibles. Las vctimas mismas, si sobreviven,
pueden estar demasiado aterrorizadas para
siquiera considerar la posibilidad de levantar
una denuncia. Tambin puede suceder que se
arrase con familias o comunidades enteras, de
forma que no quede vivo ningn familiar para
reclamar la compensacin a nombre de la per-
sona fallecida.
111
En el caso de los delitos econmicos, tales
como los de aquellos realizados en contra de
consumidores, especialmente en pases en vas
de desarrollo, es posible que las vctimas ni
siquiera acepten que estn siendo victimizadas,
debido a que el dao es acumulativo y est
distribuido entre una gran cantidad de personas.
Incluso al darse cuenta, es posible que las vcti-
mas tengan muy pocas maneras de solicitar una
restitucin, sea difcil identificar a los delin-
cuentes (en especial en el caso de corporaciones
transnacionales y otros socios comerciales
poderosos). As, sucede que con demasiada fre-
cuencia estas vctimas no reciben justicia ni
compensaciones.
Incluso en los casos donde intenta realizarse una
compensacin, stas suelen ser indemnizacio-
nes simblicas por los daos sufridos. Es evi-
dente que se requieren medidas ms adecuadas
que subrayan las estrategias preventivas viables,
incluyendo lmites inherentes al ejercicio del
poder pblico o econmico con el objetivo de
impedir y restringir los posibles abusos que lle-
ven a una mayor victimizacin. Lo anterior tam-
bin significa mayor responsabilidad, canales
abiertos de comunicacin, divulgacin de infor-
macin importante, y acceso a los mecanismos
procedimientos adecuados para realizar quejas,
registrar reclamaciones o buscar otras solucio-
nes apropiadas.
Indemnizacin y otras formas de reparacin
La reparacin adecuada para las vctimas de
delitos y abusos de poder es una condicin esen-
cial para la estructura social, a pesar de que la
justicia est construida a meramente a partir del
castigo a los delincuentes. Apesar de que estos
dos aspectos puedan estar relacionados por
ejemplo cuando se exige a un delincuente una
restitucin a un cliente o para proporcionar un
servicio como parte de las sanciones impuestas
sobre l, la falta de atencin hacia ellos debe-
r corregirse. Las prcticas tradicionales que
persisten en los pases en vas de desarrollo
ofrecen importantes antecedentes a este respec-
to, como una restitucin por parte del criminal,
la tribu o la familia de acuerdo con la justicia
por costumbre en frica,
112
el principio
Kassama de Shariah islmico que contempla la
compensacin a la vctima por parte del Estado
debido a la prdida sufrida,
113
as como las insti-
tuciones asiticas colindantes en cuanto al arre-
111
Consulte Nsereko, D.N., Group victims of crime and other illegal acts linked to abuse of public power, with special refe-
rence to Africa, documento de consulta, 1983.
11 2
El principio de restitucin/compensacin fue crucial para los sistemas tradicionales de justicia penal en frica. A p e s a r
de que el delincuente era el principal responsable de compensar a la vctima, sus familiares o tribu/clan tambin compartieron esa
responsabilidad. En Somalia, por ejemplo, el pago de dinero de sangre (d i y y a) por un homicidio con el grupo de la persona
fallecida era una obligacin legal vinculante en todos los hombres adultos del grupo del asesino, todos los miembros de un grupo
que paga la d i y y a eran responsables conjunta y severamente de pagar la d i y y a, y se poda incluir a sus animales para pagar la
deuda. Consulte tambin Contini, P., The revolution of blood money for homicides in Somalia, en Journal of African Law, vol.
15, nm. 77, 1971, y Nsereko, D.N., Group victims of crime and other illegal acts linked to abuse of public power, with special
reference to Africa, documento de consulta, 1983.
11 3
La d i y y a (compensacin) que paga el delincuente o su familia a la vctima o a la familia de la vctima es una pena alter-
nativa que puede, junto con el perdn, utilizarse en lugar de una retribucin simblica para delitos considerados como violaciones
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 60
61 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
62
11 6
El trmino, al igual que Wi e d e rg u t m a c h u n g, parece no tener ningn otro equivalente lingstico; el significado ms cer-
cano sera algo como reparar/corregir un mal. Para una discusin analtica de esta experiencia y sus lineamientos derivados,
consulte Schwarz, o p. c i t.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 62
perspectiva de diversas escuelas de opinin.
Tambin es necesario establecer criterios com-
parativos para analizar los daos a la situacin
de vida, lo cual no puede hacerse de manera
puramente individual, lo que podra promover
el fraude, y requiere de criterios ms objetivos,
como la remuneracin de otro empleado del
gobierno.
Tambin deben estudiarse otras maneras de
asegurar una justicia verdadera y minimizar el
riesgo de fraude, adems de evitar otros posi-
bles efectos negativos como las tendencias
especulativas, por ejemplo prohibiendo la
venta de bienes inmediatamente despus de una
restitucin.
Existe tambin toda una variedad de cuestiones
relacionada con los intentos de compensacin y
restitucin, incluyendo la materia de indemniza-
cin por la prdida de libertad como tal (prefe-
rentemente construida como un elemento en el
clculo de daos en otras categoras), la cues-
tin de la ayuda en forma de pagos anuales en
lugar de indemnizaciones en capital (en general
debera preferirse la primera), la cuestin de la
herencia o transferencia de los reclamos (se
asume que el sufrimiento no es transferible,
pero los dependientes econmicos podran ser
compensados como tales), etctera.
Sin embargo, el problema clave se relaciona
con la capacidad financiera del Estado para
proporcionar las reparaciones. En muchos c a -
sos, resulta imposible cuantificar e incluso calcu-
lar vagamente el nmero de reclamos que
podran hacerse y la carga financiera que stos
podran r e p r es e n t a r. Si resulta difcil calcular si
los medios financieros disponibles sern sufi-
cientes para cubrir los reclamos, podra recurrir-
se a un fondo, en donde la cantidad final que
recibira cada persona se conocera solamente
despus de saber cuntas personas hicieron una
reclamacin y de cul ser la cantidad a distri-
b u i r. En estos casos, se podra pagar una canti-
dad inicial y un pago final ms adelante, cuando
se haya determinado la cantidad final. Ta m b i n
podra establecerse un fondo especial para pro-
porcionar ayuda en casos extraordinarios a per-
sonas que hayan ingresado sus documentos
fuera de tiempo.
Si bien el proceso de Wi e d e rgutmachung fue
obstaculizado por muchas cuestiones, ste
podra agilizarse con buena fe y suficiente expe-
riencia para proporcionar al menos cierta com-
pensacin para quienes la requieran, teniendo
en cuenta que en el mejor de los casos represen-
ta un reconocimiento simblico de la necesidad
de tener una justicia bsica para quienes han
sido vctimas de daos, y cuyas prdidas no
podrn ser nunca compensadas por completo
con bienes materiales.
Disposiciones legislativas contra el abuso del
p o d e r
Aunque varios de los participantes indicaron
que el gran parte del trabajo en esta rea debe
hacerse a nivel nacional, la inmensa mayora
estuvo de acuerdo en que la cooperacin inter-
nacional es necesaria y conveniente. Hubo una
gran variedad de opiniones en lo que respecta,
en lo general, al tipo y alcance de la cooperacin
internacional y, en lo particular, al papel que
desempean las Naciones Unidas.
La mayora de los participantes recibieron favo-
rablemente la iniciativa de las Naciones Unidas
para tratar este asunto y subrayaron la necesidad
de continuar la discusin en foros internaciona-
les con el fin de determinar qu se entiende por
abusos de poder y cmo pueden prevenirse.
Se propuso que se celebrara un congreso inter-
nacional sobre el tema (propuesta hecha por
Qatar y Kuwait) para plantear las distintas for-
mas de abuso y adoptar las recomendaciones
necesarias. La mayora de los pases tambin
plante la necesidad de llevar a cabo estudios,
incluyendo investigaciones empricas, as como
de recabar, intercambiar y divulgar informacin
y datos cualitativos. Dos clases de informacin fue-
ron consideradas especialmente tiles. Una de
63 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
64
ellas tiene que ver con las tcnicas para tratar el
problema del abuso del poder en general; la
otra se refiere a las situaciones particulares que,
por ejemplo, en los casos en los que las compa-
as transnacionales se ven involucradas, se
relacionan con las actividades que tienen lugar
ms all de las fronteras (por ejemplo, sobornar
a un funcionario extranjero). Tanto las org a n i z a-
ciones internacionales como las regionales fue-
ron consideradas vehculos efectivos de coope-
racin. Uno de los modelos propuestos para
intercambio de informacin fue el trabajo del
Comit de Expertos en Prcticas Comerciales
Restrictivas de la Organizacin de Cooperacin
y Desarrollo Econmicos, mismo que se rene
trimestralmente y participa en estudios y en
actividades de cooperacin e intercambio de
opiniones. Varios pases solicitaron se org a n i z a-
ran seminarios y cursos de capacitacin a distin-
tos niveles con la cooperacin de los gobiernos
interesados; en tanto otros insistieron en la
necesidad de que se brinde ayuda tcnica a los
que la soliciten y se promueva la cooperacin
tcnica en este mbito.
La mayora de los pases consider necesario ir
ms all de las medidas mencionadas, al menos
en las reas ms importantes, y consideraron
que el desarrollar pautas internacionales y nor-
mas o cdigos de conducta en relacin a los
abusos de carcter comercial, pblico o poltico
sera sumamente til. De este modo, fue posible
llegar a un consenso internacional en este res-
pecto. Asimismo, se plante la posibilidad de ir
ms all de la formulacin de pautas para esta-
blecer normas a travs de tratados tanto bilate-
rales como multilaterales.
Se insisti en la necesidad de contar con ms
leyes y tratados relacionados con el antimono-
polio, las prcticas comerciales restrictivas y los
pagos ilcitos de compaas trasnacionales. Uno
de los participantes (Estados Unidos), quien
hizo nfasis en el tema de los pagos ilcitos y
otros abusos relacionados opin que stos
podran ser combatidos mediante a ) d i s p o s i c i o-
nes legales firmes en todos los pases; b ) l a
estricta observancia de las mismas nivel nacio-
nal; y c ) la cooperacin internacional para la
investigacin y el procesamiento de infraccio-
nes e incumplimientos a dichas disposiciones.
Se seal que los Estados Unidos han celebrado
acuerdos con 26 pases para intercambiar infor-
macin relacionada con presuntos pagos ilcitos
de algunas corporaciones internacionales a ciu-
dadanos estadounidenses, y se enfatiz que para
que las leyes nacionales se hagan respetar es
preciso que tanto pases desarrollados como
pases en vas de desarrollo celebren y observen
un tratado multilateral sobre pagos ilcitos reali-
zados por entidades transnacionales. El Sexto
Congreso de las Naciones Unidas sobre Pre-
vencin del Delito y Tratamiento del Delin-
cuente, en su sptima resolucin, enfatiz la
necesidad de crear acuerdos internacionales
sobre pagos ilcitos y de que hubiera cooperacin
internacional en lo concerniente a abusos que
trascienden el mbito nacional,
117
medidas que n o
se han adoptado hasta la fecha.
Varios pases sealaron que debido a que mu-
chos de los problemas relacionados con abusos
comerciales y otros abusos son de naturaleza
transnacional, requieren estrategias de coopera-
cin para ser atacados. Amanera de ejemplo se
mencion que ciertos actos ilegales, como la
evasin de impuestos, relacionados con activi-
dades en pases extranjeros son difciles de
investigar y requieren la ayuda mutua entre
Estados. De hecho, el Sptimo Congreso de las
Naciones Unidas recomend dicha que los
Estados cooperaran mutuamente en la preven-
cin, prosecucin y control de abusos transna-
cionales, incluyendo ayuda mutua, tratados y
117
El Sexto Congreso de las Naciones Unidas sobre la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente (publicado por
las Naciones Unidas, nm. E.81.IV.4), cap. I, sec. B.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 64
65 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
66
prcticas de dumping y (b) la proteccin de las
minoras de un Estado que residan en otro en
lo referente a sus derechos laborales, de pro-
piedad o libertad. Ecuador, quien adems re-
salt la importancia de que se celebren ms
tratados multilaterales, seal la necesidad de
crear nuevos organismos internacionales en-
cargados de controlar los abusos de poder.
Tambin se seal la importancia de que todas
las agencias especializadas, rganos y cuerpos
de las Naciones Unidas colaboren para llevar a
cabo acciones efectivas. Por ejemplo, la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre
Comercio y Desarrollo, ya involucrada en el
rea, podra ayudar a coordinar el trabajo de las
Naciones Unidas en lo concerniente a prcticas
empresariales restrictivas; otros instrumentos,
como el cdigo de conducta sobre compaas
transnacionales, tambin podran ser tiles en el
combate contra ciertos abusos comerciales. La
cooperacin activa de los institutos para la pre-
vencin del delito de las Naciones Unidas y de
otras organizaciones no gubernamentales acti-
vas en el campo del delito, como las cuatro
g r a n d e s ,
120
que celebraron un coloquio sobre
abuso del poder previo al Sexto Congreso,
podra contribuir a fortalecer la base profesio-
nal y cientfica de los esfuerzos futuros en el
campo y a promover un enfoque nacional e in-
ternacional coordinado.
Al concluir las deliberaciones, el Comit adopt
una resolucin sobre Vctimas de delitos y
abuso del poder recomendando que se diera
prioridad al problema de la victimizacin y a
los medios para contenerla y repararla
( E / 1 9 8 4 / 1 6 ) .
Tal y como ya se seal en el trabajo Vctimas
del delito, al igual que en los dos documentos
adjuntos que fueron presentados en el Sptimo
Congreso en Miln, los argumentos formulados
en los informes del Comit en 1984 se elaboran
ms ampliamente con el fin de llegar a la con-
clusin lgica y convincente de que se requieren
medidas urgentes como se observa en los
siguientes pasajes:
Victimizacin y vctimas
Se ha sugerido que, en su definicin ms senci-
lla, el trmino vctima se puede aplicar a toda
persona que ha sido daada injustamente.
121
E s t e
concepto incluye la percepcin de que la victi-
mizacin ha ocurrido, pues la idea de justicia, o
de sus modalidades, depende de la cultura y de
las circunstancias. Lo que se sabe acerca de la
naturaleza, el alcance, las causas y otros aspec-
tos de las distintas formas de victimizacin en
todo el mundo gira en torno al grado de recono-
cimiento que se le otorga a la existencia de actos
dainos o a la manera en que se les define como
problemticos o anormales en las distintas
sociedades. As como varan las normas y acti-
tudes, varan la manera en que la ley se hace
c u m p l i r, las modalidades de investigacin legal
y de recoleccin de datos; lo que a su vez deter-
mina el tipo de conocimiento generado. A l o
l a rgo de la historia, distintos ejemplos de victi-
mizacin haban sido aceptados como el orden
natural de las cosas, incluso por las vctimas
mismas; fue ste el estado de las cosas hasta que
la injusticia del tratamiento perjudicial e inequi-
tativo que las vctimas haban recibido despert
la conciencia de que era necesario realizar un
cambio y las acciones reparatorias pertinentes.
Tanto en casos individuales como colectivos, la
1 2 0
La Asociacin Internacional de Derecho Penal, la Fundacin Internacional Penal y Penitenciaria, Sociedad Internacional
de Criminologa y la Sociedad Internacional de Defensa Social.
12 1
Melvin J. Lerner, The Belief in a Just Wo r l d, New York, Plenum, 1980. Legalmente, los delincuentes se definen como
aquellos que han sido encontrados culpables de violar el Derecho Penal; sin embargo, el estatus de la vctima se da por sentado
y no est reconocido legalmente por profesionales de la justicia. Ziegenhagen, Eduardo A., Victims, Crime and Social Contro l ,
New York and London, Praeger, 1977, p. 5.
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67 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
68
necesario reevaluar y mejorar dichos mtodos
con el fin de ofrecer medios efectivos de redu-
cir la victimizacin. Para lo cual es necesario a
su vez prestar ms atencin a los procesos y
la dinmica ligada a la victimizacin, as como
acciones conjuntas, tanto nacionales como in-
ternacionales, para poner freno a la victimiza-
cin en cualquiera de sus formas.
Las vctimas
En las reuniones preparatorias del Congreso, se
lleg al consenso de que el espectro de las vc-
timas es tan amplio que abarca desde cualquier
miembro de la sociedad como vctimas poten-
ciales, hasta aquellos sectores de la poblacin
especialmente vulnerables y finalmente a indi-
viduos particulares. Sera una tarea imposible
identificar los diversos modos de victimizacin
y los tipos de vctimas de actos ilegales.
127
Algunos intentos previos por identificar algu-
nas de las prcticas ms nocivas causantes de la
victimizacin de grupos enteros (consulte,
A / C O N F.87/6 y E/AC.57/1984/13) han apenas
esbozado la realidad. Los comunicados alar-
mantes se han convertido en una rutina, y sin
e m b a rgo, muchas depredaciones siguen sin ser
d e n u n c i a d a s .
128
Si bien, se carece de estadsticas
precisas por la naturaleza encubierta de las
prcticas involucradas en la victimizacin, se
sabe que miles de personas han perecido en
los ltimos aos, vctimas de persecucin
masiva por razones de raza, etnia, preferen-
cia poltica o religiosa.
129
El arrebato delibe-
rado de vidas humanas,
130
incluyendo la eli-
minacin de poblaciones enteras, ejecuciones
e x t r a j ud i c i a l e s (E/1985/43, E/CN.4/1985/17 y
A / C O N F.121/21) limpiezas para prevenir
presuntas actividades guerrilleras o para elimi-
nar a supuestos enemigos (en las que participa-
ron la polica, cuerpos especiales, o los llama-
dos escuadrones de la muerte),
131
y la desapa-
ricin de adversarios polticos,
132
ataques a
campos de refugiados y a expatriados,
133
el uso
de mujeres y nios como escudo o carne de
can en guerras externas o civiles,
134
el uso
de personas inocentes como peones en el terro-
rismo indiscriminado con la prdida de vidas
i n o c e n t e s ,
135
la prevalencia de la tortura
136
y
otras violaciones a los derechos humanos; todo
estos actos son un testimonio de la prolifera-
cin de abusos de poder cuyo resultado ha sido
un sinnmero de vctimas. La verdadera di-
mensin del dao ocasionado es incalculable y
muy probablemente nunca la sabremos debido
a que gran parte de la evidencia ha sido oculta-
and Far East Institute for the Prevention of Crime and the Treatment of Offenders (UNAFEI) R e s o u rce Materials Series, nm.
26, diciembre 1984, p. 28.
1 2 7
Uno de estos valiosos intentos es Elas Neuman, Victimologa: el rol de la victima en los delitos convencionales y no con -
v e n c i o n a l e s, Buenos Aires, Ed. Universidad, 1984.
1 2 8
En muchos casos, las minoras e incluso las mayoras se han enfrentado a la extincin o la integracin forzada carecien-
do del poder necesario para protestar. Citado de Survey of recent and prospective trends and fundamental changes in the field
of socioeconomic development, 1985 R e p o rt on the World Social Situation (E/CN.5/1985/2, p. 50).
1 2 9
Se calcula que al menos dos millones de personas han perecido en los ltimos 15 aos y es probable que este nmero sea
mucho mayor. (E/CN.4/1983/16), p. 40.
1 3 0
Amnesty International, Political Killings by Governments, London, 1983.
1 3 1
Newil Livingstone, Death squads, en World A f f a i r s, vol. 146, nm. 3, 1983/84, pp. 239-248.
1 3 2
Commission on Human Rights, report of Working Group on Enforced or Involuntary Disappearances, Geneva, 1985;
Amnesty International Disappearances: AWorkbook, New York, 1981; Maureen R. Berman y Roger S. Clark, State terrorism:
disappearances, en Rutgers Law Journal, vol. 13, 1982, pp. 531-577.
1 3 3
Consulte, R e p o rt of the High Commissioner for Refugees ( E / 1 9 8 5 / 6 2 ) .
1 3 4
United Nations Childrens Fund, Children in situations of armed conflict, Mimeo, 1985.
1 3 5
Frank Ochberg, Victims of Te rrorism, B o u l d e r, Colorado, Westwood, 1981.
1 3 6
Amnesty International, Torture in the Eighties, London, 1984.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 68
69 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
70
particularmente vulnerables. Las encuestas
sobre victimizacin realizadas en varias nacio-
nes desarrolladas y en algunas en desarrollo han
revelado una desproporcionada concentracin
de vctimas en los sectores pobres de la pobla-
cin as como en los grupos minoritarios. En los
barrios marginales, donde con ms frecuencia
se concentran los grupos ms pobres, tiende a
haber un riesgo mayor de victimizacin, siendo
la comunidad entera quien paga el precio.
La relevancia de las encuestas sobre victimiza-
cin se hizo evidente en relacin al gran nme-
ro de delitos que no haban sido reportados,
tales como violaciones, abusos a menores de
edad o cnyuges, cuyas vctimas conforman la
gran mayora de las cifras oscuras del delito.
Apartir de su estudio, se descubrieron las razo-
nes por las cuales dichos delitos no son denun-
ciados, entre las cuales se encuentran el miedo a
la desaprobacin social y los problemas de defi-
nicin por parte de la sociedad y de las vctimas
m i s m a s .
144
Esta carencia de reportes tiene como
resultado la falta de conciencia en torno a cier-
tas formas de victimizacin como problema
s o c i a l .
Una de las contribuciones ms innovadoras de
la relativamente nueva disciplina de la victimo-
loga ha sido el tomar en cuenta la relacin entre
vctima y victimario.
145
No obstante, este enfo-
que, si bien resulta til pues presta atencin a las
posibles interacciones en el gnesis del delito,
tambin ha sido mal empleado al alegar provo-
cacin por parte de la vctima quien se dice
pide ser agredida. Si bien esta reaccin ha
sido condenada, en especial por las feministas
(por ejemplo, en los casos de violacin) su an-
lisis tiene mayores implicaciones relacionadas
con el poder y la impotencia as como con la
definicin sociopoltica que diversos sectores
de la poblacin dan a distintas conductas.
Vctimas o victimarios?
En ciertos casos la lnea divisoria entre ser vc-
tima o victimario no es tan clara, o bien, ambos
roles convergen ya sea simultnea o sucesiva-
mente. La autovictimizacin es quizs la expre-
sin ltima de este doble papel. El comporta-
miento autodestructivo de los criminales que
carecen de sentido de culpa, que buscan de
manera inconsciente ser castigados, refleja las
tortuosas psicodinmicas en juego.
El sistema penal, a travs de la imparcialidad y
el prejuicio, victimiza en ocasiones a los victi-
marios. Se ha sealado que gran parte de las cr-
celes albergan en su mayora a los miembros
ms desfavorecidos de la poblacin, foco de
atencin de la llamada criminologa del pobre
d i a b l o ,
146
a pesar de que la delincuencia se dis-
tribuye por igual en todos los segmentos de la
sociedad. Adems de las cuestiones de inequi-
dad y desventaja, que afectan las dinmicas del
1 4 4
En varias jurisdicciones la violacin marital no es considerada un delito y slo hasta hace poco ha recibido atencin la
violencia intrafamiliar. La agresin es un crimen... la persona que es golpeada en su casa no es menos vctima que la persona
que ha sido golpeada en la acera de enfrente. Citado del informe de la Comisin de la Procuradura General de Estados Unidos
sobre Violencia Intrafamiliar, Washington, D.C., 1984. Consulte tambin, Kemmer, Elizabeth, Violence in the Family, New Yo r k
y London, Garland, 1984; y A / C O N F. 1 2 1 / 1 6 .
1 4 5
Hentig, Hans von, The Criminal and his Vi c t i m, New Haven, Conn., Yale University Press, 1948; Mendelsohn, Benjamn,
The origin of the doctrine of victimology, en Excerpta Criminologica, vol. 3, nm. 3, 1963, pp. 239-244; Schafer, Stephen,
The Victim and his Criminal, New York, Random House, 1968; Fattah, Ezzat, La victime est-elle coupable?, University of
Montreal Press, 1970; Separovic, Z. P., The role of the victim in law enforcement, en World Society of victimology Newsletter,
vol. 2, nm. 2; Holyst, Brunon, Rola ofiary w genezie zabojstwa, en Panstwo I Prawo, nm. 11, Wa r s a w, 1964; Bienkowska,
Ewa, en Wplyw Zachowania Ofiary na Rostrzygniecie Sprawy o Zgwalcenie, nm. 11, Wr o c l a w, Polish Academy of Sciences,
1 9 8 4 .
1 4 6
L p e z - R e y, Manuel, Criminological Manifesto, Louvain, 1980 y C r i m i n o l o g a, Madrid, 1983.
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delito, la verdadera victimizacin a la cual son
sometidos los presos exacerba el problema y
disminuye las posibilidades de poner fin al
crculo vicioso de la victimizacin y el delito.
Los aspectos negativos de la cultura de la crcel
han sido mencionados, al igual que el efecto cri-
minognico y victimognico de la violencia en
las crceles. Las depredaciones de la vida insti-
tucional en varias prisiones, que carecen de ser-
vicios bsicos y donde se cometen abusos tanto
fsicos como mentales, generan un gran nmero
de vctimas. Los arrestos prolongados en espe-
ra de juicio de gran nmero de personas, inclu-
yendo personas inocentes, son endmicos en
ciertas regiones.
147
Es necesario poner un freno
a este tipo de victimizacin, por medio de medi-
das expeditas y equitativas, el uso generalizado de
procedimientos alternativos al encarcelamiento
y canales de acceso a la justicia.
En el caso de otros tipos de presos, internos en
instituciones por discapacidad o porque repre-
sentan un riesgo para otros o para ellos mis-
mos, tales como los enfermos mentales; tam-
bin existe un alto potencial de victimizacin, a
pesar de que en varios pases se han implemen-
tado recientemente medidas tendentes a garanti-
zar su proteccin y han sido expuestas las
deplorables condiciones de hacinamiento
humano. Tambin se han formulado directrices
internacionales en este mbito.
148
La tendencia a
dar de alta a personas emocionalmente discapa-
citadas sin que cuenten con refugio o el apoyo de
la comunidad ha incrementado el nmero de in-
digentes en algunos pases, lo que ha generado el
reclamo de acciones que pongan remedio a esta
situacin; mientras en otros pases, los indigen-
tes son un habitual reservorio de vctimas.
Al igual que los adultos, los nios de la calle,
que pueblan las calles de varios pases en desa-
rrollo, especialmente en Latinoamrica, pueden
ser considerados como insignificantes victimi-
zadores, por sus actos de delincuencia. Sin
e m b a rgo, puesto que son nios de la calle desde
aquellos que sufren el abandono total por parte
de sus padres, hasta los nios a los que se les
enva a la calle para pedir limosna, robar, o ayu-
dar de cualquier otro modo para obtener el pre-
cario sustento familiar; estos nios son esencial-
mente vctimas.
149
As pues, es su destino con-
vertirse en drogadictos, prostitutas o vctimas de
s mismos o de otras personas que se aprove-
chan de sus problemas para obtener alguna
g a n a n c i a ,
150
todo lo cual conforma el potencial
para la victimizacin y, a la larga, un alto costo
s o c i a l .
La doble victimizacin es un fenmeno que
puede operar tanto a nivel colectivo como indi-
vidual. Los obreros refugiados e inmigrantes
(contraparte, de la vctima crnica o mltiple)
son una categora especialmente en riesgo. Por
su situacin y carencia de ayuda, son victimiza-
dos fcilmente.
151
La barca humana que flota
en los mares asiticos es un blanco fcil para los
piratas. Los indocumentados son mano de obra
barata y conveniente; los inmigrantes, por lo
general, realizan trabajos en condiciones deplo-
rables y representan una nueva modalidad de
servidumbre. Apesar de que formalmente estn
71 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
1 4 7
Newman, Elas, Crnica de Muertes silenciadas, Buenos Aires, 1985; Christie, Nila, Limits to pain, Oxford, Martin
Robertson, 1981.
1 4 8
Principles, guidelines and guarantees for the protection of persons detained on grounds of mental ill-health or suff e r i n g
from mental disorder (E/CN.4/Sub.2/1983/17).
1 4 9
Abandoned and street children, en UNICEF, Ideas Foru m, vol. 3, nm. 18, 1983.
1 5 0
Karmen, A n d r e w, y MacNamara, Donal E. J., Deviants: victims of victimizers?, Beverly Hills, London, New Delhi, Sage,
1 9 8 3 .
1 5 1
E i t i n g e r, Leo, y Schwarz, David, Strangers in the Night, Berne, Stuttgart, Vienna, Hans Huber, 1981.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 71
E D U A R D O V E T E R E
72
transgrediendo de la ley, estos grupos son vc-
timas de prcticas inescrupulosas y frecuente-
mente delictivas, contra las cuales no pueden
p r o t e s t a r. La formulacin de estndares para pro-
teger sus derechos por parte de las Naciones
U n i d a s ,
152
tiene por objetivo reconocer tanto sus
necesidades como la responsabilidad interna-
cional frente a este tipo de vctimas, quienes no
son protegidas adecuadamente por las medidas
que sus respectivas naciones emprenden debido
a la existencia de conflictos de intereses y a que
su potencial victimizacin puede tener alcances
t r a n s n a c i o n a l e s .
Si bien la victimizacin aleatoria, como es el
caso del terrorismo o la delincuencia callejera,
se trata de un fenmeno en aumento en el
mundo contemporneo y resulta alarmante por
su naturaleza sorpresiva; se pueden distinguir
ciertos patrones de victimizacin que contribu-
yen a la vulnerabilidad y desamparo de ciertos
grupos de la poblacin. Se ha dicho que uno
puede ser seleccionado al azar, como vctima,
dentro de un grupo de alto riesgo en particular,
pero el hecho de que ciertos individuos estn en
riesgo de ser victimizados por compartir deter-
minadas caractersticas sociales tales como ser
m u j e r, pobre o negro; no es un fenmeno azaro-
s o .
153
El concepto de vctimas colectivas, sig-
nifica esencialmente que las vctimas individua-
les son escogidas porque pertenecen a un grupo
o una colectividad identificable.
154
Apesar de que tanto los problemas estructurales
como sus soluciones son complejos, ya que se
relaciona con problemas de poder, as como con
estrategias efectivas de prevencin del delito,
son ms prometedores en cuanto a la creacin
de polticas que la premisa de total aleatoriedad
que requiere de un enfoque clnico individualis-
ta y de la institucionalizacin de cada delin-
cuente atpico o potencialmente violento; aun-
que, por supuesto, tambin las polticas de salu-
do mental son un sine qua non.
El impacto de la victimizacin
Si, la por lo general, el comportamiento de las
personas se encuentra influido por la suposicin
de que viven en un mundo justo, en donde la
gente se gana lo que merece, entonces a fin de
conservar esta creencia, la gente culpa a las vc-
timas de sucesos como el delito, y si se convier-
ten en vctimas, se culpan as mismos.
Los delitos que involucran abuso o dao perso-
nal pueden acarrear los ms graves efectos fsi-
cos, desde la muerte a la discapacidad de por
vida y la desfiguracin. Debido a que las perso-
nas tienden a considerarse inmunes a todo tipo
de agresin, la falta de inviolabilidad crea un
trauma que, agregado al dao fsico ocasionado,
llega a alterar de manera profunda la percepcin
del ambiente y su respuesta ante el peligro que
ste representa. El sentido de impotencia, ine-
quidad y peligro inminente sustituye la creencia
en una justicia fundamental y en un mundo de
o r d e n .
155
Las reacciones de tensin e ira absolu-
ta, especialmente si hubo prdida de las funcio-
nes fsicas normales, pueden agravar el proble-
1 5 2
Draft report of the open-ended Working Group on the Eleboration of an International Conention on the Protection of
the Rights of all Migrant Workers and their Families (A/C.3/39/4).
1 5 3
Burt, Martha, Community relations and public image in rape crisis centres, paper presented to the Colloquium on the
Aftermath of Crime: a Mental Health Crisis, organizado por el National Institute of Mental Health the National Organization for
Victim Assistance, Washington, D.C., 28 febrero-7 marzo 1985.
1 5 4
Bassiouni, Cherif, The protection of collective victims in international law, paper prepared for the Interregional
Preparatory Meeting of Experts on Victims of Crime, Ottawa, 9-13 julio 1984.
1 5 5
Distintas investigaciones han demostrado que las personas tienden a ver el mundo como significativo y controlable; la
teora de la equidad o del mundo justo trata sobre las formas en que las personas intentan reestablecer su sentido de justicia
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73 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
74
1 5 8
American Psychological Association, op. cit., pp. 24-28.
1 5 9
Reconocido como tal en el Congreso de la Organizacin Mundial de la Salud efectuado en 1983 sobre las consecuencias
psicolgicas de la violencia, e incluido en el Manual Diagnstico y Estadstico de Trastornos Mentales de la A s o c i a c i n
Estadounidense de Psiquiatra, DSM-III, 1980, que da tres criterios de sintomatologa para el diagnstico de T E P T: revivir el
suceso traumtico, evitar todo lo que evoque el trauma, excitacin incrementada persistente. Se ha desarrollado una escala del
ndice de reaccin para determinar la presencia y gravedad del trastorno, que en un principio se denomin trauma inducido por
combate. van der Kolk, Bessel A., P o s t Traumatic Stress. Disorder: Psychological and Biological Seguelae, Washington, D.C.,
American Psychiatric Press, 1984. Tambin se han identificado formas especficas de T E P T, como el sndrome traumtico de
violacin como base testimonial en los casos de violacin. Rowland, Patricia, The ultimate violation. Rape Trauma Syndrome:
an answer for victims justice in the courtroom, Washington, D.C..
1 6 0
Liwski, Norberto, Los nios de los desaparecidos, en Ittleson Aw a rd Lecture, World Federation of Mental
Health/American Orthopsychiatric Association, New York, 21 abril 1985; Schumacher, Edward, Children of the disappeared:
A rgentine doctors find a syndrome of pain, en New York Ti m e s, 18 febrero 1985.
1 6 1
Jayewardene, C.H.S., et al., The Elderly as Victims of Crime, working paper nm. 5, Ottawa, Department of Justice 1985;
Smith, Robert J., Crime against the Elderly: Implications for Policy-makers and Practitioners, Washington, D.C., International
Federation on Ageing, 1979; Antunes, G. E., et al., Criminal victimization of the elderly: the physical and economic conse-
quences, en The Gero n t o l o g i s t, vol. 18, nm. 4, 1978, pp. 338-349; Center, Lawrence J., Victim assistance for the elderly, en
Victimology: an International Journal, vol. 5, nms. 2-4, pp. 374-390.
las hacen sentirse confiadas para manejar la
situacin y en otras totalmente impotentes.
Muchas vctimas experimentan la sensacin de
prdida (especialmente de la identidad y de res-
peto por s mismas), la humillacin y el rechazo
de los dems, el dao de la confianza y la auto-
noma, rabia, dolor, depresin y deseo de ven-
ganza. La reacciones conductuales incluyen
pensamientos obsesivos ligados al evento trau-
mtico, la falta de concentracin, insomnio,
pesadillas, llanto incontenible, agitacin, intran-
quilidad, drogadiccin, deterioro de las relacio-
nes personales y miedo a la soledad, al abando-
no, a la repeticin del evento y a la muerte.
158
En la mayora de los casos, los sntomas se disi-
pan gradualmente, pero en otros casos, hay un
periodo latente de das, semanas, meses o inclu-
so aos, en el cual las personas parecen norma-
les, seguido de una reaccin crnica tarda. A
este sndrome caracterstico se le ha denomina-
do trastorno por estrs postraumtico; puede
ser agudo, crnico o tardo, y ha sido incluido
como una categora especial en los manuales
para diagnstico de psiquiatra.
159
Se manifiesta
tanto en nios como en adultos.
160
El impacto de la victimizacin en los grupos
vulnerables adquiere especial gravedad. Ap e s a r
de que, por su nmero, se dice que hay menos
probabilidades de que los ancianos sean victi-
mizados, cuando lo son, los efectos son devas-
tadores debido a que confirma sus peores temo-
res. Los delitos violentos contra ancianos son
fsicamente ms dainos debido a la frgil con-
dicin de este grupo, y econmicamente devas-
tadores, aun cuando la cantidad robada es
pequea, pues, por lo general, los ancianos son
pobres. Las estafas y otros tipos de fraudes
pueden arrasar literalmente sus ahorros de toda
una vida, al igual que los remedios de charlata-
nes que les ofrecen increbles curas o incluso
ponen sus vidas en peligro. Los ancianos son
presa fcil para los que se aprovechan de su sus-
ceptibilidad e inseguridad. El miedo de los
ancianos ante los delitos cambia sus estilos de
vida; dejan de ir de compras, de socializar
de participar en actividades recreativas especial-
mente por la noche, lo cual acenta su aisla-
miento, y en se recluyen por completo en sus
c a s a s .
161
El abuso institucional que sufren los
ancianos en los hospitales y asilos, as como el
maltrato de sus parientes en casa (rara vez
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75 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
76
Los hijos de los desaparecidos tienden a retraer-
se en su realidad, pues les resulta menos doloro-
sa; tienen pesadillas, problemas de lenguaje, tar-
tamudeo, problemas relacionados con la memo-
ria, el aprendizaje y la salud. Exhiben los snto-
mas de los nios abandonados y marg i n a d o s ,
tensin permanente y prolongada, y a la larg a
presentan el sndrome del nio maltratado.
168
La deshumanizacin de los grupos marg i n a-
dos es por lo general el prembulo del maltra-
to hacia los mismos. La glorificacin de las vir-
tudes militares y otras formas de violencia a tra-
vs de los medios y el lenguaje cotidiano, as
como la falta de respeto bsico hacia los dbi-
les inclina la balanza a favor de los victima-
r i o s .
169
La psicodinmica de los complejos
patrones de interaccin humana revela ciertos
fenmenos sorprendentes, como el Sndrome
de Estocolmo, en el que los rehenes llegan a
identificarse con sus raptores, otro ejemplo que
ilustra el desvanecimiento de la lnea divisoria
entre vctima y victimario. El crculo vicioso en
el cual los nios maltratados se convierten
en padres abusivos, refleja el hecho implacable
de que la violencia se hereda.
170
La victimiza-
cin perpetuada, de manera racional o de forma
novedosa, por sociedades que a su vez han sido
vctimas y que, por lo tanto, deberan mostrar
cierta empata y determinacin para evitar ms
sufrimientos, es probablemente el fenmeno
ms trgico de todos.
Efectos mayore s
La violencia y la discriminacin instituciona-
lizadas tienen un gran impacto en las vctimas.
Cuando estas formas de victimizacin conllevan
desarraigos masivos y tienen que ver con los tra-
bajos de inmigrantes que generan disfuncin
f a m i l i a r, hostigamiento, y una gran cantidad de
injusticias, como en el caso del a p a rt h e i d; t i e n e n
graves consecuencias en la salud mental y fsica
de las vctimas, y un efecto no muy saludable en
el resto de la poblacin.
171
Los violentos delitos callejeros son general-
mente ms evidentes y su impacto es ms pal-
pable que otro tipo de ofensas encubiertas,
implicadas, por ejemplo, en los delitos comer-
ciales. El impacto de estos ltimos, especial-
mente a largo plazo y cuando son perpetrados
por entidades complejas, como las compaas,
es de mayor gravedad y alcance, pero no se
hace patente debido a que el dao es difuso y
afecta a varias vctimas. Sin embargo, son
muchas ms vctimas humanas producidas por
este tipo de delitos que por delitos convencio-
nales, y el impacto en el aparato econmico y
social puede ser devastador, particularmente en
los pases desarrollados.
172
1 6 8
Liwski, Norberto, op. cit.
1 6 9
Kelman, H.C., Violence without moral restraint: reflections on the dehumanization of victims and victimizers, en
Journal of Social Issues, vol. 29, nm. 4, 1972, pp. 25-61.
1 7 0
La mayora de aquellos que maltratan tanto a extraos como a sus seres queridos crecieron en ambientes violentos...
dejan una herencia de violencia al futuro. Herrington, Lois Haight, Victims of crime: their plight our response, en A m e r i c a n
P s y c h o l o g i s t, vol. 40, nm. 1, January 1985, p.101. Ver tambin reporte final United States Attorney Generals Task Force on
Family Violence, Washington, D.C., 1984; Finkelhor, David, et al., eds., The intergenerational transmission of violence, en T h e
dark side of families: current family violence re s e a rc h, Beverly Hills, London, New Delhi, Sage, 1983, pp. 304-329.
1 7 1
Los efectos abarcan secuelas mentales y dao cerebral por denutricin, tasa mayores de ilegitimidad y delincuencia li-
gada a la disrupcin familiar y a la tensin prolongada, discapacidades relacionadas con el consumo de alcohol, depresin y sui-
cidio. Esta situacin se ve exacerbada por la falta de servicios de salud apropiados. Consulte A p a rtheid and Health, Geneva,
World Health Organization, 1983, p. 168.
1 7 2
Kalla, Ravi, Multinational corporations and the third world, en India Quart e r l y, vol. 38, nms. 3-4, julio-diciembre
1982, pp. 357-365; Merlin M. Megallona, The impact of multinational corporations on developing economies, en D e v e l o p m e n t
and Socio-economic Pro g re s s, vol.2, 1982, pp. 65-89; Karunaratne, N.H.S., Prevention of transnational abuses and restitution
for victims thereof: suggestions for transnational action, doctoral dissertation, A l b a n y, N.Y. 1984; A / C O N F.87/6 y
E / A C . 5 7 / 1 9 8 4 / 1 3 .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 76
77 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
78
dignidad humana.
177
El robo de objetos cultura-
les, especialmente cuando ocurre de manera sis-
temtica, Despoja a toda una nacin de su patri-
m o n i o .
178
Las prcticas de explotacin laboral
i n f a n t i l
179
y de otros sectores vulnerables de la
poblacin no slo victimiza individuos, tambin
perjudica el potencial humano que es el recurso
ms preciado de toda nacin.
Las consecuencias negativas ocasionadas prc-
ticas ilegales de compaas transnacionales ya
han sido mencionadas y no es necesario profun-
dizar en el tema; el que se le preste atencin no
significa que no se reconozca la contribucin
positiva que estas compaas tienen en diferen-
tes aspectos del desarrollo, ni que se niegue el
hecho de que tales prcticas pueden tambin ser
perpetradas por compaas nacionales. Pero los
recursos financieros y tecnolgicos con los que
cuentan las compaas transnacionales y el
alcance de sus operaciones aumentan significa-
tivamente su impacto. Los abusos cometidos
por aqullos cuya posicin en el mercado es
dominante como la imposicin de precios exce-
sivos, especialmente en productos bsicos como
los medicamentos, y otras manipulaciones rela-
cionadas con las prcticas comerciales restricti-
vas pueden tener graves efectos adversos en los
consumidores, especialmente en los pases en
desarrollo, y en las economas nacionales. La
transferencia de tecnologas obsoletas e inapro-
piadas, operaciones cuestionables como la fija-
cin de precios de transferencia, pueden desviar
una cantidad impresionante de recursos impres-
cindibles, la publicidad engaosa y otras activi-
dades nocivas victimizan un gran nmero de
personas vulnerables e inconscientes, adems
de contravenir las metas del desarrollo. En cier-
tos casos, como el de Namibia, las empresas
extranjeras explotan los minerales y recursos
nacionales sin beneficiar a la poblacin. El
empleo de influencias comerciales con fines
polticos niega a los pueblos el derecho de deci-
dir su destino.
Indemnizacin de vctimas
Histricamente, la indemnizacin de vctimas
ha sido considerada el principio bsico de la jus-
ticia: los males deben ser reparados. De no
haber una restitucin de los daos, las vctimas
o sus familiares podran hacer justicia por su
propia mano. La indemnizacin de vctimas fue
un principio cardinal en las sociedades de la
antigedad, como lo ejemplifican el Cdigo de
Hanmurabi, la multa por fallecimiento de la
antigua Grecia, la Ley de Moiss y el hinduis-
mo. Las sociedades que se organizaban en tri-
bus o grandes familias desarrollaron la prctica
de la indemnizacin informal que sigue siendo
la piedra angular de la justicia hoy en da. El sis-
tema w e rg i l d (pago del hombre) entre las tribus
germnicas exiga la venganza por delitos como
el asesinato y la violacin, y multas por lesiones
menores que se determinaban dependiendo de
la edad, gnero y rango de la vctima. En otros
pases regidos por la Ley Islmica, el principio
del Kassama en la Sharia establece que el
Estado debe ofrecer una indemnizacin a la vc-
tima por las prdidas ocasionadas. Ms tarde, la
indemnizacin de las vctimas fue integrada al
1 7 7
Bunche, Charlotte, et al., Female Sexual Slavery, and International Feminism: Networking against Female Sexual
S l a v e ry, re p o rt of the Global Feminist Workshop to Organize against Traffic in Wo m e n, Rotterdam, 9-15 abril 1983;
A / C O N F. 1 2 1 / 1 6 .
1 7 8
Agurcia Fasquelle, Ricardo, La depredacin del patrimonio cultural en Honduras; el caso de arqueologa, en I L A N U D,
vols. 5-6, nms. 15-16, diciembre 1982-, abril 1983, pp. 124-131; Return or restitution of cultural property to the countries of
origin (A/40/344).
1 7 9
Se calcula que 75 millones de nios son explotados en el mundo, muchos de ellos trabajan en condiciones deplorables.
Consulte International Labour Office, Labour Report, Geneva, 1985; Beria y Porzio, Esistono ancora gli schiavi? Dossier ver-
gogna, en P a n o r a m a, Miln, vol. 22, nm. 960, 10 septiembre 1984, pp. 36-49.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 78
79 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
80
En algunos pases, como el Reino Unido, los
internos de establecimientos correccionales y
los participantes de programas correccionales
llevan a cabo actividades para recabar fondos
que se destinan al plan de apoyo para las vcti-
mas locales. Los estudios de evaluacin de
dichos programas, a pesar de ser limitados, ayu-
dan a promover el uso de la restitucin como
alternativa al encarcelamiento para los delin-
cuentes y como medio de indemnizacin para
las vctimas. De hecho, se ha sugerido que se
emplee la restitucin como sancin privilegia-
da. La restitucin, adems, puede tener efectos
colaterales positivos como el promover la
reconciliacin entre vctima y victimario, incre-
mentando el sentido de responsabilidad y auto-
estima de este ltimo, al tiempo que se alivia el
sufrimiento de la vctima y se le hace partcipe
del proceso correccional.
Apesar de que la restitucin puede ser una san-
cin efectiva, no necesariamente es un castigo
adecuado para todos los tipos de delito: puede
funcionar mejor para delitos de propiedad que
para aquellos en los que se lesiona a la vctima,
cuyo alcance es difcil de calcular, y son absolu-
tamente inadecuados como pena nica para
aquellos acusados que gocen de un buena posi-
cin econmica o para los perpetradores de deli-
tos violentos.
182
Tambin se ha propuesto que, en vista de la
complejidad del juicio penal contra grandes
empresas (incluyendo el problema de probar la
responsabilidad absoluta del demandado), en
los casos en los que la ley sea violada y se dae
a intereses pblicos como resultado de las acti-
vidades de una compaa, en cuyo caso no se
puede culpar a una sola persona, sea la compa-
a misma quien haga la restitucin, como una
entidad, por el dao inflingido. Se arguye que
este enfoque tambin estara de acuerdo con la
tendencia del derecho de responsabilidad civil a
distribuir las prdidas resultantes de una entidad
compleja y tecnolgicamente peligrosa entre las
partes que puedan asumir el costo de mejor
manera. Los defensores de este enfoque,
haciendo alusin al paralelismo con el uso de la
restitucin en los delincuentes individuales,
enfatizan el hecho de que cumplira con las
metas de retribucin y rehabilitacin (al hacer
que las compaas modifiquen su estructura,
funcionamiento o personal con el fin de evitar
otras restituciones). Las compaas tendran que
ofrecer evidencia de que son responsables
socialmente por sus actos criminales y por el
bienestar de los lesionados, lo que reestablece-
ra la buena voluntad mutua.
183
Este enfoque se podra practicar de mejor mane-
ra utilizando tribunales de restitucin experi-
mentales y adaptables, cuyas sentencias esta-
ran basadas en el dao ocasionado (aunque por
lo general no puede compensarse econmica-
mente), partiendo de las pruebas que ofrezcan
las vctimas, pero que al mismo tiempo puedan
aliviar aquellos intereses indirectamente afecta-
dos. Estas cortes utilizaran el mtodo de reso-
lucin de problemas en lugar del de confronta-
cin, actuaran como rbitros neutrales entre los
sistemas de valores en conflicto, consideraran
todo reclamo por parte de cualquier individuo o
grupo involucrado, as como los factores ate-
nuantes. Tambin se ha sugerido que la cantidad
de la restitucin debe equivaler a la prdida de
la vctima o la ganancia de la compaa, la que
resulte mayor; en caso de haber duda a este res-
pecto, se debe resolver a favor de la vctima, y
6 - 11 marzo 1983; United States Department of Justice, Restitution to Victims of Personal and Household Crimes, Wa s h i n g t o n ,
D.C. 1981; Galaway y Hudson, op. cit., pp. 932-933.
1 8 2
Victim restitution in the criminal process: a procedural analysis, en H a rv a rd Law Review, Fall/1984, pp. 932-933.
1 8 3
Charles F. Abel, Corporate crime and restitution, en Journal of Offender Counseling Services and Therapy, vol. 9, nm.
3, primavera 1985, pp. 71-94.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 80
81 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
82
1 8 6
Aunque los resultados de investigaciones recientes no parecen confirmar este argumento. Consulte Leroy Lamborn,
Toward a victim orientation in criminal theory, en Hudson y Galaway, o p. c i t., pp. 145-188.
Los argumentos a favor de la indemnizacin de
vctimas tambin enfatizan el hecho de que
incrementa el nmero de casos reportados y
mejora el funcionamiento general del sistema
de justicia, puesto que promueve la coopera-
cin de las vctimas con las agencias responsa-
bles de hacer respetar la ley; fomenta el al crear
polticas se tomen medidas ms efectivas para
prevenir el delito con el fin de que los costos
por indemnizacin se mantengan bajos; y acen-
ta el estigma moral del delito, lo cual reduce
su incidencia. Por otra parte, se arguye que
estos programas pueden hacer que las personas
sean menos precavidas, pues saben que sern
ser indemnizadas en caso de sufrir algn dao,
y que los delincuentes cometan ms delitos si
saben que no tendrn que pagar nada; se dice
tambin que estos programas se prestan al frau-
de (aunque es difcil simular heridas); que la
mayora de los esquemas son esencialmente
polticos, pues hablan de lo necesario que es el
indemnizar a las vctimas pero no lo llevan a
cabo adecuadamente; y que los encargados de
crear polticas adoptaran menos programas
de prevencin efectivos de no haber miles de
quejas por parte de las vctimas.
186
Tambin se ha cuestionado si el financiamiento
de los esquemas de indemnizacin a travs de la
imposicin de multas u otros gravmenes a los
delincuentes, o a ciertas categoras de delin-
cuentes (por ejemplo, los traficantes), es equita-
tivo, pero todos estos argumentos no invalidan
la importancia de la indemnizacin de las vcti-
mas, dados los mritos y graves penurias por las
que atraviesan aquellos a quienes ofrece cierto
alivio. Si hay voluntad, se pueden encontrar los
medios apropiados para el financiamiento, aun-
que lo que se ofrezca a las vctimas siga siendo
simblico en gran medida.
La mayor parte de los esquemas de indemniza-
cin limitan sus beneficios a las vctimas de vio-
lencia, excluyendo a las vctimas que estn rela-
cionadas con el victimario (vctimas de sus cn-
yuges o padres), o a aquellos de los que se dice
hayan contribuido a la victimizacin (como se
a rguye en los casos de violacin), e imponen
requisitos financieros y de residencia as como
plazos para interponer la demanda. Ta m b i n
requieren que el delito sea denunciado y que se
coopere con las autoridades.
La indemnizacin, por lo general, limita su
cobertura a los gastos mdicos y funerarios que
haya generado el delito y no hayan sido reem-
bolsados por otros medios, a las prdidas mone-
tarias, al pago de apoyo a los familiares depen-
dientes de la vctima, a gratificaciones para
e m e rgencias a corto plazo para solicitantes muy
necesitados. Algunos programas brindan bene-
ficios adicionales, como el reemplazo de dispo-
sitivos mdicos (lentes, por ejemplo), el pago de
honorarios al abogado, el pago del tratamiento
psiquitrico y de rehabilitacin, la indemniza-
cin por discapacidad o desfiguramiento y, en
casos espordicos, por el dolor y el sufrimiento.
La mayora de los programas tienen un tope
para gratificaciones mximas y lmites para los
pagos semanales, y muchos requieren un mni-
mo de prdidas o un mnimo de deducibles a fin
de reducir los costos generales del programa.
Se ha cuestionado la adecuacin de la exclusin
de los familiares, el test de medios financieros,
las polticas de prdidas mnimas, y los procedi-
mientos de adjudicacin. La naturaleza simbli-
ca, en gran medida, de las indemnizaciones y la
falta de conocimiento por parte de las vctimas
de su derecho a sta, limitan an ms su alcan-
ce como medio de resarcimiento. Cuando se
rechaza a las vctimas por detalles tcnicos o
cuando la gratificacin no es proporcional a la
necesidad de la vctima, sta puede sentirse an
ms victimizada. Si bien el impacto de los pro-
gramas de indemnizacin no se ha estudiado de
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 82
83 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
84
1 9 0
McGillis, Daniel, y Smith, Patricia, Crime Victim Compensation, en Policy Briefs, Washington, D.C., National Institute
of Justice, 1980; Lamborn, Leroy, Federal subsidy of State crime victim compensation in the United States: unanswered ques-
tions of policy, en Victimology in Comparative Perspective, K. Myazawa, ed., Tokyo, 1985.
1 9 1
M e t z g e r, Michael M. Corporate liability for defective products: policies, problems and prospets, en G e o rgetown Law
J o u r n a l, vol. 73, nm. 1, octubre 1984; W. Allen Spurgeon y Terence P. Fagan, Criminal liability for life endangering corporate
conduct, en Journal of Criminal Law and Criminology, vol. 72, nm. 2, 1981.
1 9 2
Brodeus, Paul, The asbestos industry on trial, en New Yo r k, 10, 17, 24 junio y 1 julio 1985.
los pases preocupados por promover medidas
coordinadas y apropiadas.
Varios programas de indemnizacin, especial-
mente en los pases con economas de libre mer-
cado, son financiados por medio de los ingresos
obtenidos de las multas, incluyendo sanciones
fijas, recargos proporcionales y penas discrecio-
nales (especialmente las relacionadas con mul-
tas por trfico ilegal). Han surgido crticas que
alegan que este tipo de mecanismos pueden vio-
lar los derechos de los ciudadanos a la aplica-
cin equitativa de las leyes al requerir que los
delincuentes convictos paguen los programas lo
cual debera ser responsabilidad de todos, una
poltica que ha representado un reto para los tri-
bunales en algunos casos. Se han desarrollado
algunos programas de monitoreo para asegurar
la recaudacin de multas y tarifas, por ejemplo,
realizando auditorias a las listas de casos de los
tribunales para determinar si estn imponiendo
las tarifas apropiadas (como en Nueva Jersey,
Estados Unidos). Adems de los ingresos por
multas, penalizaciones, las restituciones y las
demandas civiles contra los delincuentes y con-
tra terceros cuya negligencia haya contribuido a
las victimizacin, otras fuentes de financia-
miento incluyen la confiscacin de propiedades
y las disposiciones para obtener ganancias a
partir de las regalas de los delincuentes obteni-
das por la explotacin comercial de sus delitos
(mediante libros, pelculas, etctera).
190
En casos de delitos comerciales (contra consu-
midores, contra la seguridad laboral y contra el
medio ambiente), las vctimas tienen la posibi-
lidad de buscar reparaciones como la indemni-
zacin por daos. Tambin pueden ser restitui-
dos los daos punitivos en casos en los que
premeditadamente se pone a otros en peligro
por medio del encubrimiento doloso de peli-
gros conocidos (de un producto o industria) o la
negligencia. Sin embargo, como sucede con las
multas excesivas, se corre el riesgo de castigar
tanto al inocente como al culpable, al transferir-
se a los clientes, conducir a despidos de perso-
nal o que lo asuman los acreedores, los accio-
nistas, las primas de seguros, etctera. Los
daos punitivos pueden tener fines compensa-
torios al reducir la carga de los honorarios del
abogado y otros gastos generados por el litigio
gracias al cual se puede recuperar algo; as pues
son un incentivo para que los demandantes
usen y encubran conductas fraudulentas.
191
L a s
querellas penales pueden aumentar el nmero
de demandas civiles desviando la atencin al
d e l i t o .
Las sustanciales gratificaciones otorgadas en
algunos pases durante los ltimos aos por
casos de lesiones fsicas han provocado la nece-
sidad de establecer lmites. Se ha criticado que
una gran parte de dichas gratificaciones se des-
tina a los abogados, no a las vctimas, y que las
dificultades y retrasos en estos procedimientos
actan en detrimento de los demandantes. La
proliferacin de demandas (como en los casos
de asbesto) pueden llevar a la bancarrota a
varias empresas, lo cual es utilizado para rees-
tructurarlas y evadir los pagos por daos.
192
En vista de lo anterior, y de la necesidad de las
vctimas de obtener ayuda con prontitud, se ha
sugerido que se instauren fondos de emerg e n c i a
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:43 Pgina 84
85 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
86
1 9 7
Consulte Walter Schwarz, Report on the legislation of the Federal Republic of Germany for the redress of wrongs suf-
fered by victims of National Socialist persecution, and evaluation of its implementation, prepared for the Interregional Meeting
of Experts on this agenda item, Ottawa, 9-13 July 1984; Sebba, Leslie, The reparations agreement: a new perspective, en
Annals. of the American Academy of Political and Social Science, nm. 450, julio 1980, pp. 202-212.
otros contextos,
197
que sirvan tanto para la resti-
tucin como para la indemnizacin:
1. El principio de igualdad de derechos para
todas las vctimas es de vital importancia. Esto
no significa que todas las vctimas deben recibir
la misma ayuda, si no que deben gozar de los
mismos derechos tal y como lo prev la ley;
2. Es primordial contar con un sistema de admi-
nistrativo, legislativo y de planeacin centrali-
zado, pues slo el principio de centralizacin
puede garantizar la igualdad de derechos;
3. La legislacin adoptada debe ser clara y
transparente, adems de ser flexible a fin de
cubrir el mayor nmero de casos posible. Los
mismos principios deben aplicar a los procedi-
mientos, que deben ser simples y breves, pues-
to que su funcin principal es encontrar la ver-
dad y brindar ayuda con prontitud;
4. Puesto que la legislacin es por naturaleza de
carcter transitorio y experimental, requerir
de modificaciones, pues no es posible prever
todas las repercusiones de una ley al momento
de redactarla. Las modificaciones deben ser
retroactivas e incluir las adjudicaciones y fallos
realizados antes de su enmienda, si dicha
enmienda amplia los derechos de la vctima,
con el fin de asegurar la igualdad de derechos.
Tanto el personal administrativo como el judi-
cial deben ser consciente de la necesidad
de modificar las leyes siempre que sus conse-
cuencias sean inaceptables, y hacer del cono-
cimiento del cuerpo legislativo la necesidad de
enmendar dichas leyes siempre que sea necesa-
r i o ;
5. No es posible determinar si el presupuesto del
Estado ser suficiente para cubrir un nmero
indeterminado de demandas, por lo que es nece-
sario establecer un fondo para restringir la carg a
financiera. Se debe pagar una cantidad inicial de
manera inmediata y liquidar la diferencia ms
tarde, la cantidad final que ser pagada a cada
demandante se sabr cuando se determine el
nmero de demandantes y las cantidades que se
derivarn del fondo;
6. El sistema de indemnizacin debe distinguir
entre las demandas de restitucin de propieda-
des y las demandas de indemnizacin. Las res-
tituciones en general debern ser pagadas en
especie. La restitucin financiera deber restrin-
girse a los casos en los que los bienes muebles
no puedan recuperarse o en los que los bienes
inmuebles hayan sido el objeto de adquisicin
de buena fe. Cuando haya habido adquisicin de
buena fe, la restitucin en especie se limitar a
los casos en los que no se pueda hacer justicia
sin este tipo de restitucin, pero se evitar la
especulacin prohibiendo la venta de la propie-
dad por parte del restituido inmediatamente des-
pus de la restitucin;
7. Respecto a la indemnizacin, la compensa-
cin por medio de una pensin (vitalicia o por
un tiempo limitado, como sucede con los jve-
nes que reclaman la prdida de oportunidades
para acceder a la educacin) es preferible a la
indemnizacin por capital nico. La decisin
respecto a cundo y por cunto tiempo podr ser
aplicada una pensin ser tomada por la agencia
c o r r e s p o n d i e n t e ;
8. La indemnizacin por daos a la forma de
sustento de una persona requiere un instrumen-
to para medir el alcance del dao, debido a que
es imposible evaluarlo individualmente. La
remuneracin de otro empleado gubernamental
equiparable puede servir como parmetro;
9. Los daos a la salud ameritan la indemniza-
cin. El problema ms importante reside en
cmo determinar la relacin entre el dao oca-
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87 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
88
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 88
a ) Vctimas de delitos convencionales, tales
como asesinato, robo, agresin o incendio pro-
v o c a d o ;
b ) Vctimas de modalidades delictivas no con-
vencionales, tales como el narcotrfico, el cri-
men organizado, los delitos informticos, el
terrorismo, el secuestro, el soborno y la corrup-
c i n ;
c ) Vctimas de abusos de carcter econmico,
tales como las violaciones a las normas laborales,
los fraudes al consumidor, los delitos contra
el medio ambiente, los abusos comerciales y de
mercado por parte de compaas transnacionales,
las violaciones al control de intercambio, la eva-
sin fiscal, el soborno y la corrupcin;
d ) Vctimas del abuso del poder pblico
mediante violaciones a los derechos humanos,
abuso de autoridad por parte de cuerpos policia-
cos y otras agencias estatales, incluyendo los
arrestos y encarcelamientos improcedentes.
R e s u m e n
Este reporte, basado en los datos recavados en 70
pases, esboza la situacin de las vctimas del
delito y los medios de reparacin y asistencia de
los que disponen en un amplio espectro de pases
localizados en diferentes regiones geogrficas.
Aunque los sistemas generales y mecanismos
especficos difieren en cuanto a su alcance, orien-
tacin y nivel de desarrollo, independientemente
de su nivel actual de funcionamiento, los dife-
rentes pases llegaron al consenso de que queda
mucho por hacer en el rea, particularmente en lo
que respecta a las formas de victimizacin ms
recientes, tales como las resultantes de delitos no
convencionales y de abusos de carcter econmi-
co y pblico. De hecho, se lleg a la conclusin
general de que a medida que un pas incrementa-
ba sus esfuerzos en favor de las vctimas, haba
un mayor reconocimiento de la necesidad de
acciones correctivas en otras reas.
Los participantes consideraron que la capaci-
tacin y la comparticin de informacin tienen
un papel fundamental. Se estim que la infor-
macin es esencial para aquellos que tratan con
vctimas, as como para las propias vctimas y el
pblico en general. Otros aspectos que, de
acuerdo con los participantes, tambin requie-
ren ser atendidos prioritariamente son la capaci-
tacin adecuada para satisfacer las necesidades
de las vctimas del delito, el progreso en el
fomento de los derechos, y vas de reparacin, y
la implementacin de campaas de concientiza-
cin pblica sobre la situacin de las vctimas.
La investigacin tambin fue considerada una
prioridad. Varios pases expresaron la necesidad
de contar con mayor informacin sobre las vc-
timas y los mtodos para ayudarlas. Una opi-
nin generalizada fue que las estrategias para
asistir a las vctimas seguiran siendo insuficien-
tes para satisfacer sus necesidades y llevar a
cabo los cambios necesarios de no contar con
informacin suficiente sobre la situacin de los
distintos tipos de vctimas y la efectividad de
los programas disponibles.
Asimismo, se recomend se diera mayor apoyo
a las vctimas, particularmente logrando que los
sistemas sean ms concientes y sensibles ante
las necesidades de las vctimas. Un factor cen-
tral, de acuerdo con esta encuesta, fue el de
esfuerzos como la formulacin de declaraciones
pblicas (tanto nacionales como internaciona-
les), el mejoramiento de los sistemas y tcnicas
existentes, as como el desarrollo de otros, el
incremento de los fondos para programas y ser-
vicios a favor de las vctimas y la creacin de
recursos adecuados y funciones que las vctimas
puedan desempear en actividades de defensa y
a u t o a y u d a .
A mayor escala, se recomend la implementa-
cin de actividades de cooperacin regional e
internacional que brinden oportunidades de
capacitacin, as como el desarrollo de un
modelo de legislacin. Se sugiri la realizacin
de intercambios de informacin e investigacio-
nes orientadas a la creacin de polticas. Se soli-
cit la colaboracin de las Naciones Unidas
para facilitar el desarrollo de pautas internacio-
89 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
90
1 9 8
Consulte R e p o rt of the Interregional Pre p a r a t o ry Meeting for the Seventh United Nations Congress on the Prevention of
Crime and the Treatment of Offenders on topic III: Victims of crime, Ottawa, 9-13 julio 1984 (A/CONF. 1 2 1 / I P M / 4 ) .
1 9 9
Consulte el reporte de la Secretara General sobre el tratamiento justo de las mujeres en las leyes de justicia penal sobre
abusos de poder y la tipologa de los delincuentes como vctimas (E/AC.57/1984/13).
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 90
91 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
92
reconocer los derechos de las mujeres de todo
el mundo.
La victimizacin femenina debe ser examinada
en el contexto poltico socioeconmico y legal.
Existen varias formas de definir la violencia:
puede definirse, por ejemplo, en trminos de
fuerza fsica, estatus legal de los actos, intencio-
nes subjetivas del delincuente, o en trminos de
sus efectos en las vctimas. Puede ser concebida
individualmente como, psicopata o se puede
explicarse como un fenmeno social. Ta m b i n
puede ser considerada como la privacin siste-
mtica de derechos y oportunidades en un
momento histrico dado, como la negacin del
derecho de la mujer de decidir sobre su capaci-
dad reproductiva, a pesar de los desarrollos tec-
nolgicos. En realidad, a victimizacin y su
definicin se encuentran ligadas a la estructura
de poder.
La victimizacin femenina, los delitos y la fuer-
za fsica empleada contra de la mujer en distin-
tas pocas y culturas no son fenmenos discre-
tos que sucedan de manera natural, tienen un
fondo moral. La fuerza fsica que los hombres
emplean contra las mujeres puede ser conside-
rada como herramienta disciplinaria, prueba de
hombra, accin legal correctiva, pecado o deli-
to grave. La manera en la que se le define
depende en gran medida de la relacin entre
gneros, que se encuentra arraigada histrica-
mente y se interpreta socialmente. La victimiza-
cin de la mujer, que comprende tanto actos
silenciosamente aceptados como actos defini-
dos como delitos, no depende tanto de los
daos ocasionados sino de la relacin entre
hombres y mujeres y de su relativa igualdad. Lo
a n t e r i o r, no slo afecta el comportamiento de la
victimizacin contra la mujer sino tambin el
significado personal de dicho comportamiento y
las respuestas pblicas y oficiales ante l.
As pues, el problema de la victimizacin de la
mujer debe ser estudiado en el contexto de
la definicin y redefinicin social del delito a
travs de conflictos polticos y legales y de
cambios histricos. La desigualdad entre hom-
bres y mujeres que conduce a la coaccin y a la
violencia tambin da lugar a que las mujeres
definan ciertos tipos de conducta como victimi-
zacin, a que la identifiquen como un problema
poltico y legal y luchen por su abolicin. Las
mujeres resistieron la victimizacin en el pasa-
do y ahora se involucran cada vez ms de
manera colectiva en las demandas de repara-
cin en todo el mundo.
Un tema importante en la victimizacin de la
mujer es cmo separar los delitos y abusos de
las desigualdades e injusticias comunes. El pro-
blema de un espectro que va de la injusticia ins-
titucionalizada a los abusos ilegales dificulta la
tarea de definir lo que s de lo que no constituye
un delito contra la mujer.
La victimizacin de la mujer asume formas
relacionadas con la divisin del trabajo basada
en el gnero. Varios aspectos del trabajo de las
mujeres y de las normas de gnero socialmente
prescritas promueven la victimizacin de gne-
ro. No es fortuito que las mujeres sean vctimas
de coaccin y violencia sexual. Existen razones
sociales, econmicas y culturales que subyacen
a este problema.
La relacin entre la desigualdad instituciona-
lizada y la victimizacin de la mujer es comple-
ja. Los delitos interpersonales y la violencia
contra la mujer reflejan aspectos socioestructu-
rales de discriminacin. Sin embargo, varias
formas de victimizacin de la mujer, tales como
las violaciones y el maltrato fsico, son ilegales,
o al menos son formalmente ilegales y no se
aceptan por ningn motivo. En otras palabras, la
victimizacin no necesariamente busca preser-
var las relaciones patriarcales, es decir, la domi-
nacin social de los hombres sobre las mujeres.
La mayora de los hombres que victimizan a las
mujeres no obtienen beneficios de dicha victi-
mizacin o aprueban estos abusos con determi-
nacin. Todo enfoque histrica o culturalmente
especfico que toma en cuenta las diferencias
situacionales, culturales y temporales ubica la
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 92
victimizacin de la mujer en un contexto ade-
c u a d o .
Explotacin y trfico de mujere s
Distintas organizaciones internacionales, en
especial las Naciones Unidas a travs del
Grupo de Trabajo sobre Esclavitud, han expre-
sado su preocupacin por la prostitucin y el
trfico mundial de mujeres y nios con fines
sexuales. En 1983, la Asamblea General en su
resolucin 38/107, seal que las condiciones
sociales y econmicas prevalecientes eran res-
ponsables de problemas como la prostitucin y
el trfico de personas. Desde 1947, la A s a m -
blea General de las Naciones Unidas expres la
necesidad de combatir el trfico de nios y
m u j e r e s .
Se calcula que en un pas son 10 por ciento o
ms de las mujeres, las que obtienen su susten-
to a travs de la prostitucin. Asimismo, en
algunos pases las mujeres comienzan a prosti-
tuirse desde muy temprana edad.
202
La inciden-
cia de la prostitucin juvenil va en aumento. Es
difcil calcular la incidencia de este fenmeno
puesto que la prostitucin, por lo general, es
parte de la economa informal si no es totalmen-
te ilegal y tambin es difcil distinguir entre la
prostitucin y otras formas de servicios sexua-
les, incluyendo los medios pornogrficos.
Varios expertos defienden la postura de que la
prostitucin en adultos es un delito que no
reglamentacin sobre prostitucin est basada
en la suposicin implcita de que la prostitucin
se debe tolerar siempre y cuando se mantenga
dentro de los lmites de la decencia y la salud
pblica. En otros pases, la prostitucin en
adultos es un delito, no por el hecho de victimi-
zar a las mujeres sino porque viola las normas
de la moral. Las mujeres quienes menos impor-
tancia tienen en esa profesin, quienes son aco-
sadas y encarceladas. En cada pas son arresta-
das al menos 50 000 mujeres de la calle cada
ao, pero los clientes o proxenetas no son some-
tidos a procesos penales.
Los defensores de la emancipacin de la mujer
opinan que la prevalencia de la prostitucin en
los clientes principales es sintomtico de un
doble estndar daino de la sexualidad. Es
importante reconocer que las prostitutas son
vctimas en lugar de definir la prostitucin
como un delito que no victimiza. El Relator
Especial, adems, seal que el Consejo
Econmico y Social sobre Derechos Humanos
consider a la prostitucin como una forma de
esclavitud. De hecho, de acuerdo con la carta y
el tenor de la Convencin de 1949 para la repre-
sin de la trata de personas y de la explotacin
de la prostitucin ajenas (Asamblea General
resolucin 317(V), la prostitucin no es un
delito y tampoco es una ofensa, pero la explota-
cin de la prostitucin es un delito que produce
v c t i m a s .
203
No es la prostituta a quien se debe tratar como
delincuente sino al explotador y a quienes se
benefician de ella en cualquiera de los niveles
de comercializacin. Al igual que la esclavitud,
la prostitucin es un sistema cuyas races se
encuentran en los intereses econmicos y
dependen de la coaccin.
204
93 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
2 0 2
Consulte el reporte de Mr. J. Fernand-Laurent, Relator Especial de la Subcomisin sobre Prevencin de la Discriminacin
y Proteccin de Minoras, actualizacin del Reporte sobre Esclavitud presentado ante la Subcomisin de 1966, United Nations,
S a l e s , nm. E.84/XIV. 1 .
2 0 3
Consulte la nota al pie nmero 39 (arriba).
2 0 4
Consulte Slavery, reporte preparado por Benjamn W h i t a k e r, Relator Especial de la Subcomisin sobre Prevencin de
la Discriminacin y Proteccin de las Minoras, actualizado en el Report on Slavery, presentado a la Subcomisin en 1966,
United Nations, S a l e s , nm. E.84.XIV. 1 .
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 93
E D U A R D O V E T E R E
94
2 0 5
Consulte Kathleen Barry, Female Sexual Slavery, en England Cliffs, New Jersery, Prentice-Hall, 1979; y Diana Russell
& Nicole Van de Ven, eds., The Proceedings of International Tribunal on Crimes against Women, Brussels, Les Femmes, 1976.
La manera en que se inicia a las mujeres en la
prostitucin vara, pero por lo general involu-
cran prostituyen voluntariamente carecen de
otras oportunidades econmicas para mante-
nerse a s mismas y a sus familias. La prostitu-
cin generalmente paga bien a mujeres sin
capacitacin o habilidades. En algunas reas,
especialmente en zonas pobres, es prcticamen-
te imposible que las mujeres encuentren
e m p l e o .
Con frecuencia se coacciona a las mujeres de
distintas maneras para iniciarlas en la vida de la
prostitucin. Los proxenetas reclutan a mujeres
jvenes, por lo general de comunidades rurales,
a quienes engaan prometindoles independen-
cia, riquezas o matrimonio. Estas mujeres son
incitadas a consumir drogas y alcohol, e incluso
a participar en el narcotrfico. Una vez recluta-
das, se les mantiene en condiciones tales que
salir del negocio es prcticamente imposible.
Las condiciones de en las que la mayora de las
prostitutas trabajan son deplorables y no les
dejan opcin para decidir si continan en ese
trabajo o no. La mayora de los proxenetas uti-
lizan el maltrato fsico y la intimidacin para
controlar a sus cuadrillas de prostitutas. La
prostitucin, por lo general, es un trabajo peli-
groso; las mujeres siempre estn expuestas al
abuso, a ser lastimadas o asesinadas tanto por
sus patrones como por sus clientes. Las mujeres
que enfrentan riesgos fsicos en este tipo situa-
ciones no pueden acudir a las autoridades, pues
no toman sus quejas con la debida seriedad.
El periodo productivo de una prostituta tiende a
ser corto. Las mujeres dejan la prostitucin sin
haber obtenido la fortuna prometida; el dinero
que obtienen con muchos esfuerzos, pocas
veces beneficia a la prostituta, y casi siempre
beneficia al proxeneta. Por lo general, la prosti-
tuta no deja su oficio voluntariamente, es forza-
da a hacerlo a una temprana edad porque el
abuso, su salud y el agotamiento deprecian su
valor en el mercado. En sociedades tradiciona-
les, las mujeres que son deshonradas median-
te la prostitucin nunca pueden volver a la vida
n o r m a l .
205
En la Reunin Preparatoria Regional A s i t i c a ,
se expres la preocupacin por la prostitucin
en mujeres jvenes, que ha alcanzado graves
proporciones en varios pases. Como se enfati-
z en la Reunin Asitica, la prostitucin y la
explotacin con fines inmorales (al igual que el
narcotrfico, la venta ilegal de alcohol y la por-
nografa), ha prosperado en reas donde el turis-
mo es un sector importante de la economa.
Generalmente, este tipo de comercializacin es
controlada por el crimen organizado. A s i m i s m o ,
la violencia y otros delitos relacionados con
la prostitucin van en aumento.
La dimensin internacional del fenmeno de la
prostitucin genera problemas complejos y gra-
ves de explotacin y abuso, que requieren
esfuerzos ms cooperativos por parte de las
agencias policiacas para combatir el trfico de
personas de manera efectiva. Estas org a n i z a c i o-
nes han documentado ampliamente la expan-
sin de los secuestros y de la venta de mujeres a
nivel internacional. La tortura y el abuso fsico
de estas esclavas son bastante comunes. Redes
enteras de prostitucin son intercambiadas entre
empresarios en varios pases, especialmente en
pases en guerra, invadidos o con levantamien-
t o s .
R e s u m e n
El presente reporte ha analizado los factores
que contribuyen a un fenmeno que la comuni-
dad internacional ha reconocido como uno de
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 94
95 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
96
para las mujeres de facto y de jure como con-
dicin indispensable de la justicia.
El Congreso de Miln, que adopt seis nue-
vos instrumentos y 26 resoluciones relaciona-
dos con problemas prioritarios relativos a la
coope-racin internacional para la prevencin
del delito y el mejoramiento de la justicia penal
ser recordado por todos los grupos de apoyo
a las vctimas como el foro en el que aos de
esfuerzos por parte de la comunidad interna-
cional culminaron en el rotundo consenso de
recomendar a la Asamblea General la adop-
cin de la Declaracin sobre los principios
fundamentales de justicia para las vctimas de
delitos y abuso de poder (Asamblea General
resolucin 40/34 del 19 de diciembre de
1988). Sin duda, hubo una viva discusin
sobre el tema, que no slo despert un inters
general, sino que adems gener controversias
sobre el contenido y formato del documento
preliminar debido a ciertas diferencias con-
ceptuales bsicas entre los que opinaban que
deban formularse disposiciones por separado
para vctimas de delitos y para vctimas de
abusos de poder, y los que optaban por un
enfoque ms integral y global. Finalmente, se
lleg a un consenso, de modo que puede afir-
marse que el Sptimo Congreso.
cumpli la invaluable funcin de trazar las
directrices, haber puesto sobre la mesa el tema
de que los derechos de las vctimas deben ser
tomados en cuenta (y tratados, agrego) en lo
sucesivo como parte integral del sistema de jus-
ticia (A/CONF. 1 2 1 / 2 2 / R e v.1, Captulo IV, para
2 6 1 ) .
As pues, la Declaracin ha sido proclama-
da piedra angular, e incluso ha sido referida
como la Carta Magna de las V c t i m a s .
Aunque de nuevo trabajando dividida por el
ocano, Irene segua siendo para sus colegas en
Viena una de nosotros, siempre dispuesta a
representar a la Subdivisin y al Centro en
Nueva York, defendiendo nuestros intereses y
expresando nuestras preocupaciones. Los pri-
meros aos en Viena estuvieron marcados por
mucho trabajo encaminado a reestablecer
nuestras actividades en este nuevo y tercer
lugar de actuacin de las Naciones Unidas,
despus de Nueva York y Ginebra; org a n i z a n-
do aqu las reuniones principales de nuestros
cuerpos de creacin de polticas es decir, no slo
del Comit para la Prevencin y Control del
Delito, sino tambin de la Comisin sobre el
Estatus de la Mujer, de la Comisin sobre
Desarrollo Social y de la Comisin sobre Nar-
cticos, todas ellas reuniones en las que I r e n e
participaba, junto con el Secretario del Comit,
Joseph Acapko-Satchivi, y de las que ofreca
un informe en Nueva York sobre los problemas
que requeran medidas por parte del Consejo
Econmico y Social y de la Asamblea General;
fortaleciendo as nuestros contactos y vnculos
tanto con las autoridades austriacas (particular-
mente con el Dr. Linke, Helmut Epp y con
Roland Miklau del Ministerio de Justicia)
como con las Organizaciones No Guber-
namentales, para lo cual tambin se cre la
Alianza de Viena (recuerdo la importante con-
tribucin del Coronel Alfred Bauer, el Dr.
Doleish y Christian Kuhn).
Tambin se llevaron a cabo ciertos cambios
en el personal: J. Ripert, quien se convirti en
Director General de Cooperacin y Desarrollo,
fue sustituido por Yolah (diplomtico de
Nigeria) como Jefe de nuestro Departamento en
Nueva York; en tanto Sipill, Jefa de nuestro
Centro, fue reemplazada por Leticia Shahani,
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 96
de las Filipinas (a quien ya conocamos bien
pues, adems de haber presidido recientemente
el Tercer Comit, era hermana del General
Fidel Ramos, ms tarde electo Presidente de las
Filipinas, con quien habamos trabajado para
preparar una de las reuniones preparatorias
regionales para el Sexto Congreso celebrado en
Manila). Y, unos meses ms tarde, tambin el
profesor G.O. Mueller, nuestro Jefe, decidi
dejarnos para regresar a Nueva York, e impartir
una ctedra en compaa de la profesora Freda
Adler (su esposa) en la Rutgers University. Para
sustituirlo no pudo haberse elegido a nadie
mejor que a Shikita-San, Fiscal de Japn, quien
haba seguido de cerca nuestro trabajo primero
como Secretario Ejecutivo Adjunto del Cuarto
Congreso de las Naciones Unidas en Kyoto, y
ms adelante como Director del UNAFEI
(Instituto de Naciones Unidas para Asia y el
Lejano Oriente).
Apesar de trabajar con un equipo completa-
mente nuevo de jefes y supervisores, las relacio-
nes de Irene con todos ellos eran excelentes,
siempre estaba dispuesta a preparar las reunio-
nes informativas, organizar las reuniones y
planear nuevas iniciativas. Durante esos aos,
tambin tuvimos algunos problemas que supe-
r a r, incluyendo los procedimientos de reportes
directos del Comit del Consejo Econmico y
Social (para acortar los retrasos por la espera
de la aprobacin de las recomendaciones del
Comit por parte de la Comisin para el De-
sarrollo Social), as como varios ejercicios de
reestructuracin en los Sectores Econmico y
Social. Adems, tuvimos que buscar un nuevo
anfitrin para el Sptimo Congreso, pues
Marruecos no contaba con instalaciones ade-
cuadas para conferencias. Gracias a nuestro
amigo el Juez Adolfo Beria di A rg e n t i n a ,
Secretario General de los Cuatro Grandes y
del Centro di Prevenzione e Difesa Sociale en
Miln, el Gobierno de Italia nos extendi una
invitacin para que el Congreso se celebrara en
Miln. Yo asist a la mayora de las reuniones
preparatorias, incluyendo la de Vctimas del
Delito, cuyo anfitrin fue el Gobierno de
Canad en Ottawa, esta reunin contribuy a
preparar la plataforma de accin para el
Congreso de Miln. Aunque fui transferido al
UNFDAC (Fondo de las Naciones Unidas para
el control del Abuso de Drogas) en octubre de
1984, pues G. di Gennaro haba sido designa-
do Director Ejecutivo del Fondo, particip en
todas las reuniones del Sptimo Congreso asis-
tiendo a todas las plenarias y reuniones de
los Comits. As pues, fui uno de los testigos
de la histrica formulacin y adopcin de la
Declaracin de las Vctimas, un tributo al
trabajo y compromiso de Irene Melup!
Amanera de conclusin
207
Los ltimos tres Congresos de las Naciones
Unidas, celebrados respectivamente en 1990 en
la Habana, en 1995 en El Cairo y en 2000
en Viena, han sido testigos de nuevas ideas y en-
foques para disminuir esa inquietante sensa-
c i n de inseguridad que el delito y la violencia
infunden, y para reforzar la mutua solidaridad
para luchar contra ellos, en un momento crtico
en el que arraigadas creencias estn siendo exa-
minadas y nuevos conceptos son explorados.
Ha sido un tiempo de flujo y grandes cambios,
97 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
2 0 7
Al principio de este tributo, cierro mi contribucin refirindome al mismo trabajo escrito hace ms de diez aos con Irene,
de algn modo actualizando, o parafraseando sus Observaciones finales (ver pie de pgina 1).
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 97
E D U A R D O V E T E R E
98
casi a todos los niveles. Amedida que crecen la
esperanza y la desesperacin, aumenta la impa-
ciencia por la falta de accin en los casos donde
ha habido victimizacin a gran escala.
208
E l
derecho a la intervencin humanitaria, alguna
vez propuesto sin mucha voluntad, ha sido
debatido ampliamente e incluso evocado.
Como resultado, parece haber hoy en da una
mayor aceptacin de la responsabilidad colecti-
va por el destino de otros, a pesar de que fre-
cuente e insensiblemente se les ha ignorado.
Pero la preocupacin por s sola no basta. El
reto a la inventiva de la comunidad internacio-
nal permanece para perfeccionar los mecanis-
mos existentes y encontrar nuevas maneras de
mejorar la condicin humana, adems de redu-
cir las vicisitudes que la afligen.
Conforme el mundo ha entrando al nuevo
milenio, se ha enfrentado a tendencias impor-
tantes y, en ciertos casos, paradjicas. El mundo
se ha encogido y al mismo tiempo se han
expandido sus horizontes; convirtindose en un
verdadero vecindario mundial.
209
El desarro-
llo de los medios de transporte ha unido pases
y continentes, facilitando los desplazamientos a
travs de las fronteras para refugiados, turistas
y delincuentes. La era de la comunicacin ins-
tantnea ha creado la carretera de la informa-
cin y ha permitido que millones de personas
naveguen en el ciberespacio, no siempre con
fines legtimos, pero s con grandes posibilida-
des, incluyendo la del dilogo profesional.
210
Se tiende a la internacionalizacin (a la glo-
balizacin por una parte y a la descentraliza-
cin por la otra). El campo de la prevencin del
delito y proteccin a las vctimas es uno de los
campos que requieren acciones coordinadas a
ambos niveles. A medida que las fronteras se
vuelven ms fluidas y la cultura (difundida
por los medios masivos) se vuelve ms unifor-
me, los pueblos y grupos buscan reafirmar su
identidad y diferencias con respecto a otros,
pero tambin son victimizados por estas dife-
rencias y por el miedo que generan. La era de
la ansiedad se ha exacerbado por las tensiones
socioeconmicas, especialmente en los pases
del Tercer Mundo; donde la esperanza de vida
y los niveles de salud fsica han mejorado, en
tanto la salud mental se encuentra en franco
d e s e q u i l i b r i o .
211
2 0 8
Las crisis humanitarias siguen aumentando a un ritmo alarmante. Ya no es posible garantizar siquiera los valores ms
fundamentales que salvaguardan las vidas de personas inocentes afectadas por estas crisis. La obstruccin permanente de la ayuda,
la masacre de un sinnmero de civiles inocentes y, en ocasiones, las amenazas y los asesinatos de carcter personal ponen de
relieve la magnitud del reto al que la comunidad internacional debe enfrentarse. Fortalecimiento de la coordinacin de ayuda
humanitaria. Reporte del Secretario General, A/49/177 (E/1994/80), p. 24.
2 0 9
Commission on Global Governance, Our Global Neighbourhood, 1995.
2 1 0
Atravs de la Red de Informacin sobre Delitos y Justicia de las Naciones Unidas e Internet, la cooperacin internacional
entre criminlogos, victimlogos y otros profesionales ha mejorado en gran medida: Los acadmicos y profesionales de pases
prcticamente aislados del resto del mundo pueden ahora comunicarse con personas de fuera, estimulando as la colaboracin y
fomentando los estudios comparativos. McDonald, W. F., The Globalization of Criminology: the New Frontier is the Frontier,
en Transnational Organized Crime, 1:1, p. 5, primavera 1995, y Daggett, R., Satellites for a Developing World, en S c i e n t i f i c
A m e r i c a n, p. 71, septiembre 1995.
2 11
Consulte Harvard Medical School, World Mental Health: Problems and Priorities in Low-income Countries, New Yo r k ,
Oxford University Press, 1995.
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 98
99 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
100
2 1 3
Se ha sealado que, con la transnacionalizacin del delito, nuevas instituciones mundiales de control del delito se estn
desarrollando como uno de los momentos decisivos ms importantes en la trayectoria del desarrollo del orden mundial en lo que
podra llamarse justicia penal posmoderna. El concepto de cruce de fronteras representa una metfora central y rasgo defini-
torio de este nuevo sistema de justicia. Las barreras que hay que cruzar no son slo las barreras polticas sino las legales, cultu-
rales, religiosas y organizacionales entre y dentro de los Estados. El reto comprende la institucionalizacin de la cooperacin dentro
y entre los diferentes sistemas legales con diferentes grados de compromiso para con las normas de legalidad, e ideales policia-
cos ms amplios tales como la democracia y la responsabilidad. McDonald, W. F., The Globalization of Criminology: the New
Frontier is the Frontier, en Transnational Organized Crime, 1:1, pp. 14-15, primavera 1995.
desempear en el fortalecimiento del marco de
referencia mundial y del repertorio de estrate-
gias que pueden reducir la victimizacin y
construir puentes humanos. En un mundo
interdependiente como el nuestro, defensores
legales, cientficos del comportamiento, polti-
cos y dems profesiones (todas las disciplinas,
de hecho) tienen una contribucin especial. La
prevencin del delito y la justicia penal son un
buen ejemplo de un campo multidisciplinario
que requiere de una cooperacin mutua cada
vez mayor en una perspectiva mundial (tanto
profesional como geogrficamente). Am e d i d a
que se internacionaliza el control del delito
para frenar la delincuencia transnacional,
213
debe reducirse la victimizacin. La paradoja de
una mayor especializacin cuando se emplea
un enfoque interdisciplinario brinda posibilida-
des no slo ha los profesionales involucrados,
sino tambin a las Naciones Unidas como un
todo. Al aprovechar su enorme potencial y con-
seguir la colaboracin cercana de los integran-
tes del sistema de Naciones Unidas y sus org a-
nizaciones asociadas, se puede poner en prcti-
ca una estrategia integral y coherente para
reducir la victimizacin. Para enfatizar de
nuevo el punto sealado al inicio de este traba-
jo, el alivio del sufrimiento humano es el reto
ms grande que enfrenta la Organizacin de
Naciones Unidas. Si se toma este reto, la pro-
mesa de la Carta de la ONU puede cumplirse,
de manera que la paz y la seguridad prevalez-
can y redunden en una mayor libertad para
todos. Probablemente, el siguiente congreso de
la ONU seguir contribuyendo a este esfuerzo,
especialmente si sus participantes son guiados
por el ejemplar papel que profesionales entre-
gados como Irene Melup han desempeado.
Post Data
En caso de que algunos de mis lectores an ten-
gan curiosidad por el ttulo de mi trabajo, perm-
tanme ofrecer una explicacin, de nuevo citan-
do uno de los informes que Irene prepar:
Excepto por el resultado, la situacin de las vc-
timas con respecto al delincuente en los casos
que implican abuso de poder, poltico o comer-
cial, se asemeja de manera sorprendente a la de
David y Goliat. El sndrome de David y Goliat
se refiere a una situacin en la cual existe una
desproporcin extrema y flagrante entre los
poderes de las partes involucradas. La abundan-
cia de recursos es casi inherente en el concepto
de poder. As, mientras el victimario con poder
poltico o econmico cuenta con vastos recursos
financieros, materiales o humanos, la vctima
no cuenta ms que con su propia persona.
Aquellos que obtienen un puesto de mando
adquieren con el poder suficiente para conceder
favores y utilizar los recursos pblicos para
fines personales. El titular del puesto adems
adquiere el control sobre personas y agencias
que pueden ser utilizadas para poder participar
en actividades ilegales y evitar su deteccin.
Las grandes empresas, debido a todos los recur-
congreso victimas vetere.qxp 18/12/06 14:44 Pgina 100
101 EL SNDROME DE DAVID Y GOLIAT: IRENE MELUP Y LAS NACIONES UNIDAS
104
Congreso Mueller.qxp 18/12/06 14:45 Pgina 104
yendo otro tipo de problemas. Fue esta seccin
donde Irene se volvi portavoz de las vctimas
sin importar su gnero o edad. El abuso del
p o d e r, y sus miles de vctimas, fue la consigna.
Todos aquellos que gozaran de poder tendran
cuidado a partir de entonces, incluidos los jefes
de Irene.
Cuando mi esposo (Mueller, coautor de este
tributo) recibi rdenes de trasladar su unidad,
la Subdivisin para la Prevencin del Delito y
Justicia Penal (antes, Seccin de Defensa
Social) a una nueva sede, se le instruy
destruyera toda la documentacin impresa por
duplicado, por la simple razn de que las
nuevas instalaciones contaban con slo el 20 %
del espacio para archivar con el que contaban
las antiguas oficinas. Ahora bien, en la oficina
de Irene haba cientos de papeles que no eran de
utilidad a nadie ms que a ella, pues slo e l l a
saba dnde encontrar las cosas. Cuando mi
esposo solicit a Irene que se deshiciera del
80 % de todos esos documentos, ella le repro-
ch firmemente: No puedes hacer eso. Eso es
abuso de poder, como en los tiempos de Hitler.
Al final del da, entre mi esposo y yo habamos
acarreado la mayora de sus documentos caja
tras caja al bote de basura. Lo que no
sabamos es que Irene nos haba estado vigilan-
do. Tan pronto nos fuimos, recuper todo, y
tarde o temprano todos esos documentos lle-
garon a las nuevas oficinas de la Subdivisin
para la Prevencin del Delito y Justicia Penal.
Por supuesto, es imposible hacer aqu el
recuento de todas las contribuciones de Melup
a la Criminologa y la Victimologa, con espe-
cial inters en las vctimas del delito. Sin
e m b a rgo, debemos mencionar algunas de sus
contribuciones ms sobresalientes:
Declaracin de los Principios Funda-
mentales de Justicia para las Vctimas del
Delito y del Abuso de Poder (G.A. Res. 40/34).
Implementacin de la Declaracin de los
Principios Fundamentales de Justicia para
las Vctimas del Delito y del Abuso de
Poder (ECOSOC Res. 1989/57).
Vctimas del Delito y del Abuso de Poder
(ECOSOC Res. 1990/22).
Proteccin de los Derechos Humanos de
las Vctimas del Delito y del Abuso de Po-
der (Octavo Congreso de la ONU sobre
Prevencin del Delito y Trato a los Delin-
cuentes, 1985).
Sin embargo, la influencia de Irene va ms
all de los instrumentos internacionales rela-
cionados con las vctimas. Por ms de medio
siglo, su influencia se ha sentido en todos y
cada uno de los documentos emanados de los
esfuerzos para la prevencin del delito y la jus-
ticia penal de las Naciones Unidas, entre los
cuales se encuentra el estatuto de la Corte Penal
Internacional, donde se ha discutido ampliamente
el tema de la indemnizacin a las vctimas.
Para la mayora de los creadores de polti-
cas y acadmicos la historia terminara aqu.
Sin embargo, no es as, pues tambin hay una
faceta personal en la vida de Irene Melup:
durante el tiempo que tengo de conocerla, ha
puesto en prctica la Victimologa a nivel per-
sonal. Alguna vez gast su sueldo en s
misma? No! Lo usaba para ayudar a los refu-
giados, los perseguidos, las vctimas de todo
mundo y ayud personalmente a salvar
cientos de vidas.
105 VICTIMOLOGA: DE HANS RITTER VON HENTIG A IRENE MELUP
106
Congreso Mueller.qxp 18/12/06 14:45 Pgina 106
En mi calidad de Subsecretaria General de
Desarrollo Social y Asuntos Humanitarios de las
Naciones Unidas de 1981 a 1986, tuve la opor-
tunidad de asociarme con Irene Melup g r a c i a s
a que el programa con sede en Viena de la
Subdivisin para la Prevencin del Delito y
Justicia Penal entraba en mi jurisdiccin. No
soy criminloga de formacin y mi rea de
especializacin era el de las mujeres y el desa-
rrollo social en general. Sin embargo, valor
enormemente el trabajo que Irene Melup reali-
z en el tiempo en que el Centro de Desarrollo
Social permaneci en Viena separada de su
matriz, el Departamento de Asuntos Econmi-
cos y Sociales ubicado en Nueva York. Irene
permaneci en Nueva York donde no slo fue
un elemento importante de la Subdivisin, sino
que demostr ser un enlace efectivo que ayud
a cumplir con los requisitos administrativos y
presupuestales de la Subdivisin y del Centro
en relacin con la oficina de Nueva Yo r k .
La tarea principal de la Subdivisin durante
el tiempo en que fung como Subsecretaria del
Centro fue preparar el Congreso sobre el Delito
de 1985. Uno de los temas principales del
Congreso fue el de la victimizacin. En ese
entonces era un tema nuevo, pero la seora
Melup pudo reunir a varios expertos que
prepararon trabajos pioneros sobre los dere-
chos de las vctimas, en un momento en que el
nfasis estaba en los derechos de los delin-
cuentes. Desde aquel entonces, el problema de
la victimizacin ha sido desarrollado y ha sido
una influencia importante para legislaciones
nacionales y prcticas internacionales. Por citar
un ejemplo personal: siendo senadora de mi
pas, Filipinas, de 1987 a 1998, propuse la L e y
nm. 8505, titulada Brindar ayuda y protec-
cin a las vctimas de violacin. El nfasis en
los derechos de las vctimas y sus familias era
nuevo en las Filipinas. De no haber tenido
conocimiento acerca del trabajo de la ONU e
Irene Melup durante el periodo en que fui
Subsecretaria, no hubiera podido concebir esa
ley que ahora beneficia a las vctimas de vio-
lacin y a sus familias en Filipinas. Otro gran
logro de la Subdivisin para el delito durante
mi estada fue la Formulacin de las Reglas
Mnimas para la Administracin de la Justicia
de Menores. Dichas reglas surgieron de una
reunin preparatoria regional para el Congreso
sobre delincuencia celebrado en la Repblica
Popular China, la primera de las reuniones de
las Naciones Unidas para la cual el gobierno
chino ofreci ser sede. Las Reglas Mnimas
intentan mantener un equilibrio entre la necesi-
dad de disciplinar a los delincuentes juveniles
y la de ofrecerles oportunidades. La seora
Melup colabor en la organizacin de la
reunin en China.
La seora Melup tambin tena una habili-
dad extraordinaria para reunir a personas de
Un tributo a Irene Melup
Leticia R. SHAHANI
Traduccin de Saidaly Ibarra.
Congreso Shahani.qxp 18/12/06 14:47 Pgina 107
distintas nacionalidades en pos de la preven-
cin del delito y ayudar a llegar a un
entendimiento incluso cuando se trataba de
problemas complejos y delicados. Recuerdo su
participacin activa en las discusiones entre el
juez Beria di A rgentive de Italia (Coordinador
Nacional del 85 Congreso, celebrado en
Miln), el seor Minoru Shikita de Japn y el
seor Pedro David de A rgentina (Consejero
Interregional). Haciendo ms de lo que le co-
rresponda, comunicaba a las distintas partes
por telfono o fax, desafiando las limitantes del
tiempo y logrando contactar a importantes per-
sonalidades. Tambin recuerdo haber consulta-
do a la seora Melup en varias ocasiones como
Secretaria General de la Conferencia Mundial
sobre las Mujeres en Kenya, 1985. Debo men-
cionar fue en un Plan de Accin de la ONU,
Estrategias a futuro para mejorar la situacin
de las mujeres en Nairobi, donde por primera
vez se hizo mencin de las mujeres prisioneras
como un grupo cuyos derechos y necesidades
requieren ser atendidos.
El compromiso personal de Irene Melup con la
misin de las Naciones Unidas como punto de
partida para armonizar los intereses de sus Estados
miembro fue impresionante. Su vida personal
es un elocuente testamento de su devocin a los
ideales de las Naciones Unidas, lo cual es un
ejemplo para los civiles al servicio de esta org a n i-
zacin en todo el mundo. De hecho, es admirable
el hecho de que contine su labor en la Oficina de
las Naciones Unidas para las Drogas y el Delito
an despus de haberse retirado. Alguien, como
yo, que he trabajado con Irene Melup y la ha
conocido de manera personal por muchos aos,
no puede sentir ms que un enorme respeto ante
su alta calidad profesional, y amor por sus
admirables cualidades como ser humano.
108 L E T I C I A R. S H A H A N I
1
(S.S. Ahluwalia V S Unin de India (AIR 2001 SC 1309); Baldev Singh V S el estado de Punjab (AIR 1996 SC 372);
Comisionado de la Polica, Polica de Delhi (AIR 1990 SC 513); D. K. Basu V S el estado de Bengal del Oeste (AIR 1997 SC 610);
Bodhisatytwa Gautam V S Subhra Chakraborty (AIR 1996 SC 922); Giani Ram V S el estado de Hayana (AIR 1995 SC 2452): Jacob
G e o rge V S el estado de Kerala (1994) 3 SCC 430); Manju Bhatia V S NDMC (1997) 6 SCC 370: AIR 1998 SC 223; Mohd.Zahid
V S Govt. of NCT of Delhi (AIR 1998 SC 2023); Nilabati Behera V S el estado de Orissa (1993) 2 SCC 746: 2SCR 581: AIR 1993
SC 1960; Paschim Banga Khet Mazdoor Samity V S el estado de Bengal del Oeste (1995) 4 SCC 37: AIR 1996 SC 2426; Unin
del Pueblo para Libertades Civiles V S la Unin de India (1997) 3 SCC 433: AIR 1997 SC 1203; Saheli, un Centro para los Recursos
de la Mujer por medio de Nalini Bhanot V S el estado de M.P. V S Shyam Sunder Trivedi (1995) 4 SCC 262).
Congreso Chockalingam.qxp 18/12/06 14:49 Pgina 120
escala nacional en distintas ciudades capitales
de la India que involucraron a personas intere-
sadas en el tema, particularmente a jueces y
policas, para crear oportunidades de debates
y discusiones serias sobre la necesidad de tra-
tar a las vctimas con dignidad y compasin
cuando se confrontan con la polica. En las aca-
demias de polica estatales y en la A c a d e m i a
Nacional de Polica de la India se incluyeron
cursos de Victimologa en el programa y se
invit a expertos a hablar con los aprendices
sobre diversos temas referentes a vctimas. (El
presente autor ha sido un invitado regular a la
Academia Nacional de Polica, al colegio de
la Polica del Estado de Tamil Nadu y a la
Academia Judicial para dar plticas sobre temas
de vctimas). En febrero de 2005, durante su
estancia sabtica en la India, Irvin Waller fue
invitado por diferentes organizaciones policia-
les en el Sur de la India, incluida la A c a d e m i a
Nacional de Polica de India, para dar ctedras
especiales sobre las perspectivas internaciona-
les haca las vctimas.
Se considera que el nacimiento de un
Movimiento de Vctimas ocurri a princi-
pios de los aos setenta en Estados Unidos. En
aquel tiempo, las actividades de grupos volun-
tarios, agencias gubernamentales e investiga-
dores atrajeron la atencin pblica hacia los
efectos psicolgicos y materiales que el delito
causa sobre las vctimas, y difundieron la acti-
tud negligente de la polica, abogados, las cor-
tes, los servicios de asistencia y el gobierno en
general hacia las necesidades e intereses de las
vctimas (Maguire, 1991). Un sinnmero de
investigadores de universidades hindes, que
han estado trabajando en su doctorado por ms
de quince aos, han llevado a cabo investiga-
cin emprica sobre temas relacionados con
vctimas de delitos. De su investigacin han
s u rgido nuevos descubrimientos sobre los pro-
blemas que enfrentan los distintos tipos de vc-
timas: vctimas infantiles, vctimas del sexo
femenino, vctimas de la tercera edad, vctimas
m a rginadas, etctera.
2
La posicin de las vctimas dentro de la
Constitucin hind y el sistema de justicia
p e n a l :
Desde que la India se conform como repblica
en 1950 y tuvo su propia Constitucin, la ley
suprema de la tierra, los principios de
Victimologa tambin tuvieron un lugar en la
Constitucin hind dentro de los Derechos
Fundamentales y Principios Directivos de la
Poltica del Estado. De acuerdo con el artculo 41
de la Constitucin hind, el Estado deber tomar
medidas efectivas para asegurar el derecho a la
ayuda pblica en caso de inhabilitacin y priva-
cin inmerecida (Reporte de la Comisin de
Ley de la India, 1996), la cual busca se le d
ayuda a la seccin victimizada de la sociedad.
El reporte de 1996 de la Comisin de Ley
estableci despus que los principios de in-
121 E L I M PA C TO D E L A D E C L A R A C I N D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A S V C T I M A S. . .
2
Chockalingam, K., 1991; Chockalingam, K., 1992; Chockalingam, K., 1993.
Chockalingam, K., 1994; Chockalingam, K., 1995; Chockalingam, K., 1995a.
Chockalingam, K., 1995b; Chockalingam, K., 1997; Chockalingam, K., 1999.
Chockalingam, K., 1999a; Chockalingam, K., 1999b; Chockalingam, K., 1999c.
Chockalingam, K., 2000; Chockalingam, K., 2001; Chockalingam, K., 2003.
Chockalingam, K., 2003a; Chockalingam, K., 2005). Investigadores y profesores de las universidades tambin aplicaron
encuestas sobre temas de vctimas y victimizacin (Chockalingam, K., 1991; Chockalingam, K., 1995b; Chockalingam, K., 2001.
Congreso Chockalingam.qxp 18/12/06 14:49 Pgina 121
demnizacin para las vctimas de delitos nece-
sitan ser revisados y ampliados para que
cubran todos los casos. La indemnizacin no
se debe limitar slo a multas, castigos y a los
decomisos realizados. El Estado debe adoptar
el principio de ayuda a vctimas utilizando sus
propios fondos, a) en caso de absolucin o b )
cuando no se encuentra al ofensor, pero la vc-
tima s es identificada o c ) en casos en que se
pruebe la ofensa. En vista de que ha habido
ciertas omisiones en las medidas existentes
para indemnizar a las vctimas de delitos den-
tro de la ley penal, la Comisin de Ley de la
India ha dispuesto que es necesario incorporar
una nueva seccin 357 A del Cdigo de
Proceso Penal para estipular un esquema
de pago de indemnizacin adecuado y justo
por parte de las cortes (Reporte de la Comisin
de Ley de la India, 1996).
Enfoque del Comit de Justicia de Malimath
sobre la justicia para las vctimas
Las recomendaciones del Estado V S e l
Comit sobre las Reformas a la Justicia de
Malimath (gobierno de la India, 2003) fueron
de gran importancia para hacerles justicia a
las vctimas de delitos al mejorar su posicin
dentro del sistema penal de justicia de la
India. El comit incluy en su informe que un
objetivo importante del sistema penal de jus-
ticia es asegurar que se les haga justicia a las
vctimas, cuando a la vctima no se le haya
concedido ningn derecho sustancial, ni se le
haya permitido participar en los procesos
penales. Por lo tanto, el comit concluy que
el sistema se debe enfocar en hacer justicia a
las vctimas, y para ello present algunas
recomendaciones que incluyen el derecho de
la vctima a participar en casos de delitos gra-
ves y el derecho a recibir una indemnizacin
adecuada.
La vctima, y en caso de estar muerta su
representante legal, deber tener derecho
a participar en los procesos penales cuan-
do la ofensa pueda ser castigada con siete
aos o ms de prisin.
En ciertos casos notificados por las instan-
cias apropiadas del gobierno, con el per-
miso de la Corte, una organizacin volun-
taria, previamente aprobada podr tener el
derecho a defender dentro de los procesos
de la Corte.
La vctima tiene derecho a ser representa-
da por el abogado de su eleccin; toman-
do en cuenta que el Estado debe propor-
cionar un abogado si la vctima no puede
pagar uno.
El derecho de la vctima para participar en
un juicio deber incluir, entre otros:
Presentar evidencia, oral o documental, con
autorizacin de la Corte y/o esperar instruccio-
nes para reproducir tal evidencia.
Interrogar a los testigos o sugerir a la Corte
preguntas que se les pudiesen hacer.
Conocer el estatus de la investigacin y
movilizar a la Corte para que d instrucciones
para investigar ms a fondo ciertas situacio-
nes o movilizar a un supervisor para que se
asegure que la investigacin es apropiada y
efectiva y que lleve a alcanzar la verdad.
Ser escuchado con respecto al otorg a m i e n t o
o cancelacin de fianza.
Ser escuchado cada vez que la fiscala bus-
que retirarse y ofrecer continuar el enjuicia-
m i e n t o .
122 K U M A R AV E L U C H O C K A L I N G A M
128
4
El Centro Internacional de Reforma del Derecho Penal y Poltica de Justicia Criminal en Vancouver y el Secretariado del
Commonwealth en Londres han sido de especial ayuda para los pases en desarrollo. Un ejemplo reciente del trabajo del Centro,
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 128
Un buen nmero de pases desarrollados an
no han seguido su ratificacin por legislacin.
Uno de los puntos que la AEP debera consi-
derar de manera pronta es formar un grupo de
trabajo que recolecte informacin sobre lo
que se ha realizado y motivar a aquellos que
se estn retrasando. Hemos visto los grandes
esfuerzos realizados por monitorear el cum-
plimiento de ley en el rea de terrorismo con
el apoyo de la Resolucin del Consejo de
Seguridad 1373.
5
La Fuerza de A c c i n
Financiera de la OCDE y otros han elaborado
mtodos de trabajo para proporcionar mode-
los.
6
Ciertamente, hemos adquirido mucha
experiencia en dichos esfuerzos, empezando
por las actividades de supervisin de la
Organizacin Laboral Internacional de 1920
en adelante,
7
y el trabajo en derechos huma-
nos de la ONU.
8
Basmonos en los modelos
que tratan sobre lo que el Prembulo del
Estatuto de Roma llama los delitos ms gra-
ves que ataen a la comunidad internacio-
nal.
9
Una cultura para fomentar la avidez en la
gente por proveer material al fiscal
Los casos se pueden presentar ante la Corte de
tres maneras diferentes (Estatuto de Roma,
artculo 13). El Consejo de Seguridad puede
remitir una situacin al Fiscal. Un Estado parte
puede remitir una situacin. O el Fiscal puede
dedicarse a una investigacin p ro p r i o m o t u,
basndose en la informacin recibida de distin-
tos tipos de fuentes. En algn tiempo yo espe-
raba que el Consejo de Seguridad le hiciera lle-
gar al Fiscal casos antiguos, sin embarg o ,
ahora esto parece improbable, debido a la
ausencia (ojal temporal) de tres de los cinco
miembros permanentes del Consejo de
129 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
apoyado por fondos de los gobiernos de Samoa y Canad, fue el taller que se llev a cabo en Apia, Samoa, del 8 al 10 de noviem-
bre de 2004, titulado Weaving the global Basket Joining the Internacional Criminal Court The Positive Advantages and How
to Do It. Ha habido muchas iniciativas gubernamentales bilaterales y regionales de gran valor. Amnista Internacional, la
Asociacin de Estudiantes Europeos de Derecho, el Observador de los Derechos Humanos, el Instituto Internacional de los
Derechos Humanos en la Universidad de Paul en Chicago y los Parlamentarios para la Accin Global son algunas de las inicia-
tivas que han mantenido programas de monitoreo activo que proporcionan material de gran utilidad referente a lo que est suce-
diendo sobre el tema.
5
S/RES/1373 (2001), adoptada despus de los ataques a Estados Unidos del 11 de septiembre de 2001, exigi a los Estados
tomar una serie de medidas sustanciales para prevenir y frenar el terrorismo. Vase especialmente el prrafo 5 creando un comit
para monitorear la implementacin de esta resolucin. Con respecto a las actividades del comit, vase
h t t p : / / w w w. u n . o rg/Docs/sc/committees/1373/. Ntese: el Comit del Consejo se form para implementar S/RES/1540 (2004)
a fin de prevenir la proliferacin de armas nucleares, qumicas y biolgicas y su distribucin. V a s e
h t t p : / / d i s a r m a m e n t 2 . u n . o rg / C o m m i t t e e 1 5 4 0 .
6
Vase la impresionante actividad de ejecucin presentada en este sitio: www. 1 . o e c d . o rg / f a t f / .
7
El estudio clsico est en E. Landy, The Effectiveness of Internacional Supervisin: Thirty Years of ILO Experience (1996).
8
Vase, por ejemplo, comparaciones de los trabajos de diferentes tratados en H. Steiner & P. Alston, International Human
Rights in Context: Law, Practice and Morality (2000). En el rea de justicia penal, art. 32 de la Convencin de las Naciones
Unidas en contra del Crimen Organizado Transnacional, GA. Res 55/25, UN. GAOR 55th Sess,, Supp. nm. 49, vol. I, en 43,
UN. Doc. A/55/49 (2001), contempla la creacin de un mecanismo de revisin por parte de la Conferencia de las Partes.
Referente a los esfuerzos (aunque de manera menos exitosa) realizados en el pasado para implementar los estndares de la ONU
para la justicia penal desarrollados en la parte de Viena del sistema de la ONU, vase Redo, S., The Impact of United Nations
Standards and Norms in Crime Prevention and Criminal Justice Reform, (2003); Lpez-Rey, M., A Guide to United Nations
Criminal Policy (1985); L. Radzinowicz, Adventures in Criminology (1999).
9
Estatuto de Roma, prrafos 4 y 9 del prembulo.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 129
Seguridad de las filas de los ratificadores, y
particularmente debido a la antipata de EU
hacia la Corte.
10
Los dos primeros casos que se
presentaron ante la Corte, por parte de Sudn y
Uganda, pareca que se desarrollaban de mane-
ra preliminar como acciones potenciales p ro -
prio motu por parte del Fiscal. Sin embarg o ,
finalmente, los dos Estados en cuestin refirie-
ron los asuntos respectivos al Fiscal. Una ter-
cera referencia, de la Repblica de frica
Central, anunciada en enero de 2005, tambin
fue presentada por parte del gobierno. Pero
qu hay de los delitos en los Estados cuyos
gobiernos no estn buscando la intervencin de
la CPI? Estos Estados (con algunas excepcio-
nes, principalmente de frica y Europa) se han
mostrado renuentes a utilizar procesos de
denuncia del Estado en contra del Estado en
asuntos laborales y reas ms amplias de dere-
chos humanos. En el pasado, haba atribuido
esto al principio del secreto vergonzoso, es
decir que los Estados prefieren permanecer en
el trasfondo para que sus propias fallas no sean
sujeto de denuncias con carcter de venganza.
La CPI representa un cambio de paradigma.
Partes del Estatuto han declarado que los deli-
tos ms graves no deben dejar de ser castiga-
dos (Estatuto de Roma, prrafo preambular
4). Tienen la obligacin de presentar, con
informacin bien documentada, los crmenes
que atraigan su atencin que sucedan en otros
Estados. Ciertamente, el espritu del Estatuto
es actuar positivamente para asegurarse de que
dichos crmenes verdaderamente llamen la
atencin. Podemos estar seguros de que las
ONG ms sobresalientes, como lo han hecho
en el rea de los derechos humanos, no duda-
rn en dar informacin que ayude al Fiscal en
sus misiones p roprio motu. Sin embargo, la
importancia de la Corte se incrementar si al
fiscal no se le requiere hacer por s solo todo el
levantamiento poltico. Los gobiernos deben
responder para asegurar que tan insistentes
palabras no deben dejar de ser castigados del
Prembulo se vuelvan una realidad y no slo
un capricho literario. La A E P como una enti-
dad debe insistir en esto.
Hacer que las disposiciones para las vctimas
sean funcionales
La imagen de las vctimas de delito internacio-
nal es muy poderosa e invade el Estatuto de
Roma, empezando por el segundo prrafo pre-
a m b u l a r el cual nos recuerda que en el siglo
pasado millones de nios, mujeres y hombres
fueron vctimas de atrocidades inimaginables
que han conmocionado profundamente la con-
ciencia de la humanidad (Estatuto de Roma,
prrafo 2 preambular). El Estatuto y el
Reglamento se basan en la Declaracin sobre
las Vctimas de Delito y del Abuso del Poder
de la Asamblea de 1985 y en el trabajo de los
profesores Theo van Boven (1999) y Cherif
M. Bassiouni (Doc. E/CN.4/2000/62) para el
derecho al resarcimiento de las vctimas de
violaciones atroces de los derechos humanos y
de la ley humanitaria. Al hacer esto, el Estatuto
y su Reglamento explican claramente un papel
procesal para las vctimas que va ms all de
R O G E R S. C L A R K
130
1 0
La Comisin Internacional de Averiguaciones en Darfur, creada de acuerdo con SC. Res. 1564, recomend que el Consejo
de Seguridad remitiera la situacin en Darfur a la CPI. Vase el Informe de la Comisin con fecha del 25 de enero de 2005. Esta
recomendacin se confirm que era altamente contenciosa a la luz de la actitud de EU hacia la Corte. Vase, por ejemplo, S.
P o w e r, Court of the First Resort (2005); S. Crawshaw, Justice for Darfur Needs More than Consensus (2005); D. Rivkin &L.
C a s e y, Darfur's last hope ( 2 0 0 5 ) .
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 130
aquel con el que particularmente estamos fami-
liarizados los de jurisdicciones de Derecho
comn. Todos nuestros sistemas se han movili-
zado para adecuar la perspectiva sobre las vc-
timas de dcadas recientes. El Estatuto apoya-
r esto, pero es necesario estar pendiente de la
A E P para asegurar que los recursos adecuados
estn disponibles, incluyendo representacin
legal apropiada (Doc. ICC-ASP/3/7).
Tambin existe la obligacin de hacer que el
Fideicomiso para las Vctimas contemplado en
el artculo 79 del Estatuto sea completamente
funcional. Se ha establecido un distinguido
Consejo de Gobernadores del Fideicomiso
(Simona Veil como presidente, Su Majestad la
Reina Rania Al-abdullah, scar Arias Snchez,
Tadeusz Mazowiecki y el Arzobispo Emrito
Desmond Tute). En su reunin de 2004, la A E P
estipul el establecimiento de un Secretariado
para el Fideicomiso. Las contribuciones hechas
por gobiernos y otras fuentes no han llegado
tan rpidamente, pero se tiene la esperanza de
mucho ms.
Estados Unidos y el Estatuto de Roma
Estados Unidos ha dejado muy claro que no
tiene las intenciones de ser parte del Estatuto
en un futuro previsible
11
y que planea, por cual-
quier medio a su disposicin, asegurarse de
que ninguna de su gente se involucre en las
garras malvadas de la Corte. La A E P n e c e s i t a
trabajar por una posicin claramente estableci-
da con respecto a las jugadas realizadas por EU
para hacerle la vida imposible a la Corte. En su
reunin nmero 204, la Asamblea habl de una
va general para preservar la integridad del
Estatuto y motiv a los Estados parte a inter-
cambiar informacin, apoyar y ayudarse unos a
otros con esa finalidad (ICC-ASP/3/Res.3).
Esto es un comienzo, pero se necesita ms.
La situacin hipottica a la que Estados
Unidos le teme parece ser aquella donde un
estadounidense opere en circunstancias altruis-
tas en el territorio de un Estado que sea parte
del Estatuto desde el principio o el cual realice
una admisin estratgica de acuerdo con el
artculo 12, prrafo 3 del Estatuto.
12
En este
131 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
11
Carta de John R. Bolton, Subsecretario de Estado para el control de Armas y Seguridad Internacional, para Kofi A n n a n ,
Secretario General de la ONU, 6 de mayo 2002, 96 AM J. INTL L724: Le escribo para informarle, en relacin con el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional adoptado en julio 17 1998, que Estados Unidos no tiene la intencin de formar parte del
tratado. Por consiguiente, Estados Unidos no tiene ninguna obligacin legal que surja de la firma de ste en diciembre 31, 2002.
Estados Unidos solicita que su intencin de no ser parte, como se expresa en esta carta, se vea reflejada en las listas del estado
del depositario relativas a este tratado.
El lenguaje de obligaciones no legales es una referencia obvia a la obligacin de la firma, en el art. 18 de la Convencin de
Viena sobre la Legalidad de los Tratados, de no anular el objeto y propsito de un tratado hasta que haya quedado clara su inten-
cin de no ser parte del tratado. Israel sigui con una declaracin similar para el Secretario General.
12
El artculo 12 del Estatuto de Roma se refiere a condiciones previas al ejercicio de jurisdiccin. En el caso de procesos ini-
ciados por la denuncia de un Estado parte o por el Fiscal p roprio motu (pero no aquellos referidos por el Consejo de Seguridad), ya
sea el estado de territorialidad o el estado de nacionalidad deben haber aceptado la jurisdiccin. El prrafo 3 establece que si se solici-
ta la aprobacin de un Estado que no sea parte del Estatuto, ese Estado puede por medio de una declaracin conferida con el
Registrador aceptar el ejercicio de jurisdiccin de la Corte con respecto al delito en cuestin. Delito en cuestin est abierto a
interpretacin en casos especficos. De todos modos, una aprobacin bajo el artculo 12, prrafo 3 puede (con accin ausente del
Consejo de Seguridad) permitir a un Estado presentar ante la Corte lo que sus adversarios hacen, sin exponer a su propio personal.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 131
escenario, el Estado en cuestin no aprecia la
actitud altruista y activa el proceso de la CPI.
Es difcil pensar en una situacin en donde el
rgimen complementario del Estatuto de
Roma no enve un caso tal a la jurisdiccin
de EU,
13
o no sea suspendido por las otras dis-
posiciones de garanta del Estatuto tales como
el poder del Consejo de Seguridad en alguna
instancia en particular para diferir bajo el artcu-
lo 16 del Estatuto.
14
Estados Unidos ha sido, sin
e m b a rgo, persistente. La reunin final de la
Comisin Preliminar, en julio de 2002, fue
ensombrecida por el drama en el Consejo de
Seguridad que llev a la resolucin del
Consejo de Seguridad 1422.
15
Me sobrepasa el
hecho de cmo cualquier abogado internacio-
nal puede afirmar inexpresivamente, como lo
hace la resolucin, que es consistente con las
disposiciones del artculo 16 del Estatuto de
Roma. El artculo 16 simplemente trata sobre
p o s t e rgaciones con respecto a una investiga-
cin o enjuiciamiento particular. No apoya
una postergacin absoluta de un ao de cual-
quier caso el cual origine involucrar a funcio-
narios actuales o anteriores o a personal de
algn Estado contribuyente no de una parte del
Estatuto de Roma sobre actos u omisiones rela-
cionados con una operacin establecida o auto-
rizada por las Naciones Unidas como lo solici-
ta la resolucin 1422.
16
R O G E R S. C L A R K
132
1 3
El Estatuto de Roma procede sobre la base de que la jurisdiccin de la CPI es complementaria a las jurisdicciones
nacionales (tanto de las partes como de las no partes) y entra en vigor nicamente cuando un Estado no sea capaz o no desee lle-
var a cabo los enjuiciamientos. Vase, en particular, Estatuto de Roma, artculos 1 y 17. En el caso del personal del ejrcito de
EU a quien se le alega haber cometido crmenes de guerra en el territorio de otro Estado dentro del rango del Estatuto, normal-
mente habr jurisdiccin para someterlos a juicio en cortes marciales, por lo menos mientras continen siendo miembros del
ejrcito. Algunos contratistas que no estn cubiertos por el Cdigo Uniforme de Justicia Militar pueden ser sujetos a jurisdiccin
federal bajo la Jurisdiccin Extraterritorial Militar Acto del 2000. El genocidio es penable bajo la legislacin federal al implemen-
tar la Convencin de Genocidio, 18 USC., Secc 1091, si es cometido dentro de Estados Unidos o si el ofensor es ciudadano de
Estados Unidos. No existe una legislacin especfica de EU de jurisdiccin conferida a las Cortes de delitos en contra de la
humanidad, donde sea que se cometan, aunque algunos que sucedan dentro de EU seran penables bajo otras rbricas de acuerdo
con la ley estatal o federal. Existe, sin embargo, la posibilidad de fallas, que EU debe rectificar, que lo hagan incapaz de enjui-
c i a r. Vase Cassel, Douglass, Empowering United Status Courts to Hear Crimes Within the Jurisdiction of the International
Criminal Court, 35 en NEW ENG. L. REV., 421 (2001). Tambin vase i n f r a nota 40. EU parece tener algunas objeciones con
la CPI con respecto a la soberana y con respecto a ser potencialmente juzgado por la CPI sobre su capacidad o disposicin a
hacer algo.
1 4
El artculo 16 establece que: Ninguna investigacin o enjuiciamiento puede comenzar o proceder bajo este Estatuto por
un periodo de 12 meses despus de que el Consejo de Seguridad, en una resolucin adoptada bajo el Captulo VII de la Carta
Constitucional de las Naciones Unidas, lo haya solicitado a la Corte; esa solicitud puede ser renovada por el Consejo bajo las mis-
mas condiciones.
1 5
S/RES/2002/1422. Vase la coleccin de comentarios decisivos hechos por los Estados y el comentario editorial en 36 UN.
L. REP. 117 (2002). Res. 1422 fue precedido por los esfuerzos de EU para retener la renovacin del mandato para pacificadores en
Timor Oriental y Bosnia Herzegovina hasta el momento en que se le concediera inmunidad al personal de EU por parte de la CPI.
Estos esfuerzos, los cuales fallaron, estaban abiertos a las mismas crticas de que no estaban tratando casos concretos de crmenes
(nadie iba a procesar a los estadounidenses, o a cualquier otro pacificador) ms bien se vean como esfuerzos para rescribir algunos
de los trminos del tratado de Roma. El documento de Amnista Internacional International Criminal Court: US efforts to obtain
impunity for genocida, crimes against humanity and war crimes, en A I - i n d e z: IOR 40/025/2002 del 2 de septiembre de 2002 pre-
senta una buena discusin de estos eventos.
1 6
Prrafo operativo 1 de la resolucin. Prrafo operativo 2 expresaba la intencin del Consejo para renovar la solicitud en
el prrafo 1 bajo las mismas condiciones cada mes de julio por periodos adicionales de 12 meses por el tiempo que sea necesario.
Un esbozo anterior que hizo circular EU habra hecho que la solicitud fuera perpetua a menos que el consejo la concluyera, revir-
tiendo esto el efecto del veto. En el evento, slo una extensin de 12 meses present. V a s e i n f r a en nota 28.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 132
Con la misma razn, el artculo 39 de la
Carta Constitucional es una base dudosa para
tal esfuerzo legislativo del Consejo.
17
L a s
palabras ultra vire s me vienen a la mente! Uno
puede comprender la presin que los miembros
del Consejo de Seguridad sintieron, pero la
forma en que algunos miembros que tambin
son parte del Estatuto de Roma cedieron ante la
resolucin 1422 no es un buen auguro para pre-
decir el valor con el que defendern sus otras
obligaciones. Como sucedi, algunos fueron
ganando poco a poco el valor de sus conviccio-
nes. Cuando se le pidi al Consejo de
Seguridad que renovara su solicitud por otro
ao en 2003, tres Estados (Francia, Alemania y
Siria) se abstuvieron en la resolucin relevan-
te, la resolucin 1487, mientras que el ao
anterior el voto haba sido unnime. En junio
de 2004 surgi la cuestin de renovacin en el
momento en que el maltrato dado a los prisio-
neros de la prisin de Irak de Abu Ghraib y de
Baha de Guantnamo en Cuba ocupaba el pri-
mer lugar en las noticias. Haba suficientes
miembros del Consejo de Seguridad que esta-
ban preparados para abstenerse ya que EU no
iba a poder reunir los nueve votos que necesi-
taba (Kirgis, 2004).
En aquel tiempo se llevaban a cabo las
negociaciones del artculo 98 con el que un
buen nmero de pases se han encontrado com-
prometidos con EU (vase Wirth, 2001; Wi s e ,
Podgor & Clark, 2004).
18
El artculo 98 del
Estatuto, que se agreg en una etapa un tanto
tarda de las negociaciones, contempla que
puede haber algunas, mnimas, excepciones a
las obligaciones absolutas de entregar personas
u ofrecer ayuda a la Corte. El prrafo 1 hace
excepciones con respecto a personas y propie-
dades de un tercer Estado con derecho a inmu-
nidad de Estado o diplomtica. Se podra
requerir el consentimiento del tercer Estado.
19
Dada la fortaleza de las inmunidades de la
jurisdiccin bajo la Convencin de Viena sobre
Relaciones Diplomticas y, como lo confirm
recientemente la Corte Internacional de
J u s t i c i a ,
20
uno podra entender esto en algunos
eventos, como en el caso de jefes de Estado y
ministros del Exterior. Incluso, el prrafo 1 se
133 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
1 7
El artculo 39 establece: El Consejo de Seguridad determinar la existencia de cualquier amenaza para la paz, rompimien-
to de la paz, o acto de agresin y deber dar recomendaciones, o decidir qu medidas se deben tomar en concordancia con los
artculos 41 y 42, para mantener o restaurar la paz y seguridad internacional. A primera vista, esta disposicin versa sobre
acciones en instancias individuales no proporciona ninguna garanta para acciones legislativas explcitas tomadas sin el deto-
nante de una situacin particular. (Yo lo tomo como que el Consejo de Seguridad no es lo suficientemente paranoico para con-
cluir que la CPI es una amenaza para la paz) (Incluso el Poder Legislativo explcito y sin precedentes ejercido por el Consejo
en Res. 1373, nota s u p r a 6, encontr sus bases en eventos especficos, especficamente los ataques a Washington y Nueva Yo r k .
Res. 1540, i d, indudablemente loable en esencia, es un ejemplo de accin legislativa explcita la cual encuentra apoyo insuficiente
en la Carta Constitucional).
1 8
La Coalicin de la Corte Penal Internacional tiene una cita actualizada de los acuerdos en el sitio web:
w w w. i c c n o w. o rg / d o c u m e n t s .
1 9
El estatuto de Roma, artculo 98, prrafo 1 establece: La Corte puede no proceder ante una solicitud de rendicin o ayuda
que requiera que el Estado solicitado no acte en congruencia con sus obligaciones del Derecho Internacional con respecto a la
inmunidad de Estado o diplomtica de una persona o propiedad de un tercer Estado, a menos que la Corte obtenga del tercer
Estado su renuncia a inmunidad. En el presente se debe referir al Tercer Estado como un Estado que no es parte del Estatuto
de Roma. Se debe considerar que una parte ha renunciado a cualquier inmunidad para sus ciudadanos al aceptar el Estatuto de
R o m a .
2 0
Caso relativo a la Orden de Arresto del 11 de abril de 2000 (DR. Congo v s . Blgica), 2002 I.C.J. Rep.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 133
adapta torpemente con la jurisprudencia nacio-
nal en desarrollo y con la negativa de la capa-
cidad de inmunidad oficial en el artculo 27 del
Estatuto. El prrafo 2 es todava ms proble-
mtico. Previene a la Corte de procesar una
solicitud de rendicin la cual requiera al Estado
solicitado el actuar inconsistentemente con sus
obligaciones bajo convenios internacionales
conforme al consentimiento de un Estado
enviado al cual se le solicita entregar a una per-
sona de ese Estado a la Corte, a menos que la
Corte pueda antes conseguir la cooperacin del
Estado enviado para el consentimiento de
entrega (Estatuto de Roma, artculo 98, prrafo
2). Entend la referencia hecha al Estado
enviado como un trmino que sugera que
estbamos tratando con Acuerdos del Estatus
de Fuerzas (SOFA, por sus siglas en ingls), y
esa parece haber sido la perspectiva del nego-
ciador en jefe de EU.
21
Es complicado hacia dnde nos lleve lo
a n t e r i o r. Yo pens que a lo que el prrafo 2 se
refera era a que si una SOFAasignase jurisdic-
cin entre un Estado enviado y un Estado
receptor de tal manera que la jurisdiccin de la
ofensa particular cometida por una persona de
servicio o aquellos asociados con presencia
militar estuvieran en el Estado enviado, enton-
ces el Estado receptor (si tuviera custodia)
entregara a la persona a su compaero del tra-
tado, no a la CPI.
22
EU ha tomado, sin embar-
go, una perspectiva un tanto expansiva sobre lo
que un Estado enviado es y quin lo enva.
Entonces, en por lo menos dos tratados de
extradicin, con Sudfrica
23
y Sri Lanka,
24
e l
artculo estndar de no reextradicin ha sido
extendido para incluir reentrega no slo a la
CPI, pero ms generalmente a cualquier tribu-
nal internacional. Deb haber pensado que el
trmino en el lenguaje de extradicin es
Estado solicitado y ese trmino no aparece
en el artculo 98. Son estos acuerdos compati-
bles con el artculo 98 para una parte del
Estatuto de Roma como Sudfrica? Cualquier
relacin con el estado de las fuerzas est perdi-
d a !
25
En el caso de Timor Oriental, el vnculo
para los miembros de servicio sugerido por las
R O G E R S. C L A R K
134
2 1
Vase Scheff e r, D., C o m m e n t a ry, Original Intent at the Global Criminal Court (2002). Sobre los esfuerzos del embajador
S c h e ffer (abandonados ltimamente) por obtener la inmunidad de Estados Unidos mediante disposiciones en el Reglamento de
Evidencia y Procedimiento y el convenio de colaboracin celebrado entre la Corte y las Naciones Unidas; vase Hall, C., T h e
First Five Sessions of the UN Pre p a r a t o ry Comisin for the Internacional Criminal Court ( 2 0 0 2 ) .
2 2
La mayora de nosotros percibimos aqu a las SOFAcomo la OTAN que asigna jurisdiccin entre el Estado enviado y el
Estado receptor. Se da por sentado que la jurisdiccin sobre muchos (la mayora?) delitos es concurrente pero eso es primordial
para algunos en el Estado enviado y principal para otros en el Estado receptor. El Acuerdo del Estado Modelo de las Fuerzas de
la ONU para Operaciones de Paz, UN Doc. A/45/594(1990) asigna jurisdiccin de delitos exclusiva sobre los militares miembros
del componente de fuerzas de los Estados participantes (los cuales estn obligados a ejercitarla) pero deja la posibilidad abierta
de que los componentes civiles sern enjuiciados en las cortes del Estado receptor. En los Acuerdos Modelos de la ONU y de la
O TAN, vase, The handbook of the law of visiting forc e s ( D i e t e r, Fleco, ed., 2001).
2 3
Tratado de Extradicin entre el gobierno de los Estados Unidos de Amrica y el Gobierno de la Repblica de Sudfrica,
firmado en Washington el 16 de septiembre de 1999. Vase artculo 18, encabezado Entrega a un Tercer Estado o a un Tr i b u n a l
Internacional. Vase tambin Sudfrica/US acuerdo sobre el s t a t u s del personal militar, i n f r a nota 41.
2 4
Tratado de Extradicin entre El Gobierno de Estados Unidos y el gobierno de la Repblica Socialista Democrtica de Sri
Lanka, firmado en Washington el 30 de septiembre de 1999. Vase artculo 16 encabezado Regla de Especialidad.
2 5
Dos comentaristas que estuvieron cerca de la negociacin del artculo 98 pensaron, sin embargo, que los temas de reex-
tradicin estaban entre aquellos contemplados por los realizadores del anteproyecto. Vase Kimberly Prost & Angelica Schlunk,
artculo 98, en C o m m e n t a ryon the Rome Statute of the International Criminal Court 1131, 1133 (Otto, Tr i ff t e r e r, ed., 1999).
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 134
palabras Estado enviado en el artculo 98 ha
sido extendido hasta sus lmites de otra mane-
ra. El Acuerdo entre Timor y EU fechado 23 de
agosto de 2002 respecto a la entrega de perso-
nas en el territorio del otro, no debe, ausente el
consentimiento de la otra parte, a ) ser entrega-
do o transferido por ningn medio a la Corte
Penal Internacional para cualquier propsito, o
b ) ser entregado o trasferido por ningn medio
a ninguna entidad de un tercer pas, o expulsa-
do a un tercer pas, con el propsito de entrega
o transferencia a la Corte Penal Internacio-
n a l .
26
Personas est definido en el A c u e r d o
de manera que va ms all de las fuerzas.
Significa funcionarios de gobierno anteriores
o actuales, empleados (incluidos contratistas),
o personal militar o nacionales de una parte.
27
Nacionales y Empleados son categoras
muy difciles de alcanzar. Las obligaciones
son completamente recprocas. Apesar de que
Ti m o r, a diferencia de EU, es parte del
Estatuto de Roma (el primer tratado multilate-
ral del que form parte despus de su indepen-
dencia), el Acuerdo requiere su consenti-
miento expreso antes de que EU pueda entre-
gar a la Corte a una persona timorese. No
importa lo que uno pueda hacer de la posicin
de una no parte del Estatuto, es imposible cua-
drar esta disposicin con las obligaciones
generales de los Estados parte para cooperar
con la Corte.
28
Parece que la definicin de
personas en el acuerdo de Timor se ha vuel-
to bastante estndar y se encuentra en muchos
otros instrumentos.
Debo agregar que Timor Oriental, a pesar
de la poca presencia de EU, ha sido elegido
para una atencin especial. Un Acuerdo del
Estado de Fuerzas posterior al 1 de octubre
de 2002 asegura que el personal militar y civil de
Estados Unidos del Departamento de Defensa
de Estados Unidos que puedan estar presentes
en la Repblica Democrtica de Ti m o r-Leste en
conexin con ayuda humanitaria y cvica, entre-
namiento y ejercicios militares y otras a c t i v i d a-
des acordadas se les deber otorgar un estatus
135 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
2 6
Acuerdo entre el gobierno de Estados Unidos de Amrica y el gobierno de la Repblica Democrtica de Timor Oriental
respecto a la entrega de personas a la Corte Penal Internacional, realizado en Dili el 23 de agosto 2002, artculo 1.
2 7
I d., artculo 2. Que la referencia a nacionales es ms que un anteproyecto desordenado al parecer por una entrevista que
fue reportada el mes despus de la firma del Acuerdo de Timor Oriental, con Pierre-Richard Prosper, el Embajador en su totali-
dad para Crmenes de Guerra. Es citado para el efecto que los acuerdos bilaterales se extenderan a hombres en servicio y fun-
cionarios actuales, anteriores y futuros. Pero agreg que Norteamrica tambin estaba intentando incluir a todos sus ciudadanos.
Agreg: Lo estamos discutiendo con los estados mientras avanzamos. S nos preocupamos por ciudadanos de EU; tenemos la
responsabilidad como administracin de proteger todos los intereses de los Estados Unidos y eso incluir a los ciudadanos de EU
(R. Verkiak, 2002). Evidentemente existe un modelo que EU ofrece a socios potenciales. El arreglo con Rumania (como Ti m o r,
una parte del Estatuto) contiene un lenguaje idntico a aquel contenido en el Acuerdo de Timor Oriental, como lo hace el A c u e r d o
fechado 18 de septiembre de 2002 entre Estados Unidos y Uzbekistn (el cual ha sido firmado pero an no ratificado por el
Estatuto de Roma).
2 8
Indudablemente Timor tiene la intencin de hacer efectivas sus obligaciones al procesar casos en donde no quiera que su
ciudadana sea entregada, aunque aparentemente no ha pasado an la legislacin necesaria. El acuerdo bilateral contiene un prra-
fo preambular alentador que dice: Considerando que los Estados Unidos de Amrica ha expresado su intencin de investigar y
procesar actos apropiados dentro de la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional imputados a sus funcionarios, empleados, per-
sonal militar u otros nacionales. Como ha sido sugerido, s u p r a nota 23, probablemente existen fallas en la legislacin de
EU que hace imposible el enjuiciar en algunos casos donde la CPI tendra jurisdiccin. Los Estados que estn formando parte del
Estatuto de Roma han visto la necesidad de arreglar tales fallas en sus propios marcos jurisdiccionales para aprovechar la com-
plementariedad. EU tambin necesita hacerlo.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 135
equivalente al del cuerpo tcnico y administra-
tivo de la Embajada de Estados Unidos de
Amrica bajo la Convencin de Viena sobre
Relaciones Diplomticas de abril 18 de
1 9 6 1 .
29
Estn, de este modo, habilitados para
inmunidad diplomtica por parte de la jurisdic-
cin penal del Estado receptor.
30
Entiendo que
existen acuerdos anteriores de EU con otros
pases que tienen una clasificacin similar;
31
hay acuerdos similares de EU con A rgentina y
C o l o m b i a
32
que vinculan a mucho ms perso-
nal. Una clasificacin diplomtica tiene senti-
do en el caso de una presencia militar menor,
pero con seguridad existe un punto en el cual la
clasificacin abusa de la Convencin de Vi e n a ,
especialmente cuando las tropas se involucran
en operaciones de combate (y cientos proba-
blemente miles de personas parecen estar
involucradas en el acuerdo de Colombia).
Luego, est la Fuerza Internacional de Ay u d a
para la Seguridad (ISAF, por sus siglas en
ingls), Administracin Interina de A f g a n i s t n
(Administracin Interina) Acuerdo T c n i c o
Militar del 4 de enero de 2002 en el cual: La
Administracin Interina conviene que ISAF y el
personal de apoyo, incluyendo personal de
enlace, no puede ser entregado a, o transferido
a la custodia de, un tribunal internacional o
cualquier otra entidad o Estado sin el consenti-
miento expreso de las naciones contribuyen-
t e s .
33
(Por lo menos las fuerzas ISAF, dice el
acuerdo, respetarn las leyes y cultura de
Afganistn). Otros, menos EU, son parte
de esto; lo que enva un mensaje muy desafor-
t u n a d o .
Existe una pequea duda de si algunos de
estos acuerdos ponen a las partes, a aquellos
que son tambin partes del Estatuto de Roma,
en una posicin en donde cualquier tipo de
trnsito que el artculo 98 tome en considera-
cin haya sido sobrepasado. Pueden muy bien
quebrantar sus obligaciones bajo el Estatuto de
Roma. La posicin comn de la Comunidad
R O G E R S. C L A R K
136
2 9
Acuerdo de Status de Fuerzas entre el Gobierno de la Repblica Democrtica de Ti m o r-Leste y el Gobierno de los Estados
Unidos de A m r i c a, realizado en Washington, 1 de octubre de 2002 artculo I. Para un efecto similar es el Intercambio de Notas
de 1999 el cual constituye un Acuerdo respecto al Status del Personal Militar y Empleados Civiles del Departamento de Defensa d e
EU que puedan estar presentes en la Repblica de Sudfrica en Conexin con Actividades y Ejercicios de Mutuo A c u e rd o.
3 0
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, artculo 37, prrafo 2, con artculo 31, prrafo.
3 1
Vase generalmente, Erickson, Richard J., Status of Forces A g reements: ASharing of Sovereign Pre ro g a t i v e, 37 A . F. L .
R E V. 137 (1994), Wirth, nota s u p r a 29 en 451.
3 2
McCaughan, Michael, Treat of legal moves against US lifted, IRISH TIMES, 2 de septiembre 2002, p. 9. Estn surg i e n-
do algunos acuerdos similares que involucran a otros pases. Vase Acuerdo entre Australia y la Repblica Kirguiz sobre el S t a t u s
de las Fuerzas Australianas en la Repblica de Kirguiz, entrado en vigor el 9 de julio de 2002, (2002) A U S T. T. S. 14. Ese acuer-
do otorga a las fuerzas Australianas un s t a t u s equivalente al otorgado al cuerpo administrativo y tcnico de la Embajada de
Australia bajo la Convencin de Viena. Agrega que el Gobierno de la Repblica kirguiz reconoce la importancia particular
de control disciplinario por parte de las autoridades militares Australianas sobre el personal Australiano y, por lo tanto, el Gobierno d e
la Repblica de Kirguiz autoriza al Gobierno Australiano a ejercer jurisdiccin penal sobre el personal australiano. El Gobierno
de de la Repblica de Kirguiz y el Gobierno de Australia confirman que dicho personal no podr ser entregado a, o transferido a,
la custodia de un tribunal internacional o cualquier otra entidad o Estado sin el consentimiento expreso del Gobierno de A u s t r a l i a .
(El verbo confirma parece implicar que las partes pensaron que el artculo 98/Convencin de Viena surtira efecto sin la necesi-
dad de agregar algo ms, pero la precaucin excesiva tomada, puede decir mucho ms). Australia ha ratificado el Estatuto de
Roma; la Repblica de Kirguiz lo ha firmado. Algo me dice que son pocos los negociadores del Estatuto que imaginaron que el
artculo 98 se manifestara de esta forma.
3 3
Acuerdo Tcnico Militar entre la Fuerza Internacional de Ayuda para la Seguridad (ISAF) y la Administracin Interina de
Afganistn (Administracin Interina), enero 4 2002, 41 I.L.M. 1032 (2002).
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 136
E u r o p e a
34
parece ser menos que uniforme.
Todo esto sucede en contra del escenario del
provocativamente nombrado Proteccin A m e -
ricana de los Miembros en Servicio Acto de
2 0 0 2 .
35
Existe la necesidad de una discusin
transparente entre los miembros de la A E P
sobre la presin a la que muchos han sido
puestos.
Asuntos sin terminar: el delito de agresin
De acuerdo con el artculo 5 del Estatuto, la
Corte ejercer su legislacin sobre un delito de
agresin una vez que se realice una adicin apro-
piada al Estatuto (Estatuto de Roma, artculo 5,
prrafo 2). La Resolucin F del Acto Final e n
Roma instruy a la Comisin Preliminar que
preparara propuestas para una disposicin de
agresin, que incluyera su definicin y
Elementos del Delito de Agresin y las condi-
ciones bajo las cuales la Corte Penal
Internacional ejercer su jurisdiccin en rela-
cin con el crimen.
36
La Comisin Preliminar
no pudo llegar a un consenso sobre dicha dis-
posicin y la A E P ha formado un Grupo de
Trabajo Especial, abierto a todos los Estados,
para continuar con el trabajo.
37
Sin embargo, la
distribucin del presupuesto para este trabajo
es actualmente limitada. En otros lados he dis-
cutido muchos de los temas complicados que
q u e d a n
38
y aqu tengo espacio suficiente para
slo sealar algunos de los puntos principales.
137 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
3 4
La Unin ha aceptado que sus miembros (y miembros aspirantes) puedan ser parte de acuerdos bilaterales con EU, siem-
pre que sigan ciertos principios. Algunos miembros prefieren seguir los lineamientos en conjunto. Los principios se han resumi-
do de la siguiente manera:
1) No impunidad. Cualquier parte de un acuerdo bilateral debe insistir que un ciudadano de EU acusado de haber cometido
un delito dentro de la jurisdiccin de la CPI debe ser procesado por una corte de EU.
2) Un signatario no puede tener reciprocidad, para que sus nacionales no sean inmunes (de ser enviados a) la CPI. (3) La
inmunidad puede ser extendida slo a un nacional de EU enviado al extranjero y no es extendida a todos los nacionales como
lo pidi EU. Se incluye en ese personal a fuerzas armadas y personal civil enviados por el Gobierno de EU presumiblemente como
parte de una operacin internacional para mantener la paz. Entonces, ninguna exencin de enjuiciamiento se extiende a merce-
narios, soldados independientes que no sean mandados por el gobierno en misiones de paz o de guerra pero que buscan un con-
flicto o crisis por su cuenta (ej., soldados que pelearon por UNITA, los rebeldes de Angola, o los contras en Nicaragua). Burce
Zagaris, U.S. Presses for Exemptions as ICC Starts Picking Judges, en 18 I N T L E N F.L. REP, nm. 11, nov. 2002.
3 5
Derecho Pblico 107-206, Ttulo II. Sec. 2008 del Acto (popularmente referido como el Acto de Invasin de Hague)
autoriza al Presidente, entre otros, a usar todos los medios necesarios y apropiados para liberar a personal de EU y aliados
quienes estn siendo detenidos o aprisionados por, por parte de, o por solicitud de la Corte Penal Internacional. El Acto tam-
bin impuso penas al rechazo de ayuda econmica para aqullos que no acepten los acuerdos del artculo 98. Se ajustaron los
candados econmicos ms adelante en la legislacin de Asignaciones Colectivas adoptada en diciembre del 2004 (La Enmienda
de Nethercutt), 118 Stat. 2809, Secc. 574. Los fondos denegados en estos trminos incluyen esfuerzos en contra del terrorismo,
programas de proceso de paz, iniciativas en contra del trfico de droga, comisiones de la verdad y la reconciliacin, distribucin
de sillas de ruedas y prevencin del HIV/SIDA: en EUROPEAN NEWSLETTER, COALITION FOR THE INTERNAT I O N A L
C R I M I N A L C O U RT, 42nd ed., January 2005 at 2. An exercise in shooting oneself in the foot?
3 6
Acto Final de la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el Establecimiento de una
Corte Penal Internacional, UN Doc. A / C O N F.183/10 (1998) en 8-9.
3 7
ICCASP/1/Res.1 (septiembre 2002) sobre continuidad del trabajo en relacin con el delito de agresin.
3 8
Clara, R.S., Rethinking A g g ression as a Crime and Formulating its Elements: The Final Wo r k - P roduct of the Pre p a r a t o ry
Commission for the International Criminal Court (2003). Adems de las referencias en el presente, se refiere al lector a algunos
trabajos valiosos que estn disponibles a partir de que el artculo Leiden se public, Gowlland-Debbas, V., The Relationship
Between Political and Judicial Organs of Internacional Organisations: The Role of the Security Council in the New Internacional
Criminal Court (2002); Bush, J., The Supreme Crime and its Origins: The Lost Legislative History of the Crime of A g g re s s i v e
Wa r (2002); Paulus, A. Peace Through Justice? The Future of the Crime of A g g ression in a Time of Crisis (2004); y M. Politi &
G. Nesi (eds.), The International Criminal Court and the Crime of A g g re s s i o n ( 2 0 0 4 ) .
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 137
Son de dos tipos, condiciones y puntos sus-
tantivos de Derecho Penal.
El problema de las condiciones surge por
el papel general de las Naciones Unidas en su
Carta Constitucional y el papel del Consejo de
Seguridad en particular bajo el Captulo VII, el
cual trata sobre asuntos de paz y seguridad
internacional. En un mundo sin la Carta
Constitucional y sin los cinco miembros per-
manentes del Consejo de Seguridad (P5), sera
sencillo negociar la habilitacin de la CPI para
determinar si cada uno de los elementos del
delito de agresin fue verificado en alguna ins-
tancia en particular. Eventualmente podramos
bien llegar a ese punto. Mientras tanto, sigue
sobre la mesa el hecho de que un elemento fun-
damental de la ofensa como est estructurado
actualmente, es decir, un acto de agresin
realizado por un Estado, normalmente se deter-
minar en algn otro lugar y la Corte lo consi-
derar como otorgado. Los otros elementos
del delito tendran que ser estructurados alrede-
dor del otorgado. De una manera general, el
P5 ha insistido para que al Consejo de
Seguridad se le d un poder exclusivo para
tomar esa determinacin; una gran parte del
resto del mundo percibe un papel, especial-
mente en casos en donde el Consejo de
Seguridad es disfuncional, para ya sea la
Asamblea General o la Corte Internacional de
Justicia. Algunos de nosotros no hemos sido lo
suficientemente amables para sealar que tres
de los P5 presentaron argumentos fuertes para
los poderes de la Asamblea General en 1950 y
1951 cuando la Asamblea estaba adoptando la
Resolucin de Unidad para la Paz
39
y caracte-
rizando las acciones de China y Corea del
Norte
40
como una agresin. Existe una prcti-
ca de estado de peso para interpretar la Carta
Constitucional que rechaza la exclusividad
del Consejo de Seguridad.
Un segundo punto, el primero de los asun-
tos sustantivos, es hasta qu punto fiarse de la
Definicin de Agresin de la A s a m b l e a
General de 1974.
41
En la mayor parte, esa reso-
lucin apunta hacia la responsabilidad del
Estado y necesita adaptarse para la responsabi-
lidad de delito individual. Es tambin un tanto
abierta, contiene una lista de ejemplos de agre-
sin pero le deja al investigador incluir otras,
o que concluya (no muy claramente articulada)
que un caso a primera vista no est realmente
redactado. Es necesario tener cuidado para pro-
teger el principio de legalidad al limitar algu-
nos de los borradores. Existe el punto de que si
slo algunos de los ejemplos en la lista (tales
como invasiones y adiciones) deban ser reco-
nocidas por la CPI o si todos (incluso bombar-
deos y el enviar bandas armadas, soldados irre-
gulares o mercenarios) deban ser incluidos.
Existe tambin la situacin, sin importar el tipo
de agresin que se incluya, de si debera haber
R O G E R S. C L A R K
138
3 9
GA. Res. 377 A(V), 5. UN GAOR, Supp., nm. 20 en 10, UN Doc. A/1775 (1950). Vase discusin de la iniciativa de
Estados Unidos dirigida a Res. 377 Aen (1950) U.N.Y.B: 181-95.
4 0
GA. Res. 498 (V) del 1 de febrero 1951, 5 UN GAOR. Supp,. nm. 20 en 1, UN Doc. A/1775/Add.1 (1951). (La A s a m b l e a
Encuentra que el Gobierno Central Popular de la Repblica Popular de China, al dar ayuda directa y asistencia a aquellos que
estaban cometiendo agresin en Corea y al involucrarse en hostilidades en contra de las fuerzas de las Naciones Unidas en aquel
l u g a r, se ha involucrado en una agresin en Corea).
4 1
GA. Res. 3314 (XXIX), 29 UN. GAOR, Supp., nm. 31 en 24, UN. Doc. A / 9 6 3 1 ( 1 9 7 5 ) .
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 138
ms adelante un requerimiento inicial, como
por ejemplo que la agresin sea manifiesta o
f l a g r a n t e .
Una tercera cuestin es el cmo describir la
conducta necesaria del perpetrador. Todos esta-
mos de acuerdo que la agresin es un delito de
liderazgo y existe una jurisprudencia poste-
rior a 1945 sobre el asunto.
42
Pero, cmo des-
cribir esto en lenguaje jurdico? El presente
anteproyecto se refiere a una persona que se
encuentra en una posicin efectiva para ejer-
cer control sobre o dirigir accin poltica o
militar del Estado. Despus contina imputar
un delito a aquella persona que intencional-
mente y con conocimiento, ordena o participa
activamente en la planeacin, preparacin o
ejecucin de un acto de agresin.
Considero que captura la esencia de la con-
ducta de manera correcta y la referencia al
intento y conocimiento introduce la pregunta
crucial del elemento mental requerido como se
describe en el artculo 30 del Estatuto.
43
El ele-
mento mental tambin presenta un marco de
trabajo para analizar preguntas complicadas
sobre errores de los hechos y sobre errores
legales, los cuales proporcionan fundamentos
para la exclusin de responsabilidad bajo el
artculo 32 del Estatuto.
44
Debe haber situacio-
nes, por ejemplo, en donde un lder poltico o
un general hayan deliberadamente o de lo con-
trario sido engaados por la inteligencia u otros
funcionarios polticos hacia alguna accin
objetiva o de caractersticas legales que resul-
ten ser un acto de agresin como determine el
rgano apropiado. En tal situacin, el deman-
dante, yo propondra, no debera ser personal-
mente considerado criminalmente responsable.
Otros no estn de acuerdo. stos son puntos
controversiales, como ciertamente lo es la apli-
cacin al delito de agresin de un nmero de
otros puntos que surgen bajo la Parte 3, la parte
general del Estatuto. Por ejemplo, debera es-
tar permitida utilizar como defensa las rdenes
superiores? (yo creo que no), Deberan ser cas-
tigados ciertos intentos? (yo creo que s), debe-
ran las disposiciones generales del artculo 25
del Estatuto sobre complicidad y el artculo 28
sobre responsabilidad de mandato hacerse a un
lado a favor de un esbozo especfico aplicable
slo a esta ofensa? (yo creo que s),
45
F i n a l m e n t e ,
139 A L G U N O S D E L O S R E TO S Q U E E N F R E N TA L A A S A M B L E A D E E S TA D O S PA RT E D E L A. . .
4 2
Vase Nsereko, Daniel, Defining the crime of aggression: An Important agenda item for the assembly of Status Parties
of the International Criminal Court, 2003, en A C TA J U R D I C A 256, 278-81.
4 3
Estatuto de Roma artculo 30 exalta la regla general que slo si se determina de otra manera, una persona ser responsable
de delito y sujeto a castigo por un delito dentro de la jurisdiccin de la Corte slo si los elementos materiales se cometieron inten-
cionalmente y con pleno conocimiento.
4 4
El artculo 32 proporciona que un error de hecho deber ser el fundamento para excluir responsabilidad de delito slo si
anula el elemento mental requerido por el delito. Un error legal para determinar si un tipo particular de conducta es un delito den-
tro de la jurisdiccin de la Corte no es fundamento para excluir responsabilidad. Un error legal puede, sin embargo, ser funda-
mento para excluir responsabilidad de delito si anula el elemento mental requerido por tal delito o como se presenta en el artcu-
lo 33 el cual, en ciertas circunstancias, permite la defensa de rdenes superiores.
4 5
Un nmero de estos puntos de derecho penal estn siendo dirigidas al Grupo Especial de Trabajo. Vase R e p o rt of the
I n t e r.-sessional meeting of the Special Working Group on the Crime of A g re s i n, llevado a cabo en el Liechtenstein Institute on
Self-Determination, Woodrow Wilson School, en la Universidad de Princeton, Nueva Jersey, Estados Unidos, del 21 al 23 de junio
2004, Doc. ICC-ASP/3/25, Anexo II.
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 139
y probablemente lo ms controversial, debera
un acusado ser capaz de presentar defensas al
efecto de que hubo situaciones de responsabili-
dad de Estado que no haban sido exploradas
adecuadamente en el Consejo de Seguridad o
en la Asamblea General que pudieran ser pre-
sentadas como defensa (como tales puntos fue-
ron presentados por sus mritos sin xito, en
N u r e m b e rg y To k i o ) ?
46
Yo creo que s, otros,
enfticamente creen lo contrario.
El Tribunal de Nuremberg asevera que
el iniciar una guerra de agresines no slo
un crimen internacional; es el crimen interna-
cional supremo difiriendo slo de otros crme-
nes de guerra en que tiene en s mismo el mal
acumulado de todos.
47
Gran parte de la vida
profesional de Irene Melup ha estado involu-
crada con abordar temas de maldad y de abuso
del poder. El abuso del poder supremo es el
delito de agresin. Qu gran tributo a su traba-
jo sera si pudiramos que al fin el poder de la
ley se refiriera consistentemente al crimen que
contiene dentro de s mismo el mal acumula-
do de todos.
R O G E R S. C L A R K
140
4 6
Vase la discusin sobre la revisin Histrica del Secretariado de los trabajos relativos a agresin, preparada para la
Comisin Preliminar de la CPI UN. Doc. PCNICC/2002/WGCA/L.1 y Add. 1 en 22-23 (Tribunal de Nuremberg negando deman-
das de defensa propia por invasin a Noruega) y 99 (Tribunal de Tokio negando que Japn actu en defensa propia al atacar
Francia, Holanda, los Estados Unidos e Inglaterra).
4 7
Tribunal Militar Internacional (Nuremberg), Fallo y Sentencias, 41 AM J. INTL L. 172, 186 (1947).
Congreso Clark.qxp 18/12/06 14:50 Pgina 140
La Adopcin del Estatuto de la Corte Penal
Internacional (Estatuto de Roma) que se efec-
tu el 17 de julio de 1998
1
y la entrada en vigor
del mismo en julio de 2002 representan acon-
tecimientos relevantes para el derecho a la jus-
ticia de las vctimas, casi 20 aos despus de la
adopcin de la Declaracin de la ONU sobre
los Principios Fundamentales de Justicia para
las Vctimas de Delito y del Abuso del Poder.
2
Desde una perspectiva general, es importan-
te tomar en consideracin desde el principio
los objetivos generales y el propsito de una
corte con jurisdiccin para enjuiciar algunos de
los delitos internacionales ms graves. La
Corte Penal Internacional est diseada para
asegurar que los perpetradores de los peores
delitos no escapen de la justicia; registra el
desacato de la comunidad internacional por
estos delitos; adems sirve para disuadir a
supuestos perpetradores. De igual importancia,
la atribucin de la responsabilidad criminal
mediante procesos que afirmen positivamente
la dignidad de las vctimas reconocer el sufri-
miento de las vctimas y de sus familiares. De
esta forma, un proceso penal podra proporcio-
nar cierto alivio a las vctimas. El presentar a
perpetradores ante la justicia podra contribuir
a la seguridad inmediata de las vctimas y
ayudar a prevenir futuros delitos o crmenes;
tambin significar para ellos, para sus comu-
nidades y para todo el mundo, que lo que les
hicieron estuvo mal. El proporcionar formas
adicionales para aliviar a las vctimas, tales
como restitucin, indemnizacin y rehabilita-
cin, tambin ayudar para dirigir las necesi-
dades fsicas y psicolgicas de las vctimas y
ayudarlas a reintegrarse a la sociedad. Mu-
chas vctimas sern desplazadas, perdern sus
hogares y formas de vida, y literalmente nece-
sitarn comenzar de la nada para reconstruir
sus vidas. El trauma y el estigma que acompa-
a a una vctima, particularmente por delitos
de violencia sexual hace que el proceso para
avanzar sea an ms complicado.
Este artculo esboza algunas de las disposi-
ciones esenciales del Estatuto de Roma que se
refieren a los derechos de las vctimas: el dere-
cho a participar en los procesos con dignidad y
proteccin, no slo como testigos de los delitos,
sino como personas con un inters vlido en el
resultado, as como en las disposiciones que le
permitan a la CPI ordenar el resarcimiento p a r a
las vctimas, incluidas la restitucin, indemni-
zacin y rehabilitacin. Estos elementos son
El papel de las vctimas ante la Corte
Penal Internacional: prospectos
esenciales:
Carla FERSTMAN
Traduccin de Viviana Castilla.
1
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (CPI) del 17 de julio de 1998, Doc. ONU A / C o n f . 1 8 3 / 9 .
2
GA. Res. 40/34, 29 de diciembre de 1985.
Congreso Ferstman.qxp 18/12/06 14:51 Pgina 141
una parte integral del mandato de la Corte para
hacer justicia por los peores delitos. El hecho
de que las vctimas sean incluidas como parti-
cipantes del proceso, y no slo como el objeto
del caso de enjuiciamiento es cierto reconoci-
miento a que no puede haber justicia real sin la
justicia para las vctimas. Esto no quiere decir
que los procesos de la Corte exclusivamente
giran alrededor de las vctimas, sino que el que
se d una justicia equitativa requiere que se les
escuche con dignidad, que sus preocupaciones
y necesidades sean tomadas en consideracin,
junto con los derechos del acusado y un juicio
justo e imparcial.
El traducir estas disposiciones esenciales en
derechos reales y en proteccin para las vcti-
mas que se pueda ejercer de manera prctica y
efectiva es y seguir siendo un reto, no slo en
la fase inicial de la Corte sino tambin a larg o
p l a z o .
El Mandato de las Vctimas de la CPI (cubrir
las expectativas de las vctimas)
El factor ms importante que impacta sobre el
mandato de la Corte con respecto a las vctimas
es la enorme escala de atrocidades que de una
manera u otra, recaen sobre la jurisdiccin de
la Corte. Miles de perpetradores acusados pue-
den recaer dentro de la jurisdiccin de la Corte,
aunque para tener un impacto ptimo y eficien-
te la Oficina del Fiscal necesitar encontrar la
manera de enfocarse en la responsabilidad de
individuos clave,
3
pero sin distraerse de las
complejidades de cualquier situacin dada.
Ms adelante, el principio de complementa-
riedad que sostiene el Estatuto de Roma impli-
ca que el sistema de justicia internacional, el
cual el Estatuto de Roma lo hizo funcional,
debe servir como catalizador para las respues-
tas nacionales y regionales a delitos dentro de
la jurisdiccin de la Corte. En efecto, tal enfo-
que reconoce la asociacin necesaria que hay
entre la Corte y los gobiernos nacionales y las
instituciones regionales e internacionales rele-
vantes para procesar y castigar estos delitos y
dar justicia a las vctimas.
El nfasis del Estatuto sobre los derechos
y protecciones de las vctimas se debe entender
dentro del contexto de estos retos nicos y den-
tro de la magnitud de las atrocidades y su
impacto directo sobre vctimas de manera indi-
vidual y comunidades enteras. Algunos puntos
e s e n c i a l e s :
Existe una cantidad de tensiones naturales
entre la necesidad de una poltica de enjuicia-
miento selectiva por parte del Fiscal y la per-
cepcin de justicia que tienen las vctimas l a s
142 C A R L A F E R S T M A N
3
Como se establece en un documento de plan de accin presentado por la Oficina del Fiscal: Ala luz de su naturaleza per-
manente y global, la Oficina puede encontrarse con ms de una situacin al mismo tiempo, algunas de ellas o todas involucran-
do un nmero incalculable de vctimas as como a muchos perpetradores acusados. Algunas de estas situaciones pueden cierta-
mente ser similares en magnitud a aquellas que precipitaron el establecimiento de tribunales ad hoc. El documento contina:
El carcter global de la CPI, sus disposiciones estatutarias y sus restricciones lgicas sustentan a una recomendacin preliminar
que, como regla general, la Oficina del Fiscal debera concentrar sus esfuerzos de investigacin y procesamiento y sus recursos
en aquellos que conllevan mayor responsabilidad, tales como los lderes del Estado u organizacin a quienes se les acusa de
responsables de esos delitos. Vase Paper on some policy issues befote the Office of the Prosecutor, septiembre 2003, ICC-
O T P, 2003, en pp. 6-7. http://www. i c c - c p i . i n t / l i b r a r y / o r a n s / o t p / 0 3 0 9 0 5 _ P o l i c y _ P a p e r. p d f .
Congreso Ferstman.qxp 18/12/06 14:51 Pgina 142
que se preguntarn por qu el Fiscal est inves-
tigando delitos en un rea pero no en otras,
es que sus delitos no son tan importantes?; las
vctimas se pueden preocupar al escuchar que
el Fiscal no va a investigar por qu va a ceder
jurisdiccin a autoridades locales pueden no
tener fe en las autoridades locales, sin entender
el papel complementario de la Corte y las limi-
tantes del mandato de la Corte.
Las vctimas se pueden preguntar por qu
un investigador les pregunt sobre lo que pas,
pero no hubo un seguimiento aparente, por
ejemplo, no se llev a proceso (probablemente
los delitos no responden a las definiciones del
estatuto o no se relacionaban con los perpetra-
dores principales que el Fiscal decidi proce-
sar; o probablemente el Fiscal ha decidido no
llamar a un testigo en particular para atesti-
guar; o probablemente s hubo un seguimiento
pero la vctima no se enter).
Las vctimas se pudieron sentir felices de
saber que la decisin del Fiscal fue abrir una
investigacin sobre alguna situacin, y despus
saber que el Fiscal ha continuado y ha progre-
sado de manera inmediata en otra situacin,
acaso el Fiscal ha dejado su caso de lado?, no
se interesa ms por l?
Desde una perspectiva general, las expectati-
vas de las vctimas se vern continuamente a
prueba debido a lo que escuchan y experimen-
tan. Dado que sus expectativas pueden no coin-
cidir o reflejar los procesos de la Corte, se pue-
den sentir desilusionados, confundidos y hechos
a un lado, incluso cuando el Fiscal y otros rg a-
nos de la Corte estn actuando de manera com-
petente y efectiva dentro de su mandato.
Las lecciones de los tribunales ad hoc de la
antigua Yugoslavia y Ruanda, procedimientos
de demandas internacionales y comisiones de
la verdad, sugieren que las experiencias de las
vctimas con el proceso ser ms positiva si
comprenden claramente a lo que se enfrenta-
rn. Las vctimas pueden tener objetivos distin-
tos cuando se presentan a atestiguar y es fcil
que se formen falsas expectativas sobre el fun-
cionamiento del proceso de justicia. El tener
informacin inexacta sobre cunto tiempo
durar un proceso, a qu tipo de cuestiona-
mientos se enfrentarn y por quin, son cues-
tiones que slo atenuarn su frustracin. El
proporcionar informacin a las vctimas que
sea fcil de entender ser de gran importancia
para que acepten el proceso. La informacin pa-
ra las vctimas es importante no slo en la etapa
anterior al juicio sino tambin en etapas subse-
cuentes del proceso. En este sentido, el
Reglamento de Proceso y Evidencia (Regla 92)
de la Corte Penal Internacional establece que
las vctimas que estn participando en procesos
deben ser notificadas a tiempo, ya sea por
escrito o por otro medio apropiado, sobre
dichos procesos ante la Corte, incluyendo la
fecha de las audiencias y cualquier aplaza-
miento, y la fecha de entrega de la decisin, de
solicitudes, mociones y otros documentos, y
ms adelante la Corte deber publicitar los pro-
cesos de distintas maneras.
Proteccin en contra de represalias y trauma
p o s t e r i o r
Ms que una excepcin es una regla el que
haya cierto tipo de trauma. La mayora de las
vctimas que atestiguan o participan de otra
manera en la Corte Penal Internacional habran
143 E L PA P E L D E L A S V C T I M A S A N T E L A C O RT E P E N A L I N T E R N A C I O N A L: P R O S P E C TO S. . .
4
Artculo 75 prrafo 1 del Estatuto de la CPI.
5
Artculo 97 del Reglamento de Procedimiento y Evidencia establece:
1. Tomando en cuenta el alcance y ejecucin de cualquier dao, prdida o herida, la Corte puede dar resarcimiento sobre una
base individual o, cuando considere apropiado, sobre una base colectiva o ambas.
2. Bajo la solicitud de las vctimas o de sus representantes legales, o ante la solicitud de un condenado, o bajo su propia
mocin, la Corte puede designar expertos apropiados para ayudarle a determinar el alcance, ejecucin de cualquier dao, prdi-
da o herida hacia o respecto a las vctimas y sugerir varias opciones concernientes a los tipos y modalidades apropiadas de resar-
cimiento. La Corte deber invitar, cuando sea oportuno, a vctimas o a sus representantes legales, al condenado, as como a per-
sonas interesadas y Estados interesados a hacer observaciones sobre los reportes de los expertos.
3. En todos los casos, la Corte deber respetar los derechos de las vctimas y del condenado.
Congreso Ferstman.qxp 18/12/06 14:51 Pgina 147
tivo para disear y desarrollar una nueva juris-
prudencia sobre medios y mecanismos creati-
vos de resarcimiento. Uno asumira que, en la
mayora de los casos, la Corte, por su falta de
medios, se vera obligada a adoptar un enfoque
c o l e c t i v o .
El Fideicomiso para vctimas
En parte por las dificultades para imponer rde-
nes de resarcimiento en contra de perpetradores
individuales, se decidi establecer un fideico-
miso para vctimas y sus familias. Como esta-
bleci el Arzobispo Desmond Tutu en la cere-
monia inaugural del Fideicomiso de abril de
2004: La ley por s sola no puede reparar las
cicatrices de la guerra, y los sobrevivientes
necesitan apoyo econmico para reconstruir sus
v i d a s .
El Fideicomiso complementar el mandato
de la Corte para recibir y decidir sobre las
demandas de resarcimiento de las vctimas con-
feridas a perpetradores convictos, a pesar de
que el grado de conexin que las actividades
del Fideicomiso debe tener con el juicio penal
de la Corte es an tema de debate.
El Reglamento de Procedimiento y Evi-
d e n c i a especifica en trminos generales que los
posibles usos del Fideicomiso van desde pro-
psitos ntimamente conectados con la funcin
de resarcimiento de la Corte a un papel discu-
tiblemente ms amplio de servir como un
mecanismo para canalizar recursos general-
mente para el beneficio de las vctimas. Por
ejemplo, las actividades del Fideicomiso que
estn conectadas a la funcin de resarcimiento
incluyen el operar como un medio de la Corte
para transferir dinero u otras propiedades reco-
lectadas por medio de multas y decomisos
de acuerdo con el artculo 79(2) del Estatuto de
Roma, y como un mecanismo para canalizar
o t o rgamientos para resarcimiento que la Corte
decide realizar mediante el Fideicomiso de
acuerdo con la Regla 98(2)-(4) del Reglamento
de Procedimiento y Evidencia. La Regla 98(5)
es la disposicin que puede discutiblemente ser
interpretada para proporcionar un papel un tanto
ms amplio para el Fideicomiso. Establece que
otros recursos del Fideicomiso pueden ser uti-
lizados en beneficio de vctimas sujeto a las dis-
posiciones del artculo 79.
C o n c l u s i o n e s
Con la entrada en vigor del Estatuto de Roma,
la justicia para las vctimas es una posibilidad
real. El Estatuto de Roma y el Reglamento de
Procedimiento y Evidencia establecen una
apertura para las vctimas para hacer valer sus
derechos, no obstante abundan los impedimen-
tos e incertidumbres. Estos impedimentos no se
restringen a los procesos llevados ante la CPI,
pero reflejan los mltiples retos a los que las
vctimas se tienen que enfrentar en una varie-
dad de contextos alrededor del mundo, para
hacer valer sus derechos.
Mientras la CPI sufrir de dificultades de
logstica y de recursos, un mandato imperfecto
y una tarea intimidante, mas la oportunidad de
ofrecer justicia a las vctimas est al alcance y
seguramente se lograr.
148 C A R L A F E R S T M A N
150
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 150
Internacional de Jueces present un informe
sobre este tema en 1983. Tambin en 1983, la
Asociacin Internacional de Jefes de Polica
adopt un Acta de Derechos de Vctimas de
Delito, en la cual la Asociacin urga a las
fuerzas policiacas a establecer procedimientos
y a capacitar a su personal para implementar
los derechos incontrovertibles para todas las
vctimas del delito (Wa l l e r, 1990, pginas
139-140; Wa l l e r, 203, pginas 8-10).
El 11 de diciembre de 1985, la Declaracin
de las Naciones Unidas sobre los Principios
Fundamentales de Justicia para las Vctimas de
Delito y del Abuso del Poder fue adoptada por
la Asamblea General. Este documento establece
estndares fundamentales con la intencin de
asegurar que las vctimas reciban atencin
inmediata, ayuda y justicia. Aborda temas
como el acceso a la justicia, la provisin de
informacin para la vctima, el trato que se le
ofrece a la vctima, la consideracin de los
puntos de vista y preocupaciones de la vctima,
restitucin, indemnizacin, y ayuda para su
recuperacin. La Declaracin ha sido aclama-
da como la Magna Chart a para las vctimas,
como un gran acontecimiento para el trabajo
de las Naciones Unidas, y, en particular, en el
desarrollo de polticas internacionales de vcti-
mas (Bassiouni, 1988; Wa l l e r, 1989).
La Declaracin de las Naciones Unidas,
como es en el caso de otros estndares y nor-
mas de las Naciones Unidas, no compromete
legalmente a los Estados miembro de las
Naciones Unidas. Su adopcin en s no ha
cambiado el s t a t u s legal o prctico de las vcti-
mas en ningn lado. La Declaracin sobre las
Vctimas puede ser implementada slo si los
Estados miembro individualmente, deciden
incorporar por lo menos algunas de sus dispo-
siciones a su legislacin interna, y desarrollar
mecanismos para asegurar que las disposicio-
nes se vuelvan una realidad, y si practicantes
individuales y agencias toman en considera-
cin los contenidos de la Declaracin sobre las
vctimas para su trabajo diario.
Con esto en mente, en 1996 el Consejo
Econmico y Social adopt la resolucin
1996/14, convocando al Secretario General de
las Naciones Unidas para preparar un manual o
manuales sobre la implementacin de la
Declaracin sobre las Vctimas, identificando
estrategias que han sido de utilidad en diferen-
tes partes del mundo y las cuales podran ser
utilizadas como modelos en otras partes,
haciendo los cambios necesarios para tomar en
consideracin las circunstancias de la cultura
local, econmica, legal y social. Utilizando
material recolectado por todo el mundo y pro-
cesado en juntas de expertos conducidas, res-
pectivamente, por Estados Unidos (Tu l s a ,
Oklahoma, agosto 1996) y los Pases Bajos (La
Haya, marzo 1997), las Naciones Unidas
public el Manual sobre la justicia para las
v c t i m a s (1999). En las siguientes lneas me
enfocar en esas secciones del Manual (en par-
ticular las pginas 57-65), las cuales son particu-
l a r m e n t e relevantes para la polica.
El grado de victimizacin
Comnmente se han utilizado las estadsticas
del nmero de ofensas que se reportan a la
polica para evaluar el monto de los delitos. Sin
e m b a rgo, como se mencion anteriormente,
muchos de los delitos no se reportan. A d e m s ,
las estadsticas del delito nacionales no se pue-
den comparar con las internacionales. La
Encuesta Internacional del Delito (Vctima) se
151 L A P O L I C A Y L A S V C T I M A S D E L D E L I TO: L I N E A M I E N TO S D E T R A B A J O D E L A S. . .
152
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 152
de polica oficinas independientes para asuntos
relativos a vctimas.
La promocin del desagravio
Algunas jurisdicciones han establecido o forta-
lecido la mediacin informal, la resolucin de
conflictos o procesos de reconciliacin, en
donde las dos partes involucradas inmediata-
mente (o en algunos casos la comunidad local)
puedan tener un papel activo para decidir sobre
una resolucin apropiada. La comunidad inter-
nacional ha puesto cada vez ms atencin en los
beneficios de este enfoque hacia las partes invo-
lucradas, la comunidad y el Estado. A este res-
pecto, se ha visto el valor de recurrir a prcticas
y tradiciones indgenas que eran frecuentemen-
te descartadas por el intento de modernizar y
depender de prototipos ajenos en detrimento de
los enfoques orientados hacia las vctimas.
Los mecanismos de resolucin de disputas no
judiciales, incluida la mediacin, se han utiliza-
do tradicionalmente, y an se aplican en muchas
partes del mundo, incluidas grandes reas de
frica, Asia y Amrica Latina. Algunos pases
de Europa Occidental, el Sur de Australia y
algunas jurisdicciones de Amrica del Norte
han mostrado gran inters en la mediacin, con-
ciliacin y programas de justicia restaurativa, y
han implementado programas experimentales.
Tales procesos pueden facilitar a las vctimas
que obtengan un desagravio. ste puede incluir
no slo reparacin financiera sino tambin el
reconocimiento pblico o formal del mal hecho
por parte del ofensor, y el que le pida una dis-
culpa a la vctima.
La disminucin de los inconvenientes
Un gran nmero de jurisdicciones han desarro-
llado lineamientos para su personal judicial y
administrativo, en los que se considera el con-
trapeso que debe haber entre las prioridades, las
necesidades del Estado y el acusado en contra
de los inconvenientes y la interferencia de los
intereses personales de la vctima, por ejemplo
respecto a arreglos para interrogatorios de la
p o l i c a .
Varias jurisdicciones han tomado distintas
medidas para disminuir los inconvenientes en
relacin a la investigacin de la polica. Por
ejemplo, si la propiedad de la vctima se pide
como evidencia, se pueden tomar fotografas o
declaraciones bajo juramento por parte del ofi-
cial asignado para la investigacin. Se le puede
restituir la propiedad a la vctima, salvo que
exista una objecin formal a esto. Otro ejemplo
es reembolsarle inmediatamente a la vctima los
gastos referentes a ayuda a la polica, hasta que
se determine la culpa y la asignacin final de
responsabilidad de los costos.
Una forma particular de victimizacin secun-
daria son las consecuencias negativas injustifi-
cadas que la publicidad pueda causar sobre la
vctima. Se est prestando atencin especial en
varias jurisdicciones al inters que las vctimas
puedan tener por evitar publicar sus nombres y
direcciones, as como los detalles ntimos de la
ofensa o su relacin con el ofensor. Por ejemplo,
algunas jurisdicciones han prohibido la publica-
cin de los detalles que puedan llevar a la iden-
tificacin de una vctima de violacin.
Algunas jurisdicciones han revisado sus leyes
y prcticas para asegurar que se penalicen las
amenazas, las intimidaciones y acosos hacia
las vctimas y testigos. Muchas jurisdicciones
les garantizan a las vctimas y testigos protec-
cin especial por parte de la polica y bajo el
Derecho Penal. Ejemplos de esto son la legis-
lacin antiacecho que penaliza el acoso, o la
posibilidad de rdenes judiciales que le restrin-
jan el contacto de ciertas personas con la per-
sona en cuestin.
La provisin de apoyo
En la Encuesta Internacional del Delito (Vc-
tima), se les pregunt a las vctimas si haban
recibido ayuda de algn rgano especializado.
153 L A P O L I C A Y L A S V C T I M A S D E L D E L I TO: L I N E A M I E N TO S D E T R A B A J O D E L A S. . .
154
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 154
y de grupos de s t a t u s econmicos de la juris-
diccin. Se debe tener un cuidado especial para
poder llegar a los grupos marginados de la so-
ciedad, tales como minoras tnicas.
El objetivo general debe ser el desarrollo
partiendo de un programa de servicio para vc-
timas que proporcione los siguientes diez tipos
de servicios a todas las vctimas (M a n u a l,
1999, pginas 17-21):
Intervencin en crisis;
Te r a p i a ;
D e f e n s a ;
Apoyo durante la investigacin del delito;
Apoyo durante el proceso y el juicio;
Apoyo despus del mandato del caso;
capacitacin para los profesionales rela-
c i o n a d o s ;
Servicios de educacin pblica;
Servicios de prevencin; y
Establecimiento de estndares de buena
prctica y cdigos de tica.
Dependiendo de los recursos, de la expe-
riencia del cuerpo del programa, de las institu-
ciones de servicios existentes y del anlisis de
necesidades de la jurisdiccin, los programas
deben tener como prioridad la implementacin
de servicios, y deben introducir por fases un
servicio completo para vctimas por un periodo
de tiempo. En el momento de fijar prioridades,
se debe utilizar un enfoque sistemtico que
tome en cuenta la severidad del evento de vic-
timizacin y su impacto sobre la vctima.
En algunas jurisdicciones de pases de
Europa Occidental, hay trabajadores volunta-
rios que visitan a las vctimas y les proporcio-
nan ayuda emocional inmediata as como con-
sejera a corto plazo, y los remiten a rg a n o s
profesionales de ser necesario. En otras juris-
dicciones, todo el trabajo se realiza por un per-
sonal profesional. Todos los trabajadores de
asistencia a vctimas deben estar cuidadosa-
mente reclutados y se les debe ofrecer capaci-
tacin mnima sobre trauma mental y preven-
cin particularmente prevencin de violen-
cia antes de prestar sus servicios. Se debe
prestar atencin especial al agotamiento por
trabajo por parte del personal y los voluntarios.
En la medida de lo posible, debe haber ser-
vicios de crisis las 24 horas para vctimas de
delitos graves. Tales servicios deben ser por
telfono, mediante respuestas en la escena o
visitas a domicilio.
1
Para vctimas de violencia domstica, se
debe tener disponibles disposiciones especia-
les para su proteccin cuando sea necesario,
tales como casas de seguridad o refugios y
ayuda legal especializada.
Para algunos delitos, la prevencin de la
repeticin de victimizacin puede ser una
155 L A P O L I C A Y L A S V C T I M A S D E L D E L I TO: L I N E A M I E N TO S D E T R A B A J O D E L A S. . .
1
De acuerdo con una definicin de los objetivos de la intervencin en crisis (como se aplica en los Estados Unidos de
Amrica), estos objetivos son: a ) seguridad (identificar y responder a necesidades de emergencias; proporcionar un lugar seguro
para vctimas); b ) ventilacin y validacin (calmar a las vctimas para que relaten su experiencia; asegurar a las vctimas que sus
reacciones son comunes; ayudar a las vctimas para que cognitivamente reestructuren la situacin de crisis; y c ) prediccin y
preparacin (solucin de problemas y manejo de conflictos).
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 155
manera poderosa de reducir la victimizacin en
general. La investigacin muestra que estads-
ticamente, las vctimas de cualquier delito
corren mayor riesgo que las no vctimas de
posteriormente ser vctima de ese u otro delito.
Los programas en desarrollo de ayuda a vcti-
mas deben considerar que su misin contiene
dos partes: restablecer la integridad de la vcti-
ma durante las secuelas de la victimizacin, y
proporcionar lineamientos para la reduccin
del riesgo de victimizacin.
Algunas jurisdicciones han concentrado su
atencin al papel de la polica al tratar con las
vctimas, ya que la polica es el primer punto de
contacto que la vctima tiene con el sistema
de justicia penal. Entre los puntos que se enfati-
zan en la capacitacin policial en muchas juris-
dicciones es que la vctima debe ser tratada como
un ser humano, y no slo como una fuente de
evidencia. Se le debe asegurar a la vctima que lo
que le ocurri es condenado por la sociedad
y que la comunidad simpatiza con ella. El ofi-
cial de la polica que responde al llamado debe
asegurarle a la vctima que se puede sentir segu-
ro, que lamenta lo que le sucedi, y (cuando sea
aplicable) que lo que le ocurri no fue culpa de
la vctima (Manual, 1999, pginas 56-64).
Esta capacitacin tambin debe resaltar que
adems de la intervencin de crisis en el lugar de
los hechos y de la ayuda de emergencia mdica,
la polica debe proporcionar a las vctimas infor-
macin sobre sus derechos, y referencias a servi-
cios y recursos que puedan ayudar a la vctima.
Los servicios esenciales deben incluir, pero no
limitarse a (M a n u a l, 1999, pginas 57-58):
Explicar los procedimientos de la polica
y el proceso de investigacin;
Informar a las vctimas sobre cmo prote-
ger la evidencia;
Acompaar a las vctimas a los servicios
mdicos de emergencia en caso de que
hayan sufrido alguna herida;
Informar a las vctimas en casos apropia-
dos sobre la posibilidad de embarazo o
contagio de enfermedades como resultado
del delito;
Proporcionar informacin a las vctimas
de delito sobre sus derechos, as como la
disponibilidad de indemnizacin para vc-
timas de delitos;
Referir inmediatamente a las vctimas (de
manera oral y por escrito) a rganos de la
comunidad que ofrezcan servicios de
e m e rgencia a vctimas, junto con informa-
cin sobre asistencia financiera;
Asegurar que la vctima sea contactada per-
sonalmente ya sea por telfono o en persona
24 48 horas despus de la respuesta inicial
para saber si se ha recibido la ayuda;
Asegurar que la propiedad de la vctima
sea segura para no comprometer su
seguridad personal como resultado del
c r i m e n ;
Establecer procedimientos para asegurar
que las vctimas, de por lo menos delitos
violentos, sean informadas peridica-
mente del s t a t u s de las investigaciones;
Proporcionar inmediatamente interven-
cin de crisis y ayuda psicolgica o
referirlos a los servicios apropiados;
Contactar un profesional de servicio a vc-
timas para proporcionar ayuda en el lugar
de los hechos cuando sea necesario;
Establecer y llevar a cabo un estricto pro-
tocolo y procedimientos de devolucin de
M AT T I J O U T S E N
156
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 156
propiedad (en coordinacin con la oficina
del fiscal y la corte); y
Establecer protocolos para una identifi-
cacin e investigacin de sospechosos para
proteger la seguridad de las vctimas.
Algunas jurisdicciones han desarrollado
protocolos que especifican como varios profe-
sionales deben equilibrar sus propias responsa-
bilidades con aquellas que corresponden a las
necesidades de las vctimas. Adems, un
nmero de rganos gubernamentales y org a n i-
zaciones profesionales estn proporcionando
ayuda para el desarrollo de un programa que se
concentre en la respuesta inicial a las vctimas,
as como a la respuesta de sus necesidades a
l a rgo plazo. Algunas organizaciones profesio-
nales han organizado s e m i n a r i o s para fiscales
pblicos, jueces, personal de polica ms anti-
guo, celadores y oficiales de libertad condicio-
nal por ejemplo, para discutir estos puntos, y
para informarles sobre los beneficios ofrecidos
por los muchos servicios de vctimas. La revi-
sin de los sistemas entre semejantes puede ser
utilizada para la sensibilizacin de la polica.
Algunas jurisdicciones han establecido pro-
gramas especiales para los grupos de vctimas
ms vulnerables. Algunos ejemplos son cen-
tros para crisis de agresin sexual, refugios
para mujeres golpeadas y lneas para ayudar a
vctimas de crmenes de odio. En algunas
jurisdicciones, organizaciones y rg a n o s q u e
traten con las personas de la tercera edad han
estado desarrollando programas especiales
para su grupo central. Se ha descubierto que las
vctimas infantiles requieren no slo de ayuda
mdica y emocional, sino tambin atencin
especial al contactar el sistema de justicia
penal. Algunas jurisdicciones han asignado a la
polica las investigaciones y procesamientos de
tales casos a unidades especiales, y han permi-
tido la video grabacin del testimonio, o el
hacer uso de televisin en circuito cerrado para
la presentacin del testimonio de tales vctimas
ante la corte.
Otras jurisdicciones han establecido centros
de ayuda infantiles, en donde se ofrecen s e r v i c i o s
mltiples para vctimas en una sola locacin.
Comentarios finales: la necesidad de
desarrollar la respuesta de la polica
Hay mucho que se puede hacer para mejorar la
respuesta de la polica a la victimizacin. Sin
e m b a rgo, no se lograr nada, si la sociedad en
general, y los practicantes y creadores de pol-
ticas en particular, permanecen con la creencia
de que el sistema de justicia penal existente
satisface las necesidades e intereses de vcti-
mas individuales de una manera que est en
equilibrio con las necesidades e intereses del
acusado y de la comunidad. El hecho que las
vctimas tienden a estar insatisfechas sugiere
que se necesita una revaloracin seria.
Tomando a la polica como un ejemplo
especfico, lo que se necesita en primer lugar es
reconocer el hecho que el presente sistema no
responde completamente a las necesidades y
preocupaciones de las vctimas. Muchas perso-
nas involucradas en la aplicacin de la ley pue-
den no aceptar esta declaracin gustosamente.
Rpidamente sealarn que el objetivo prin-
cipal de la polica es la prevencin y control del
delito y argumentarn que la mejor manera de
ayudar a la vctima es presentando al ofensor
ante la justicia. Tambin indicarn que la poli-
ca en muchos pases est tristemente sin sufi-
157 L A P O L I C A Y L A S V C T I M A S D E L D E L I TO: L I N E A M I E N TO S D E T R A B A J O D E L A S. . .
158
2
Las observaciones correspondientes con respecto a la importancia de las vctimas en juicio las realiz, por ejemplo, A s h
1972 y Villmow 1985. Wemmers (1995 y 1996) tambin indica cmo el trato que se le da a las vctimas por parte de la fiscala
tiene un impacto significativo sobre las actitudes posteriores que tengan hacia las autoridades y su conducta respecto a la ley.
Congreso Joutsen.qxp 18/12/06 14:53 Pgina 158
mientos diseados para contrarrestar este pro-
blema, y lograr el equilibrio correcto entre los
intereses contendientes.
Hay muchas maneras de ayudar a las vcti-
mas en su recuperacin y en su bsqueda de
justicia. La polica, junto con sus importantes
funciones de mantener el orden social, tiene un
papel claro en la ayuda a las vctimas. Un
desempeo completo de este papel sera de
inters para la aplicacin de la ley mejorada.
Las vctimas a las que se les proporciona ayuda
es ms probable que cooperen con la aplica-
cin de la ley, se pueden beneficiar de la infor-
macin que les proporciona la polica sobre
prevencin del delito y, no obstante sean vcti-
mas una vez ms, tendern ms probablemen-
te a reportar estos futuros delitos. El dar ayuda
a las vctimas ayuda a la polica a que realicen
su trabajo de mejor manera.
159 L A P O L I C A Y L A S V C T I M A S D E L D E L I TO: L I N E A M I E N TO S D E T R A B A J O D E L A S. . .
162
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 162
adaptar sus sistemas legales para procesar cr-
menes de guerra, delitos en contra de la huma-
nidad y genocidio. Mxico enfatiz que el
construir una sociedad civil no se limita a cons-
truir la paz y que debe ir ms all del cese for-
mal de las hostilidades. El representante de San
Vicente y Granadinas espera que la misma can-
tidad de dinero que se disponga para los tribu-
nales ad hoc est disponible para el trabajo que
se desarrolle despus de un conflicto en los
mismos pases. Nigeria acept los esfuerzos de
la ONU para restaurar el imperio de la ley y los
derechos humanos y apoy el aumento de
ayuda en aquellos pases. Indonesa coment
que la ONU podra jugar un papel ms activo
para motivar la conciencia general y el entendi-
miento de principios esenciales acordados para
la realizacin de justicia y el imperio de ley.
1
Declaracin presidencial
Posterior a la discusin, el presidente, Sir Emyr
Jones Parry, present una conclusin oficial
por parte del Consejo. En una declaracin
extraordinaria, el Consejo de Seguridad subra-
y que es esencial terminar con el clima de
impunidad mediante los esfuerzos realizados
por la sociedad despus de haber vivido un
conflicto para poder llegar a un acuerdo con los
abusos del pasado y para prevenir abusos en el
futuro. (S/PRST/2004/34). Enfatiz que las
medidas se deben concentrar no slo en res-
ponsabilidades individuales de los delitos gra-
ves, sino tambin en la necesidad de buscar la
paz, la verdad y la reconciliacin nacional. El
Consejo de Seguridad record que la justicia y
el imperio de la ley son elementos claves para
la paz, la estabilidad y el desarrollo en el
mundo. El Consejo destac tambin la impor-
tancia de atacar las causas de raz de forma
legtima y justa para prevenir conflictos en el
futuro. Acept con beneplcito la decisin del
Secretario General para hacer que la ONU tra-
baje conforme al imperio de la ley y que haga
de la justicia de transicin una prioridad en lo
que resta de su ejercicio.
Declaracin del Secretario General
Al presentar su informe al Consejo de Seguridad,
el Secretario General dijo:
La paz y la estabilidad slo pueden prevalecer si
las causas de conflicto, incluyendo discrimina-
cin tnica, disparidad en la distribucin de la
riqueza y servicios sociales, abuso del poder,
y la negativa al derecho de propiedad o ciuda-
dana, son clasificadas de manera legtima y
con justicia[] El mundo debe sensibilizarse
hacia las necesidades de la sociedad civil,
incluyendo las vctimas, las mujeres, los nios
y las minoras.
Sigui al Secretario General, su Consejero
Especial en Prevencin de Genocidio, Juan
Mndez, quien admiti que la mayora de las
atrocidades siguen por el rumbo de impunidad
de ley o de hecho. Dijo que el Derecho
Internacional estableci obligaciones en esta-
dos en transicin para reparar violaciones me-
diante procesos, juicios y penas as como
mediante la adopcin de una poltica de repara-
cin la cual restaura el respeto que la sociedad
les debe a sus miembros ms vulnerables.
Acept que puede ser necesario antecederse a
la justicia inmediata cuando establece un con-
163 E L C O N S E J O D E S E G U R I D A D Y L A S V C T I M A S
1
Security Council Stresses Importance, Urgency of Restoring the Rule of Law in Post-Conflict Societies, en S e c u r i t y
Council Meetings Coverage, SC/8209, 6 de octubre 2004.
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 163
flicto en tanto que la habilidad para tratar erro-
res del pasado y el futuro se preserve. Sin
e m b a rgo, es importante resistir al chantaje de
aquellos que amenazan con continuar peleando
y cometiendo atrocidades si no se les da inmu-
n i d a d .
El informe del Secretario General
El informe en s utiliza un lenguaje muy fuerte
con respecto a los derechos y estndares inalie-
nables que deben adherirse a todos los pases
bajo cualquier circunstancia (S/2004/616, reto-
mado 23 agosto 2004). El Secretario General
a rgumenta que estas normas ya han sido adop-
tadas por pases alrededor del mundo y se han
tomado en cuenta en Derecho comn, Derecho
Civil, as como en las tradiciones legales islmi-
cas y comunistas. De acuerdo con el Secretario
General, estas normas sirven mejor para las
necesidades de los pases receptores que para
los modelos nacionales importados de los pa-
ses donadores. Contina diciendo que
los tribunales de la ONU nunca deben permitir
la pena capital y los convenios de paz de la
ONU no deben prometer amnista por genoci-
dio, crmenes de guerra o grandes violaciones a
los derechos humanos.
Durante las evaluaciones realizadas a situacio-
nes locales, las consultas, particularmente con
vctimas y grupos tradicionalmente excluidos,
facilitan la comprensin de la dinmica que
presentan los patrones de discriminacin y los
distintos tipos de victimizacin en conflictos
del pasado. Se debe prestar atencin especial
para que se asegure la participacin de las
mujeres, las minoras y los desplazados en los
procesos de consulta. El informe tambin habla
sobre el desarrollo de grupos de votantes de
apoyo, que incluyan ex combatientes y cuadros
no criminales de regmenes anteriores asegu-
rndole a la gente que no habr ninguna retri-
bucin injusta y que tendrn una oportunidad
real de reintegrarse a la sociedad. La poblacin
debe convencerse de que slo se puede tener
estabilidad y prosperidad mediante un imperio
de ley justo.
El Secretario General es partidario de una
estrategia que preste atencin especial a los
grupos ms vulnerables minoras, las muje-
res las personas de la tercera edad, los nios,
prisioneros, los desplazados, y aquellas perso-
nas a las que los que se encuentran en el poder
no les ofrecen la consideracin que se mere-
cen. Tambin lucha por un enfoque multisecto-
rial que involucre, al mismo tiempo a la legis-
lacin, al desarrollo judicial, a la capacidad
de enjuiciamiento, a la polica, a reformas de
prisin, a la prevencin del delito, a asistencia
legal, a apoyo a la sociedad civil, a la protec-
cin a vctimas, a los derechos de propiedad, a
la ciudadana y al acceso a servicios sociales.
Insiste que las nuevas legislaciones deben estar
en conformidad con las leyes internacionales de
los derechos humanes, que las instituciones
de justicia deben ser sensibles a las diferencias de
gnero, y que se debe tratar a la juventud en c o n-
flicto con la ley de acuerdo con las normas
internacionales de justicia juvenil. El Secretario
General sostiene que los programas de la ONU
tambin deben apoyar el acceso a la justicia, a
las asociaciones de abogados, a instituciones
de proteccin de los nios, y a alternativas de
arresto.
En tanto se reconoce que probablemente
nunca se enjuiciar a la vasta mayora de per-
petradores de violaciones a los derechos huma-
nos, ya sea internacional o internamente, es
M I C H A E L P L AT Z E R
164
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 164
importante que a las vctimas se les proporcio-
ne algn tipo de desagravio, se les proporcione
informacin sobre el destino de sus parientes, y
un recuento comprensible de lo que sucedi
durante el periodo del conflicto. Si es imposi-
ble lograr un enjuiciamiento, por lo menos se
debe destituir de la justicia y de los sectores de
seguridad a aquellos que ayudaron e incitaron
la violacin a los derechos humanos. La ONU
ha contribuido en tales procesos de revisin al
establecer un criterio objetivo, un proceso ade-
cuado y procedimientos de apelacin. Comisio-
nes de la verdad no judiciales e independientes
tambin han sido de gran utilidad para estable-
cer los sucesos en el pasado de abuso a los
derechos humanos al preservar la evidencia,
identificar a los perpetradores, al fomentar la
responsabilidad y recomendar reparaciones y
reformas institucionales. Se reconoce que las
disculpas oficiales, los monumentos, y las cere-
monias conmemorativas pueden mitigar el
enojo y el dolor.
El informe concluye con recomendaciones
especficas para el sistema de la ONU y exhor-
ta a una mejor coordinacin, a la recoleccin
de mejores prcticas, a la preparacin de
manuales y a una base de datos en la red de los
recursos disponibles.
El debate sobre las mujeres del Consejo de
S e g u r i d a d
Un debate similar sobre la violencia de gnero
y las vctimas del sexo femenino en la guerra
se llev a cabo el 24 de octubre de 2004
(Comunicado de prensa de la ONU SC/8230).
Despus de un largo da de debate, el Consejo
de Seguridad emiti una Declaracin Presi-
dencial que condena gravemente todas las vio-
laciones a los derechos humanos de las muje-
res y nias en un conflicto, particularmente
aquellas de explotacin sexual, violencia y
abuso. Hizo un llamado para poner fin a la cul-
tura de impunidad de los perpetradores, pro-
gramas de sensibilizacin de gnero, y protec-
cin a testigos as como a los programas que
proporcionan apoyo a los sobrevivientes de la
violencia de gnero. Asimismo, abog por for-
talecer a los grupos de gnero en los pases que
estn saliendo de un conflicto y asegurar que
las perspectivas de gnero sean consideradas
en las reformas constitucionales, judiciales y
l e g i s l a t i v a s .
En el 2000, el Consejo de Seguridad adop-
t la Resolucin 1325, la cual identificaba la
necesidad de estandarizar las perspectivas de
gnero en relacin con la prevencin de con-
flictos, negociaciones de paz, operaciones para
preservar la paz, ayuda humanitaria, recons-
truccin despus de un conflicto, desarme,
licenciamiento y reintegracin. Cada ao el
Secretario presenta un informe (S/2004/.814) y
se lleva a cabo una discusin. Desde la resolu-
cin, ha habido un mejor entendimiento sobre
el impacto que tienen los conflictos armados
sobre las mujeres y las nias sobre las polticas
mejoradas, actividades de capacitacin y herra-
mientas programticas. Desafortunadamente, las
mujeres y las nias son an vctimas de violen-
cia sexual.
El Presidente del Consejo retom la decla-
racin del Secretario General hecha a la Unin
Africana en julio de 2004, cuando dice que en
partes de la Repblica Democrtica del Congo
y en Darfur, regin del Sudn, la violencia de
gnero haba alcanzado proporciones casi epi-
dmicas. El Subsecretario General de Ope-
raciones para Mantener la Paz admiti que en
165 E L C O N S E J O D E S E G U R I D A D Y L A S V C T I M A S
166
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 166
dedicadas al tema, un debate anual, y un infor-
me anual presentado por el Secretario General
(A/58/546-S/2003/1053). Los asuntos relacio-
nados especficamente con nios se incluyen
regularmente en los informes especficos de
los pases y en los informes de las misiones
de bsqueda de hechos del Consejo de Seguri-
dad. El Secretario General ha nombrado a un
Representante Especial para Nios y Conflic-
tos Armados. Los temas de los nios han sido
explcitamente incluidos en los Acuerdos de
Paz de Sierra Leona, Burundi, y Liberia. A
pesar de la ley humanitaria internacional, la
Convencin de los Derechos de los Nios,
Declaraciones, Planes de Accin y una con-
ciencia internacional mayor, aun existe un
clima de impunidad penetrante.
Los nios siguen siendo las vctimas princi-
pales de los conflictos.
2
Se mata a nios, se les
deja hurfanos, traumatizados, mutilados y
secuestrados. Los nios refugiados e interna-
mente desplazados son especialmente vulnera-
bles a la violencia, al reclutamiento de las
fuerzas armadas, a la explotacin sexual, a la
enfermedad, a la desnutricin y la muerte. Las
violaciones ms atroces en Afganistn, A n g o l a ,
Burundi, Chechenia, Colombia, Costa de Mar-
fil, El Salvador, Guatemala, Liberia, Myanmar,
Nepal, Filipinas, Sierra Leona, Sri Lanka,
Somalia, Sudn y Uganda fueron descritas por el
Secretario General en sus reportes con una lista
actualizada de las fuerzas armadas que usan a
los nios en situaciones de conflictos armados.
El 22 de abril de 2004 el Consejo de
Seguridad consider el ltimo reporte, e hizo
un llamado a las partes mencionadas en el
reporte del Secretario General para detener
el reclutamiento y uso de nios (Comunicado
de prensa de la ONU SC/8068). El Consejo de
Seguridad expres su intencin de considerar la
imposicin de medidas graduadas tales como
prohibir la exportacin de armas de bajo calibre
o ayuda militar si la parte no desarrollaba un
plan de accin o cumpla sus compromisos.
Para este propsito, se le pidi al Secretario
General que presentara un mecanismo de moni-
toreo sencillo y confiable para que el Consejo
tomar las acciones apropiadas. De igual forma,
como hubo un despliegue de consejeros de
gnero en operaciones por la paz, el Consejo ha
autorizado consejeros para la proteccin de los
nios sobre una base de caso por caso.
Violacin de los derechos humanos
A pesar de que el lenguaje de los derechos
humanos se incluy en las resoluciones corres-
pondientes a Hungra (1956), Congo (1965) y
Sudfrica, el Consejo slo cre en 1990 un
componente de los derechos humanos dentro
de una misin, cuando as lo mandaba la
Misin de Observacin de la ONU en el
Salvador (ONUSAL). Los derechos humanos
tambin fueron parte del mandato de la
Autoridad de Transicin de la ONU en
Camboya, creada en 1992.
167 E L C O N S E J O D E S E G U R I D A D Y L A S V C T I M A S
2
El Secretario General nombr un Representante Especial para Nios y los Conflictos Armados en 1997. Esta oficina
mantiene un sitio en Internet: http://www. u n . o rg/special-rep/children-armed-conflict/English/Printable/OurMandate.html, el cual
describe lo que se ha hecho, las misiones de campo que se han llevado a cabo, la agenda de Accin, y la campaa, y las reco-
mendaciones para consolidar los beneficios y consignar la impunidad.
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 167
Fue en Irak en 1991 que se reconocieron por
primera vez las violaciones a los derechos
humanos como una amenaza para la paz y la
seguridad internacional. El papel de las
Naciones Unidas de verificador de los dere-
chos humanos en misiones para mantener la
paz fue reafirmado en la primera cumbre del
Consejo de Seguridad en 1992. Ese mismo ao
el Consejo pidi a los estados y org a n i z a c i o n e s
humanitarias internacionales que proporciona-
ran informacin sobre violaciones que tengan
conexin con la guerra en los Balcanes y le
pidi al Secretario General que hiciera reco-
mendaciones al respecto (Resolucin 771). La
Comisin de los Derechos Humanos design a
un relator especial para los derechos humanos
en la antigua Yugoslavia, Tadeusz Mazo-
wiecki, quien deba reportarle directamente al
Consejo de Seguridad. Esto condujo al prece-
dente de los relatores de los Derechos Huma-
nos, al Alto Comisionado, y despus incluso a
que ONG informaran al Consejo de Seguridad
en sesiones formales o en informes informales
Aria. Al mismo tiempo, se estableci en octu-
bre de 1993 el Tribunal Penal Ad Hoc de la
Antigua Yugoslavia (Resolucin 877) y se le
orden a UNAMIR que cooperara con el
Relator Especial de Derechos Humanos.
3
Como es bien sabido, las misiones de la
ONU en Yugoslavia y Ruanda no previnieron
las violaciones masivas a los derechos huma-
nos. Despus de analizar lo que no funcion en
Ruanda y Srebrenica, el Informe de Brahimi
seal la importancia de contar con componen-
tes de derechos humanos dentro de las opera-
ciones de preservacin y construccin de paz y
adems enfatiz que una condicin bsica para
cualquier acuerdo de paz de la ONU es la con-
sistencia para que prevalezcan las normas de
derechos humanos y la ley humanitaria
(S/200/809, agosto 21 de 2000). Cuando el
Consejo estableci el mandato en Sierra Leona
en julio de 1998, demand que todas las partes
respetaran por completo los derechos humanos
y pidi a UNAMSIL que proporcionara regu-
larmente informes sobre violaciones a los dere-
chos humanos. Desafortunadamente, tuvo que
r e s u rgir el conflicto para que el Consejo hicie-
ra un llamado para el fortalecimiento de la uni-
dad de los derechos humanos de UNAMSIL y
para el establecimiento de una corte especial.
Para Timor Oriental, se asegur que hubiera un
mandato firme sobre los derechos humanos,
pero se sigui un enfoque mnimo de derechos
humanos para Afganistn. No obstante, parece
que ahora el Consejo ha aceptado firmemente
la relacin que existe entre la seguridad y los
derechos humanos.
Los civiles en conflictos armados
En la Resolucin 1265 (1999), el Consejo con-
den como una violacin a la ley humanitaria y
a los derechos humanos, el utilizar deliberada-
mente como blancos humanos a civiles por parte
de los combatientes. En la Resolucin 1296, se
le solicit al Secretario General que desviara su
atencin hacia las situaciones en donde los civi-
les estn particularmente vulnerables y presen-
tar tales asuntos en los informes sobre conflictos
que el Consejo hubiera tomado.
M I C H A E L P L AT Z E R
168
3
Para un excelente recuento de los derechos humanos dentro del trabajo de pacificador del Consejo de Seguridad, vase el
captulo de Joanna Wechsler Human Rights, en David Malone (ed.), El Consejo de Seguridad de la ONU, Boulder: Ly n n e
R i e n n e r, 2004.
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 168
El 14 de diciembre de 2004, el Consejo exa-
min el ltimo reporte del Secretario General
sobre proteccin a civiles en conflictos arma-
dos, sostuvo un debate con 30 oradores duran-
te el da entero, y emiti una Declaracin
Presidencial. Se lleg al consenso de que la
proteccin de los civiles debe estar en el centro
del mandato del Consejo para asegurar la paz y
seguridad internacional. Sin embargo, muchas
delegaciones opinaron que la situacin de los
civiles como blancos humanos haba empeorado
en gran medida debido a los nuevos sucesos de
tomar rehenes y de negar o impedir el acceso
humanitario a las personas necesitadas de ayuda.
El Subsecretario General para Asuntos Huma-
nitarios se refiri especficamente a A f g a n i s t n ,
Costa de Marfil, Congo, Uganda del Norte,
Somalia y la provincia de Darfur en Sudn como
los lugares en donde se presentan los peores
obstculos para el acceso de ayuda humanita-
ria. Se reconoci que los actores no estatales
eran ms frecuentemente responsables, pero
los estados tambin tenan una responsabilidad
primordial por preservar el carcter civil de los
campos de las personas desplazadas interna-
mente y protegerlas de la infiltracin de grupos
armados, de rapto y reclutamiento militar for-
zado. Adems, el Consejo enfatiz las respon-
sabilidades especiales de los poderes ocupan-
tes. Varios oradores se refirieron a la brecha
existente entre los pronunciamientos dominan-
tes del Consejo y la realidad en el terreno. La
Declaracin Presidencial subray que se les
deben dar mandatos y recursos apropiados para
que se le facilite a las misiones de preservacin
de la paz el poder proteger a los civiles bajo
una amenaza inminente de peligro fsico.
Reconoci que a la brevedad, se debe tener
fondos disponibles particularmente para las
o rganizaciones regionales encargadas de prote-
ger a los civiles, y para aquellos acuerdos en
espera de la ONU para que se extienda rpida-
mente su despliegue. Al mismo tiempo, el
Consejo enfatiz la responsabilidad de los esta-
dos para terminar con la impunidad y procesar a
los responsables de delitos en contra de la huma-
nidad y violaciones graves de la ley humanitaria.
Intervencin humanitaria
Consejo de Seguridad: acciones autorizadas en
el norte de Irak, Somalia, Hait, antigua
Yugoslavia, Ruanda, Albania y Timor Oriental
han tenido un raciocinio humanitario. A l g u -
nos han argumentado que ahora existe la res-
ponsabilidad de proteger (Evans y Sahnoun,
2002); sin embargo, ha sido consistente la res-
puesta del Consejo de Seguridad a violaciones
masivas de los derechos humanos y crisis huma-
n i t a r i a s .
4
Los apoyos de acciones firmes tambin
han cambiado con el tiempo y respecto a contex-
tos especficos. Algunas veces, la justificacin
humanitaria e incluso la aprobacin del Consejo
de Seguridad se ha dado ex post facto ( K o s o v o ,
Liberia). Desafortunadamente, las invasiones e
incluso acciones preventivas para proteger a las
personas se han lanzado a lo largo de la historia
por agresores con intereses personales. A f o r-
tunadamente, las obligaciones del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas con respecto a
las mujeres y nios, civiles, genocidio y crme-
nes en contra de la humanidad han proporciona-
do mejores lineamientos sobre una teora de gue-
rra justa y el principio de proporcionalidad de
medios aplicables.
169 E L C O N S E J O D E S E G U R I D A D Y L A S V C T I M A S
4
Para un panorama excelente de las intervenciones autorizadas del Consejo de Seguridad, vase Thomas Weiss, G., The
Humanitarian Impulse, en David M. Malone, ed, The UN Security Council, Boulder, Lynne Rienner, 2004.
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 169
La prevencin de la recurrencia de
conflictos
El 22 de septiembre de 2004, el Consejo de
Seguridad se reuni a nivel ministerial para
considerar Aspectos Civiles para la Cons-
truccin de Paz. Se present una Declaracin
Presidencial que reconoce la importancia de
reconstruir el imperio de ley, sistemas de jus-
ticia, polica y otras instituciones pblicas
para proteger los derechos humanos y asegu-
rar la paz duradera. Joschka Fischer, Ministro
de Asuntos Exteriores de Alemania, enfatiz
que eran necesarios componentes civiles para
la construccin de estructuras judiciales, para
aclarar las violaciones de los derechos huma-
nos o para detener una nueva constitucin
pero que tales expertos no estaban tan dispo-
nibles como los militares. Jack Straw,
Secretario de Estado del Reino Unido, dijo
que la paz duradera se poda asegurar slo si
la comunidad internacional ayudaba a cons-
truir instituciones civiles, a restaurar el orden
pblico, reintegrar a los combatientes, actuar
en asuntos sobre la mujer y derrotar a la impu-
nidad. El ministro del exterior de Francia
anot que el 30% de los pases saliendo de un
conflicto recaan (en frica es del 60%) y
enfatiz la importancia de incluir polica, jue-
ces y observadores de los derechos humanos
en los posconflictos, y en la fase de construc-
cin de confianza. La ayuda a largo plazo
para asegurar una fuerza policiaca civil efec-
tiva, un sistema penitenciario era necesario,
de acuerdo con el ministro Chileno. Brasil
enfatiz la importancia de la justicia social y
la ayuda en las esferas no seguras. Pakistn
estres un compromiso temprano y la unin
con el desarrollo. EU arguy por una mejor
coordinacin entre la seguridad pblica y los
sectores de justicia y el establecimiento rpi-
do del imperio de la ley para prevenir el cri-
men organizado y el terrorismo. El Secretario
General se refiri a los esfuerzos fallidos para
la construccin de paz en Tait y Liberia y
pidi recursos apropiados, compromiso a
largo plazo, y mandatos multisectoriales e
integrados. El apoyo tangible de la comuni-
dad internacional podra hacer la diferencia
entre el xito y el fracaso.
Terrorismo y las vctimas
El ltimo tema genrico sobre el cual el
Consejo de Seguridad se ha pronunciado es en
relacin a las vctimas de terrorismo. Haba
seis declaraciones presidenciales que trataban
sobre el tema de amenazas a la paz internacio-
nal y seguridad causadas por actos terroristas
en 2004. El 8 de octubre, el Consejo de Se-
guridad adopt una nueva resolucin (1566)
que condena fuertemente al terrorismo como
una de las amenazas ms serias de la paz.
Retom que todos los actos criminales en con-
tra de civiles que se hayan cometido con inten-
cin de causar la muerte o daos corporales
serios o tomas rehenes no son bajo ninguna
circunstancia justificables sobre bases polti-
cas, filosficas, ideolgicas, raciales, tnicas o
religiosas. El Consejo decidi establecer un
grupo de trabajo para considerar las medidas
prcticas que se deben imponer sobre los indi-
viduos, grupos o entidades asociadas con acti-
vidades terroristas (incluyendo procesos ms
efectivos para enjuiciar, extraditar o congelar
bienes). Ms tarde pidi el grupo de trabajo
considerar establecer un fondo internacional
para indemnizar a las vctimas de actos terro-
ristas y a sus familias. El Consejo sugiri que
puede ser financiado por medio de contribucio-
nes voluntarias y bienes confiscados a terroris-
tas. Irene Melup haba propuesto tales esque-
mas de indemnizacin a vctimas hace tres
M I C H A E L P L AT Z E R
170
Congreso Platzer.qxp 18/12/06 14:54 Pgina 170
dcadas. De hecho, la Resolucin de la
Asamblea General 40/34 del 29 de noviembre
de 1985, al adoptar la Declaracin sobre los
Principios Fundamentales de Justicia para las
Vctimas de Delito y de Abuso del Poder, pre-
vi el tema de extradicin, confiscacin de bie-
nes, ayuda directa y apoyo cuando los canales
nacionales fueran insuficientes.
C o n c l u s i o n e s
Mientras las ideas que ha presentado el Consejo
de Seguridad no son nuevas, es extraordinario
cmo las personas ms queridas por Irene las
vctimas inocentes, las mujeres abusadas, refu-
giados perturbados, nios maltratados, los tor-
turados y aquellos que no recibieron resarci-
miento se han convertido s a l o n f h i g y son
ahora el tema de largas discusiones en el
Consejo de Seguridad. Adems, los Estados
miembro parece que estn luchando por hacer
algo significativo por estas vctimas inocentes.
Los mandatos, las estructuras del secretariado
y los recursos se estn adaptando para reflejar
estos asuntos. Fue algo bueno que Irene vivie-
ra para ver cmo sus causas se llevaron a cabo
por los rganos ms importantes de las
Naciones Unidas.
171 E L C O N S E J O D E S E G U R I D A D Y L A S V C T I M A S
174
2
Varios representantes deseaban que el reporte del Comit mencionara que mientras no se haca referencia a las Reglas en el
artculo 10 por parte de los Estados parte del Pacto, no deba existir nada en el artculo que perjudicara la aplicacin de las Reglas
(A/4025, punto 32 de la Agenda; A n t e p royecto de Pactos Internacionales en Derechos Humanos, Informe del Te rcer Comit,
Naciones Unidas, Asamblea General, Registros Oficiales, prrafo 84). Aescala regional, las SMR establecen las bases para las
Reglas Europeas mnimas para el tratamiento de los prisioneros, como se lee en el prembulo (vase resolucin (73) 5, Reglas
mnimas para el tratamiento de prisioneros, adoptado por el Comit de Ministros el 19 de enero de 1973 en la junta nmero 217
de los Delegados del Ministro, Consejo de Europa, Strasboutg 1973). La mayora de los registros de las Naciones Unidas referi-
dos en este trabajo, se pueden consultar va Internet en sus diferentes bases de datos, particularmente www. u n h c h r. o rg ,
w w w. u n o d c . o rg, y www. u n . o rg .
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 174
Gua para los rganos de tratados de las
Naciones Unidas y de los Estados miembro
para la implementacin de distintas
convenciones de justicia penal y dere c h o s
h u m a n o s
Desde la entrada en vigor de la Convencin de
Derechos Civiles y Polticos (CCPR), la cual
mediante el establecimiento del Comit de
Derechos Humanos mand a un rgano espe-
cializado a monitorear la implementacin de
sus propias disposiciones, miembros de las
Naciones Unidas tienen un mecanismo institu-
cional y una capacidad importante para revisar,
concluir sobre y recomendar reformas legales,
incluyendo reformas de justicia penal, de
acuerdo con la CCPR.
Unos cuantos ejemplos mostrarn el impacto
sobre aquel proceso de reforma que las reglas y
normas sobre la prevencin del delito y justicia
penal de las Naciones Unidas han tenido.
El Comit normalmente lee en primer lugar
el informe de un Estado Miembro que respon-
de por la implementacin de una disposicin
particular de la CCPR. Por ejemplo, en caso
del antes mencionado artculo 10, los Estados
Unidos escribi que:
En todos los sistemas correccionales penales,
las polticas y prcticas del personal de la pri-
sin son reguladas por reglamentos diseados,
entre otros, para permitirse un trato digno y
humano a los reclusos. La comunidad correccio-
nal est consciente, y en general est de acuerdo
con, las Reglas Mnimas para el Tratamiento de
Reclusos y el Cdigo de Conducta para los
Oficiales que hacen que se cumpla la ley
( C C P R / C / 8 1 /Add. 4, prrafo 260).
En otro informe, esta vez entregado al
Comit Experto contra la Tortura, los Estados
Unidos escribi:
En todos los sistemas correccionales penales,
las polticas y prcticas del personal de la pri-
sin estn reguladas por reglamentos oficiales.
Estos reglamentos se basan en los requisitos
constitucionales estatales y de EU, y, excep-
tuando las reglas exclusivamente sobre el perso-
nal y asuntos de seguridad, estn generalmente
a disposicin de los internos mediante bibliote-
cas internas. Pocos reglamentos de los sistemas,
si no es que ninguno, cumplen con cada dispo-
sicin de las Reglas Mnimas para el Tr a -
tamiento de Reclusos y el Cdigo de Conducta
para los Oficiales que hacen que se Cumpla la
L e y, pero la mayora lo cumplen sustancialmen-
te (CAT / C / 2 8 /A d d. 59, prrafo 143).
Despus de leer el informe, el Comit de
Derechos Humanos (o cualquier otro cuerpo
relevante) interroga a los delegados del pas que
informa. Por ejemplo, Mxico despus de pre-
sentar su propio informe, respondi al Comit
que la mayora de las Reglas Mnimas para el
Tratamiento de Reclusos de las Naciones
Unidas eran reconocidas por Mxico e incorpo-
radas en los textos relevantes y reglamentos de
las prisiones para la disposicin de los deteni-
dos (CCPR A/38/40), prrafo 115). En mu-
chos otros reportes presentados a los rganos de
tratados de las Naciones Unidas por diferentes
pases, se puede notar el inters genuino y pro-
fundo que tienen por dirigir asuntos sobre las
reformas de justicia penal en el rea de preven-
cin del delito (ejemplo, Belice, Chile y
Ecuador con respecto a la administracin de
justicia juvenil, Tayikistn con respecto a la
capacitacin de jueces de derechos humanos,
Tailandia con respecto a las vctimas infantiles
y juveniles y Brasil con respecto a la preven-
cin del delito urbano) el cual por supuesto,
puede ser dirigido (como se explica en la sec-
cin IV) por las reglas y normas de las
Naciones Unidas.
175 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
176
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 176
samente por los Estados miembro en sus refor-
mas de justicia penal. Un grupo muy amplio de
pases proporcionaron respuestas en las que
informaban sobre las reformes: A z e r b a i j n ,
Colombia, Finlandia, Alemania, Libia, Mxi-
co, Omn, Pakistn, Filipinas, Repblica de Co-
rea, Senegal, Eslovaquia, Suecia, Ukrania, y
Estados Unidos de Amrica). Aunque las res-
puestas de algunos pases eran muy matizadas
(por ejemplo, la de EU), todas confirmaron la
relevancia y aplicacin de las reglas y normas
para las reformas internas de justicia penal de
las Naciones Unidas y lo ejemplificaban al citar
instancias particulares de utilizacin de otros
i n s t r u m e n t o s .
En este contexto, pero de forma separada,
los pases le conceden una autoridad especial a
la aplicacin de las reglas y normas de las
Naciones Unidas al publicarlas en sus propios
idiomas. Sera muy difcil enlistar todas las
publicaciones que han aparecido a lo largo de
los aos. Ms recientemente, Alemania y el
Reino Unido publicaron libros en los que la
editorial gubernamental le ceda una autoridad
especial en el prefacio, o el prefacio de un ofi-
cial gubernamental de alto rango.
3
Este sello
de aprobacin dice mucho de la aplicacin de
las reglas y normas en las reformas de justicia
penal en Europa y en otros lados.
Cdigos Modelo de Justicia Penal Global
Las reglas y normas de las Naciones Unidas
tambin son coadyutorias en la elaboracin de
cdigos de conducta globales para situacio-
nes de transicin. La Oficina de las Naciones
Unidas sobre Drogas y Delito (UNODC,
antes conocida como la Rama de Justicia
Penal y Prevencin del Delito de la Oficina de
Viena de las Naciones Unidas), prepar hace
algunos aos un cdigo breve titulado Reglas
de Justicia Penal de las Naciones Unidas para
la Polica que Preserva la Paz (conocido como
el Libro Azul) (1994). La aplicacin de estos
instrumentos de ley internacional consuetudi-
naria para preservar la paz es probablemente
la primera instancia de su carcter operativo
indisputable para la aplicacin de ley de las
Naciones Unidas mediante sus fuerzas.
Recientemente un grupo de expertos pre-
pararon un anteproyecto de cdigo penal de
transicin ms comprensivo, un anteproyecto
de cdigo de procedimiento penal y un ante-
proyecto de acto de detencin de transicin.
El grupo fue originalmente patrocinado por
las Naciones Unidas y estaba interesado en el
vaco legal que surge despus de un cambio
rpido de situacin despus de una guerra
civil, cuando se les manda a los preservadores
de paz que asuman la autoridad de transicin
sobre algn territorio, pero no tienen ningn
instrumento legal para controlar y prevenir el
delito.
Los anteproyectos, desarrollados fuera del
Secretariado de las Naciones Unidas y ahora
en el dominio pblico, an se mantienen a la
letra y espritu de las leyes suaves de las
177 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
3
Internationale Menchenre c h t s t a n d a rds und das Jugendkriminalrecht. Dokumente der Ve reinten Nationen und des
E u ro p a r a t e s (zusammengestellt und kommentiert Hynck, von, Theresia, Neubacher, Frank, Schler-Springorum, Horst,
Herausgegeben vom Bundesministerium der Justiz in Zusammenarbeit mit der Deutschen Vereinigung fr Jugendgerichte und
Jugendgerichthilfen e.V., forum Verlag Godsberg 2001); A n d r e w, Coyle, A Human Rights Approach to Prison Managemente:
en Handbook for Prison Staff, International Center for Prison Studies, Foreign and Commonwealth Office, London, 2002. El
texto del ltimo est disponible en distintos idiomas en www. p r i s o n s t u d i e s . o rg .
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 177
Naciones Unidas. Por lo tanto, los expertos
enfatizaron que esos instrumentos bsicos no
slo (y obviamente) reflejan las disposiciones
de la CCPR, los tratados y declaraciones regio-
nales aplicables (adems de los cdigos mode-
los nacionales y jurisprudencia importante de
carcter internacional o interna), sino tambin
las diferentes declaraciones de las Naciones
Unidas y otros rganos que dan ms sustancia
a las disposiciones relativamente lacnicas de
los (referidos) instrumentos bsicos (Schabas
y Kritz, 2003).
Finalmente, el Secretariado de las Naciones
Unidas tambin realiz comentarios a las inves-
tigaciones forenses sobre vctimas del delito,
basadas en los Principio para la Prevencin e
Investigacin Efectiva de Ejecuciones Extra-
legales, Arbitrarias y Sumarias, adoptada por
la ECOSOC (resolucin 1989/65). En 1991 la
ONU public el Manual sobre la Prevencin e
Investigacin de Ejecuciones Extralegales,
Sumarias y A r b i t r a r i a s (ST/CSDHA/12) y en
1995 Lineamientos para la Conduccin de
Averiguaciones de las Naciones Unidas sobre
Alegatos de Masacre s, ambos acompaados de
un protocolo modelo para autopsias. Desde
entonces, stos se han aplicado en diversas ope-
raciones de construccin de paz y de preserva-
cin de paz a lo largo del mundo.
Gua para los Proyectos de Ayuda Tcnica de
las Naciones Unidas, incluyendo su
Aplicacin en la Construccin de Paz, en la
P re s e rvacin de Paz y en las Actividades de
R e c o n s t ruccin despus de un Conflicto
Lo ltimo en orden pero no en importancia, el
Secretariado de las Naciones Unidas emplea
sus diversos instrumentos de reglas y normas
para sus propias actividades de ayuda tcnica y
para sus proyectos. Esto se realiza en el rea de
apoyo a vctimas, de violencia en contra de la
m u j e r, administracin de prisiones, justicia
juvenil, justicia restaurativa y la Declaracin
de Viena sobre Delito y Justicia: haciendo fren-
te a los retos del siglo XXI (resoluciones de la
Asamblea General 55/59 y 56/261). Existen
numerosos ejemplos: en Afganistn, la
UNODC reform una prisin en Kabul (pri-
sin Pole Charkhi). En Lbano, la UNODC
ayud en la construccin de las instalaciones
de un centro de detencin juvenil en Beirut. En
Nigeria, implement un proyecto para fortale-
cer la integridad y capacidad judicial (E/CN.
1 5 / 2 0 0 3 / 2 ) .
La reforma de la justicia penal mediante la
implementacin de proyectos (o programas) es
probablemente la forma ms pragmtica y
prctica en la que las reglas y normas de las
Naciones Unidas pueden alcanzar a las vcti-
mas y a los ofensores, y a la sociedad en su
totalidad en cualquier pas. El personal de las
Naciones Unidas arriesga sus vidas al defen-
der la dignidad inherente e inalienable y los
derechos de cada ser humano. El peligro cre-
ciente que existe al extender el imperio de ley
en pases en donde la ilegalidad es la norma se
hace cada vez ms tangible para cualquiera que
est involucrado en ello.
Elaborando lo evidente? La crtica por parte
de los Estados miembro a la aplicacin de las
Reglas y Normas de las Naciones Unidas
Primeras rupturas: objeciones al valor de
los instrumentos v s . mritos propios de los
i n s t ru m e n t o s
Se podra citar la larga lista de ejemplos de la
aplicacin genrica y especfica de las reglas y
S L AW O M I R R E D O
178
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 178
las normas de las Naciones Unidas en la pre-
vencin del delito y en la justicia penal, confir-
mando su evidente y gran impacto en las leyes,
en la prctica y en la investigacin global,
regional e interna. Sin embargo, el asunto
puede estar ms matizado de lo que parece a
primera vista.
Desde el principio de los noventa, EU ha
expresado sus dudas respecto a si ciertamente
eso ser un hecho y una conclusin.
Las primeras dudas surgieron con respecto a
aquellos instrumentos como declaraciones
completamente novatas de costumbre cuando
EU seal hacia los procesos defectuosos de
algunos foros: no por parte de rganos inter-
gubernamentales completamente novatos,
como la Comisin de las Naciones Unidas para
la Prevencin del Delito y Justicia Penal, la
ECOSOC o la Asamblea General, sino por los
Congresos de las Naciones Unidas sobre la
Prevencin del Delito y Justicia Penal, y el
Comit para la Prevencin y Control del
Delito, un cuerpo de expertos sirviendo con
una capacidad individual (y predecesoras de la
C o m i s i n ) .
En una referencia aparente al mencionado
anteriormente (proceso conducido por exper-
tos), el informe de la primera sesin de la
Comisin para la Prevencin del Delito y
Justicia Penal (1992) presenta que:
las reglas recomendadas [] no estaban produ-
cidos por la operacin normal de un mecanismo
i n t e rgubernamental para instrumentos interna-
cionales [] Esto poda desmerecer su acepta-
cin universal. Para remediarlo, se sugiri que
la Comisin deba ser consistente con la prcti-
ca aceptada, y obtener comentarios y la aproba-
cin de los Estados miembro (E/1992/30).
Para replantear el problema: las normas y
reglas de justicia penal de las Naciones Unidas
en el futuro disfrutarn de aceptacin general si
la opinio juris de los Estados es formulada
mediante rganos intergubernamentales, inclu-
yendo, por un lado, a la Comisin, que es un
rgano subsidiario de la ECOSOC, y, por el
otro la Asamblea General.
Sin embargo, en la segunda sesin de la
Comisin (1993) su informe anot que todos
los gobiernos
reconocieron que las normas y reglas de las
Naciones Unidas para la prevencin del delito y
justicia penal constituan principios aceptados
internacionalmente que delineaban prcticas
deseadas en ese campo. Esas normas y reglas
haban sido utilizados en la formulacin de la
legislacin nacional en el campo de control del
delito en diferentes pases (E/1993/32).
En la recomendacin de la tercera sesin de
la Comisin (1994) se expres la misma posi-
cin un ao ms tarde por parte de la ECOSOC
en su resolucin 1994/18. En otras palabras, d e
lege lata, y en principio las normas y reglas
de las Naciones Unidas aprobadas hasta el
momento haban sido aceptadas como declara-
ciones de prcticas habituales y ejercan
influencia legal sobre la legislacin interna.
En el ncleo del debate de esa vez estaba el
hecho de que slo cuando se sigue un proceso
i n t e rgubernamental completamente novato en
la elaboracin de las reglas y normas de las
Naciones Unidas para la prevencin del crimen
y justicia penal, entonces los gobiernos
(Comisin/ECOSOC/Asamblea General) pue-
den ya sea adoptar, aceptar o respaldar
aquellos instrumentos. Sin embargo, retroacti-
179 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
180
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 180
poder la eficacia del poder, la moralidad
del poder, el deseo por el poder las perspecti-
vas de los Norteamericanos y Europeos son
d i v e rgentes estn de acuerdo en muy poco y
cada vez se entienden menos los unos a los otros
[] Las razones de la divisin trasatlntica son
profundas, largas en su desarrollo, y perdura-
bles. Cuando se trata de establecer prioridades
nacionales, determinar amenazas, definir los
retos, e implementar polticas del exterior y de
defensa, los Estados Unidos y Europa tienen
formas separadas []
Los europeos insisten que enfrentan los proble-
mas con ms sutileza y sofisticacin. Tratan de
influir a otros indirectamente. Son ms toleran-
tes al fracaso, ms pacientes cuando las solucio-
nes no surgen rpidamente. Generalmente estn
a favor de respuestas pacficas a los problemas,
prefieren la negociacin, la diplomacia y la per-
suasin a la coercin.
Los norteamericanos cada vez ms tienden
al unilateralismo cuando se trata de asuntos
internacionales, se inclinan menos a actuar
mediante instituciones internacionales como
las Naciones Unidas, se inclinan menos a tra-
bajar cooperativamente con otras naciones
para llegar a objetivos comunes, estn ms
escpticos hacia las leyes internacionales, y
estn ms deseosos de operar fuera de sus
estructuras cuando lo consideran necesario, o
incluso simplemente til. La ley internacional,
las convenciones internacionales y la opinin
internacional se juzgarn como disputas.
En la ley de tratados, EU ha realizado un
caso en cuestin cuando no firm el Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional
(CPI) y comenz a incorporarse a acuerdos de
inmunidad con varios Estados (incluidos
europeos) para asegurarse que los nacionales
de EU estuvieran exentos de la jurisdiccin de
la CPI.
En el rea de ley internacional habitual, un
caso en cuestin es la renuencia de Estados
Unidos para apoyar un escenario nuevo de
reglas globales (varias organizaciones no
gubernamentales estn tocando este asunto
para proponer la elaboracin de instrumentos
nuevos para la ley suave para la prevencin del
delito y justicia penal y probablemente, encon-
trarn cierto inters por parte de algunos miem-
bros de la Comisin de Europa y de otros lados
para poner sobre la mesa el asunto).
Sin embargo, Estados Unidos est mucho
menos renuente para apoyar la aplicacin prag-
mtica de las reglas y normas para la preven-
cin del delito y justicia penal existentes. Esto
se puede interpretar desde varias declaraciones
citadas anteriormente, que sealan que el pas
ve la relevancia de las reglas globales en su
propia situacin interna. De manera separada,
en la dcimo segunda sesin de la Comisin
para la Prevencin del Delito y Justicia Penal
(2003), la delegacin de EU contribuy de
manera importante e incisiva orientando este
cuerpo global hacia una aplicacin de objeti-
vo prctica de aquellas reglas en proyectos de
cooperacin tcnica. La Comisin alcanz un
consenso para la adopcin de tal enfoque
( E / C N / 2 0 0 3 / 3 0 ) .
Este nuevo tipo de consenso es algo a lo
que Robert Kagan est aludiendo en su artcu-
lo. Escribe:
Si los Estados Unidos se pueden mover ms all
de la ansiedad engendrada por este sentido ine-
xacto de coaccin, podra empezar por mostrar-
se ms comprensivo hacia las sensibilidades de
otros, tener un poco de generosidad de espritu.
Podra presentar sus respetos al multilateralis-
mo y al imperio de la ley y tratar de construir un
capital poltico internacional para aquellos
181 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
182
4
Separadamente, en la situacin legal actual, ya no sera posible invocar el Tratado Modelo de Extradicin de las Naciones
Unidas el cual no prohbe la extradicin bajo cargos de pena capital (como sucedi en Cox v s Canad, Comunicado nm.
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 182
En uno de los informes recientes del Secre-
tario General para el Consejo de Seguridad, se
enfatiz que:
[] estas reglas tambin establecen fronteras
normativas del compromiso de las Naciones
Unidas, como por ejemplo, los tribunales de las
Naciones Unidades no pueden permitir la pena
capital, los acuerdos de paz aprobados por las
Naciones Unidas no pueden permitir amnistas
por genocidio, crmenes de guerra, delitos en
contra de la humanidad o grandes violaciones a
los derechos humanos, y, donde haya un manda-
to de someterse a funciones ejecutivas o judicia-
les, las instalaciones operadas por las Naciones
Unidas deben cumplir escrupulosamente con las
reglas internacionales de derechos humanos en
la administracin de justicia (S/2004/616).
En las ltimas dcadas, se ha recolectado
amplia evidencia que confirma que si no se
aspira al imperio de ley, ciertamente no se pue-
den comenzar e implementar exitosamente
ninguna reforma democrtica.
En retrospectiva, debimos haber establecido pri-
mero el imperio de ley, ya que todo depende de
l: una economa funcional, un sistema poltico
justo y libre, el desarrollo de la sociedad civil, la
confianza pblica hacia la polica y las cortes
(Ashdown, 2002).
Indiscutiblemente, la evidencia muestra que
entre menor sea el respeto hacia el imperio de
ley en un pas, mayor ser la corrupcin y el
crimen org a n i z a d o .
5
Ningn funcionario pbli-
co (polica, fiscal, juez o cualquier otro) puede
buscar y hacerle justicia a la vctima u ofensor
sin utilizar el imperio de ley, o ms preciso, sin
las reglas y normas regionales e internas sobre la
prevencin del delito y la justicia penal de las
Naciones Unidas.
La controversia suscitada sobre la relevancia
y aplicacin de las reglas y normas de las
Naciones Unidas en realidad no es entre EU y la
ONU, aunque hechos recientes, en especial el
trato inhumano y degradante que los militares
de Estados Unidos le dieron a los reclusos ira-
ques en la prisin de Abu Ghraib, indican lo
contrario. De vez en cuando, en otros pases, se
cuestiona qu reglas son realmente aplicables a
su caso (vase Redo, 2004), dada la naturaleza
de los instrumentos de ley suave (como si fuera
ley) siempre ser as, pero esto no quiere decir
que tales reglas y normas globales no son rele-
vantes o aplicables internamente.
En 2005, el undcimo congreso de las
Naciones Unidas sobre la Prevencin del deli-
to y la Justicia Penal (Bangkok, Ta i l a n d i a )
tiene en su agenda previa el tema Hacer los
reglas funcionales: cincuenta aos de estableci-
miento de reglas para la prevencin del delito
y justicia penal. Se espera que el Congreso sea
un foro productivo y pragmtico para discutir
el tema central de la operatividad de las reglas
para la prevencin del delito y la justicia penal
de las Naciones Unidas, de acuerdo con las dis-
cusiones sobre el imperio de ley que se estn
llevando a cabo en el mundo.
183 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
539/1993, CP/C/52/D/539/1993), porque un nuevo estndar se estableci en 1999 por la Comisin de los Derechos Humanos
habilitando el rechazo a extradicin sobre cargos de ofensa capital (Cuestin de la pena de muerte, resolucin 1999/61).
5
Para un anlisis ms detallado sobre la interrelacin entre el imperio de ley, la corrupcin y el crimen organizado, vase
Edgardo Buscaglia y Jan Van Dijk, Controlling organizad crime and corruption in the public sector, en F o rum on Crime and
S o c i e t y, vol. 2, nm. 2, 2004, pp. 3-34.
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 183
Como ha sucedido en el pasado, puede tam-
bin ser un foro para que se persevere por nue-
vas reglas. Entre ellos est el anteproyecto de
Lineamientos para la justicia a vctimas infan-
tiles y testigos de delitos, recomendado para
que sea tomado en consideracin en el
Congreso por parte de la Comisin para la pre-
vencin del delito y justicia penal (ECOSOC
resolucin 2004/27).
Conclusin
Enoch Wines muri en 1879. S logr ver algu-
nos de los frutos de su trabajo multilateral
cuando en 1872 se estableci la Comisin
Penitenciaria Internacional. Pero otros de sus
frutos maduraron mucho tiempo despus.
Les tom dos dcadas completas a los
Estados ms importantes unirse a la Comisin.
Incluso el Reino Unido y EU, los dos pases
patrocinadores, se unieron sin reservas en
1895. La Comisin (despus renombrada la
Comisin Penitenciaria y Penal Internacional)
dej de existir en 1950, cuando se transfirieron
sus funciones oficialmente a las Naciones
Unidas (Asamblea General resolucin 415
(V)). Cinco aos despus, el Primer Congreso
de las Naciones Unidas sobre la Prevencin del
Delito y el Tratamiento a los Ofensores adopt
las Reglas Mnimas para el Tratamiento de
Reclusos. Se pueden considerar el invento
de Enoch Wi n e s .
Pero, las reglas y normas de las Naciones
Unidas pueden ser consideradas la vctima de
la poltica exterior de EU?
Definitivamente, el estado de estos instru-
mentos se vio afectado despus de los inciden-
tes en la prisin de Abu Ghraib. Su credibili-
dad tambin se vio perjudicada por el informe
de EU antes mencionado para la Comisin
para la prevencin del delito y justicia penal
sobre el uso y aplicacin de las reglas y normas
de las Naciones Unidas. Es debatible el he-
cho de que EU mostr un compromiso super-
ficial para su implementacin, pero es induda-
ble que EU quiere, y puede restablecer, su
credibilidad al sacar sus propias conclusiones
para prevenir abusos en el futuro (Lewis,
2005).
Por ltimo, la controversia general sobre el
unilateralismo y el multilateralismo sigue
estando presente. Hay y habr controversias
sobre las reglas antiguas y el establecimiento
de nuevas reglas en las Naciones Unidas. A
pesar de que la controversia actual vctima a la
implementacin de las normas existentes y al
establecimiento de nuevas reglas de las
Naciones Unidas para la prevencin del delito
y la justicia penal, sin importar su mrito y
resultado, no le corresponde al Secretariado de
las Naciones Unidas el especular si es posible
y cmo ser posible amainarse y en efecto, dar
nuevos frutos.
No se debe entusiasmar a nadie con la ilu-
sin de que un mejoramiento de la transforma-
cin legal de ley internacional a ley nacional
resolver el problema de implementacin. Por
supuesto que esto, por s solo, es un proceso
muy importante, pero la implementacin es
parte de un reto an mayor: la transmisin de
valores universales. A principios el siglo XIX
un conde hngaro, Istvn Szchenyi, escribi
en su diario:
Slo all, en donde el sastre, el productor de
jabn, el panadero y todos los dems estn con-
vencidos de que el destino del Estado depende
S L AW O M I R R E D O
184
Congreso Redo.qxp 18/12/06 14:55 Pgina 184
de su destreza y habilidades, slo all todo se
convierte en beneficio (Berzericzy, 1907).
Uno se puede preguntar: bajo qu circuns-
tancias cada funcionario de justicia penal
actuara conscientemente para implementar las
leyes de las Naciones Unidas?
Al terminar el siglo pasado e iniciar el pre-
sente, un nmero de academias de aplicacin
de la ley internacional (algunas creadas con
apoyo financiero, sustantivo y logstico de EU)
comenzaron a poner en operacin los precep-
tos del imperio de ley para y en los pases en
desarrollo y para y en pases con economas
en transicin.
Uno de los retos en el presente para cada
miembro de la comunidad de justicia penal
internacional es ver el desarrollo de los com-
promisos para ejercer el imperio de ley de
manera ejemplar. Los ofensores, las vctimas
de delito y los funcionarios de la justicia penal
deben saber que en las circunstancias en que se
encuentran, las reglas y normas de las Naciones
Unidas no son meramente una parte de la ley
suave (de las que muchos ni siquiera son con-
cientes) pero son para ser implementadas en
donde quiera que sean relevantes. Al mismo
tiempo, tambin deben tener un impacto medi-
ble sobre la prevencin y el control del delito.
Tarde o temprano se espera poder ver una
solucin prctica y pragmtica para hacer que
las reglas funcionen un enfoque nuevo y via-
ble para ejercer el imperio de ley de manera
global, alineado a los valores comunes del
mundo. El undcimo congreso de las Naciones
Unidas en Bangkok puede contribuir, a su
manera, con esto, ya que, como se enfatiz
anteriormente, las Reglas y Normas de las
Naciones Unidas para la Prevencin del Delito
y Justicia Penal tienen sus propios mritos.
Mismos que han sido defendidos por muchos
funcionarios y expertos eminentes, entre ellos
Irene Melup, quien tambin ha contribuido
enormemente a la causa de justicia para vcti-
mas, dondequiera que sufran.
185 L A S R E G L A S Y N O R M A S D E L A S N A C I O N E S U N I D A S S O B R E L A P R E V E N C I N D E L. . .
3
Conferencia mundial sobre Derechos Humanos de la ONU: Declaracin de Viena y Programa de Accin, Parte I, prrafos
60 y 91, 32 Materiales Legales Internacionales 1663 (1993).
4
Docs. ONU. E/CN.4/1998/68, prrafo 137 (Relator Especial en ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias);
E/CN.4/1998/38, prrafos 227-229 (Relator Especial en tortura); E/CN.4/1998/39, cap. IV(Relator Especial sobre la independen-
cia de jueces y abogados); E/CN.4/1998/54, cap. IE (Relator Especial sobre la violencia en contra de la mujer).
Congreso Rodley.qxp 18/12/06 14:56 Pgina 188
trarias y extrajudiciales y en tortura preguntar
a los gobiernos de manera rutinaria, entre
otros, qu medidas han tomado para establecer
la responsabilidad penal de los perpetradores
de actos incluidos en sus mandatos, se lamen-
tarn la ausencia o insuficiencia de accin y
harn recomendaciones diseadas para estimu-
lar al sistema legal para que entre en accin en
contra de la impunidad tpica d e f a c t o. A l g u n a s
veces dan su opinin en contra de las amnistas
y otras medidas dirigidas a apartar a los perpe-
tradores de su responsabilidad legal. C i e r t a -
mente, en 1995 cuatro de ellos proclamaron
una apelacin urgente al gobierno de Per con
respecto a la legislacin que proporcionara tal
amnista respecto a las ofensas cometidas por
miembros de las fuerzas de seguridad en su
lucha en contra de la insurreccin brutal del
Sendero Luminoso.
5
Un aspecto clave de su trabajo es el exami-
nar supuestos casos de violaciones dentro de
sus mandatos, especialmente cuando las visitas
realizadas para encontrar hechos sean en pases
cuyos gobiernos los hayan invitado Esto sig-
nifica que puedan desarrollar informacin que
se convierta en evidencia de una actividad
delictiva? La respuesta a esta pregunta es cau-
telosamente afirmativa. El objetivo es identifi-
car la frecuencia del fenmeno, no obtener des-
cubrimientos firmes sobre casos individuales y,
mucho menos, identificar al perpetrador(es)
individual(es). Sin embargo, la realidad es que
supuestos torturadores individuales pueden ser
identificados en circunstancias en donde tam-
bin exista evidencia contundente tanto de la
ofensa como de la identidad de los perpetrado-
res. La prctica comn, por lo menos del
Relator Especial sobre la Tortura y, que yo
sepa, de otros, no es enfocarse en este aspecto.
Algunas veces los nombres de supuestos per-
petradores pueden ser presentados a las autori-
dades del pas, aunque rara vez aparecern en
los informes de los relatores.
Est claro que si la informacin sobre even-
tos que se llevan a cabo dentro del contexto de
una campaa de genocidio o dentro del contex-
to de un ataque propagado o sistemtico diri-
gido en contra de cualquier poblacin civil
(crmenes contra la humanidad) o dentro de un
conflicto armado (crmenes de guerra), enton-
ces la informacin podra ser de inters para
una corte penal internacional. Esto, a su vez,
puede llevar a la posibilidad de solicitudes para
testificar ante tal corte. La posibilidad provoca
preguntas prcticas como la acumulacin y
recuperacin de informacin y, ciertamente,
preguntas sobre las polticas como la propie-
dad para testificar. Los mecanismos tendrn
que considerar si son limitados por o necesitan
(por ejemplo para el propsito de acceso) una
regla de confidencialidad como la que el
Comit Internacional de la Cruz Roja ha invo-
cado con xito ante la ICTY.
6
Los rganos de tratados de las Naciones
Unidas, tales como el Comit de Derechos
Humanos (establecido bajo el Pacto Interna-
cional de Derechos Civiles y Polticos) y el
189 E L M E C A N I S M O D E L O S D E R E C H O S H U M A N O S D E L A O N U Y L A A P L I C A C I N D E L A . . .
5
Los relatores especiales de tortura, en ejecuciones sumarias, arbitrarias o extrajudiciales y en independencia de jueces y abo-
gados, y Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Involuntarias: doc. ONU E/CN.4/1996/35, prrafos 133-135.
6
Simic y otros, 27 de julio 1999, OCTY comunicado de prensa JL/P:IS/439-E; vase Jeannet, Recognition of the ICRCs
long standing rule of confidentiality An important decision of the international criminal tribunal for the former Yugoslavia, en
838 Intl Rev of the Red Cro s s , 403 (2000).
Congreso Rodley.qxp 18/12/06 14:56 Pgina 189
Comit en contra de la Tortura (establecido
bajo la Convencin contra la Tortura y otros
tratos o pena crueles, inhumanos o degradan-
tes) han consistentemente puesto en tela de jui-
cio las prcticas de los Estados de dar impuni-
dad a los perpetradores de violaciones serias a
los derechos humanos, tales como tortura y
maltrato, asesinato sumario y arbitrario y desa-
paricin forzada. Como lo observ el Comit
de los Derechos Humanos en su ms reciente
comentario general (31 (80), 2004), el pro-
blema de impunidad para estas violaciones, un
asunto de inters para el Comit, puede ser
un elemento de contribucin importante para la
recurrencia de violaciones. Sin embargo, dado
que los procedimientos mediante los cuales
estos Comits consiguen informacin detallada
que pudiera ser relevante para los procesos de
la justicia penal son confidenciales y prescritos
por sus tratados respectivos, existe poca proba-
bilidad de que enfrenten los mismos dilemas
que los mecanismos basados en la Carta de las
Naciones Unidas. Lo que sigue a continuacin
est escrito teniendo principalmente en cuenta
el ltimo mecanismo.
El efecto posible del Derecho Penal
Internacional sobre las actividades del
mecanismo de derechos humanos
Evidentemente uno espera que se obtengan
resultados de los trabajos del Derecho Penal
Internacional, especialmente en la expansin de
la jurisdiccin internacional y la aplicacin en
aumento de la jurisdiccin universal, implica-
ra una disminucin de violaciones de los dere-
chos humanos que tambin estn contempla-
dos por el Derecho Penal Internacional y son
de inters para el mecanismo de derechos
humanos de la ONU. Si tal es el caso, ya sea
por la operacin del principio de disuasin o
por el aumento de conciencia gracias al
impacto que tiene la naturaleza simblica de
estos trabajos, deber mantenerse especulati-
vo en esta etapa.
Otro efecto posible puede ser sobre la natu-
raleza de las investigaciones llevadas a cabo
por este mecanismo. Si los relatores especiales
u otros mecanismos concluyen que podran
tener el papel de testigos, entonces su procesa-
miento de informacin deber tomar en cuenta
la posibilidad de ser llamados a testificar. En
cualquier caso, debern tener cuidado de que
sus investigaciones (escenas del crimen, c o r -
pora delicti, entrevistas) sean conducidas de
forma que eviten complicar las investigaciones
oficiales de la fiscala.
Claramente, si deciden no seguir el enfoque
de ICRC (de confidencialidad), entonces eso
afectara potencialmente su acceso. Las nego-
ciaciones con los gobiernos para visitas pudie-
ran ser ms difciles, as como la cooperacin
en el terreno por parte de funcionarios ms cer-
canos a una implicacin potencial directa. De
hecho, parece que en esta etapa no hay seales
de la temida renuencia. Con respecto a la coo-
peracin con funcionarios, por ejemplo los
jefes de las estaciones de polica, normalmente
existe cierta reticencia que se debe vencer, por-
que probablemente les interesa esconder infor-
macin que pudiera demostrar su implicacin
en actos ilcitos.
Es dentro de los niveles polticos ms altos
en donde tienden a estar ms dispuestos a reco-
nocer la existencia de un problema sin restric-
ciones, incluso cuando van a apoyar las versio-
nes de los funcionarios locales sobre los
hechos de un caso individual. Ciertamente, en
ocasiones la invitacin a que un relator espe-
190 N I G E L R O D L E Y
194
10 principios fundamentales de justicia de
la Declaracin de las Naciones Unidas
de 1985 sobre las Vctimas de Delito y
Abuso del Poder
Convencin
de UNTOC
del 2000
Protocolo de la
ONU sobre trfico
del 2000
1. Compasin y respeto x
2. Informacin sobre procesos x
3. Presentacin de puntos de vista x x
4. Ayuda legal Opional
5. Proteccin de privacidad e identidad x
6. Proteccin contra represalias e intimidacin x x
7. Resolucin que permite la disputa informal
-
8. Indemnizacin por parte del ofensor x x
9. Indemnizacin por parte del Estado Opcional
10. Asistencia social x Opcional
Congreso Van Dijk.qxp 18/12/06 14:57 Pgina 194
legales usan lenguaje como debera conside-
raro puede incluir en lugar de debe, la
obligacin puede ser opcional. En caso de que
ningn artculo concerniente a un principio se
pueda identificar, el instrumento se pronuncia
en requerimiento de este respecto. La Tabla 1
presenta los resultados del anlisis.
Tabla 1: Concurrencia de la UNTOC y su
Protocolo suplementario sobre el trfico de
humanos con los diez principios fundamenta-
les de justicia para vctimas de la Declaracin
de las Naciones Unidas de 1985 sobre las
Vctimas.
La Convencin de la UNTOC cubre un
buen rango de asuntos concernientes a la coo-
peracin internacional para la lucha en contra
del crimen organizado; pero no se enfoca en las
vctimas. En comparacin, el Protocolo sobre
el Trfico merece un reconocimiento porque se
refiere especficamente, en varias de sus partes,
aunque de manera un tanto indirecta, a la nece-
sidad de respetar a las vctimas vulnerables. El
primer principio, probablemente el ms impor-
tante de los 10 desde la perspectiva de las vc-
timas, ha encontrado cabida en el Protocolo
pero no en la Convencin TOC. En muchos pa-
ses, se requiere que haya compasin y respeto
hacia las vctimas de delitos por parte del perso-
n a l de la justicia penal, sin hablar de las vcti-
mas de trfico de sexo. Respecto a esto, el Pro-
tocolo de Trfico apoya los esfuerzos de la
Declaracin de la ONU de 1985 para colocar
las necesidades de las vctimas vulnerables en
el centro de la justicia penal. Con el reconoci-
miento de que las autoridades de la justicia
penal confan en las vctimas para que les
informen sobre delitos y les proporcionen tes-
timonios de testigos, el papel de las agencias de
justicia penal como proveedor de servicios
para las vctimas est creciendo en perfil y se ha
prestado a la promocin de distribuidor de ser-
vicios, tales como la compasin y el respeto.
Respecto al segundo principio, la operativi-
dad del derecho a la notificacin/informacin
est otra vez ausente en la Convencin UNTO C .
Considerando que las vctimas de crimen o rg a-
nizado transnacional pueden residir en otro
pas y no en el pas en donde se est llevando a
cabo la investigacin o en donde ocurri la vic-
timizacin y, por lo tanto, tienden a confiar en
la informacin que les ofrecen las agencias de
justicia penal a cargo del caso, esta omisin es
muy lamentable. El Protocolo en contraste,
contiene un lenguaje claro, no ambiguo, sobre
este derecho y de igual manera lo hace la deci-
sin del marco de la Unin Europea.
El tercer principio, el derecho a presentar
sus puntos de vista y preocupaciones durante
todas las etapas importantes de los procesos
penales, fue el centro de largas discusiones
durante la elaboracin de la Declaracin duran-
te el Congreso de la ONU en Miln en 1985, en
donde expertos estadounidenses propagaron su
inclusin de manera firme y expertos europeos
del Reino Unido y de Holanda expresaron sus
reservas. En la Recomendacin del Consejo de
Europa de 1985, no se hace mencin al dere-
cho de expresar sus puntos de vista. Este prin-
cipio fundamental de alocucin para la vctima
ahora es honrado en la convencin TOC y en
su Protocolo y, siendo un tanto sorpresivo
debido a las reservas europeas previas, tambin
se honra en la decisin del marco de la Unin
Europea. Dado que tal derecho de la vctima a
hablar durante el juicio penal no est actual-
mente asegurado en la legislacin nacional en
muchos pases europeos, estas disposiciones de
195 L E G I S L A C I N D E R E F E R E N C I A S O B R E L A S V C T I M A S D E D E L I TO: L A D E C L A R A C I N. . .
196
Congreso Van Dijk.qxp 18/12/06 14:57 Pgina 196
contra de delincuentes del crimen org a n i z a d o .
Esta omisin manda un mensaje errneo sobre
la consideracin por el bienestar de las vcti-
mas frente al deseo de condenar a los delin-
cuentes. Mucho del trabajo para la proteccin
de vctimas y su rehabilitacin, a su regreso a
casa, recae en las ONG. Se debe realizar un
mayor esfuerzo en la justicia penal de colabo-
racin, en el trabajo en conjunto con las ONG,
para ofrecer proteccin a las vctimas a lo larg o
del mundo, particularmente en pases en vas
de desarrollo.
Es comprensible que la resolucin para la
disputa informal, el sptimo principio, no se
mencione como una opcin de regla en la con-
vencin TOC y en su Protocolo de trfico, pero
encontr cabida en la decisin del marco de la
Unin Europea. Sobre este respecto, la deci-
sin del marco aborda las reglas establecidas
en la Declaracin de la ONU de 1985 y es ms
atrevido que la Recomendacin del Consejo de
Europa de 1985. La decisin del marco de
2001, no obstaculizada por el enfoque de la
Convencin en el crimen organizado, puede
reflejar el nfasis actual, en algunos crculos de
justicia penal, en la justicia restaurativa y en la
resolucin de disputa informal como una alter-
nativa a las formas establecidas de justicia.
El derecho a recibir indemnizacin por
parte del ofensor (principio 8) se reconoce
completamente en los tres instrumentos legales
internacionales. La indemnizacin por daos
civiles es un elemento comn en los juicios en
contra de la mafia en Italia; en donde los repre-
sentantes de los municipios piden exitosamen-
te indemnizacin por los daos realizados a su
comunidad local. La indemnizacin del Estado
(principio 9) no se menciona como una obliga-
cin del tratado en la Convencin TOC ni en el
Protocolo, ni tampoco es obligatoria bajo los
trminos de la marco de decisin. Sin embar-
go, en el Protocolo se puede interpretar que de
cierta manera incluye indemnizacin del
Estado como un objetivo deseado por los Es-
t a d o s .
Como se mencion, probablemente sea irra-
zonable esperar que los pases en vas de desa-
rrollo proporcionen fondos del Estado para las
vctimas de delitos violentos, incluyendo las
vctimas del crimen organizado, debido a que
cuentan con presupuestos muy limitados. No
obstante, algunos esquemas de indemnizacin
del Estado, especialmente en EU, estn finan-
ciados en gran medida por las multas de los
o f e n s o r e s . Aeste respecto, en los pases en vas
de desarrollo puede haber cabida para los
esquemas de indemnizacin manejados por el
Estado, utilizando el dinero de los ofensores.
Kosovo presenta un caso como ste, ya que las
vctimas de trfico son candidatas a indemni-
zacin por parte de un fondo especial financia-
do por los recursos confiscados a los trafican-
tes. Al mismo tiempo, dada la relativa riqueza
de la Unin Europea, podemos cuestionar la
ausencia en la decisin del marco de una obli-
gacin para los Estados miembro de la UE para
indemnizar a las vctimas mediante fondos de
E s t a d o .
Actualmente todos los Estados miembro de
la UE, con excepcin de Grecia, proporcionan
algn tipo de indemnizacin de Estado para las
vctimas de delitos violentos que, por defini-
cin, pueden incluir a vctimas del crimen
o rganizado y de terrorismo; la indemnizacin
de Estado en Italia se limita especficamente a
las vctimas del crimen organizado y de terro-
rismo. Algunos estados europeos hacen dispo-
nibles estos fondos a no ciudadanos, pero exis-
197 L E G I S L A C I N D E R E F E R E N C I A S O B R E L A S V C T I M A S D E D E L I TO: L A D E C L A R A C I N. . .
198
Congreso Van Dijk.qxp 18/12/06 14:57 Pgina 198
voluntaria del personal de la ONU ha hecho
ms que cualquier otro por la adopcin y pro-
mocin de la Declaracin de Vctimas de la
ONU, tiene toda la razn de sentirse orgullo-
sa del desarrollo afortu-nado de su c r e a c i n
en los ltimos 20 aos.
Durante las negociaciones de la Decla-
racin en el Congreso de Miln en 1985, las
delegaciones decidieron limitar los principios
fundamentales para las vctimas de delitos a
como se definen en la legislacin nacional y
tratar a las vctimas de abuso del poder en un
prrafo suplementario. El presente autor, en
aquel tiempo delegado de Holanda, estaba
entre aquellos que discutan por una revisin
radical del texto del anteproyecto, mucho para
decepcin de Irene Melup. Es an mi punto de
vista que la Declaracin no pudo haber sido tan
influyente como lo ha sido o de hecho haber
sido adoptada por la Asamblea General sin
este ajuste. Tal declaracin de vctimas com-
prensiva, que cubre los derechos de las vcti-
mas de delitos convencionales as como toda
forma de abuso a los derechos humanos, habra
estado por lo menos a 30 aos de su tiempo.
Indudablemente ser de gran satisfaccin para
Irene Melup que mientras tanto, tambin ha
habido progreso en la implementacin de las
recomendaciones de la Declaracin concer-
nientes al tratamiento distinto de las vctimas
de abuso del poder con respecto a delitos con-
vencionales. Los derechos de tales vctimas han
sido elaborados en los Principios Fundamen-
tales y Lineamientos sobre el Derecho a
Remediar y Resarcir a las Vctimas de Vi o l a -
ciones de Derechos Humanos Internacionales y
Derecho Humanitario del 2000, adoptado por la
Comisin de los Derechos Humanos del
Consejo Econmico y Social de la ONU
(E/CN.4/2000/62). Los lineamientos se refieren
a la Declaracin de 1985. Acasi todos los princi-
pios de la Declaracin de 1985, se les ha dado un
lugar prominente en estos lineamientos especia-
les. El tratado que establece la Corte Penal
Internacional; el Estatuto de Roma, que entr en
vigor el 1 de julio de 2002, tambin contiene dis-
posiciones importantes sobre la proteccin a vc-
timas y su participacin en los procesos, siguien-
do las reglas establecidas por la Corte 1 de la ex
Yugoslavia, La Haya. El artculo 68 del Estatuto
de Roma garantiza a las vctimas o a sus repre-
sentantes el derecho a expresar sus puntos de
vista en etapas relevantes de los procesos.
199 L E G I S L A C I N D E R E F E R E N C I A S O B R E L A S V C T I M A S D E D E L I TO: L A D E C L A R A C I N. . .
ANEXO I
Concurrencia de los siguientes instrumentos legales con la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Principios Fundamentales de Justicia para Vctimas de Delito y del Abuso del
P o d e r
Convencin de la ONU del 2000 en contra del Crimen Organizado Transnacional (Convencin
de Palermo).
Protocolo en Contra del Trfico de Personas, especialmente Mujeres y Nios, que acompaa a la
Convencin UNTOC del 2000.
Decisin del Marco del Consejo de la Unin Europea sobre la posicin de las Vctimas en los
Procesos Penales (2001/220/JHA).
Congreso Van Dijk.qxp 18/12/06 14:57 Pgina 199
J A N J. M. VA N D I J K
200
Los 10 principios
fundamentales de la
Declaracin de la
ONU de 1985 sobre
la Justicia para las
Vctimas de Delito y
de Abuso del P o d e r
C o n v e n c i n
U N TOC del 2000
Protocolo de la
ONU sobre el
Trfico del 2000
Decisin del Marco
del Consejo de la
UE del 2001
Compasin y respeto X Artculos 7,
prrafo 2; 10 p. 2
X Artculo 2
Informaciin sobre
los procesos
X Artculo 6, prrafo
2 (a)
X Artculo 4
Presentacin de pun-
tos de vista
X Artculo 25,
prrafo 3
X Artculo 6, prrafo
2 (b)
X Artculo 3
Ayuda legal Artculo 6, opcional
prrafo 3 (b)
X Artculo 6
Proteccin de la
privacidad e identi-
d a d
X Artculo 6, prrafo
1
X Artculo 8,
prrafo 2
Proteccin en contra
de represalias e
i n t i m i d a c i n
X Artculo 24
prrafo 1
X Artculo 6, prrafo
5
X Artculo 8,
prrafo 2
Resolucin de la dis-
puta informal
X Artculo 10
Indemnizacin por
parte del ofensor
X Artculo 25
prrafo 2
X Artculo 6, prrafo
6
X Artculo 8,
prrafo 1
Indemnizacin por
parte del Estado
Artculo opcional 6,
prrafo 6
(vase artculo 9, 1)
Asistencia social X Artculo 25
prrafo 1
Artculo opcional 6,
prrafo 3
Congreso Van Dijk.qxp 18/12/06 14:57 Pgina 200
I n t r o d u c c i n
Millones de personas alrededor del mundo
sufren de heridas como resultado del delito y
del abuso del poder y otros infortunios severos.
Estas vctimas requieren de servicios de apoyo
y de respeto. Deben ser ayudadas y respetadas
no revictimizadas cuando cooperan con
las oficinas encargadas del cumplimiento de la
ley y con las oficinas de justicia penal. Sus
familias y aquellos que los ayudaron deben ser
tratados con justicia.
En 1985, la Asamblea General de las
Naciones Unidas reconoci el dao experi-
mentado por estas vctimas, as como la nece-
sidad de prevenir antes que nada la victimiza-
cin. Unnimemente, adopt la Declaracin
sobre los Principios Fundamentales de Justicia
para las Vctimas de Delito y de Abuso del
P o d e r.
Esta Carta Magna para vctimas rpidamen-
te se convirti en un referente universal
mediante el cual se puede evaluar el progreso
para satisfacer las necesidades de las vctimas
de delito y abuso del poder. La Declaracin
especficamente pidi los servicios de la poli-
ca, oficinas de salud y sociales, restitucin por
parte del ofensor, indemnizacin por parte del
estado, y la posicin de las vctimas de delito en
las cortes penales. Para las vctimas de abuso
del poder, pide el resarcimiento del dao.
Desde entonces, muchos gobiernos en
Europa Occidental, Amrica del Norte y A u s -
tralia han circulado leyes nacionales y desarro-
llado una mezcla de servicios consistentes con
los principios de la Declaracin. Algunas inves-
tigaciones han ampliado nuestro conocimiento
sobre lo que se necesita y sobre lo que funciona.
Pero las elites polticas de muchos otros Estados
miembro y la misma ONU necesitan hacer una
lectura y despus equilibrar los gastos realizados
en justicia para el ofensor con una accin real
que reduzca el nmero de vctimas de delito y
tratar a las vctimas justamente. Este captulo
ayudar a identificar una lectura rpida.
Incluso en las jurisdicciones progresivas
queda mucho por hacer para asegurar que las
oficinas tales como la polica y la judicial
hagan lo que se requiere por ley que hagan por
las vctimas de delito. Algunos otros servicios
de pases como Canad y EU an no son uni-
versales. Fuera de Francia y algunas jurisdic-
ciones en donde los fondos del gobierno son
utilizados para pagar abogados para defender
los intereses de las vctimas, respetan la segu-
ridad de las vctimas y la reparacin del dao
Justicia, incluso para las vctimas: una
lectura rpida para las elites de la ONU
y los Estados miembro
Irvin WALLER
Traduccin de Viviana Castilla.
Congreso Irvin Waller.qxp 18/12/06 14:59 Pgina 201
hecho depende ms de unos cuantos oficiales
excepcionales que de una cultura legal.
La situacin es peor en los pases en desa-
rrollo o en transicin. Algunos proyectos ejem-
plares demuestran lo que puede ser posible, pero
aun son muy extraos. Todava los ndices de vic-
timizacin son muy altos y la naturaleza de la
victimizacin es normalmente violenta. A q u
es ms que en otro lugar en donde las elites de
la ONU y los ministerios de justicia deben
hacer su tarea.
Muchas de las terribles violaciones masivas a
los derechos humanos, tales como el genocidio,
ocurren en pases que cuentan con recursos
mnimos para darse abasto. Sorpresivamente, las
elites polticas de Canad, Francia y algunos
otros pases encabezaron una accin para conser-
var la justicia incluso para la vctima en la Corte
Penal Internacional. Continuarn con esto los
jueces, los fiscales y registradores de la CPI?
Apesar de la resolucin de todos los gobier-
nos en 1985 que pidieron accin para imple-
mentar la Declaracin, es inquietante el notar
que muchos gobiernos a lo largo del mundo
hayan dispuesto recursos masivos para la pro-
fesionalizacin del cumplimiento de la ley y de
la justicia penal sin garantizar los fondos para
programas y recursos legales para las vctimas
de delito y abuso del poder. En otras palabras,
no es la falta de recursos sino la falta de volun-
tad poltica y entendimiento para apoyar,
ayudar y respetar a las vctimas.
Las vctimas de infortunios graves tales
como desastres naturales, accidentes y enfer-
medades, experimentan un trauma, prdidas y
sufrimiento, similar al de las vctimas de delito
y de abuso del poder. Afortunadamente no se
les solicita que cooperen con la ley y la justicia
penal por lo que no son revictimizadas por los
oficiales en nombre de la justicia. Sin embarg o ,
los servicios para ayudar a las vctimas a recu-
perarse y sobrevivir no son tan profesionales
como deberan, teniendo en cuenta el conoci-
miento y experiencia que tienen los pases de
o c c i d e n t e .
Irene Melup ha sido una defensora incansa-
ble que ha buscado que las elites de los Estados
miembro y de la ONU se interesen por que las
vctimas reciban un trato justo, que reconozcan
su difcil situacin y establezcan los derechos y
servicios ms obvios y alcanzables que se pre-
sentaron en la Declaracin. Se asegur de que
estos derechos y servicios fueron explicados a
las personas encargadas de redactar polticas
en una Gua especial de la ONU y a los practi-
cantes en un Manual especial de la ONU
(UNODC, 1999; 1999).
En los ltimos aos, una serie de comisio-
nes de prestigio de la Organizacin Mundial de
la Salud del Cirujano General de EU han con-
cluido que los delitos y la victimizacin se pue-
den reducir significativamente (Wa l l e r, et al. ,
2005). Estas investigaciones apuntan hacia la
prevencin como la clave del xito ya que es
ms efectiva, sustentable y alcanzable que las
estrategias para la aplicacin de la ley y para la
justicia penal.
Los expertos e incluso un gobierno progre-
sista en el Reino Unido creen que una re-
duccin del 50% o ms es posible por una frac-
cin del costo del sistema de justicia penal.
Irene Melup ha insistido que las elites de los
Estados miembro y la ONU utilicen esta infor-
202 I RV I N WA L L E R
216
3
Sector es una regin administrativa temporal creada para el despliegue de tropas para mantener la paz en las reas prote-
gidas por la ONU en la antigua Yugoslavia antes de 1995.
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 216
cin concluya dentro de las reas afectadas por
la guerra. Esto debe incluir libre acceso a las
personas detenidas en el momento en el que lo
sean. Los asesinatos de personas inocentes, la
destruccin de sus propiedades, las intimida-
ciones y hostigamiento de civiles y el maltrato
de los detenidos limitaran al nivel ms bajo
posible, si esto no se previene completamente.
Para poder proveer de proteccin a aquellos
grupos pertenecientes a la minora, el personal
de la ONU debe registrar tanto miembros de
grupos minoritarios como sea posible a la bre-
vedad posible una vez terminado el conflicto
armado. Existen algunas ventajas al hacer esto:
Dado el hecho de que mucha gente desa-
parece en situaciones de guerra, el registro
de grupos vulnerables ofrece una forma
importante de proteccin de prdidas de
personas involuntarias;
Las personas registradas seran visitadas
despus para revisar sus condiciones de
vida, as como sus condiciones de salud y
otras necesidades; y
La informacin bsica concerniente al
tipo de asistencia requerida por los grupos
vulnerables se concentrara para otras
o rganizaciones humanitarias locales y de
derechos humanos y oficinas del gobierno
involucradas con acciones de seguimient o .
Mientras se visita a las vctimas afectadas en
reas de conflicto, se puede llevar a cabo una
encuesta sobre aspectos sociales y econmicos,
por ejemplo, de las condiciones de vivienda, el
grado y el tiempo aproximado de destruccin
de la propiedad privada y de la infraestructura.
La informacin se puede utilizar, primero, para
evaluar la situacin desde el punto de vista de
los derechos humanos y, despus, puede ser
utilizada como informacin importante para la
reconstruccin en el rea econmica y social.
Respecto a la entrega de ayuda humanitaria,
la lista de beneficiarios es vital para asegurar
que le llegue a la poblacin afectada. En gene-
ral, se les debe prestar atencin especial a las
minoras y a otros grupos vulnerables quienes
son deliberadamente rechazados por las autori-
dades relacionadas.
El motivar a las oficinas gubernamentales
para que tomen ms accin respecto a la pro-
teccin de los derechos humanos y ayuda
humanitaria, es, en el anlisis final, el paso ms
importante. El papel de las org a n i z a c i o n e s
internacionales es principalmente el de obser-
var y reportar, mientras que, por otro lado, se
necesita que el gobierno tome acciones concre-
tas para solucionar casos individuales. Las reu-
niones con funcionarios del gobierno a cual-
quier nivel sern preponderantes para este fin.
Nuestra experiencia mostr que un gobierno
responsable acta de una manera u otra cuando
los hechos de violaciones graves son presenta-
dos ante ellos.
Tambin se tiene que enfatizar que el poder
de los medios, al mostrar los casos ms gra-
ves de violacin de los derechos humanos, se
debe reconocer en cualquier momento. La
publicidad de los medios de las violaciones de
los derechos humanos, cambia la opinin
pblica, as como presionan a las oficinas
gubernamentales para su pronta movilizacin.
Los testigos de delitos deben ser protegidos,
mientras reportan casos de violaciones a los
derechos humanos; se desarrolla un sistema
especial de archivo de los reportes, para que los
217 A S I S T E N C I A A V C T I M A S D E N T R O D E L A S O P E R A C I O N E S PA R A M A N T E N E R L A PA Z
218
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 218
estos hechos. El personal de la ONU presion
a las autoridades locales para garantizar la
seguridad del resto de la gente en las poblacio-
nes. Despus de estos hechos, en esta rea en
p a r t i c u l a r, el saqueo, la incineracin, la intimi-
dacin y el hostigamiento continuaron, pero
los asesinatos pararon.
Siguiendo el informe del Comit Croata
Helsinki en donde se llevaba un caso de multi-
asesinato en un poblado llamado Varivode, los
equipos de accin de derechos humanos de la
ONU condujeron sus propias investigaciones.
Encontramos de nuestra informacin recolec-
tada algunas semanas antes, que nueve nom-
bres originalmente registrados por el personal
de la ONU en este poblado aparecieron sobre
las cruces de un cementerio. Se urgi a la poli-
ca a que resolviera de manera pronta el caso.
Se llevaron a cabo reuniones con oficiales del
Ministerio del Interior y con la polica local y
se les pidi que proporcionaran informes sobre
el avance de la investigacin a los monitores de
la ONU.
stos son algunos de los ejemplos de nues-
tras actividades en relacin a violaciones gra-
ves de los derechos humanos. Las inmediatas y
resolutas respuestas a estos casos demostraron
a los grupos vulnerables nuestra determinacin
para poner fin a actos criminales llevados a
cabo por razones tnicas y polticas. Estas
acciones se tradujeron en mensajes a las auto-
ridades interesadas en que las violaciones gra-
ves a los derechos humanos atraigan la aten-
cin de la comunidad internacional y que se
tomen medidas apropiadas.
(ii) La liberacin de la intimidacin y el hos -
t i g a m i e n t o . La intimidacin y el hostigimiento
en contra de las minoras y de grupos vulnerables
es el caso ms comn de violacin a los derechos
humanos en una situacin de conflicto. El pro-
psito de estos actos criminales es ya sea para
alcanzar resultados polticos o para llevar a cabo
una limpieza tnica. Las vctimas son normal-
mente civiles de edad avanzada, tanto hombres
como mujeres.
Por ejemplo, en un poblado de Camboya
antes de que se llevaran a cabo elecciones
patrocinadas por la ONU, un grupo de civiles
se reunieron socialmente y fueron atacados sin
una razn obvia por un grupo armado con rifles
automticos y bazucas. El ataque dej 20 per-
sonas muertas. En casos menos extremos, el
terror fue usado para intimidar a la poblacin
para llevar ventaja durante las campaas elec-
t o r a l e s .
En la antigua Yugoslavia, en donde se llev
a cabo limpiezas tnicas, la indeseada pobla-
cin fue repetidamente hostigada e intimidada
hasta que fueron obligados a dejar sus casas.
La misin de paz de la ONU fue capaz de pro-
veer ayuda a las vctimas en los lugares donde
estaban operando. Por ejemplo, en las reas
Protegidas por la ONU en Croacia, cada vez
que haba una confrontacin militar en el fren-
te entre las partes, la minora croata dentro de
las UNPA sera vctima de hostigamiento. En
este caso, el personal de la ONU era el nico
o rganismo internacional que poda proporcio-
nar seguridad a la minora de la poblacin y
presionar a las autoridades locales para frenar
tales hostigamientos.
Despus de la ofensiva militar del gobierno
croata, el gobierno tom de nuevo la parte con-
trolada por los serbios de Slavonia Occidental
en mayo de 1995. Hubo un aumento importan-
219 A S I S T E N C I A A V C T I M A S D E N T R O D E L A S O P E R A C I O N E S PA R A M A N T E N E R L A PA Z
220
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 220
tados. Cientos y miles de toneladas de ayuda
humanitaria aliviaron el sufrimiento de millo-
nes de personas en las zonas devastadas.
Adems de la distribucin de la ayuda
humanitaria y de la supervisin, el personal de
la ONU tambin proporciona ayuda mdica.
Existen instalaciones mdicas y doctores en
combinacin con los rganos militares que
proporcionan ayuda a la poblacin local cuan-
do se presenta una emergencia. Aalgunas reas
se envan regularmente equipos mviles mdi-
cos para que ofrezcan tratamientos y consultas
a las poblaciones. En caso de una evacuacin
mdica, todos los rganos se organizan para
lograr que el paso a travs de la lnea de con-
frontacin sea ms sencillo.
Otro aspecto que la misin de la ONU tam-
bin promovi y organiz fue reuniones y visi-
tas familiares. Debido a la situacin de guerra,
muchas familias fueron divididas. En muchos
casos, se abandon a las personas mayores sin
alguien que pudiera cuidar de ellas. El personal
de asuntos humanitarios de la ONU ofrece
cualquier tipo de ayuda para lograr que las
familias separadas se vuelvan a reunir. Al prin-
cipio se promovieron las visitas familiares aun-
que eran ms difciles de org a n i z a r, ya que
quienes se vean ms favorecidos por esto eran
las partes del conflicto.
(iv) La supervisin del sistema legal. E l
imperio de la ley es una de las condiciones
bsicas para garantizar la proteccin de vcti-
mas de delito y de abuso de poder. Es, sin
e m b a rgo, vital el ver que el sistema legal de
cada pas, en donde haya una operacin para
mantener la paz, funcione de acuerdo con lo
establecido en las reglas internacionales.
En el caso de Camboya, la Autoridad de
Transicin de la ONU cre una ley de procesos
penales para el gobierno de Camboya. La
implementacin de esta ley fue supervisada de
cerca en todas las provincias por el personal
de derechos humanos de la ONU para asegurar
que los procesos legales fueran cumplidos al
pie de la letra.
En el caso de la antigua Yugoslavia, la
misin de la ONU en Croacia supervis los
procesos legales que se aplicaron en las UNPA
durante el periodo del control serbio y ms
tarde en el gobierno controlado por los croatas.
En ambas instancias el personal de la ONU
realiz visitas a algunas prisiones y el gobierno
croata se mostr ms cooperativo que las auto-
ridades serbias. Durante el periodo en que la
regin de Krajina (Sectores UNPAal norte y al
sur) se encontraba bajo el control serbio, s
tuvimos acceso a algunas de las prisiones y se
les ofreci atencin especial a algunos de los
detenidos croatas. Por ejemplo, cuando un
croata fue arrestado en la Zona de Separacin
4
que divida a las partes en guerra, pudimos
seguir el caso de cerca ya que solicitamos
poder tener contacto con los detenidos y tuvi-
mos reuniones con la polica, el juez y el con-
sejero legal. Estas visitas y otras ms asegura-
ron que el personal de la ONU pudiera super-
visar de cerca los procesos legales de este caso.
221 A S I S T E N C I A A V C T I M A S D E N T R O D E L A S O P E R A C I O N E S PA R A M A N T E N E R L A PA Z
4
En marzo de 1994 se lleg a un acuerdo de cese al fuego entre el gobierno croata y los serbios, y a lo largo de la lnea del
frente, por ambos lados, se estableci una zona de separacin para asegurar la ruptura de las fuerzas. La zona de separacin esta-
ba abierta para los civiles y se supervis por los encargados de mantener la paz de la ONU.
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 221
Nos dimos cuenta que algunas formas de
tortura se seguan practicando en la etapa ini-
cial de la detencin. ste era un problema muy
serio en las prisiones de Camboya. En Croacia,
encontramos casos de tortura en prisiones con-
troladas tanto por los serbios como por los croa-
tas. Un buen nmero de detenidos pasaron
semanas en el hospital debido a que presenta-
ban costillas rotas u otros maltratos. Se golpea-
ba a las vctimas para castigarlas por haber
capturado a civiles en una operacin militar,
simplemente por pertenecer a otro grupo tni-
co y para forzarlas a confesar. Por ejemplo, a
un ciudadano britnico de origen croata los sol-
dados serbios lo detuvieron y lo torturaron con
electricidad durante su detencin. En otro caso,
a un detenido serbio, quien en los setenta no
haba aprobado el examen fsico que aplica el
ejrcito yugoslavo y nunca particip con nin-
guna unidad militar, lo golpearon durante el
periodo de su detencin y se le oblig a que
admitiera que haba servido a las fuerzas mi-
litares de Serbia. A una detenida serbia, por
alguna razn, se le oblig a admitir que tena
siete hijos cuando ella slo tena dos. A o t r a
detenida serbia, quien tuvo que ser hospitaliza-
da, fue golpeada a palos por los soldados croa-
tas por haber estado portando un uniforme
militar serbio al momento de su arresto.
Tambin hubo caso de maltrato por parte de los
guardias de la prisin. En un caso, un guardia
de una prisin croata entr a una celda por la
noche para golpear a los detenidos serbios.
Estos sucesos se presentaron directamente a las
autoridades de la prisin y se realizaron visitas
posteriores para evitar que se repitieran suce-
sos como stos. Nuestra supervisin logr,
hasta cierto grado, que mejoraran las condicio-
nes y el trato a los detenidos en las prisiones
que visitbamos. En una prisin croata, los
detenidos serbios recibieron suficiente pan y
un radio para cada celda.
Las visitas realizadas a las prisiones por
parte de los supervisores de la ONU tanto en
Camboya como en la antigua Yugoslavia, fue-
ron un tanto excepcionales dentro de las opera-
ciones para mantener la paz de la ONU de
aquel tiempo.
Cuando se utilizaron las reglas internacio-
nales en derechos humanos para supervisar el
sistema legal, pudimos identificar defectos en
la ley nacional. Por ejemplo, en Croacia, el
gobierno no proporcionaba a un abogado a los
detenidos a menos que fueran sospechosos de
delitos que la ley nacional sancionara con diez
aos de crcel. Muchos de los abogados asig-
nados por la corte croata para defender a sos-
pechosos de crmenes de guerra, no estaban
dispuestos a visitar a sus clientes que se encon-
traban detenidos.
Tambin supervisamos los juicios realiza-
dos a aquellos acusados de crmenes de guerra
dentro de las cortes croatas. La mayor preocu-
pacin de los sospechosos de origen serbio era
que no fueran a recibir un juicio justo dentro de
las cortes croatas debido a la naturaleza tnica
del conflicto. Por mi experiencia, yo entenda
completamente a los detenidos.
En una ocasin me reun con un juez en su
oficina. Yo iba acompaado de mi intrprete de
origen eslavo pero permaneci del lado serbio
durante la guerra; el juez de origen croata me
salud con un apretn de manos e intercambia-
mos saludos con la ayuda de mi intrprete. Ms
tarde, mi intrprete me coment que durante la
interpretacin haba cometido un error al utili-
S A I J I N Z H A N G
222
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 222
zar una palabra al estilo serbio, y el juez croa-
ta se rehus a estrechar su mano. Me pregunt
si el juez llevara a cabo juicios justos en con-
tra de sospechosos serbios cuando tena tantos
prejuicios en contra de ellos.
La naturaleza de los conflictos en la regin
de la antigua Yugoslavia predispuso que un
grupo tnico fuera ms vulnerable durante los
procesos legales conducidos por otro grupo
tnico. Por lo tanto, no nos sorprendi el hecho
de que los detenidos serbios en Croacia vieron
con beneplcito la presencia del personal de la
ONU en sus juicios. Muchos detenidos pre-
guntaron si podan valerse de instancias inter-
nacionales en caso de sentir que fueran senten-
ciados injustamente. Fue una pena que no
pudiramos asistir a todos los juicios debido a
la falta de personal, especialmente cuando ba-
mos a detener todas las operaciones a partir del
15 de enero de 1996 en casi todas las reas de
Croacia excepto una parte al Este conocida, en
trminos de la ONU, como Sector Este.
5
Comentarios finales
Aun se puede decir que las misiones para man-
tener la paz de la ONU no han logrado muchos
de los objetivos esperados en algunas instan-
cias. Yo dira que el asunto se percibe como un
vaso medio lleno o un vaso medio vaco. Para
la proteccin de vctimas en reas de guerra, en
donde la ONU es frecuentemente la nica pre-
sencia internacional, sus misiones de paz pue-
den lograr mucho.
Muchos de los principios que hemos discu-
tido en las ltimas dcadas, se han puesto en
marcha. La presencia de personal internacional
sobre el terreno juega un papel vital para la pro-
teccin a vctimas y, al mismo tiempo, la ONU
puede presentar informes detallados al Consejo
de Seguridad sobre las atrocidades y las viola-
ciones cometidas por las partes en conflictos
armados. Gracias a estos conflictos, la atencin
de la comunidad internacional se ha desviado al
hecho de que han cometido violaciones y, por lo
tanto, se debe hacer uso de instancias naciona-
les e internacionales de manera pronta.
Respecto a la ayuda ofrecida a las vctimas
por parte de las operaciones de paz de la ONU,
el personal de la ONU en el terreno ha logra-
do obtener los mejores resultados posibles
bajo circunstancias extremadamente difciles.
Aun con las limitantes de la Organizacin, la
experiencia obtenida con las operaciones para
mantener la paz es un beneficio invaluable que
contribuir al desarrollo del sistema para la
proteccin de vctimas. En este materia, nos
gustara ir un paso ms adelante para propor-
cionar cursos sobre capacitacin especial y
sistemtica para la polica civil de la ONU
y para las fuerzas policacas nacionales, dado
que las misiones de paz de la ONU son por
naturaleza temporales, se debe desarrollar un
marco de trabajo sustentable que surja de arre-
glos a largo plazo y de polticas a con miras al
f u t u r o .
Con base en mi experiencia, es necesario
desarrollar medios para poder proporcionar
223 A S I S T E N C I A A V C T I M A S D E N T R O D E L A S O P E R A C I O N E S PA R A M A N T E N E R L A PA Z
5
La operacin de paz de la ONU continu en el Sector Este hasta despus de las elecciones locales en 1997.
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 223
resarcimiento cuando los canales nacionales
son insuficientes. El concepto y el modelo de
tales medios deben ser desarrollados, para su
mejor apreciacin, en misiones futuras de paz
y en situaciones de reconstruccin despus de
un conflicto.
S A I J I N Z H A N G
224
Congreso Zhang.qxp 18/12/06 15:01 Pgina 224
ASPECTOS DE LA VICTIMIZACIN Y LOS
SISTEMAS DE JUSTICIA PENAL
Portadillas.qxp 12/18/2006 4:15 PM Page 702
I n t r o d u c c i n
El trabajo voluntario es una actividad relativa-
mente comn en los pases de occidente como
E U Ay RU (Payne, 2002). Dentro de la amplia
definicin del trmino trabajo voluntario se
estima que entre el 16 y el 55% de los estadou-
nidenses (Fischer, et al., 1991) y casi un 30%
de los britnicos le han dedicado tiempo al tra-
bajo voluntario. Actualmente est claro que el
papel de los voluntarios al proporcionar servi-
cios de salud y de bienestar social es de suma
importancia (Field y Jonson, 1993). Los volun-
tarios que trabajan con vctimas que sufren de
algn trauma tienden a sufrir estrs traumti-
co secundario, que es una conducta y una
emocin natural que surge del conocimiento de
un episodio traumtico experimentado por otra
persona significativa (Figley, 1995). En este
artculo revisaremos la literatura referente al
estrs traumtico secundario (STS) y discutire-
mos la caracterstica especial del voluntario
respecto a la prevencin del estrs traumtico
s e c u n d a r i o .
Estrs traumtico secundario
Existen trabajos de literatura terica y empri-
ca que reconocen que el involucrarse con
sobrevivientes de un trauma en un trabajo tera-
putico puede impactar al terapeuta. Inicial-
mente, las teoras psicolgicas, la investiga-
cin y el desarrollo de tcnicas de intervencin
efectivas, los mtodos y procesos estaban enfo-
cados al paciente. Sin embargo, ms reciente-
mente, la atencin tambin se ha desviado hacia
el terapeuta (Johansen, 1993; Maslach, 1976;
Maslach y Jackson, 1984; Singer y Luborsky,
1977). Despus de una revisin extensiva de la
literatura, Stamm (1997) coment que la gran
controversia no es sobre la ayuda al trauma
inducido, puede suceder, pero, cmo debemos
llamarlo?. Concluy que no existe un trmino
utilizado sobre el impacto de ser expuesto a
material traumtico como terapeuta. Su revi-
sin revel que existen cuatro trminos que se
utilizan ms para referirse a este fenmeno:
fatiga por compasin (c f r., por sus siglas en
ingls), contra transferencia, estrs traumtico
secundario (STS) y traumatizacin indirecta
( V T, por sus siglas en ingls).
Figley (1995) utiliza los trminos fatiga por
compasin o estrs traumtico secundario para
describir el impacto del compromiso teraputi-
co de empata por parte de los terapeutas. Su
trabajo sobre STS evolucion en relacin con
el desorden de estrs postraumtico (PTSD,
Estrs traumtico secundario y los
voluntarios de los centros de ayuda a
vctimas
Hila AVIELI y Sarah BEN-DAVID
1
Traduccin de Viviana Castilla.
1
Departamento de Criminologa, Universidad de Bar-Ilan, Ramat-Gan, Israel.
Congreso Avieli.qxp 18/12/06 15:02 Pgina 227
por sus siglas en ingls) y reconoci que los
terapeutas experimentaban una sintomatologa
similar a la de sus pacientes PTSD. Identific
el efecto de los sntomas espejo o de contagio
del paciente al terapeuta y dijo que quienes
que tienen una gran capacidad de empata tien-
den ms a sufrir de estrs por compasin
( F i g l e y, 1995, pgina 1).
Figley (1995) haba conceptualizado STS
como un resultado adicional que surge del cui-
dado, el contacto y el trabajo intensivo con
gente traumatizada psicolgicamente y fsica-
mente. Los terapeutas estn especialmente vul-
nerables a tal estrs secundario debido a su
sensibilidad de empata, a su sentido de inte-
gracin personal y creencia de humanidad.
Estas respuestas naturales, valores y creencias
se desmoronan ante la sobreexposicin a
pacientes heridos y ante la falta de alivio del
estrs de resonancia compasiva.
Los terapeutas, como apoyo y ayuda, pue-
den quedar indirectamente traumatizados
como resultado de la compasin que sienten
por aquellos lastimados (Figley, 1995). En
consecuencia, pueden experimentar reacciones
psicolgicamente disfuncionales que incluyen
sentimientos emocionalmente angustiantes
(tristeza o pena, ansiedad, temor, etctera);
imgenes intrusitas del material traumtico
de los pacientes (pesadillas, inundaciones,
etctera); el no esforzarse por trabajar con
material traumtico; males somticos (dificultad
para dormir, dolores de cabeza, palpitaciones);
conductas adictivas o compulsivas; despertar
psicolgico e impedimento del funcionamiento
cotidiano (aislamiento, faltar a citas o compro-
misos, etctera) (Dutton y Rubinstein, 1995).
Muchos de los efectos experimentados por el
terapeuta son paralelos a los traumas vividos
por el paciente pero a niveles sub-clnicos
(Pearlman y Saakvitne, 1995).
Pearlman y Saakvitne (1995) establecen
que las creencias autoprotectoras de los tera-
peutas sobre proteccin, control, sobre predic-
cin y vnculo se ven amenazados cuando se
trabaja con sobrevivientes de un trauma. Como
consecuencia, el terapeuta se puede sentir
ansioso y evita las situaciones que ahora perci-
be como potencialmente peligrosas, tales como
estar en casa solos, manejar de noche y cami-
nar en estacionamientos (Resick y Schnicke,
1993). stos y otros efectos, que pueden ser
dolorosos para el terapeuta, pueden suscitarse
como una reaccin de corto plazo al trabajar
con pacientes traumatizados, o pueden conti-
nuar por meses o aos despus de haberse
completado tal trabajo (McCann y Pearlman,
1 9 9 0 ) .
El concepto de estrs traumtico secunda-
rio contribuye al entendimiento de la resisten-
cia colusoria, en la que los terapeutas se pue-
den coludir con los pacientes para evitar el
trabajo psicoteraputico que se necesita. Los
terapeutas reciben muy poco alivio de la res-
ponsabilidad y el peso que adquieren de una
exposicin prolongada al cuidado de pacientes
traumatizados. Irnicamente, su habilidad de
empata los hace particularmente susceptibles
al contagio emocional, a experimentar los sen-
timientos de la persona que los est sufriendo.
Aunado a los recuerdos traumticos, los cua-
les son ocasionados por un contacto constante
con el paciente traumatizado, los terapeutas
experimentan una desorganizacin excesiva en
su vida personal o profesional que inevitable-
mente conlleva consecuencias negativas, tales
H I L AAV I E L I Y S A R A H B E N-D AV I D
228
Congreso Avieli.qxp 18/12/06 15:02 Pgina 228
como resistencia colusoria, hacia el trabajo que
realizan con sus pacientes (Figley, 1995).
La empata en el contexto del estrs
traumtico secundario
Una de las variables que ms probablemente
influencian la tendencia de los terapeutas a
desarrollar estrs traumtico secundario es la
cantidad de empata que los terapeutas sienten
por sus pacientes traumatizados (Corcovan,
1989; Landry, 2001; Long, 1999; Wa l t o n ,
1997; Wertz, 2001). Esto no es de sorprender-
se dado que la raz de la palabra empata es
sentir en. Estudios sobre el estrs ocupacio-
nal se adhieren a esta aseveracin, al indicar
que la empata es una predisposicin al desa-
rrollo de esos sndromes (Gross, 1994; Millar,
Still y Ellis, 1988; Millar, Birkholt, Scout y
Stage, 1995). Junto con esto, la empata es uno
de los conceptos claves dentro del enfoque
centrado en el cliente o centrado en la persona
(Rogers, 1957); tambin los escritores psico-
dinmicos le prestaron gran parte de su aten-
cin (Buie, 1981; Greenson, 1960; Marg u l i e s ,
1989). Se ha sugerido que la psicoterapia debe
incluir la capacidad de empata del terapeuta
con aquello que el paciente no puede tolerar
por s solo (s i c), as como la conciencia intui-
tiva de la experiencia emocional central del
paciente (Kernberg, 1975). Un objetivo bsico
de la terapia es el ser verdadera y profunda-
mente emptico y el ser lo suficientemente
transparente para poder percibir el mundo del
paciente sin emitir juicio alguno. Un alto grado
de empata en la relacin teraputica es proba-
blemente el factor ms potente para lograr un
cambio en la vida del paciente.
Aunado a esto, se ha dicho que cuando los
terapeutas no estn conscientes de sus propias
respuestas internas, se pueden sobreidentificar
con el paciente, al ver al mundo desde sus pers-
pectivas. A fin de cuentas, esto puede daar al
paciente debido a que el terapeuta est tan las-
timado emocionalmente, que no puede ofrecer-
le el apoyo que necesita (Broke, 1971).
Las caractersticas especiales de los
voluntarios de los centros de ayuda a vctimas
Existe poca evidencia sobre las diferencias entre
profesionistas y voluntarios cuando se trata del
estrs traumtico secundario. Sin embarg o ,
podemos resaltar algunas caractersticas que
distinguen a los voluntarios no profesionistas:
La motivacin para ser voluntario
La decisin de una persona de dejar a un lado
parte de su tiempo y dedicarlo al trabajo de
voluntario no es una casualidad. Usualmente se
debe a ciertas necesidades que el voluntario
tiene las cuales se pueden ver satisfechas con el
trabajo de voluntario, tales como el sentirse
necesitado, el obtener satisfaccin personal, y
el disfrutar del s t a t u s que el ser voluntario le da
(Cnaan y Goldberg, 1991). La mayora de la
investigacin realizada sobre este tema se
basa en estudios de informes personales, y en
las la explicacin e ideas de los mismos
voluntarios. La motivacin para realizar tra-
bajo voluntario ms frecuentemente citada es
el creer en la causa apoyada por la org a n i z a-
cin para la cual estn cooperando. Otra razn
comn es el deseo que tienen los voluntarios
por hacer uso de sus habilidades y experiencia
personal. En una encuesta canadiense casi 70%
de los entrevistados dijo que decidieron ser
voluntarios despus de haber sido afectados
personalmente por la causa apoyada por la
o rganizacin. En la misma encuesta un 57% de
los voluntarios deseaban explorar sus propias
229 E S T R S T R A U M T I C O S E C U N D A R I O Y L O S V O L U N TA R I O S D E L O S C E N T R O S D E AY U D A. . .
230
Congreso Avieli.qxp 18/12/06 15:02 Pgina 230
dades bsicas en el campo del tratamiento
de vctimas de trauma son: tcnicas de
entrevista, protocolos de interrogatorios,
e t c t e r a .
El tercer elemento en el proceso del papel
de aprendizaje est relacionado con los
pensamientos personales, con los sen-
timientos y actitudes que el aprendiz tiene
hacia el trabajo. Estas concepciones per-
sonales sobre el trabajo se desarrollan
gradualmente y determinan hasta qu
punto el aprendiz se identificar con el
papel, qu tanto se comprometer con
el trabajo, y establecer los valores ticos
sobre los que l/ella se sustentar
(Piskurich, 1993).
A pesar de que se les presta bastante aten-
cin a los programas de capacitacin a volun-
tarios, normalmente son muy cortos, y preten-
den cubrir mucho material. Naturalmente los
temas que requieren de ms tiempo son las
materias relacionadas con el conocimiento
bsico y las tcnicas que son cruciales para el
trabajo del voluntario. El poco tiempo de capa-
citacin y el avocarse al conocimiento y las
habilidades, frecuentemente no deja tiempo
suficiente para integrar y conceptualizar una
percepcin del papel coherente. Cabe sealar
que la mayora de los programas de capacita-
cin tienen por lo menos una sesin que trata
sobre el cuidado personal. ste es un enfoque
nuevo, pero ciertamente no es suficiente, espe-
cialmente cuando no se dedica tiempo despus
de la discusin sobre la percepcin del papel a
que el nuevo voluntario adopte los valores ti-
cos relevantes. Otro hecho importante es que la
mayora de las organizaciones tienen un siste-
ma de apoyo continuo diseado para ayudar a
los voluntarios a enfrentar sus problemas per-
sonales tales como el estrs traumtico secun-
dario durante su tiempo como voluntarios.
Valores ticos
La tica es un estndar de conducta que pres-
cribe cmo uno debe actuar o comportarse,
basada en obligaciones morales. A la tica le
compete examinar la conducta humana y las
reglas y principios que deben regular tal con-
ducta. Los valores son deseos o creencias
centrales, las cuales guan o motivan ciertas
actitudes o acciones. Los valores que uno
tiene afectan nuestra posicin tica la cual a
su vez afecta nuestras respuestas en situacio-
nes en donde la tica entra en juego.
Un cdigo profesional de tica es mucho
ms que un conjunto de reglas; representa una
comprensin profunda sobre el papel del pro-
fesional, e incluye formas de pensar y normas
de conducta que al paso de los aos han
demostrado ser efectivas.
La mayora de las organizaciones de ayuda
a vctimas tienen cdigos de tica que compro-
meten a todos sus trabajadores y voluntarios.
Pero los valores, al ser una nocin abstracta, no
son fciles de evaluar y de aplicar. La adopcin
real de los valores ticos por parte de los pro-
fesionistas y los no profesionistas es un tanto
voluntaria (incluso cuando los trabajadores de
traumas estn actuando bajo el cdigo de ti-
ca), esto no garantiza que realmente crean en l
o lo acepten como parte de sus propios valores
personales. Se puede detectar fcilmente parte
de la conducta tica (los voluntarios no pueden
hablar abiertamente sobre una vctima cuando
se menciona su nombre), pero la mayora de
los valores ticos influyen en el tratamiento
de manera indirecta por lo que es casi imposi-
231 E S T R S T R A U M T I C O S E C U N D A R I O Y L O S V O L U N TA R I O S D E L O S C E N T R O S D E AY U D A. . .
232
Congreso Avieli.qxp 18/12/06 15:02 Pgina 232
nicamente cuentan con el conocimiento de su
profesin para ayudarles a delinear la lnea
tenue entre ellos y las vctimas.
Lahad (2000) menciona el trmino ritual
de diferenciacin. ste es un ritual simblico
que define los lmites entre el terapeuta y el
paciente. Lahad nota que en situaciones tera-
puticas que no estn relacionadas con el cui-
dado inmediato de las vctimas con traumas los
terapeutas cuentan con ms rituales de diferen-
ciacin tales como establecer la hora y la fecha
de su reunin, o llevar a cabo una reunin de
admisin. Los voluntarios que atienden a
sobrevivientes de traumas normalmente no tie-
nen la oportunidad de crear tales rituales de
diferenciacin, entonces no les queda ninguna
herramienta que les ayude a crear lmites con
los pacientes. El cdigo de tica funge en este
sentido como un ritual de diferenciacin para
ellos. La creencia dentro de algunos valores
ticos funciona como un escudo interno que
mantiene al voluntario concentrado en las
necesidades del paciente y mantiene una clara
diferenciacin entre terapeuta y paciente
(como se anot anteriormente: el proceso de
empata en terapia no ayuda cuando el terapeu-
ta se cae con su paciente en lugar de sacar-
lo/a). Los voluntarios que no reciben suficien-
te capacitacin de materias sobre valores y
tica, y que no tienen la capacidad personal
requerida para trabajar con sus propios senti-
mientos y pensamientos sobre sus creencias
ticas, se quedan atrs respecto a este ritual de
diferenciacin tan importante.
C o n c l u s i n
Los voluntarios estn adquiriendo un papel
muy importante en los sistemas de apoyo a vc-
timas de trauma. En algunos casos ellos reem-
plazan a los consejeros profesionales o tera-
peutas. Todas las personas que trabajan con
vctimas de traumas estn en riesgo de tener
estrs teraputico secundario, pero las caracte-
rsticas particulares de los voluntarios los pone
ms en riesgo que a un terapeuta profesional.
El objetivo del programa de capacitacin y la
motivacin de los voluntarios normalmente no
les permite desarrollar las herramientas correc-
tas para mantener los lmites, especialmente al
principio de su trabajo como voluntarios. El
asunto de diferenciacin en el proceso terapu-
tico no recibi mucha atencin en la investiga-
cin sobre terapia profesional, y mucho menos
en el mundo del trabajo voluntario. El uso en
aumento de voluntarios en casos de trauma
hace un llamado a un examen ms cuidadoso
de las necesidades de autoproteccin de los
voluntarios y de asuntos de prevencin del
estrs traumtico secundario.
233 E S T R S T R A U M T I C O S E C U N D A R I O Y L O S V O L U N TA R I O S D E L O S C E N T R O S D E AY U D A. . .
2
Doceava sesin de la Comisin que se efectu en Viena, del 13 al 27 de mayo de 2003.
Congreso Carranza.qxp 18/12/06 15:03 Pgina 236
nias y nios, es indispensable comenzar por el
anlisis del fenmeno, con la mayor objetivi-
dad posible. Trataremos de presentar, de mane-
ra muy resumida:
a ) Una caracterizacin del fenmeno del tr-
fico en nuestra regin, y cmo ocurre;
b ) El fenmeno en su dimensin geogrfica
y socioeconmica;
c ) La incidencia del turismo sexual en el
f e n m e n o ;
d ) Otras consecuencias graves de la explotacin
sexual comercial de menores de edad; y
e ) Algunas reflexiones finales y conclusio-
nes que fueron sometidas a consideracin
de la Comisin sobre Prevencin del
Delito y Justicia Penal de las Naciones
U n i d a s .
El fenmeno del trfico; cmo ocurre
No existen estadsticas sobre el trfico de per-
sonas, mujeres, nias y nios en Amrica La-
tina y el Caribe, en gran parte debido a la falta
de una definicin unificada del problema, as
como a la ausencia de indicadores y de regis-
tros, a la falta de recursos para el seguimiento
de los casos, la persecucin de los delitos y la
presentacin de stos a la justicia. A d i c i o n a l -
mente, la dificultad en la identificacin de las
vctimas del trfico complica an ms la cuan-
tificacin de los casos (IHRLI, 2002, Casa
Alianza, 2003, pgina 2). No obstante, trabajos
rigurosos de investigacin como los de las
fuentes nombradas permiten advertir la magni-
tud de esta criminalidad y exhiben en detalle su
fenomenologa, y se considera que la mayora
del trfico en la regin ocurre para los propsi-
tos de explotacin sexual comercial.
El engao, las adopciones internacionales y
documentos ilegales facilitan el trfico de
nias y nios en Amrica Latina y el Caribe. El
trfico para propsitos de explotacin sexual
requiere de la colaboracin de muchas elemen-
tos (burdeles y otras organizaciones); requieren
tipos especficos de nias y nios para propsi-
tos de prostitucin; funcionarios corruptos que
falsifican documentos para garantizar a las
nias y nios identificaciones que demuestren
su mayora de edad; abogados corruptos que
producen permisos de salida del pas; funcio-
narios de migracin que facilitan el paso de las
vctimas a travs de las fronteras; en otros
casos, no se utiliza la falsificacin de docu-
mentos y las nias y nios son trasladados a
travs de las fronteras sin el conocimiento de
las autoridades.
Muchas personas inescrupulosas son impor-
tantes para el xito del negocio, incluidos los
conductores de vehculos de transporte de
c a rga comercial, funcionarios de migracin,
policas, dueos de bares y burdeles, as como
de casas de retencin. La organizacin ECPAT
explica que una de las formas ms usadas por
los traficantes en los Pases Bajos es sencilla-
mente invitar a mujeres dominicanas a visitar
su pas o reconocer falsamente una hija domi-
nicana, donde las nias y los nios menores de
17 aos pueden obtener la nacionalidad holan-
desa y viajar a ese pas. Los traficantes falsifi-
can o inventan certificados de nacimiento
(Casa Alianza, 2002, pgina 3). Una vez que
las personas menores de edad han sido objeto
del trfico hacia una localidad desconocida,
carecen de opciones para escapar, se encuen-
tran en un territorio que les es desconocido, y
sin recursos. No solamente no disponen de
dinero, sino que se encuentran endeudadas con
las personas que las han trasladado al nuevo
237 D I S T R I B U C I N D E L A V I C T I M I Z A C I N E N E L M U N D O G L O B A L: E L C A S O D E L A T R ATA. . .
C u a d ro 1
Explotacin sexual comercial de menores de
edad con personas extranjeras
Fuente: Resultado de la pregunta: las personas que te pagan por tener relaciones sexuales o por realizar
otras actividades sexuales son turistas extranjeros?, formulada a una muestra de 100 menores de edad
vctimas en cada pas. (Elaborado por los autores a partir del cuadro # 12 del documento OIT/IPEC
Explotacin sexual comercial de personas menores de edad en Centroamrica, Panam y Repblica
Dominicana: sntesis regional, San Jos, 2003).
S i e m p re o Nunca o To t a l %
PA S a l g u n a s casi nunca
veces % %
G u a t e m a l a 2 6 27 71 7 3 9 7
H o n d u r a s 3 1 31 69 69 100
N i c a r a g u a 1 9 6 79 94 98
Costa Rica 34 34 6 6 6 6 1 0 0
D o m i n i c a n a 25 22 9 0 7 8 11 5
P a n a m 1 3 13 87 87 100
To t a l 148 24 7 6 6 1 0 1 0 0
4 6 2
Congreso Carranza.qxp 18/12/06 15:03 Pgina 239
Otras consecuencias graves del trfico sexual
de menores de edad
El cuadro siguiente, del citado estudio regional
de la Organizacin Internacional del Tr a b a j o
( O I T, 2003), pone de manifiesto el alto nme-
ro de casos de infecciones de transmisin
sexual, contagio de VIH/SIDA, embarazo por
parte de los explotadores, ataques fsicos, ata-
ques sexuales, y golpes o amenazas de que fue-
ron vctimas las personas menores de edad
entrevistadas (menores de 18).
240 E L A S C A R R A N Z A Y R O N A L D W O O D B R I D G E
Cuadro 2
Consecuencias de la Explotacin Sexual Comercial
Fuente: Explotacin sexual comercial de personas menores de edad en Centroamrica, Panam y Repblica
Dominicana: sntesis regional, OIT/IPEC, San Jos, 2003.
Algunas reflexiones finales y acciones
indispensables
Se han logrado algunos avances polticos. La
reunin de la Comisin de las Naciones Unidas
sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal
para la que fue originalmente preparado este
documento es prueba de ello. En Amrica La-
tina y el Caribe, la Resolucin de la A s a m b l e a
General de la Organizacin de Estados A m e r i -
canos (OEA) titulada Apoyo a la Convencin
de las Naciones Unidas contra el Delito Tr a n s -
nacional Organizado (AG/ RES.1776/01) inst
a todos los Estados miembro de la OEAa sus-
cribir y ratificar la Convencin de las Naciones
Unidas contra el Delito Transnacional Org a -
nizado y sus Protocolos. Al 28 de noviembre
de 2004 haba 117 Estados signatarios del
Protocolo sobre Trfico de Personas, y 75
Estados parte, entre ellos 16 de Amrica Latina
y el Caribe, a saber: A rgentina, Belice, Brasil,
Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Guyana, Mxico, Nicaragua,
Panam, Paraguay, Per, Saint Kitts & Nevis y
Venezuela.
Asu vez, la voluntad poltica ha comenzado
a generar acciones: el Parlamento Centroa-
mericano (PARLACEN), en su Sesin Plenaria
de noviembre de 2002, adopt una resolucin
solicitando a la Comisin Interamericana de
Mujeres (CIM) y al Instituto Interamericano
del Nio (IIN) de la Organizacin de Estados
C o n s e c u e n c i a s % V c t i m a s
Infecciones de transmisin sexual 2 4 %
Contagio de V I H / S I D A 3 %
Embarazo causado por explotadores 15% de vctimas
m u j e r e s
Ataques fsicos por parte de clientes 2 6 %
Ataques sexuales por parte de clientes 1 9 %
Amenazas o golpes del proxeneta 9 %
Congreso Carranza.qxp 18/12/06 15:03 Pgina 240
Americanos (OEA) brindar asistencia tcnica
legal en la formulacin de legislacin armoniza-
da contra el trfico para la subregin, incluidos
Mxico y Repblica Dominicana. La solicitud
requera la coordinacin de un proceso de con-
sulta con las organizaciones gubernamentales y
no gubernamentales y representantes de los Po-
deres Legislativos y/o Congresos Nacionales de
los pases centroamericanos.
Las poblaciones ms vulnerables tambin
han tomado acciones en su propia defensa. La
Comisin Interamericana de Mujeres (CIM) en
su XXXI Asamblea de Delegadas, celebrada
en Repblica Dominicana, adopt la resolu-
cin Combate del delito de trfico de perso-
nas, particularmente mujeres, adolescentes y
nias y nios (octubre 30, 2002). Durante la
Asamblea, las representantes denunciaron que
el trfico de personas es una
flagrante violacin de los derechos humanos de
las mujeres, las adolescentes, las nias y los
nios, quienes son vctimas del trfico, viven en
condiciones peligrosas e inhumanas durante su
traslado, reclusin y explotacin, en sus pases
de origen, de trnsito y de destino final, y la
impunidad de las redes criminales (reclutadores,
transportistas y dueos de establecimientos) que
se enriquecen con esta actividad criminal.
Para lograr resultados efectivos en materia
de trfico de personas ser indispensable que
los logros polticos antedichos se materialicen
en acciones concretas, y tambin ser indispen-
sable que las acciones penales se acompaen
de polticas econmicas y sociales que reduz-
can la brecha de la equidad entre pases ricos y
pobres, y en el interior de los pases. En efecto,
se ha visto que tanto las migraciones lcitas
como las ilcitas y el trfico internacional de
personas estn notablemente condicionados
por la distribucin mundial del trabajo y la
riqueza. Los mapas de las migraciones exhiben
esto claramente, y el Banco Mundial y otros
o rganismos nos alertan en el sentido de que la
inequidad de la distribucin internacional del
ingreso en lugar de reducirse ha venido agra-
vndose, siendo as que el promedio del ingre-
so en los 20 pases ms ricos es hoy 37 veces
ms alto que en los 20 pases ms pobres, bre-
cha que se ha duplicado en los ltimos 40 aos
(World Bank, 2000:, 3), y, por su parte, la
Comisin Econmica para Amrica Latina
( C E PAL) nos alerta que se agiganta tambin la
inequidad de la distribucin de la riqueza en el
interior de los pases de Amrica Latina
( C E PAL, 2000), creando condiciones que son
desfavorables para reducir el fenmeno de la
trata de personas.
El desafo ser entonces materializar polti-
cas que eliminen el grave fenmeno del trfico
y explotacin de personas, pero que puedan
hacerlo a pesar de este contexto internacional
que nos condiciona tan negativamente. Sea-
lado esto, y limitndonos, para los efectos de
este documento, a la materia de la justicia
penal, algunas acciones indispensables sern:
1. Promover, por parte de los pases que an
no lo hubieran hecho, la firma y ratificacin de
los siguientes instrumentos internacionales:
a . Convencin de las Naciones Unidas
sobre los Derechos del Nio;
a.1. Protocolo facultativo de la
Convencin sobre los Derechos
del Nio relativo a la Venta de
Nios, la Prostitucin Infantil y
la Utilizacin de Nios en la
Pornografa;
241 D I S T R I B U C I N D E L A V I C T I M I Z A C I N E N E L M U N D O G L O B A L: E L C A S O D E L A T R ATA. . .
250
2 Algunos artculos excelentes de la literatura psiquitrica sobre los efectos a largo plazo del trauma masivo experimentado
por los sobrevivientes judos europeos y de su tratamiento se puede encontrar en artculos de Cristal (1968), Cristal y Niederland
(1971), Chodoff (1975), Eitinger y Krell (1985), Dasberg (1987) y Danieli (1992). Artculos sobre la transmisin interg e n e r a-
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 250
Los hijos de los sobrevivientes al parecer han
absorbido consciente e inconscientemente las
experiencias de sus padres en el Holocausto
dentro de sus vidas. Como lo observ Bettel-
heim: De lo que no se puede hablar, tampoco
se puede descansar; y si no es as, las heridas
continan de generacin en generacin. Las
familias de los sobrevivientes son extremada-
mente pequeas. El Holocausto los priv del
ciclo normal de generaciones y edades, y de la
muerte natural. Eitinger (1980) anota que los
sobrevivientes del Holocausto envejecen a
edad ms temprana y tienen un promedio ms
alto del normal de muerte temprana. La edad
avanzada, por s misma, es para ellos un trau-
ma (Danieli, 1981). Cada rbol genealgico de
los sobrevivientes est empapado de asesina-
tos, muerte y prdidas; se espera de su descen-
dencia que le vuelvan a echar races al rbol y
que reestablezcan una familia y que comiencen
de nuevo un ciclo generacional. Edelman
reporta, de manera similar, que en A rg e n t i n a
un nmero importante de paps de personas
desaparecidas tenan desrdenes fsicos mayo-
res y un aumento sustantivo de muertes, mien-
tras que las mams no presentaban los mismos
sntomas y proporciona especulaciones rela-
cionadas (Edelman 1992, pginas 1-2).
La conceptualizacin de la experiencia
La identidad de un individuo consiste de su
complexin fsica, psquica, interperso-
n a l / f a m i l i a r / s o c i a l / c o m u n a l , r e l i g i o s a / t n i c a / c u l-
t u r a l / e s p i r i t u a l , m a t e r i a l / e c o n m i c a - p o l t i c a ,
nacional y de sistemas y esferas internaciona-
les. Estos sistemas coexisten dinmicamente
junto con la dimensin del tiempo para crear
una concepcin continua de su vida, de su
pasado hacia su presente y hacia el futuro.
Idealmente el individuo debe simultneamente
tener acceso psicolgico y ser capaz de mover-
se ms libremente entre estas dimensiones de
i d e n t i d a d .
La victimizacin causa una ruptura, una
posible regresin, y un estado de sentirse
atrapado o congelado en esta corriente de
libertad a la que yo he llamado estabilidad. El
tiempo, duracin, alcance y significado de la
victimizacin para un individuo, as como el
trauma sufrido despus de la victimizacin y
la conspiracin del silencio o segunda heri-
da, determinarn los elementos y el grado de
la ruptura de la desorganizacin, desorienta-
cin y la severidad de la estabilidad
(Symonds, 1980).
Un aspecto esencial del establecimiento de
tal perspectiva es cuando hablamos de la inte-
gracin de gente que ha sido severamente vic-
timizada, hablamos de integrar la ruptura den-
tro de la vida de uno. Esto es, confrontar e
incorporar aspectos de experiencias humanas
que normalmente no se encuentran en la vida
c o t i d i a n a .
Aunque lo hice en otros medios (Danieli,
1981), cuestion en principio la posibilidad de
una integracin total del Holocausto por parte
de sus sobrevivientes y sus descendientes por
251 E L D E R E C H O A R E S T I T U C I N, I N D E M N I Z A C I N Y R E H A B I L I TA C I N PA R A V C T I M A S. . .
cional y el tratamiento de los efectos psicolgicos del Holocausto en la descendencia de los sobrevivientes (nios nacidos despus
de la guerra) se puede encontrar en Danieli (1981), Bergman y Jucovy (1982), Sigal y Weinfeld (1989) y Steinberg (1989).
Recientemente, tambin ha habido inters sobre la transmisin de procesos patolgicos intergeneracionales a la tercera y subse-
cuentes generaciones (Rubstein, 1989).
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 251
ellos mismos, y mientras la cultura de
Occidente y la humanidad en general no lo han
hecho. El Grupo Proyecto para los Sobrevi-
vientes del Holocausto y sus Hijos (un progra-
ma comprensivo que les proporciona ayuda
psicolgica y social) an mantiene que el
intento por restablecer el sentido de continui-
dad, pertenencia y de races, y efectuar una
perspectiva y una integracin mediante la con-
ciencia, son nuestros medios ptimos para
posiblemente lograr nuestros objetivos repara-
dores y preventivos para lograr la liberacin
psicolgica del trauma (Danieli, 1988, 1989.
Vase tambin Lifton, 1973, 1979).
Especialmente con este tipo de individuos,
el reparar la ruptura y liberarlos de la corriente
muy rara vez puede significar volver a la nor-
malidad. Esto es verdad tanto en trminos de
readaptacin a la sociedad normal o regresar
a su modo de ser y funcionar que tenan antes
de la victimizacin, as como si uno pudiese
resucitar su forma previa de vida (ya destroza-
da). De hecho, este ltimo deseo en particular
no slo es imposible de realizar pero el asirse a
l probablemente afirmar el intento de nega-
cin de sus experiencias en el Holocausto y
con eso de su estabilidad.
El proceso de saneamiento
La recuperacin cognitiva incluye la habilidad
para desarrollar una perspectiva realista de lo
que sucedi, por quin, a quin, y aceptar la
realidad de los hechos como sucedieron. Por
ejemplo, lo que estaba y lo que no estaba bajo
el control de la vctima, lo que no poda ser y
por qu. El aceptar la impersonalidad de los
eventos tambin elimina la necesidad de atri-
buirles causalidad personal y en consecuencia
sentimientos de culpa y una responsabilidad
falsa. Una imagen informada y contenida de
los eventos de victimizacin potencialmente
libera la perspectiva propia y de la humanidad
sobre las bases de esos eventos. Por ejemplo, el
haber estado indefenso no significa que uno
sea una persona indefensa; el haber presencia-
do o experimentado actos perversos no signifi-
ca que el mundo entero sea perverso; el haber
sido traicionado no significa que la traicin sea
una conducta humana dominante; el haber sido
victimizado no significa que uno tenga que
vivir su vida en constante alerta por si vuelve a
suceder; el haber sido tratado como una saban-
dija no significa que uno no tenga valor; y el
ser testigo no significa que el mundo escucha-
r, aprender, cambiar o se convertir en un
mejor lugar (Danieli, 1988).
El Instituto de Salud Mental y Derechos
Humanos de Latinoamrica en Santiago de
Chile declar que:
Las vctimas saben que la terapia individual no
es suficiente. Necesitan saber que su sociedad
en conjunto reconoce lo que les sucedi [] La
verdad significa poner fin a la negacin y al
silencio [] Se lograr la verdad slo cuando
literalmente todos conozcan y reconozcan lo
que sucedi durante el rgimen militar []
(Concluyeron:) La reparacin social es entonces
[] simultneamente un proceso sociopoltico
y psicolgico. Busca establecer la verdad de la
represin poltica y exige justicia para las vcti-
mas [] tanto por medio del proceso judicial
como por medio de servicios de salud y salud
mental [] La nueva democracia que ahora
ofrece la posibilidad de reparacin se deteriora-
r y se convertir en un sistema burocrtico sin
fuerza si el proceso de luto social no se realiza
enteramente (Becker, et al., 1990, pp. 147-148.
Para programas relacionados vase Kordon e t
a l., 1988; Genefke, 1992).
YA E L D A N I E L I
252
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 252
Por lo tanto, se necesita sanar el contexto
sociopoltico para lograr un saneamiento com-
pleto en los individuos y sus familias; sanar a
los individuos para as poder sanar el contexto
sociopoltico. ste es un contexto en donde se
comparte el luto, la memoria, en un sentido en
el que la memoria se preserva, que la nacin se
transforma como parte de su conciencia global.
La nacin comparte el terrible dolor. Los sobre-
vivientes no estn solos en su sufrimiento.
Lo que nos dicen las vctimas sobre el
resarcimiento
Para poder comprender mejor la experiencia
del resarcimiento, de indemnizacin y cmo
puede ser de utilidad para los individuos y su
entorno social, en primer lugar entrevist, para
tener una perspectiva a largo plazo, a sobrevi-
vientes del Holocausto nazi y despus a pobla-
ciones ms nuevas tales como los japoneses-
norteamericanos, los argentinos y los chilenos.
Tambin platiqu con profesionales que esta-
ban trabajando con estas poblaciones. Despus
de una descripcin del proceso de reparacin
exigida, presento algunas citas de las declara-
ciones, discusiones y conclusiones de estas
e n t r e v i s t a s .
Exigencia de re p a r a c i n
El proceso de aplicacin de Wi e d e rg u t m a -
c h u n g
3
lo vivieron los sobrevivientes como una
serie de experiencias difciles adicionales. Los
poderes aliados despus de la Segunda Guerra
Mundial proclamaron leyes limitadas para res-
taurarles propiedades confiscadas por los nazis
a los dueos originales. Las leyes no tomaron
en cuenta el dao personal hecho a las vctimas
de la persecucin nazi, aquellos que sufrieron
en cuerpo y alma, o que haban sido injusta-
mente privados de su libertad, o a quienes se
les truncaron sus planes profesionales o econ-
micos. Tampoco estas leyes consideraban ofre-
cerles ayuda a las viudas o hurfanos de aque-
llos que haban muerto como resultado de las
polticas de Hitler. Los aliados occidentales le
dieron la responsabilidad de reparacin de tales
daos a la constituida recientemente Estados
Alemanes Federales. Despus de unas cuantas
etapas, la Repblica Federal de Alemania puso
en vigor la Ley Final de Indemnizacin
Federal el 14 de septiembre de 1965. Entonces,
la indemnizacin por persecucin a personas
se diferenci de la restitucin de propiedades
p e r d i d a s .
4
La implementacin de la ley de
indemnizacin fue traumtica por s sola.
K e s t e n b e rg (1980), abogado de reparacin,
d e c l a r a :
Incluso cuando la mayora de los oficiales ale-
manes mostraron inters y voluntad para indem-
nizar a los judos por el mal que se les hizo, su
llamada Wi e d e rg u t m a c h u n g [] slo se limita-
ba a asuntos monetarios. No se plane ni existi
una Wi e d e rg u t m a c h u n g moral. Nadie se preocu-
p por restaurar la dignidad de los sobrevivien-
tes. Por el contrario, los procedimientos dentro
de algunos de los prrafos de las Leyes de
Restitucin les aplican insultos a los reclaman-
tes mientras que al mismo tiempo elevan a las
autoridades alemanas al nivel de seres superio-
res que juzgan la veracidad y honestidad de los
reclamantes de acuerdo con el grado del dao
que recibieron [] (Incluso si) el solicitante
253 E L D E R E C H O A R E S T I T U C I N, I N D E M N I Z A C I N Y R E H A B I L I TA C I N PA R A V C T I M A S. . .
3
Literalmente esto significa hacer algo bueno otra vez, enmendar su sufrimiento durante el rgimen nazi.
4
Facts and figures on restitution in Germany, Nueva York: Centro de Informacin Alemn, noviembre 1977 (Disponible del
Centro de Informacin Alemn, Park Avenue 410, Nueva York, 10022).
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 253
haba sido puesto en un campo de concentracin
[] se comportaban como si tratara de quitarle
dinero al gobierno alemn de manera engaosa
(1980, pginas 2-4).
Los sobrevivientes deban probar que haban
sido lastimados. Sus intentos por curarse a s
mismos se destruan al momento que admitan
que sus heridas eran permanentes, determinan-
tes y firmadas por las autoridades. Para recibir
pagos, en ocasiones urgentemente necesitados,
los solicitantes eran sujetos de las ms humi-
llantes y degradantes investigaciones en apa-
riencia legales y correctas (Kestenberg, 1980,
pgina 5).
Los plazos burocrticos se utilizan para recha-
zar los reclamos de manera injusta y perjudicial
[] La tesorera alemana se enriquece cuando
un reclamante muere antes de que su caso con-
cluya. En este momento se rechazan el 50% de
los reclamos, el 25% siguen pendientes y slo el
25% han sido resueltos a favor de los reclaman-
tes. Un caso en la corte ms alta lleva tan slo
ocho aos para su determinacin, mientras que
muchos de los reclamantes de edad avanzada no
son slo humillados sino que tambin sufren de
necesidades econmicas y monetarias para tra-
tamientos de enfermedades que se complican en
edades avanzadas (Kestenberg, 1980: 9).
Contina la victimizacin de los que alguna vez
fueron perseguidos.
5
Un momento crtico para que un reclamo
fuera procesado era someterse a exmenes psi-
quitricos. Para ser examinador, el nico requi-
sito era que el psiquiatra pudiera hablar y escri-
bir alemn, no y i d d i s h ni polaco, que eran los
idiomas que hablaban muchos de los sobrevi-
vientes. El examinador psiquitrico deba
d e t e r m i n a r, y tratar de expresar en nmeros,
cunto o qu fraccin de la enfermedad emo-
cional del paciente se deba, en su opinin, a la
persecucin que haba sufrido. La ley exiga un
mnimo de 25% de dao para que el solicitan-
te pudiera recibir una pensin.
Los examinadores tenan reacciones emo-
cional y moralmente intensas durante el proce-
so. Esas reacciones motivaban gran parte de
sus escritos y la mayora de ellos las expresa-
ban vvidamente (Danieli, 1982). Eissler es-
pecula que una de las razones principales por
las que la hostilidad abierta o disimulada de
los expertos (y las cortes) en contra de aquellos
que haban tenido que soportar gran sufrimien-
to tiene que ver con el universal, arcaico,
pagano desprecio que el hombre aun tiende a
sentir por los (dbiles y) humillados, por aque-
llos que han padecido castigos fsicos, sufri-
miento y tortura (1967, pgina 1357). Con-
cluye que:
Lo mnimo que uno debe exigir, bajo tales cir-
cunstancias, es que las autoridades responsables
reconozcan a aquellos que no pueden controlar
este sentimiento arcaico y separarlos de su posi-
cin de expertos en materia de indemnizacin
por sufrimiento. Cuando un mdico se refiere a
experiencias de campos de concentracin como
desagradables ha dejado al descubierto su
desprecio secreto [] Se ha desecho del dere-
cho a ser llamado un experto; si contina
aprovechndose de ese privilegio, debe compar-
tir su culpabilidad con aquellos que continan
utilizando sus servicios (1967, pgina 1358).
Cristal y Niederland agregan:
Incluso el escuchar los relatos de los sobrevi-
vientes de campos de concentracin es tan per-
YA E L D A N I E L I
254
5
En otros trabajos, Kestenberg (1985) explic sobre las dificultades particulares de los sobrevivientes infantiles, poblacin
cuyas necesidades especiales estn recibiendo cada vez ms atencin.
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 254
turbador y traumtico, que a algunos se les
exige no obtener los datos de la traumatizacin.
Entonces, lo nico que obtienen es un breve
resumen de las experiencias (1968, pgina 341).
YHocking reporta casos donde a los pacientes
se les dijo que no describieran sus experiencias,
slo sus sntomas (1965, pgina 481).
F T, un judo checo de origen viens y el
nico sobreviviente de una familia acomodada,
cuyas posesiones enteras en Praga fueron con-
fiscadas por los alemanes y despus por los
comunistas parti, va Francia a Estados
Unidos[] y comenz su bsqueda por una in-
demnizacin en los cincuenta. Describe su pe-
nosa experiencia de la siguiente manera:
El hecho de que hubiera estado tres aos y
medio en campos de concentracin no tena
importancia. En ese entonces, a menos que uno
estuviera literalmente discapacitado por
ejemplo que te faltara una mano no recono-
can nada. Siempre fue muy desagradable el
pasar los das peleando con una burocracia que
trataba de decirme que yo no era candidato a
recibir tal dinero, proporcionaba documentos,
escriba cartas, y deba probar que realmente
mereca una indemnizacin. Cuando trat que
se me pagase unas cuentas mdicas, me pidie-
ron copias de las cuentas de 1946 a 1956. Yo no
tena manera de encontrarlas entonces calcula-
ron un promedio y me ofrecieron $200 si
renunciaba al reclamo de las cuentas mdicas y
les dije que eso era un insulto, que se quedaran
con su dinero y me dejaran en paz. El luchar por
estas cosas absorbe mucha energa emocional
[] Ya es lo suficientemente malo el tener que
vivir con mis, y ms an el incitarlas y enfren-
tar a mis perseguidores. Ya no tengo que enfren-
tarme a los Nazis, pero s tengo que lidiar con la
burocracia alemana. Me enoj y quise retirarme.
Pero saba que si no lo reclamaba, el dinero per-
manecera en Alemania. No le iban a dar ms a
alguien ms.
R e s a rcimiento e indemnizacin
Por supuesto todos dicen que el dinero no es
suficiente. Existen diferencias respecto a si
los sobrevivientes deben tomar dinero o no.
Algunas personas no lo necesitan pero insis-
ten en recibir una compensacin; para otros el
cheque es prcticamente necesario, especial-
mente para los de edad avanzada. La indem-
nizacin es un acto simblico porque nunca
se le puede compensar a nadie por lo vivido.
Es menor en cantidad pero mayor en signifi-
cado. Mucha gente est desesperada y necesi-
ta el apoyo; viven de una pensin y $200 al
mes. Para una familia en Bhopal $15 al mes
puede marcar la diferencia a pesar de que esto
sea una miseria.
Cmo se puede compensar tres aos y
medio en campos de concentracin? Por la
prdida de un hijo? Es imposible. Cmo se
paga por la muerte de una persona? Por una
mujer coreana de quien abusaron sexualmente
los japoneses en la Segunda Guerra Mundial?
No se trata de dinero sino de lo que el dinero
significa: vindicacin. Significa la aceptacin
de culpa por parte de los gobiernos y una dis-
culpa. El valor real, especialmente en casos de
prdidas de vida es, por supuesto, meramente
simblico, y se le debe dar tal valor.
El dinero es para la vctima una confirma-
cin de responsabilidad, de injusticia, l no es
culpable pero alguien ms se preocupa por
ello. Es cuando menos un signo. S significa
algo. Una carta con una disculpa no tiene el
mismo significado e incluso cuando sta sea un
signo. En nuestro sistema de justicia, de go-
bierno, cuando ocurrieron daos lo que se paga
es dinero.
255 E L D E R E C H O A R E S T I T U C I N, I N D E M N I Z A C I N Y R E H A B I L I TA C I N PA R A V C T I M A S. . .
256
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 256
humanos o realizan tortura estn libres, no
puede haber una democracia verdadera en la
sociedad. Una constitucin democrtica no es
una garanta en contra de la tortura. La impuni-
dad en una constitucin democrtica es, de
cierta manera, la continuacin de la represin.
La impunidad detiene los procesos democrti-
cos. Los torturadores deben recibir el castigo
mximo. El practicar la tortura es lo mismo
que cometer un asesinato.
La mayora de los japoneses-estadouniden-
ses se sintieron finalmente reivindicados des-
pus de 50 aos, habiendo luchado en contra
del sistema por 10 aos, no como un asunto de
japons-estadounidense, sino como un asunto
de la Constitucin estadounidense. Mucha de
nuestra gente puede ahora hablar sobre el tema
y expresar sus sentimientos por primera vez en
50 aos. Esto fue el lado positivo y teraputico.
Fue slo una muestra de indemnizacin.
$20,000 no cubren lo que se perdi: trabajos,
nombres, propiedades, condiciones de vida
terribles, dignidad, nacionalidad. No es el dine-
ro sino lo que el dinero significa. Psicolgi-
camente les quit un gran peso a los japoneses-
estadounidenses, quienes siempre sintieron
que el sistema no confiaba en ellos, que eran
vistos como enemigos potenciales, como ciu-
dadanos de segunda. Por lo menos ahora se
sienten revindicados por lo que sucedi hace
50 aos. La disculpa fue ms importante que la
cantidad de dinero. Despus de 50 aos de
decir que ellos estaban bien, el gobierno reco-
noci que estaban constitucionalmente mal.
La compensacin econmica que se les da a
las vctimas de tortura debe ser muy sustancial.
Se les debe confiscar todos sus bienes a los tor-
turadores para compensar su delito y pagarles a
los que torturaron. As sean miembros del
gobierno, oficiales de polica, y mdicos quie-
nes participaron en la tortura todos sus bienes
deben ser confiscados ste es el aspecto ms
importante de la restitucin y utilizados para
indemnizar a la vctima. Ms an, debe haber
una conciencia general en la poblacin sobre
este aspecto y la situacin como tal. Puede ser
muy efectivo como prevencin si este princi-
pio se conoce de manera general.
Antes que otra cosa la vctima quiere el
reconocimiento de una deuda que de alguna
forma, en algn momento un gobierno disee
leyes y una de ellas dice El seor _____ mere-
ce el elogio del pas. El primer paso de un
gobierno como el de A rgentina es el estado de
A rgentina lamentablemente ha hecho un mal a
esa gente que fue perseguida por el ejrcito y
nos sentimos arrepentidos y queremos pedir
una disculpa. El sentido completo de esto es
que debe existir una ley, nada ms. Y p o n e r l o
en los libros. Hemos hecho un mal, lo recono-
cemos. Es muy importante. Como un asunto
poltico yo definitivamente tendra los libros
abiertos, los archivos y dejar que los hechos
hablen por s solos.
Encontremos una forma y hagamos una
declaracin general. Es claro que las vctimas
del mal hecho por el gobierno deben ser com-
pensadas y as se debe actuar respecto a ello.
As como habamos establecido normas de
conductas mnimas internacionales como deli-
tos de lesa humanidad, necesitamos una legis-
lacin paralela para indemnizar a las vctimas.
Deben seguir a las calamidades provocadas
por el hombre, pasos con procesos legales en
contra de los victimarios y acuerdos financie-
257 E L D E R E C H O A R E S T I T U C I N, I N D E M N I Z A C I N Y R E H A B I L I TA C I N PA R A V C T I M A S. . .
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Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 258
prdidas de vidas, de salud y esperanza nunca
se puede satisfacer. Pero s puede mantener el
compromiso de nunca ms! Y la posibilidad
de un dilogo intergeneracional, el cual puede
incluir dilogos entre los hijos de los sobrevi-
vientes y de los perpetradores.
En las palabras de Elie Wiesel (1985), no
tienen un cementerio; nosotros somos su ce-
m e n t e r i o .
La construccin de monumentos sirve a
algunas funciones importantes en el reestable-
cimiento de un sentido de continuidad de los
sobrevivientes, y del mundo. Mucho del pesar
crnico, el asirse a la culpa, la vergenza y el
dolor del pasado tiene que ver con estas tum-
bas que se cargan internamente. Los sobrevi-
vientes temen a que un luto exitoso pueda con-
ducir al olvido de los muertos. El intento por
externar estos panteones crea la necesidad de
construir monumentos para que los sobrevi-
vientes puedan tener un lugar al cual ir a recor-
dar y hacer luto de una manera tradicional. El
visitar Yad Vashem en Israel parece que pro-
porciona tal oportunidad a algunos de los
s o b r e v i v i e n t e s .
El construir monumentos tambin tiene las
funciones significativas de conmemoracin,
documentacin y educacin una extensin
de figuras de testigos y de dejar un legado
para que las vctimas, los sobrevivientes, y el
Holocausto no sean olvidados. Esto es recon-
fortante para algunos componentes esenciales
de la preocupacin de los sobrevivientes que
estn envejeciendo: a quin le importa si
vivo? Quin me ama? Quin me recordar?
Aprendi o aprender algo el mundo de lo
que sucedi?
Objetivos y recomendaciones
6
En lo que sigue resumir los componentes
necesarios para sanar en el despertar del trau-
ma masivo. Estos componentes, surgidos de
entrevistas con sobrevivientes del Holocausto
nazi, japoneses y armenios-norteamericanos,
vctimas de A rgentina y Chile y profesionales
trabajando con ellos, tanto dentro como fuera
de sus pases, se presentarn como objetivos y
recomendaciones, organizados de (A) indivi-
duales (B), de la sociedad (C) nacionales, y (D)
perspectivas internacionales:
Reestablecimiento del valor equitativo de las
vctimas, del poder, de la estima (dignidad), la
base de la reparacin en la sociedad o nacin
Esto se logra mediante: a ) i n d e m n i z a c i n ,
tanto real como simblica; b ) resarcimiento; c )
rehabilitacin; d ) conmemoracin.
Mitigar el estigma de la vctima y su
separacin de la sociedad
Esto se logra mediante: a ) conmemoracin; b )
memoriales al herosmo; c ) acreditacin; d )
e d u c a c i n .
Reparar la habilidad de la nacin para
p ro p o rcionar y mantener un valor de igualdad
legal y las disposiciones de justicia
Esto se logra mediante: a) enjuiciamiento; b)
disculpas; c) la seguridad de los registros
pblicos; d) educacin; e) la creacin de
259 E L D E R E C H O A R E S T I T U C I N, I N D E M N I Z A C I N Y R E H A B I L I TA C I N PA R A V C T I M A S. . .
6
Actualizado en 1998.
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 259
mecanismos nacionales de superacin, de reso-
lucin del conflicto y de intervenciones pre-
v e n t i v a s .
Aseverar el compromiso de la comunidad
internacional para combatir la impunidad y
p ro p o rcionar y mantener un valor de
igualdad legal y las disposiciones de justicia
y re s a rc i m i e n t o
Esto se logra mediante: a ) la creacin de meca-
nismos ad hoc y permanentes para los enjuicia-
mientos (ejemplo, tribunales ad hoc y una
Corte Penal Internacional); b ) la seguridad de
registros pblicos; c ) educacin; d ) la creacin
de mecanismos internacionales de supervisin,
resolucin de conflictos e intervenciones pre-
v e n t i v a s .
Claramente esta rea completa requiere de
ms investigacin comprensiva, de diversas
culturas e interdisciplinaria.
YA E L D A N I E L I
260
Congreso Danieli.qxp 18/12/06 15:06 Pgina 260
I n t r o d u c c i n
Es un honor especial y una ocasin extraordina-
ria para agradecer a Irene Melup con una
contribucin a este Festschrift. En 1985 la
Asamblea General de la ONU adopt la Decla-
racin sobre los Principios Fundamentales de
Justicia para las Vctimas de Delito y del A b u s o
del Poder. sta no hubiera sido posible sin los
esfuerzos y dedicacin de Irene Melup para
aconsejar a Irvin Wa l l e r, LeRoy Lamborn y
dems creadores de este documento. La Socie-
dad Mundial de Victimologa la honr en 1994
con la condecoracin Hans von Hentig, el reco-
nocimiento ms importante de esta org a n i z a c i n
de victimlogos a lo largo del mundo.
Tuve el privilegio de trabajar con Irene
Melup por una dcada siendo el Secretario
General de la Sociedad Mundial de Vi c t i m o -
loga. Estoy agradecido por los encuentros
(principalmente por telfono) con Irene, por su
mensaje tpico de optimismo contagioso, cono-
cimiento, claridad, realismo y visin.
Este captulo ofrece una base terica para la
mediacin vctima-ofensor. En primer lugar
presenta definiciones de los trminos utiliza-
dos y una breve retrospeccin histrica la cual
introduce a los contribuidores principales a la
teora de mediacin en la justicia penal. Las
ideas de Nils Christie y especialmente de Louk
Hulsman forman la base de las explicaciones
tericas. Este captulo tambin considera un
ejemplo prctico de cmo la mediacin funcio-
na en Alemania, y concluye con una lista de
ventajas para las vctimas, para los ofensores y
para todos nosotros.
D e f i n i c i o n e s
Este captulo comienza con la definicin de
trminos y con la consideracin del mensaje
transmitido por estas palabras. Tambin trata el
tema de la Justicia. Justicia, en este caso, signi-
fica el sistema de justicia penal y los servicios
all proporcionados. Usualmente el trmino
excluye al rea de correcciones.
1
El papel distingue dos tipos de justicia:
horizontal y vertical.
En el sistema de justicia tradicional, hay dos
partes: el Estado y el ofensor. El Estado casti-
La mediacin en la justicia penal:
consideraciones tericas y consecuencias
prcticas
Gerd Ferdinand KIRCHHOFF
Traduccin de Viviana Castilla.
1
Esta exclusin se realiza tradicionalmente debido a que las correcciones son percibidas como fuera del proceso dentro del
cual se encuentra la justicia. Tal exclusin no es ni persuasiva, para nuestro tema, ni necesaria: las ideas horizontales bien se
pueden llevar muy bien dentro de un sistema vertical. Vase los esfuerzos productivos en Saxenriet, Suiza (Paul Brenzikofer,
recientemente en www.prismajugendhilfe.de/konzept/modellprojekt.html o los intentos en el sistema correccional belga (Peters,
Toni y Aertsen: Restorativa Justice in Belgium, www.csc-scc.gc.ca/text/forum/bprisons/speeches/8_e.shtml). Pero este documen-
to presenta una gran variedad de problemas y temas peculiares que no se pueden tratar en este captulo.
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 261
ga al ofensor. Aesto se le llama justicia verti-
cal, ya que la direccin del poder va del
Estado (arriba) al ofensor (abajo). El Estado
tiene mucho ms poder que el ofensor. En con-
secuencia, en un sistema de justicia horizontal
no hay equilibrio de poder.
2
La relacin entre
las partes [vctima(s) y ofensor(es)] es una
relacin entre iguales, por lo tanto el sistema
trabaja de manera horizontal.
Consideremos los programas de mediacin.
La mediacin es el proceso en el que dos partes
independientes, apoyadas por un mediador inde-
pendiente neutral, intentan encontrar soluciones
a un problema que sean aceptables para ambas
partes. La mediacin tambin es un mtodo
aplicado con una estructura tpicamente escalo-
nada que es aplicado por el mediador. Los pro-
gramas de mediacin se caracterizan por tener
un objetivo; procedimientos planeados y estruc-
turados; y una prueba que evale si se alcanz el
objetivo. Si no tuvieran el plan y los controles
simplemente seran eventos. Tales programas
son nombrados de distintas maneras.
Los Programas de Reconciliacin entre la
Vctima y el Ofensor son aquellos que hacen
referencia en su nombre a los primeros progra-
mas canadienses V O R P (por sus siglas en
ingls). Esto hace nfasis en el objetivo de
lograr la reconciliacin entre la vctima y el
o f e n s o r.
De forma un poco distinta, los Programas de
Mediacin entre la Vctima y el Ofensor hacen
nfasis en su nombre al mtodo, es decir media-
cin. En ocasiones se autodenominan iniciati-
vas de mediacin, como una organizacin que
cuenta con distintos enfoques para lograr reunir
a las vctimas con los ofensores.
3
Si se autode-
nominan A u s s e rgerichtlicher Ta t a u s g l e i c h ( e q u i-
librio del acto extra judicial), primero anuncian
su locacin sistemtica: no como parte del siste-
ma de la Corte, buscan lograr un equilibrio al
cual perturba la ofensa.
4
Ta e t e r- O p f e r- A u s g l e i c h
tiene el objetivo de crear un equilibrio o un
balance entre las partes. Nombra a las partes. Se
nombra primero al ofensor, muy probablemente
esto no sea una casualidad.
5
En algunos pases a estos programas se les
clasifica como alternativas para sancionar, lo
cual involucra a una vctima y a un ofensor,
slo agregando otra arma al arsenal de la justi-
cia. Originalmente, todas ellas queran decir
alternativas para sentenciar. Sentenciar y
sus secuelas se deben evitar por completo.
Sentenciar es el fin tpico de un proceso
vertical clsico, el Estado sentencia al ofensor.
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
262
2
Los ofensores tienen todos los derechos las vctimas no tienen derechos. El sistema no est balanceado. Esto es parte
del activismo de las vctimas desde el Informe sobre las Vctimas de la Fuerza de la Ta rea del Pre s i d e n t e, 1983. Estas declara-
ciones reconocen que la falta de equilibrio de poder existe entre el Estado y el ofensor. Los derechos de las vctimas no deben ser
introducidos dentro de estas perspectivas distorsionadas. Es la obligacin del Estado el proteger y cuidar la evidencia cierta-
mente se necesita proteger a las vctimas y cuidarlas. La base terica de esto es el deber de todos, incluyendo el Estado, evitar la
victimizacin secundaria cuando esto sea posible.
3
La organizacin nacional francesa INAVEM rene iniciativas de ayuda a vctimas y de mediacin.
4
Los programa austriacos, principalmente en la Viena metropolitana, aparecen de esta manera ante el pblico. Se reconoce
este nombre por su claridad. A u s g l e i c h significa balance, equilibrio, empate, igualdad; compare http://dict.tu-chemnitz.de/
5
El sistema alemn ciertamente utiliza el modelo primero del ofensor. El ofensor primero es la forma usual de pensar den-
tro de un sistema vertical. Probablemente ayud como un aparato de mercadotecnia para ideas horizontales dentro de un ambien-
te vertical
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 262
En el sistema horizontal, al final de la mediacin
tpica hay un acuerdo, convenio o contrato.
Los casos usualmente se manejan dentro del
sistema de justicia penal vertical tradicional
(Estado/ofensor): el Estado castiga al ofensor por
un delito. El poder fluye de manera vertical de
arriba (el Estado) al ofensor (abajo). Esta alterna-
tiva es nueva: el fiscal puede decidir dejar que un
caso se maneje por un sistema horizontal alter-
nativo. Un caso exitoso entonces no termina en
castigo (multas o la prisin). El castigo no es
siquiera tema de discusin en el sistema hori-
zontal. El tema es la restauracin del dao. La
discusin normalmente termina con un conve-
nio entre las partes involucradas. Este convenio
incluye lo que el ofensor debe hacer para restau-
rar el equilibrio despus del disturbio. El conve-
nio por s solo no es suficiente. Las obligaciones
acordadas en el contrato deben de ser cumplidas
para que las partes estn conformes. En este
caso, el conflicto es mediado o es resuelto.
Para resumir, las definiciones de los trmi-
nos utilizados en mediaciones entre vctimas y
ofensores son:
Sistema vert i c a l: es el sistema de justicia
tradicional en el que el Estado castiga al
o f e n s o r. La dimensin vertical indica un
desequilibrio en el poder. Los delitos son
actos en contra del Estado. El castigo es la
c o n s e c u e n c i a .
Sistema horizontal: es el sistema en el que
las partes involucradas buscan encontrar
la solucin al conflicto mediante un acuer-
do y el cumplimiento de ste. Se encarg a
del dao y la restauracin La resolucin del
conflicto y la reconciliacin son parte
de este sistema. La dimensin horizontal
indica equidad de poder.
P roceso de mediacin: es la interaccin
entre las partes, con la ayuda de un medi-
a d o r. Normalmente este proceso est com-
pletamente fuera del proceso de justicia
penal. Es independiente en este sentido:
los jueces y fiscales no pueden determinar
el resultado. Slo las partes pueden llegar
a un acuerdo. La autonoma de las partes
involucradas es la marca del sistema hori-
z o n t a l .
Partes: en el sistema horizontal se refiere
a los ofensores y a las vctimas (nunca al
mediador!). En el sistema vertical las
partes son el Estado y el ofensor (nunca
la vctima).
M e d i a d o re s: personas en medio. No son
partes. El caso no es su caso. No estn
involucradas en el caso. Son extraos.
Estn independientes de las partes. Son
independientes del fiscal y de la Corte. Los
mediadores facilitan una solucin horizon-
tal. Son promotores. Tambin, al mismo
tiempo, son catalizadores.
C o n f l i c t o: un delito un acontecimiento
que puede ser castigado se define
(tradicionalmente) en el Derecho Penal
como una ofensa en contra del Estado. Es
crucial comprender que el conflicto en un
lenguaje horizontal slo se percibe en el
propio encuentro (de victimizacin) real.
6
El conflicto es un evento que puede ser
263 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
6
Entre la vctima y el ofensor, en lenguaje vertical: el delito. Si se desea poner ambos lenguajes juntos, es posible decir: el
conflicto es el propio delito. La mediacin es posible aunque la vctima y el ofensor no hayan tenido problemas anteriormente o
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 263
resuelto al hacer todo lo posible por
deshacer el evento. Esto es casi imposible.
En este caso, la resolucin del conflicto
significa encontrar una manera en la que
ambas partes puedan continuar con sus
vidas de manera exitosa a pesar del even-
to. Esto es posible si se restauran los
d a o s .
Resolucin del conflicto: hace nfasis en
el producto final del proceso de
mediacin. Si este mtodo tiene xito, el
conflicto entre las partes se resuelve.
Describe el producto final, es decir un
conflicto resuelto.
R e c o n c i l i a c i n: le sigue a la resolucin
del conflicto, se dirige a una reconcilia-
cin total de los intereses como en el re-
balance de una cuenta de banco. Se restaura
la paz entre las partes la cual fue perturba-
da por el incidente.
En la siguiente parte, exploro algunas con-
sideraciones tericas bsicas para ayudar a cla-
rificar el terreno. Si no se comprenden algunas
posiciones filosficas detrs del desarrollo,
ser imposible realmente comprender lo que la
justicia horizontal significa. Es igualmente
imposible comprender el por qu proponentes
del sistema vertical estn en contra de esta
manera de pensar.
Antecedentes tericos de mediacin en
materias penales
Parece que la prctica es ms rpida que la
ciencia: los primeros Programas de Reconci-
liacin entre la Vctima y el Ofensor (VORP)
fueron desarrollados en los setenta como los
V O R P canadienses. Estos programas fueron
creados por seguidores de un grupo Cristiano
en Canad.
7
Poco a poco influyeron en los sis-
temas verticales de justicia penal. A p r i n c i p i o
de los setenta estas ideas permeaban los siste-
mas verticales tradicionales.
Antes de que estas ideas se extendieran en
Europa, necesitaban obviamente una base te-
rica slida. Existen diversas contribuciones fi-
losficas y sociolgicas para la teora de la
mediacin. Aqu seguiremos principalmente el
enfoque desarrollado por Nils Christie y sobre
todo por Louk Hulsman. Estos dos pensadores
han creado un Punto de Arqumedes para las
ideas horizontales.
En 1977, el ensayo seminal de Nils Christie
le abri los ojos a muchos. El trmino que
introdujo, conflictos como propiedades, es
ahora ampliamente conocido.
8
Mientras que el
trabajo de Christie es fcilmente accesible en
Internet en ingls, las contribuciones principa-
les de Hulsman estn en dans, espaol, ita-
liano y francs. Hulsman es famoso en estos
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
264
encuentros previos al de esta vez. Es incorrecto asumir que la mediacin slo es posible en casos en donde conflictos preexis-
tentes lleven al presente evento.
7
Esto explica la aparicin de un ministro canadiense en el prefacio de este artculo. Ciertamente, la idea pas por los
misioneros y ministros menonitas antes de los escritos de Howard Zehr, Mark Umbreit y antes que otros mentores famosos de
estos programas hubieran escrito sus textos que han influido a otros.
8
Compare el sitio de Internet www.prisonsucks.com/scans/limits_to_pain/index.html en donde encontrar su libro Limits to
P a i n, el cual trata sobre castigos. Es tambin una elaboracin que va ms all de las ideas originales proclamadas en 1977.
Demuestra muy bien la conexin que existe entre justicia restauradora con justicia participante.
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 264
pases, mientras que le falta publicidad a sus
contribuciones en la literatura en ingls. Es
mrito de la Sociedad Internacional de Defensa
Social honrar a Louk Hulsman con un
F e s t s c h r i f t.Sus trabajos que eran muy difciles
de conseguir ahora son mucho ms accesibles.
El homenaje proporciona una bibliografa
excelente de sus trabajos y finos comentarios
realizados por muchos de sus contemporneos.
La escuela de abolicionismo
La escuela de abolicionismo estaba en busca
de un enfoque para el delito que no fuera repre-
sivo (Bianchi y Van Swaaningen, 1986). En
distintos matices del radicalismo, los abolicio-
nistas trataron de encontrar una solucin ms
significativa al problema: cmo debe reaccio-
nar una sociedad frente al delito? Rechazaban
la antigua solucin vertical represiva. Estos
tericos integraron ideas filosficas actuales
dentro de la sociologa terica.
El trmino abolicionismo proviene del
latn; el verbo ingls to abolish nos recuerda
que el significado bsico es deshacerse de
algo; entonces en este contexto significa, des-
hacerse del Derecho Penal y sus repercusiones.
El abolicionismo es un movimiento para
deshacerse de algo. Es bien conocido el movi-
miento para abolir la esclavitud en Europa y
EU. Despus, el trmino se utiliz cada vez
que una ideologa luchaba en contra de otra; la
otra deba abolirse. El trmino slo puntualiza
lo negativo. El supuesto mal es nombrado. Lo
positivo afirmado el cual debe reemplazar al
supuesto mal no es mencionado. Por lo
tanto, el uso del trmino no es realmente cons-
tructivo; es ms bien destructivo. En nuestro
contexto el abolicionismo significa la aboli-
cin del castigo, la abolicin del Derecho
Penal. El trmino por s mismo no nombra el
aspecto positivo, es sustituido por mediacin,
por un sistema de justicia participativa.
La mediacin como un tema en victimologa
La victimologa es una ciencia social que trata
sobre:
Vctimas de violaciones a los derechos
humanos, incluyendo el delito.
Reacciones hacia estas victimizaciones,
tanto formales como informales. Parte de
las reacciones formales es el Derecho
Penal y el sistema en el que se aplica. El
Derecho Penal es la materia del Estado en
contra del ofensor. Su direccin es clara-
mente vertical. El Derecho Penal vertical
claramente abandona a la vctima. De este
abandono, la victimologa por mucho
tiempo tom su derecho a existir. Esto
dur mientras la victimologa especializa-
da mirara exclusivamente a las vctimas
de delito y mientras en el centro de la vic-
timologa estuviera la vctima en el sis-
tema de justicia penal. Las vctimas fuer-
an secundariamente victimizadas.
Es comprensible que cuando el Derecho
Penal comete una victimizacin secundaria la
gente se ve agravada. Acaso no se invent el
Derecho Penal para proteger a la gente? No
encuentra su razn de ser cuando el Estado
monopoliza el poder de castigo y la reaccin
en lugar de la vctima? Sus proponentes no
hablan sobre prevencin general para proteger
a vctimas potenciales? No existe plticas
sobre prevencin especial para proteger a las
vctimas reales?
265 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
266
9
Fontana, Lucio (1899 A rgentina-1968 Italia). Concetta Speciale-Attesa, 1959 (116x98 cm.), obra maestra de arte minima-
lista, Museo A b t e i b e rg en Moenchengladbach, A l e m a n i a .
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 266
lgica, empezando por definiciones y axiomas.
Para ellos slo existe una solucin correcta. Ta l
solucin es conocida por los abogados (o se
puede deducir utilizando la lgica correcta). En
el anlisis final, esta ideologa est conectada
con el papel social: cmo puede haber un
imperio de la ley si estos principios no son
a p l i c a d o s ?
Los abogados pertenecen a una subcultura.
Una subcultura difiere de la cultura principal al
tener ciertos valores, cierto lenguaje y ciertas
funciones. La admisin a esta subcultura se
gana mediante la experiencia aprendida y el
lenguaje jurdico y la forma de pensar jurdica
son difciles de aprender. Ambos son indispen-
sables para la ejecucin de la tarea que ellos
esperan. Los buenos abogados se reconocen
los unos a los otros mediante los cdigos de
lenguaje que utilizan. Este cdigo deja fuera
otras posibilidades, otros contenidos de comu-
n i c a c i n .
En principio, esto no es diferente a muchas
otras profesiones. Por ejemplo los mdicos o
trabajadores sociales. Esto es especialmente
claro en profesiones que aplican la ciencia. En
su ensayo El carcter de las revoluciones cien -
t f i c a s,Kuhn (1976) demostr qu tan cerca se
encuentra el idioma con el profesionalismo y
con las ideologas. Los paradigmas prescriben
y moldean cmo y qu podemos conocer.
Dentro de un paradigma, podemos ver al
mundo slo y exclusivamente de la manera que
el paradigma lo prescribe o lo dicta. Ciertos
fenmenos de la luz, por ejemplo, slo se pue-
den explicar si se deja el paradigma. Ejemplo:
la luz es una ola si se aplica el paradigma la
luz es una emisin corpuscular. Si ests atra-
pado en un paradigma (y quin no!) no se
puede evaluar una prctica existente para
determinar si las normas son vlidas o no.
La evaluacin de Hulsman del sistema
v e rtical: lenguaje, valores y perc e p c i o n e s
En esta seccin, sigo los pensamientos de
Louk Hulsman y los explico en detalle.
Hulsman present estas ideas en un taller de
un da en 2002 (Universidad de Rhineland
de Ciencias Aplicadas, Moenchengladbach,
Alemania). Estas ideas pertenecen a las expli-
caciones tericas de la mediacin.
Si pensamos, aprendemos y enseamos
exclusivamente de nuestro modelo propio de
lenguaje, entonces perdemos la independencia
necesaria para revisar si ensear y aprender
corresponden a las demandas de nuestra propia
vocacin. Tal revisin es necesaria. Para mirar
algo crticamente hay que verlo desde afuera y,
por consiguiente, desde un punto de vista inde-
p e n d i e n t e .
Slo al hacer esto podemos descubrir si
nuestro propio sistema, si nuestra propia insti-
tucin, proporciona lo que promete. Es por esta
razn que las evaluaciones deben ser aplicadas
desde afuera. Ejemplo: los profesores no pue-
den evaluar lo que ellos mismos ensearon.
Por lo tanto, las autoevaluaciones son consi-
deradas como poco vlidas.
En este contexto, podemos buscar un marco
en el que una evaluacin fundamental del
Derecho Penal sea posible. Para tener xito en
esto, debemos dejar el marco de la materia. Un
anlisis dentro del marco de la materia slo nos
dir si el Derecho Penal est siendo aplicado
correctamente, pero nicamente de acuerdo con
los estndares establecidos por el Derecho Penal.
267 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
268
1 0
ste es un proceso similar al mtodo por el que la victimologa se liber a s misma de la esclavitud de la criminologa y
de la victimologa especial: exclusivamente ya no vea a los delitos sino a las victimizaciones.
11
ste fue exactamente la nueva jerga que se utiliz por el inventor de los primeros V O R P en Edmonton. Queran ver
acciones no dirigidas en contra del Estado (delitos) sino conflictos con el dao hecho a la vctima como punto central. Por ejem-
plo, el ladrn no da al Estado el/ella da a otro ser humano.
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Va l o re s
Hulsmann nos gua para evaluar la institucin
de la justicia penal.
Sigue la institucin sus propios valores?
Sobre qu valores se adhiere? Qu valores
preserva? Qu valores realiza?
Cmo percibimos a la institucin? Corres-
ponden las percepciones de la institucin con la
r e a l i d a d ?
Estas preguntas slo se pueden responder
cuando, y si, los valores y las percepciones
sean explicados claramente.
Qu valores estamos buscando?
Para Hulsman, algunos valores son impor-
tantes. Uno es el valor moderno de respetar los
derechos humanos. Los otros dos son posmo-
dernos. stos son los valores de respeto a la
d i v e r s i d a d
12
de relativizacin
13
y de profesio-
n a l i s m o .
14
En este captulo no podemos discutir todos
los aspectos importantes sobre este tema. En el
pensamiento posmoderno,
15
los profesionales
son reconocidos slo si tienen clientes concre-
tos. En casos en donde las profesiones son legi-
timadas exclusivamente por las ideas moder-
nas, no son reconocidas. Las profesiones son
cuestionables si toman su legitimacin exclusi-
vamente del servicio a la justicia o del ser-
vicio al bienestar pblico o servicio a la
nacin. Esto encuentra su razn de ser en
la descomposicin, en la desmitificacin de
estas legitimaciones. Un ejemplo bien conoci-
do de descomposicin es el anlisis feminista
del patriarcado masculino.
Otra desmitificacin del profesionalismo es
el famoso robo de conflictos. Los especialis-
tas, de cierta manera, roban conflictos. Los
roban de sus dueos, los participantes en el
conflicto. Los criminalistas roban el conflicto
cuando interpretan el conflicto real como un
conflicto econmico, como un conflicto entre
el poderoso y el impotente, como un conflicto
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1 2
En el pensamiento posmoderno, ninguna autoridad puede decirnos lo que est bien o lo que est mal. En consecuencia,
debemos respetar otras maneras de pensar y de expresarse.
1 3
Bajo no todas las condiciones los profesionales son dueos de la verdad su verdad frecuentemente est d e s c o n s t i t u i d a
para servir a sus propios intereses egostas.
1 4
Las posiciones respeto a la diversidad y respeto a los derechos humanos estn relacionadas en una relacin difcil y
problemtica la cual no es fcil de resolver utilizando medios posmodernos. Si realmente todos los valores de todas las culturas
se van a respetar, entonces se deben tolerar las violaciones a los derechos humanos ms severas las cuales se basan en alguna cul-
tura particular. Para representantes de tal posicin extrema, cualquier compromiso con violaciones de derechos humanos en otras
culturas debe de estar violando este valor. Qu hay de la lucha en contra de la mutilacin genital femenina? En contra de la
esclavitud? Por lo tanto, Hulsmann se sostiene, abiertamente, por la adherencia a los derechos humanos: el respeto a la diversi-
dad termina si y cuando los derechos humanos de otros sean violados. Vase: Kollerer, C., Die Errungenschaften der
Postmoderne als Theorie. Eine philosophische Kritik. www.phil.unierlangen.de/-pgerlw/ressourc/postmod.html.
1 5
Los trminos moderno y posmoderno pertenecen a cierta escuela de filosofa. Hace 60 aos Scheler (filsofo alemn)
ya haba dicho que ya no existe una sola tica que prescriba el bien y el mal con autoridad para todos. Ya pas el tiempo en el que
una autoridad o una idea podan correctamente explicar al mundo entero. Tales visiones mundiales han sido el islamismo, la ilus-
tracin, el comunismo, el capitalismo, el nacionalismo: todas esas ideas monolticas caracterizan a la era de la modernidad. La
posmodernidad se caracteriza por el conocimiento en el que todas estas corrientes anteriores fallaron y que ya no existe una ideo-
loga que lo explique todo. Una tcnica posmodernista para adquirir conocimiento es por medio de la descomposicin o d e s c o n s -
t i t u c i n, en donde los conceptos de modernidad son analizados y su composicin es descubierta o desenmascarada.
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entre estructuras sociales y probabilidades. Los
psiclogos roban el conflicto, la transformacin
es una herramienta para robar: transforman el
conflicto a la mano en un conflicto que el nio
tena con figuras de autoridad. El desplaza-
miento es otra herramienta de robo: el conflicto
es transferido de una situacin problemtica a,
de preferencia, la infancia temprana. Por lo
tanto, un cierto escepticismo posmoderno hacia
el profesionalismo es adecuado.
Las profesiones son legitimadas si, y cuan-
do, apoyan a clientes concretos con intereses
c o n c r e t o s .
Esto es posible slo y si los clientes influ-
yen en la manera en que los profesionales sir-
ven a sus intereses. Tienen una influencia real
si pueden dirigir el trabajo de los profesionales.
Por supuesto, en este anlisis no debemos
impresionarnos por las palabras y los sonidos.
Sabemos que el men no es el platillo. Sabemos
que el expediente de la polica no es la situacin
problemtica. Esta situacin problemtica es
mucho ms compleja que las simples palabras
que un solo texto legal pueda describir.
Debemos saber que tratamos con construccio-
nes. Entonces, qu se ha construido? Hoy no
estamos dispuestos a reconocer y respetar cons-
trucciones que no respeten los valores de res-
peto a los derechos humanos y respeto a la
d i v e r s i d a d .
Derecho Penal: qu cliente tiene? Estas res-
puestas pueden venir a nuestra mente: justicia;
control social; el imperio de la ley; la paz de la
l e y ;
16
la ley y el orden; la sociedad; la clase
dominante. Un problema del Derecho Penal es
que no puede exigir un cliente concreto. Por lo
tanto, no es capaz de permitir que un cliente
influya en su aplicacin. La participacin es
imposible, el pensar en este trmino simplemen-
te no proporciona la oportunidad de participa-
cin. sta es la razn por la cual el Derecho
Penal no puede respetar la diversidad. Tiene que
tratar a todos por igual. Es por esta razn que no
puede actuar en contra de las violaciones de los
derechos humanos que comete por s mismo.
Ntese lo difcil que es para aquellos que son
perseguidos por dictaduras el obtener reconoci-
miento despus de la desaparicin del rgimen.
Son ejemplos de esto las experiencias de las vc-
timas del rgimen nazi y de la junta de Pinochet
en Chile. Elas Neuman ve como violaciones a
los derechos humanos la encarcelacin y otras
caractersticas del sistema de justicia penal.
17
A partir de aqu, entendemos el por qu es
tan problemtico para aquellos que juegan un
papel en el sistema vertical aceptar la media-
cin. Si el pensamiento vertical excluye la par-
ticipacin, entonces comprendemos el por qu
es tan difcil para las ideas horizontales entrar
en este sistema. Los abogados sienten que el
abrir la puerta a estos pensamientos crea fun-
damentalmente nuevos problemas.
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
270
1 6
sta es una expresin alemana para describir el Estado ordenado de los asuntos en los que todos se sienten seguros si
prevalece la ley.
1 7
Neuman, Elas, El Estado penal y la prisin de muert e , 2001. El problema sexual en las crc e l e s, 1987; Victimologa: el
rol de la vctima en los delitos convencionales y no convencionales, 1994. Neuman, Victimologa y control social. Las vctimas
del sistema penal, 1994. Victimologa supranacional. El acoso a la soberana, 1995. Neuman, El abuso de poder en la
A rgentina y otros pases latinoamericanos, 1994.
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P e rc e p c i o n e s
Tiene la gente las percepciones correctas de la
justicia penal? La mayora de la gente cree que
la criminalizacin es la respuesta normal a los
eventos penables. Pero esto es un gran error. La
mayora de los eventos penables no son pena-
dos. Investigaciones sobre delincuencia auto-
reportada y encuestas de victimizacin clara-
mente muestran esto. Por qu sucede esto?
Existen varias respuestas posibles:
La parte agraviada piensa que conlleva
muchos problemas pasar tiempo infor-
mando a la polica;
La parte agraviada siente que no es trata-
da con justicia;
La parte agraviada no quiere lastimar a la
otra parte;
Las partes han encontrado otras formas de
resolver el conflicto.
Tenemos percepciones incorrectas de nues-
tro sistema. Cientficos sociales han investiga-
do el terreno oscuro del delito. Por ejemplo,
encuestas de estudiantes y de pupilos mostra-
ron que la mayora de los que las respondieron
haban cometido tales eventos pero slo un
nmero muy pequeo haba llamado la aten-
cin de la polica. Tales estudios se han realiza-
do en distintas sociedades.
Las encuestas de vctimas nos han informa-
do que, sobre todo en el rea de violencia en
citas, la parte agraviada con frecuencia no
saba que esto era un asunto que tericamente
le competa a la polica. Las encuestas a vcti-
mas tambin muestran el grado en el que las
vctimas invocan al sistema de justicia penal.
Hulsman reporta que en Holanda slo el 2% de
las situaciones posibles encuentran entrada en
el sistema. Esto probablemente no es muy dife-
rente en otros pases.
Hay diferencia entre si las vctimas y los
ofensores se conocen o no. La mayora de las
situaciones problemticas ocurren entre perso-
nas que se conocen entre s. Las personas que
se conocen encuentran distintas soluciones a su
problema. Raramente van a la polica a poner
una queja y por lo general resuelven el proble-
ma por ellos mismos.
Incluso si la gente va a la polica lo hace
para sentirse ms tranquila, no para que se cas-
tigue al ofensor. Se acercan a la polica con la
esperanza de que har algo sobre el problema,
no necesariamente quieren que se lleve a cabo
un castigo. La investigacin sobre las razones
por las que la gente va, o no va, a reportar inci-
dentes a la polica nos indica que las vctimas
se sienten motivadas a reportar a la polica por
su deseo de que la polica restaure la paz.
Algunos quieren denunciar pblicamente que
se les ha hecho un dao. Todas stas son razo-
nes vlidas para reportar a la polica. Por lo
tanto, no est bien el decir que las vctimas
siempre quieren que el ofensor sea castigado.
Como resultado de estas deliberaciones,
sostengo que tenemos percepciones incorrectas
del sistema de justicia penal. No funciona de la
manera que creemos, en casos excepcionales
es invocado, y en casos excepcionales es inac-
tivo. Nuestra percepcin de los procesos pena-
les tambin es incorrecta, dado que la vctima
no participa y no juega un papel importante.
Este sistema obviamente no sirve a los intere-
ses de la vctima.
271 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
272
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las Vctimas de Delito y de Abuso del Poder
enlista a la mediacin como uno de los princi-
pios disponibles de justicia:
Parte Anm. 7: Mecanismos informales para la
resolucin de disputas, incluyendo la mediacin
[] debe ser utilizada cuando sea apropiado
para facilitar la conciliacin y resarcimiento para
las vctimas.
Ejemplo: Alemania. Consideraciones legales
Veamos brevemente cmo el legislador alemn
abri la posibilidad de utilizar la mediacin en
el sistema de justicia penal tradicional. La base
de la mediacin entre la vctima y el ofensor en
Alemania recae en el Cdigo Penal.
18
sta es
una norma del Cdigo Penal, por lo tanto no
nos sorprende encontrar al ofensor en el centro.
Se le hace una oferta al ofensor: si el o ella res-
tituye a la vctima, entonces se le promete a el
o ella que el caso ser cerrado sin castigo o que
el castigo ser reducido. Este beneficio conti-
na despus de que el ofensor haya restituido
el dao a ms del 50% o completamente. Los
intentos serios del ofensor por restituir el dao
son suficientes. Una razn de esto es el carc-
ter tpico del Derecho Penal de orientarse sobre
la culpa del ofensor.
La ley alemana utiliza la expresin w i e d e r -
g u t m a c h e n, que se traduce haz el bien, para
redimir o restituir. La restitucin a vctimas
siempre es considerada en tres dimensiones:
a ) La dimensin emocional, como la herida
emocional resultante del hecho de que el
ofensor se ha atrevido a interferir con el
deseo de la vctima de disfrutar la vida sin
ser lastimado;
b ) La dimensin fsica, como las consecuen-
cias corporales del evento;
c ) La dimensin material, el dao financiero.
Consecuentemente, la mediacin vctima-
ofensor siempre debe cubrir las tres dimensio-
n e s .
Las ofensas del lado del ofensor correspon-
den a la victimizacin del lado de la vctima.
Las victimizaciones son invasiones dentro de
la naturaleza de la vctima. Estas invasiones
daan. Estos daos pueden ir de simples irrita-
ciones a un total colapso emocional, que van
de infracciones no completamente irrelevantes
sobre el bienestar corporal de la persona a tra-
tos que ponen en peligro la vida, de daos a
propiedad muy pequeos a ruinosos. Las vcti-
mas exigen que los daos sean redimidos o por
lo menos que sean suavizados.
En la mediacin entre la vctima y el ofen-
s o r, las tres dimensiones tienen que ser atendi-
das. Para redimir los daos emocionales, cor-
porales y materiales se negocia un acuerdo, es
d e c i r, un convenio o contrato. Este contrato
explica la responsabilidad que el ofensor asu-
mir para resolver el conflicto. El contrato se
debe documentar por escrito y se debe cumplir.
Se sobrentiende que se debe retroalimentar al
sistema de justicia penal. No se debe esperar
273 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
1 8
El prrafo 49 de este Cdigo dice: La corte puede disminuir el castigo o puede completamente abstenerse de castigar
(cuando no se merezca un castigo mayor a un ao o una multa de mximo 360 das de multas), si el ofensor, en su intento de
lograr la reconciliacin con la parte agraviada (mediacin entre la vctima y el ofensor), redime su (s i c) delito ya sea de manera
total o sobresaliente, o si el ofensor trata seriamente de redimir su (s i c) delito.
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 273
que este sistema renuncie por completo a su
deber de mandato.
19
En el Derecho Penal la esencia radica en
que si el Estado puede probar que tiene el dere-
cho de castigar al ofensor, la direccin de la
accin siempre es vertical. La direccin de
la mediacin vctima-ofensor es horizontal.
Partes iguales se enfrentan con derechos, con
posibilidades y alternativas iguales. El prrafo
46 del Cdigo Penal alemn permite que un
nivel horizontal entre en el sistema vertical,
un nivel que realiza acciones dentro de los nive-
les verticales superfluos.
P roceso prctico
Dado que dirig por cinco aos un Programa de
Mediacin entre Vctimas y Ofensores en
Alemania, puedo compartir discernimientos
personales sobres procesos prcticos.
El programa de mediacin entre vctimas y
ofensores asociado con el sistema penal ale-
mn est estructurado por una organizacin no
gubernamental. El programa est financiado
hasta en un 95% por el Ministerio de Justicia
de Alemania. Dado que el programa no sigue
sus propios intereses, pero sirve a los intereses
del Ministerio de Justicia, es aceptable que el
Estado lo financie.
El fiscal es el encargado de seleccionar los
casos para el programa de mediacin. El fiscal
decide qu casos el programa puede aceptar y
enva el expediente del caso al programa, junto
con una solicitud para que se realice una
mediacin. Normalmente el fiscal establece
una fecha lmite de seis meses. El programa
mismo debe aceptar un caso.
El programa emplea diferentes administrado-
res del conflicto o mediadores, usualmente traba-
jadores sociales capacitados acadmicamente. Se
le asigna el conflicto a un mediador quien trata de
facilitarles a las partes involucradas la manera
de encontrar una solucin. Este mediador se diri-
ge en primer lugar al supuesto ofensor,
20
aparte de
la vctima (es decir, que la vctima no est presen-
te). Durante la discusin con el supuesto ofensor,
se deben clarificar los siguientes puntos:
El ofensor reconoce (no con el significa-
do formal vertical de confesar) lo que
s u c e d i ?
Desea el ofensor resolver el conflicto de
una manera pacfica dentro de las posibil-
idades disponibles?
Tiene el ofensor algunas percepciones o
fantasas sobre lo que la vctima espera de
l o ella? Puede el ofensor realmente in-
tentar ver las diferentes dimensiones del
dao hecho a la vctima?
Si el ofensor no est dispuesto a cooperar, el
caso se regresa al fiscal. El intento por mediar
no funcion.
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
274
1 9
En el sistema alemn, el fiscal es el Maestro del Proceso de Investigacin. Ni siquiera la polica puede cerrar formal-
mente un caso en Alemania. El Fiscal debe decidir sobre el desenlace del proceso. El fiscal no puede dejar esta decisin a algu-
na organizacin fuera de su autoridad. Ejemplo: a una mediacin de vctima-ofensor. Esto habilita al fiscal a, de cierta manera,
controlar lo que el programa de mediacin hace un control que es muy aceptable.
2 0
En este captulo utilizo, por razones prcticas, los trminos ofensor y vctima, aunque en la terminologa vertical nadie es
un ofensor hasta que sea sentenciado.
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Si el ofensor s est dispuesto a cooperar,
entonces el mediador habla aparte (el ofensor
no est presente) con la vctima. En esta discu-
sin, se aclaran los siguientes puntos:
1) Cul es el dao de la vctima?
2) Qu es lo que la vctima quiere saber
del ofensor?
3) Qu quiere obtener la vctima del
o f e n s o r ?
4) Est dispuesta la vctima a resolver el
conflicto fuera del sistema de la corte?
La participacin es voluntaria. Si ambas par-
tes estn de acuerdo, entonces es posible org a-
n i z a r una reunin entre la vctima y el ofensor.
En esta discusin de mesa redonda las partes
tratan de resolver el conflicto. Diversos facto-
res juegan un papel aqu. Depende de las par-
tes, y slo de ellas, el decidir qu tipo de com-
pensacin considerar adecuada y suficiente.
Otras formas de esfuerzos de restauracin son
posibles si las partes no desean reunirse en per-
sona, por ejemplo, algunas veces es suficiente
un intercambio de cartas. No ahondar en todas
las opciones aqu.
El mediador organiza las reuniones y los dis-
tintos pasos y usualmente redacta el contrato.
La retroalimentacin para el sistema vertical es
necesaria. El mediador tambin supervisa si
se est cumpliendo con el contrato. Despus de
eso, es caso se cierra formalmente, en tanto el
sistema vertical como en el horizontal.
Las ventajas para los ofensores, las vctimas
y la sociedad
Este proceso tiene ventajas para las vctimas,
para los ofensores y para el sistema social en
g e n e r a l .
Ventajas para las vctimas:
Actividad en lugar de pasividad: la vctima no
tiene que contestar a las preguntas como testi-
go. Por consiguiente, no se reduce a la vctima
a ser una parte de la evidencia, l o ella es un
participante activo y amo del proceso.
Subjetividad en lugar de inclusin orientada:
en el sistema vertical, slo se discuten los deta-
lles necesarios para que el juez dicte sentencia,
es decir los que ayuden a determinar la culpa-
bilidad o inocencia del ofensor. Esto es n e c e s a-
riamente orientado al ofensor. Usualmente, las
experiencias subjetivas, las preocupaciones de
la vctima no son relevantes. En el nivel hori-
zontal juegan un papel decisivo. La inclusin,
utilizando las palabras del derecho, no juega un
papel importante. Por lo tanto, la vctima puede
elegir de lo que se debe hablar.
Posicin central, ninguna evidencia: en el sis-
tema vertical, se utiliza a la vctima como pro-
veedor de evidencia y, por lo tanto, juega un
papel perifrico. En el sistema horizontal, la
vctima es una de las dos figuras centrales.
Multidimensionalidad del dao: con frecuen-
cia el dao emocional de la vctima es muy
importante para ella. Mientras que en el siste-
ma vertical el lado emocional del asunto debe
ser excluido de la discusin, tal exclusin en
contra de la voluntad de la vctima no tiene
cabida en el sistema horizontal. En sistemas
que tienen el proceso de adhesin, usual-
mente slo se trata sobre el dao material, el
emocional ni siquiera se toca, y mucho menos
r e s t a u r a d o .
El dao se restituye ms fcilmente: el dao
emocional y material frecuentemente se susti-
275 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
276
2 1
Con frecuencia el ofensor tratar de presentarse como un objetivo sin importancia y pequeo. Incluso una confesin est
motivada por este deseo. Despus de todo, es el derecho del ofensor a defenderse, a cuidar que el dao sea lo ms pequeo posi-
ble. En este proceso vertical, la esencia no es la verdad. La esencia es si el Estado tiene la evidencia convincente para que el Estado
castigue al ofensor. En el proceso penal alemn, el ofensor (contrario al vctima/testigo) no est obligado a decir la verdad. Los
ofensores pueden decidir hacer esto si creen que beneficiar sus intereses.
2 2
El sistema vertical est consciente de este temor. Este temor de revancha hace que muchos testigos no se presenten ante
la Corte. Por lo tanto, las leyes del proceso penal imponen un deber a los testigos para aparecer. Sus servicios pueden ser
impuestos por medio de multas, arrestos o encarcelamientos.
2 3
En una noche de verano, un individuo entr a robar en una casa. El pap no estaba en casa, la hija de 17 aos dorma en
su habitacin junto a la sala de estar. No se despert. La madre escuch al ladrn en el piso inferior pero, aterrorizada, se escondi
entre las sbanas y almohadas de su cama y esper a que el ladrn huyera, lo cual hizo despus de haberse robado el televisor de
la sala de estar.
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para la vctima si, y cuando el ofensor trata de
restituir el dao por su propia iniciativa y no
por medio de la fuerza por una sentencia de
Derecho Civil.
Experimentar el cuidado del mediador como
p o s i t i v o: no es un componente del sistema ver-
tical que los jueces y fiscales tengan una
impresin positiva de la vctima. La estructu-
ra del sistema vertical exige que estas personas
permanezcan neutrales y objetivas. La neu-
tralidad y objetividad del mediador es dife-
rente: un mediador muestra preocupacin y
respeto por ambas partes. Especialmente en las
conversaciones por separado que se llevan a
cabo antes de las discusiones en mesas redon-
das, el mediador puede mostrar inters y cali-
dez. Esta atencin promueve la cooperacin y
ayuda a que la vctima se sienta segura.
La vctima adquiere poder para actuar otra
v e z: la victimizacin muestra a la vctima que
estn indefensos. Esto es atemorizante para la
vctima, y tiene consecuencias a largo plazo.
En el sistema vertical, en el papel restringido
de vctima-testigo, se repite esta experiencia.
El sistema horizontal evita la repeticin de esta
e x p e r i e n c i a .
24
Tiempo e inconveniencia: los procesos en las
cortes toman mucho tiempo e inconvenientes
para la vctima. Quin proporciona una nie-
ra, quin proporciona un lugar de estaciona-
miento, quin compensa por la prdida de
horas de trabajo? En la corte, usualmente la
vctima no conoce a nadie; es difcil encontrar
habitaciones; toda la experiencia es incmoda
y estresante. Tales servicios raramente son con-
siderados, no se diga proporcionados de ma-
nera gratuita. Todos estos detalles pueden ser
evitados por medio de un buena planeacin del
programa en la justicia horizontal, y sern evi-
tados, de otra manera las vctimas no estarn
interesadas en cooperar.
No hay aparicin en pblico: la mediacin no
es pblica. La vctima no tiene que hablar
sobre el evento en una audiencia pblica. La
publicidad con frecuencia atemoriza a las vc-
timas. Prefieren que el problema se resuelva en
p r i v a d o .
Las ventajas para los ofensores son las si-
g u i e n t e s :
No hay castigo - re s t a u r a c i n !: el objetivo del
sistema horizontal no es el castigo, lo cual es
degradante, y el cual afecta la autoestima del
277 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
En los procesos orales, el ladrn narr cmo entr a la casa, que vio la tv y se la llev. El jefe de familia tena las siguientes
preguntas: por qu seleccion nuestra casa? Por qu nuestra familia? Nos observaba? Se esper hasta que yo me fuera de la
casa? Saba que nuestra hija de 17 aos estaba durmiendo en el cuarto contiguo? Qu hubiera pasado si hubiera entrado a
la casa por la ventana de la habitacin de la hija? Qu hubiera pasado si hubiera encontrado a la hija en su cama, vistiendo slo
su pijama de verano? Qu hubiera pasado si la madre hubiera entrado en pnico y hubiera gritado? Qu hubiera pasado si
hubiera intentado utilizar el telfono de su habitacin para llamar a la polica? Tena el ladrn alguna aversin en contra de la
familia? Regresara? Todava sabe la direccin? El nombre? Dnde est ahora la tv? La va a regresar?
Todas estas preguntas no se pueden hacer en el sistema vertical no son necesarias para sentenciar al ladrn. En el sistema
horizontal, la vctima hara tales preguntas. Las respuestas pueden aliviar la ansiedad, el nerviosismo y el estrs de la vctima.
2 4
La teora victimolgica utiliza aqu el concepto de poder de la vctima. Mediante la ofensa y mediante el proceso verti-
cal las vctimas han experimentado que han perdido poder. Es importante para la vctima volver a tener el poder para controlarse.
En la justicia horizontal es esencial que las vctimas puedan activar constructivamente su nueva libertad.
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o f e n s o r, el ofensor no tiene que ir a prisin, no
tiene que pagar una multa y no est sentencia-
do, una ventaja que motiva a muchos ofensores
a participar.
25
No hay un embrollo largo con el sistema de
j u s t i c i a: cuando los procesos horizontales son
exitosos, el embrollo del ofensor con la corte
termina ms rpidamente. Adems, no hay pro-
cesos civiles con dificultades adicionales.
A h o rro s: en el sistema horizontal, los procesos
son usualmente gratuitos, mientras que la
defensa en los procesos penales y la represen-
tacin en los procesos civiles pueden ser muy
c o s t o s a .
I n t rospeccin sobre las consecuencias de la
victimizacin es ms sencilla: los ofensores
pueden ver lo que realmente han hecho.
Pueden ver que la vctima ha sufrido daos en
todos los niveles posibles. Frecuentemente los
ofensores no son conscientes de todos los nive-
les de dao que pueden infligir sobre sus vcti-
mas (normalmente no son conscientes del nivel
emocional) y rara vez tenan la intencin de
causar tal dao. En el sistema vertical las tc-
nicas de neutralizacin
26
son utilizadas para
desviar la culpa dirigida hacia los ofensores.
En el sistema horizontal, cara a cara con la vc-
tima estas maniobras no tienen xito. El invo-
lucramiento personal del ofensor tiene ms
peso que el deseo del ofensor por salir con el
menor cargo posible. Los argumentos que han
sido relevantes en la discusin vertical son irre-
levantes en el nivel horizontal.
27
Contribucin activa en lugar de recibir pasiva -
mente una sentencia: en el sistema vertical
algo sucede con el ofensor. El ofensor recibe
pasivamente la sentencia. En el sistema hori-
zontal, el ofensor tiene que estar activamente
involucrado y lograr algo. El ofensor tiene que
hacer una introspeccin sobre su responsabili-
dad al causar daos materiales y emocionales.
Debe contemplar activamente cmo el dao
puede ser restaurado. Tambin se exige activi-
dad despus de que se realiza el contrato de
mediacin, ya que el ofensor tiene que deter-
minar cmo realizar la restauracin. Nadie
puede restaurar el dao excepto el ofensor per-
s o n a l m e n t e .
Versiones subjetivas pueden ser aceptadas: los
ofensores usualmente sienten la necesidad de
decir su historia, su versin del delito. No
quieren aparecer como monstruos inmorales
ante el pblico. Quieren contar su lado de la
historia, y quieren ser comprendidos. A u n q u e
la accin fue, por supuesto, incorrecta, los
ofensores desean que el acto incorrecto que
realizaron sea plausible para sus vctimas. Esto
reduce en gran medida el estrs y el temor, si la
imagen del ofensor est ms clara para la vcti-
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
278
2 5
Muchos creen que se pueden escapar fcilmente en el sistema horizontal. La participacin en el sistema horizontal no es
fcil para el ofensor, requiere de honestidad. Involucra mucha vergenza y con frecuencia remordimiento, y el ofensor puede no
ver esto al principio pero, ciertamente, s lo ve en las discusiones aclaratorias con el mediador.
2 6
Para una extensin de razones de justificacin dogmticamente reconocidas vase Skykes y Matza, Techniques of
N e u t r a l i z a t i o n.
2 7
Por ejemplo, el argumento de que fuerzas sociales han contribuido a la ofensa, tales como la falta de supervisin paterna,
falta de buena educacin, nula capacitacin vocacional las caractersticas usuales de los ofensores son relevantes cuando la
sociedad quiere el castigo, pero en la cara de la vctima? La vctima no caus todas estas desventajas para el ofensor, por lo tanto
no pueden ser utilizadas como proteccin.
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 278
ma, este proceso tambin reduce el peso que
lleva encima el ofensor.
Sentimiento de re s p o n s a b i l i d a d: la mediacin
es imposible si el ofensor no asume su respon-
sabilidad. El aceptar la responsabilidad es una
decisin personal que slo puede ser aceptada
por el ofensor. Esto es un prerequisito para que
vuelva a reintegrarse al crculo de buenos ciu-
dadanos. Esta aceptacin de responsabilidad
no se puede realizar por el ofensor, slo l/ella
mismo(a) lo puede hacer.
Evitar una exclusin en lo futuro: esto es moti-
v a d o r. La atencin positiva del mediador fun-
ciona de manera similar.
P e rd n: en el sistema horizontal, el ofensor
puede por lo menos sentir que sus acciones res-
taurativas son apreciadas por la vctima y que
la vctima se siente bien por esto. El perdn, la
comprensin y la disculpa no son palabras
vacas. El papel positivo de la vergenza es
i n d i s c u t i b l e .
28
Evitar la publicidad: los ofensores pueden evi-
tar una audiencia pblica. El proceso de media-
cin es privado. Christie apunta que mediante
el robo de conflictos, nosotros como sociedad,
p e r d e m o s .
Las ventajas de la mediacin para la socie-
dad son las siguientes:
Clarificacin de la norma mediante la interac -
c i n: la discusin en un programa de media-
cin vctima-ofensor incluye una discusin
sobre si la norma, la cual prohiba la accin del
o f e n s o r, sigue siendo vlida. El sistema vertical
trata la aplicacin de la ley con violencia, exclu-
ye y estigmatiza. El sistema horizontal necesi-
ta participacin, necesita inclusin: bajo estas
condiciones, una discusin exitosa es mucho
ms probable. La clarificacin de la norma es
ciertamente el objetivo del sistema vertical, sin
e m b a rgo, este objetivo puede lograrse mucho
mejor por el sistema horizontal.
Reduccin de la regla y el dominio: se ve como
una virtud el que las sociedades puedan vivir
con un mnimo de reglas y dominaciones. El
principio de proporcionalidad entre los medios
y los fines es parte de muchas constituciones.
En ningn lado se le permite al Estado usar
ms fuerza de la necesaria. Respeto a la digni-
dad humana dicta esta norma. Queremos vivir
lo ms libremente posible. Cuando ganamos
espacio, cuando la opresin y la dominacin no
son necesarias, entonces ganamos libertad y
calidad de vida. Un Estado que utiliza una
sobredosis de dominacin viola los derechos
humanos ms fcilmente. En consecuencia, es
una ventaja para la sociedad si un mnimo de
dominacin es necesaria.
Recobrar los medios de control social infor -
m a l: los medios informales de control social
son los ms efectivos. En la mediacin vcti-
m a - o f e n s o r, las reglas no estn codificadas y
formalizadas. Los medios informales de con-
trol social son recobrados por un sistema en el
279 L A M E D I A C I N E N L A J U S T I C I A P E N A L: C O N S I D E R A C I O N E S T E R I C A S Y. . .
2 8
John Braithwaite redescubre la vergenza reintegrativa para la criminologa. Comparar: Braithwaite, Restorative Justice
and Responsive Regulation (2001). Ahmed, Harris, Braithwaite y Braithwaite, Shame Managemente Through Reintegration
(2001). Braithwaite y Pettit, Not Just Deserts: A Republican Theory of Criminal Justice (1990). Braithwaite, Crime, Shame and
R e i n t e g r a t i o n ( 1 9 8 9 ) .
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 279
que, por muy buenas razones de control social
por medio de las fuerzas verticales, tena que
formalizar sus medios.
Integracin de la resolucin del conflicto: la
mediacin significa interaccin. Los distintos
puntos de vista e intereses de los participantes
se toman en cuenta seriamente. Esto significa
que se evitan el aislamiento y la exclusin. La
participacin hace ms fuerte a una sociedad.
Las personas participantes nos pertenecen.
Una sociedad que le apuesta al Derecho Penal
formal es dbil.
Comentarios finales
La mediacin vctima-ofensor cuesta dinero.
Los programas deben ser administrados, se les
debe pagar a los mediadores, se deben rentar
espacios y los costos de telecomunicaciones no
se pueden evitar. Los programas de mediacin
son criticados por ser muy caros. Sin embarg o ,
stos son costos del Estado! La sociedad no
puede esperar que ciudadanos particulares apo-
yen la carga financiera para el establecimiento y
mantenimiento de estos programas. Los costos
deben ser considerados en comparacin con las
ventajas que aqu se discutieron.
Es obvio que el sistema horizontal tiene
mucho potencial para enriquecer al sistema
vertical o, incluso, sustituirlo. Como mostr un
caso reciente en Austria, los intentos horizonta-
les pueden ocasionar inquietudes entre los
representantes del sistema vertical.
29
S i n
e m b a rgo, la mediacin vctima-ofensor sostie-
ne tantas promesas que sera daino para las
vctimas, los ofensores y la sociedad si sus
potenciales fueran abandonados.
Por consiguiente, la discusin principal no es
ms que una disputa sobre la abolicin del
Derecho Penal o del castigo. En todas estas dis-
cusiones la pureza terica parece tener menos
importancia que la realizacin prctica de prin-
cipios que son reconocidos como vlidos.
G E R D F E R D I N A N D K I R C H H O F F
280
2 9
Vase www. r i c h t e r v e r e i n i g u n g . a t
Congreso Kirchnoff.qxp 18/12/06 15:07 Pgina 280
La Victimologa es un campo multidisciplinario
que ofrece mucho ms que una compilacin de
estudios sobre vctimas. En un principio las
investigaciones victimolgicas estaban relacio-
nadas nicamente con la criminologa; no obs-
tante, existen en la actualidad muchas otras
posibilidades en el campo. Las vctimas repre-
sentan un reclamo a la conciencia actual y al
debate pblico, nos hacen reflexionar acerca de
la dimensin de nuestro propio sufrimiento y
del sufrimiento ajeno. Las vctimas, adems,
constituyen un objetivo para el Movimiento de
Derechos Humanos. Las vctimas del delito se
interesan por su participacin en los procesos,
por las leyes, sus consecuencias y efectividad;
las vctimas de la opresin y el abuso de poder
necesitan y reclaman ayuda antes que nada. La
asociacin entre la Victimologa, los movi-
mientos de ayuda a las vctimas y los derechos
humanos ofrece ms perspectivas adems de
fortalecer ambos campos.
Reconocer que debemos ser sensibles fren-
te al sufrimiento de aquellos que son inocentes
no determina a qu tipos de sufrimiento debe-
mos brindar ayuda, qu medidas tomar para
atender las diferentes y, en ocasiones, contra-
dictorias solicitudes de las vctimas, ni por qu
o cmo responder de manera apropiada.
La Victimologa es un campo multidisci-
plinario por excelencia y comprende distin-
tos niveles de actuacin en diferentes con-
t e x t o s .
Podemos decir que se apoya en tres pilares, a
saber: estudio e investigacin, modificacin de
la legislacin, y asistencia y proteccin a la vc-
tima. Cada pilar tiene una importancia funda-
mental para conformar una nueva visin acerca
del delito y del sistema penal en su conjunto.
La visin que durante siglos prevaleci
(visin que otorgaba especial importancia al
delito y al delincuente ignorando por completo
a la vctima) est cambiando y en la actualidad
la victimologa otorga mayor peso a la vctima
y a la necesidad de que sea incluida en el pro-
ceso y reciba la ayuda a la que tiene derecho.
La estructura del sistema penal, comenzan-
do por la poltica y pasando por el Ministerio
Pblico, la Defensora Pblica, el Poder
Judicial y, por ltimo, la ejecucin penal, pone
nfasis, casi exclusivamente, en la persecucin
del delincuente (que no siempre se lleva a cabo
de manera adecuada) y en la imposicin de
penas (que casi siempre fallan), dejando fuera
de las ocupaciones del Estado a la vctima, al
lesionado, al agredido, a aquel que sufri la
ofensa y que, por ende, requiere ms atencin.
La persona a la que se le condena y se
encuentra purgando una sentencia en prisin,
Victimologa y derechos humanos: una
buena coalicin
Ester KOSOVSKI
Traduccin de Saidaly Ibarra.
Congreso Kosovski.qxp 18/12/06 15:08 Pgina 281
recibe ayuda por parte del INSS (Instituto
Nacional de Seguro Social por sus siglas en
portugus). Ya la vctima, cmo se le ampara
del dao, en ocasiones incalculable, que ha
s u f r i d o ?
El enfoque victimolgico ha contribuido a
modificar este contexto indicando medidas
extrajudiciales cuando es pertinente con el fin de
atenuar la hostilidad y promover una mejor
resolucin de conflictos. Muchos pases en dis-
tintas partes del mundo, incluyendo al continen-
te americano, han realizado importantes progre-
sos en la aplicacin conceptual, la modificacin
de las leyes y principalmente en la creacin de
centros de proteccin y atencin a las vctimas.
La atencin a la vctima comprende, por lo
tanto, el estudio y la investigacin, con el fin de
conocer mejor el problema; la modificacin
de la legislacin con base en un nuevo enfo-
que; y el apoyo, asistencia y proteccin a la
vctima (la llamada defensa de la vctima, un
campo vasto para el abogado).
La investigacin que se enfoca en el impac-
to del delito y la violencia sobre las vctimas
contribuye a detectar el perfil necesario para la
creacin de programas especiales.
Algunos de esos programas, ya implemen-
tados con xito, incluyen el programa de inter-
vencin en crisis; de compensacin, restitucin
o resarcimiento del dao; y el de asistencia
mdica, psicolgica y legal que prev el acom-
paamiento tanto en la mediacin como en el
proceso penal o civil en ciertos casos.
Desde los primeros trabajos en Vi c t i m o l o g a
de Mendelsohn (quien dio nombre a esta cien-
cia) y de Von Hentig a fines de los cuarenta, ha
habido un gran avance y en la actualidad la
Victimologa y los movimientos a favor de los
derechos de las vctimas constituyen probable-
mente la fuerza ms importante para la transfor-
macin de los sistemas de justicia penal. Lo
anterior se logr a partir del fuerte impulso de
los sesenta, gracias al cual se abrieron nuevos
horizontes de investigacin y accin en materia
criminolgica y victimolgica.
Este conocimiento ha servido para los
movimientos que luchan por la defensa de las
vctimas y que buscan la evolucin en la apli-
cacin de la justicia penal. Han sido especial-
mente valiosos los movimientos a favor de los
derechos de la mujer, los nios, los adolescen-
tes, los indgenas, los presos y los grupos espe-
cialmente vulnerables en materia de victimiza-
cin, como lo son las minoras y los grupos
m a rg i n a d o s .
Las acciones realizadas por estos grupos
han servido como retroalimentacin para tener
un mejor conocimiento de la victimizacin y
de los medios para combatirla.
Existen diferentes ideologas en el interior
de los movimientos en defensa de las vctimas.
Dichas ideologas dependen de la realidad pre-
valeciente en cada sociedad.
Podemos citar algunas:
Ideologa de la atencin a las vctimas:
Esta ideologa insiste en la necesidad de que la
comunidad participe en ayudar a la vctima a
superar su situacin. En pases de Europa y en
Estados Unidos esta ideologa es tan vlida
para las vctimas de accidentes o de enferme-
E S T E R K O S O V S K I
282
Congreso Kosovski.qxp 18/12/06 15:08 Pgina 282
dades como lo es para las vctimas del delito, y
existe el concepto de un Estado benefactor
( Welfare State) que ayuda a quien lo necesita.
Asimismo, se procura brindar ayuda a la victi-
mizacin oculta, es decir, a las lesiones psico-
lgicas que slo se manifiestan a posteriori y
requieren de acompaamiento psicolgico
y asistencia social.
Ideologa de la re h a b i l i t a c i n :
Se orienta primordialmente a la restitucin y
mediacin para que, a travs de stas, la vcti-
ma logre reintegrarse a la sociedad.
Ideologa de la re t r i b u c i n :
Da prioridad, en nombre de la vctima, al uso
del Derecho Penal y de la sancin. No obstan-
te, en esta ideologa se corre el peligro de
aumentar la represin con el pretexto de defen-
der y vengar a la vctima.
Ideologa del Derecho Penal mnimo:
Esta ideologa minimalista, contrariamente a la
de retribucin, busca limitar la va del Derecho
Penal, promoviendo soluciones civiles para
disminuir el nmero de casos atendidos por la
justicia y promoviendo sanciones alternativas
y medidas de despenalizacin para los casos
que ya se encuentran en una etapa judicial.
Ideologa abolicionista:
Originada en los pases del norte de Europa y
con adeptos en varias partes del mundo, esta
ideologa propone que las prisiones, al igual
que el sistema de justicia penal, desaparezcan y
en su lugar existan otras formas, no violentas
y menos formalizadas, de resolucin de con-
flictos que permitan la plena participacin de
los involucrados.
Ideologa de la pre v e n c i n :
Esta concepcin, en mayor o menor grado, se
asemeja a las orientaciones antes mencionadas;
no obstante, adquiere una mayor importancia
debido a que se orienta a una prevencin efecti-
va, la victimizacin se ataca de raz, logrando as
disminuir su frecuencia y gravedad.
Por eufemismo, se le ha denominado pre-
vencin secundaria, especial o indivi-
dual a las medidas de los sistemas de justicia
penal; sin embargo, son estas medidas las que
se llevan a cabo una vez que se ha cometido el
delito y la victimizacin; la verdadera preven-
cin consiste en acciones anticipadas capaces
de impedir y disminuir la victimizacin.
Actualmente se adopta una clasificacin de
medidas de prevencin social, situacional y
comunitaria dirigidas tanto a la poblacin
general como a los grupos especialmente vul-
nerables, los llamados grupos excluidos.
La prevencin social debe consistir en una
serie de medidas dirigidas a atacar las races
profundas y autnticas de los delitos para repa-
rar las injusticias y discrepancias que se come-
ten con quien no tiene nada que perder.
La prevencin situacional consiste princi-
palmente en reducir las oportunidades del deli-
to. Este tipo de prevencin consiste en detectar
las formas y lugares en los que se perpetra cada
tipo particular de delito, en formular las reco-
mendaciones y criterios necesarios para la
adopcin de medidas en cada caso particular y
283 V I C T I M O L O G A Y D E R E C H O S H U M A N O S: U N A B U E N A C O A L I C I N
284
Congreso Kosovski.qxp 18/12/06 15:08 Pgina 284
menaje es para todos los sobrevivientes y sus
hijos, y a travs de nosotros, para el pueblo
judo con cuyo destino siempre me identifi-
q u .
El Holocausto despierta temas histricos
complejos y de legislacin nacional e interna-
cional, particularmente en cuestiones de pena-
lizacin y compensacin.
A pesar de que la justicia requiere dar res-
puesta al sufrimiento del inocente, existen
muchos obstculos que se interponen: el resen-
timiento no deja espacio para la empata y es
una fuerza emocional muy fuerte.
Es necesario examinar la evolucin de los
derechos humanos en relacin con las vctimas
y su proteccin; la realidad social, los recursos,
el impacto de la opresin, la legislacin con-
cerniente y la defensa de la vctima.
A diferencia de la Victimologa, el campo
de los derechos humanos no cuenta con sufi-
ciente investigacin acadmica o cientfica y
an menos con literatura que examine los pro-
blemas de la victimizacin.
Como una ciencia ms estratificada, la Vi c -
timologa puede ofrecer a los derechos huma-
nos la metodologa y teora Victimolgicas y
de cuestiones relacionadas con vctimas del
delito. Al poner especial nfasis en el delito, la
Victimologa puede auxiliar a los derechos
humanos a plantear teoras ms claras con res-
pecto a los delitos contra la humanidad.
A su vez, el campo de los derechos huma-
nos puede ofrecer a la Victimologa una con-
cepcin ms amplia de la victimizacin y los
derechos de las vctimas. Asimismo, puede
ayudar a conceptualizar la victimizacin defini-
da como criminal, comparndola con las que no
se consideran criminales a pesar de sus efectos
dainos. El enfoque de los derechos humanos
puede ayudar a examinar las fuentes de victimi-
zacin y la relacin entre las causas del delito y
las causas de la opresin. Podemos ver, por
ejemplo, que la opresin produce las condicio-
nes necesarias para que se cometan los delitos
contra la persona y la propiedad. Un anlisis
desde el punto de vista de los derechos huma-
nos implica identificar las condiciones adversas
de carcter poltico, social y econmico que
provocaron la victimizacin.
Si no detectamos las causas profundas de la
victimizacin, nunca seremos capaces de ofre-
cer a las vctimas ms que ayuda y consuelos
reparadores. Si la validacin de los derechos
humanos se tomara en cuenta con la debida
seriedad, implicara tambin la aceptacin, por
parte de la Victimologa, de la validez de las
definiciones oficiales del delito.
As, este abordaje nos permitira considerar
una nueva Victimologa, capaz de trascender la
vieja Victimologa criminolgica, y que irnica-
mente la regresara a sus propsitos originales.
Como el pionero Benjamn Mendelsohn lo
sugiri hace 50 aos, la Victimologa es la cien-
cia que estudia a las vctimas, no nicamente a
las vctimas del delito, sino a las vctimas en
general; los derechos humanos nos darn una
visin de las vctimas antes ignorada.
Muchos acadmicos han reconocido la rela-
cin entre los derechos de las vctimas y los
derechos humanos, y han detectado las falsas
285 V I C T I M O L O G A Y D E R E C H O S H U M A N O S: U N A B U E N A C O A L I C I N
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Congreso Kosovski.qxp 18/12/06 15:08 Pgina 286
Conocedora de que millones de personas de
todo el mundo sufren daos como resultado
de delitos y otros actos que implican abuso de
poder y de que los derechos de esas vctimas
no han sido reconocidos adecuadamente.
Reconociendo que las vctimas de delitos y
las vctimas del abuso de poder, y frecuente-
mente tambin sus familias, los testigos y otras
personas que les presten ayuda, estn expues-
tos injustamente a prdidas, daos o perjuicios,
y que adems pueden sufrir dificultades cuan-
do comparezcan en el enjuiciamiento de los
d e l i n c u e n t e s :
1. Afirma la necesidad de que se adopten
medidas nacionales e internacionales a fin de
garantizar el reconocimiento y el respeto univer-
sales y efectivos de los derechos de las vctimas
de delitos y del abuso de poder.
2. Destaca la necesidad de promover el pro-
greso de todos los Estados en sus esfuerzos con
tal fin, sin perjuicio de los derechos de los sos-
pechosos o delincuentes.
3. Aprueba la Declaracin sobre los
Principios Fundamentales de Justicia Relativos
a las Vctimas de Delitos y a las Vctimas del
Abuso de Poder, incluida como anexo a la pre-
sente resolucin, que est destinada a ayudar a
los gobiernos y a la comunidad internacional
en sus esfuerzos por garantizar la justicia y la
asistencia a las vctimas de delitos y a las vc-
timas del abuso de poder.
4. Insta a los Estados miembro a tomar las
medidas necesarias para poner en vigor las dis-
posiciones contenidas en la Declaracin y, a fin
de reducir la victimizacin a que se hace refe-
rencia ms adelante, a esforzarse por:
a ) Aplicar polticas sociales, sanitarias
(incluida la salud mental), educativas,
econmicas dirigidas especficamente a la
prevencin del delito con la finalidad de
reducir la victimizacin y alentar la asis-
tencia a las vctimas que la necesiten;
b ) Promover los esfuerzos de la comunidad y
la participacin de la poblacin en la pre-
vencin del delito;
c ) Revisar peridicamente su legislacin y
prcticas vigentes con la finalidad de
adaptarlas a las circunstancias cambian-
tes, promulgar y hacer cumplir leyes que
proscriban los actos que infrinjan normas
internacionalmente reconocidas concer-
nientes a los derechos humanos, las con-
ductas de las empresas y otros abusos de
p o d e r ;
d ) Crear y fortalecer los medios para detec-
t a r, enjuiciar y condenar a los culpables de
d e l i t o s ;
e ) Promover la divulgacin de la informa-
cin pertinente, a fin de someter la con-
ducta oficial y empresarial a examen
pblico, y otras maneras de aumentar la
atencin prestada a las preocupaciones
p b l i c a s ;
f ) Fomentar la observancia de cdigos de
conducta y normas ticas, en particular los
criterios internacionales, por los funciona-
rios pblicos, inclusive por el personal
e n c a rgado de hacer cumplir la ley, el
correccional, el mdico, el de los servicios
sociales y el militar, as como por los
empleados de las empresas de carcter
e c o n m i c o ;
287 V I C T I M O L O G A Y D E R E C H O S H U M A N O S: U N A B U E N A C O A L I C I N
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ANEXO
Declaracin sobre los Principios
F u n d a m e n t a l e s de Justicia para las V c t i m a s
de Delitos y Abuso del Poder
A) Vctimas de delitos
1. Se entender por vctimas a las personas
que, individual o colectivamente, hayan sufri-
do daos, incluidas lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo sustancial de sus derechos funda-
mentales, como consecuencia de acciones u
omisiones que violen la legislacin penal
vigente en los Estados miembro, incluida la
que proscribe el abuso de poder.
2. Podr considerarse vctima a una persona
que, de conformidad con la Declaracin, inde-
pendientemente de cmo se identifique, apre-
henda, enjuicie o condene al perpetrador e
independientemente de la relacin familiar
entre el perpetrador y la vctima. En la expre-
sin vctima se incluye adems, en su caso, a
los familiares o dependientes inmediatos de la
vctima y a las personas que hayan sufrido
daos al intervenir para asistir a la vctima en
peligro o para prevenir la victimizacin.
3. Las disposiciones de la presente
Declaracin sern aplicables a todas las perso-
nas sin distincin alguna, ya sea de raza, color,
sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, pre-
ferencia poltica o de otra ndole, creencias o
prcticas culturales, situacin econmica, naci-
miento o situacin familiar, origen tnico o
social, o impedimentos fsicos.
Acceso a la justicia y trato justo
4. Las vctimas sern tratadas con compa-
sin y respeto por su dignidad. Tendrn dere-
cho de acceso a los mecanismos de la justicia y
a una pronta reparacin del dao que hayan
sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin
n a c i o n a l .
5. Se establecern y reforzarn, cuando sea
necesario, los mecanismos judiciales y admi-
nistrativos que permitan a las vctimas obtener
reparacin mediante procedimientos oficiales
u oficiosos que sean expeditos, justos, poco
costosos y accesibles. Se informar a las vcti-
mas de sus derechos para obtener reparacin
mediante esos mecanismos.
6. Se facilitar la adecuacin de los procedi-
mientos judiciales y administrativos a las nece-
sidades de las vctimas:
a ) Informando a las vctimas sobre su papel y
alcance, el desarrollo cronolgico y la
marcha de las actuaciones, as como de
la decisin de sus causas, especialmente
cuando se trate de delitos graves y cuando
hayan solicitado esa informacin;
b ) Permitiendo que las opiniones y preocupa-
ciones de las vctimas sean presentadas y
examinadas en etapas apropiadas de las
actuaciones, siempre que estn en juego
sus intereses, sin perjuicio del acusado y
de acuerdo con el sistema nacional de jus-
ticia penal correspondiente;
289 V I C T I M O L O G A Y D E R E C H O S H U M A N O S: U N A B U E N A C O A L I C I N
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nales para indemnizar a las vctimas. Cuando
proceda, tambin podrn establecerse otros
fondos con ese propsito.
Asistencia social
14. Las vctimas recibirn la asistencia mate-
rial, mdica, psicolgica y social que sea nece-
saria, a travs de medios gubernamentales,
voluntarios, comunitarios y autctonos.
15. Se informar a las vctimas de la dispo-
nibilidad de servicios sanitarios y sociales y
otro tipo de asistencia pertinente; adems se
facilitar su acceso a ellos.
16. Se capacitar al personal de polica, de
justicia, de salud, de servicios sociales y dems
personas interesadas para informarlos acerca
de las necesidades de las vctimas y proporcio-
narles directrices para garantizar una ayuda
apropiada y rpida.
17. Al prestar servicios y asistencia a las
vctimas, se prestar atencin a las que tengan
necesidades especiales por la ndole de los da-
os sufridos o debido a factores como los men-
cionados en el prrafo 3 s u p r a.
B) Vctimas del abuso de poder
18. Se entender por vctimas a las personas
que, individual o colectivamente, hayan sufri-
do daos, inclusive lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo sustancial de sus derechos funda-
mentales, como consecuencia de acciones u
omisiones que no lleguen a constituir violacio-
nes del Derecho Penal nacional, pero violen
normas internacionalmente reconocidas relati-
vas a los derechos humanos.
19. Los Estados considerarn la posibilidad
de incorporar a la legislacin nacional normas
que proscriban los abusos de poder y propor-
cionen remedios a las vctimas de esos abusos.
En particular, esos remedios incluirn el resar-
cimiento y la indemnizacin, as como la asis-
tencia y el apoyo material, mdico, psicolgico
y social necesarios.
20. Los Estados considerarn la posibilidad
de negociar tratados internacionales multilate-
rales relativos a las vctimas, definidas en el
prrafo 19.
21. Los Estados revisarn peridicamente la
legislacin y la prctica vigentes para asegurar
su adaptacin a las circunstancias cambiantes,
promulgarn y aplicarn, en su caso, leyes que
prohban los actos que constituyan graves abu-
sos de poder poltico o econmico y que fo-
menten medidas y mecanismos para prevenir
esos actos, y establecern derechos y recursos
adecuados para las vctimas de tales actos, faci-
litndoles su ejercicio.
291 V I C T I M O L O G A Y D E R E C H O S H U M A N O S: U N A B U E N A C O A L I C I N
294
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 294
lizar su malestar contra los represores o tortu-
radores.
Este objetivo de destruccin sistemtica de la
persona alcanza a la familia, vecindario, org a n i-
zaciones formales e informales y hasta el pas en
su conjunto. El terror y el silenciamiento son
instalados de este modo, con el propsito de
ejercer el control de esa poblacin, que el
Estado o algn rgano del mismo, perciben
como peligrosa.
[] la violencia deja huellas fsicas, psicolgi-
cas y sociales. Slo una consideracin global
de estos tres parmetros permite el proceso de
integracin de una vivencia traumtica.
Efectivamente, para el individuo ya nada ser
como antes. Adems de eventuales secuelas en
el plano fsico, quedarn siempre huellas psi-
colgicas (cicatrices) ms o menos dolorosas
[]
1
(la ausencia de procesos reparatorios y
asistenciales que agudizan dichas circunstan-
cias).
El reconocimiento y la reparacin por parte
del Estado de las violaciones que provoc y
posibilit, como as tambin el enjuiciamiento
de los responsables, son aspectos fundamenta-
les en las estrategias asistenciales a las vcti-
mas de la tortura, ayudando a salir del silencio,
de la ambigedad, de la confusin, de la culpa
y de la marginacin. Ello les permitir reini-
ciar su vida, lograr una nueva coherencia
tanto en su interioridad como con el medio
que lo rodea: su cultura, su historia con el
convivir humano.
El impacto de la tortura sobre determinados
grupos de vctimas necesita un anlisis especfico:
Nios-adolescentes
En la consideracin del impacto de la tortura en
nios y adolescentes se deber poner particular
atencin al momento evolutivo que estn tran-
sitando y al mbito de la contencin con que
cuentan. El nio, sujeto en desarrollo y madura-
cin, no puede an hacer frente a todas las emo-
ciones, impulsos y sentimientos que la expe-
riencia represiva le ha despertado, observndo-
se a partir de estos acontecimientos altamente
traumatizantes, la presencia de huellas difciles
de borrar en el psiquismo de los mismos.
Otro aspecto importante, especialmente
para la estrategia asistencial, estar dado por la
v i n c u l a c i n de la vctima con el hecho traum-
tico (presencia del nio o adolescente durante
los hechos, conocimiento de la verdad de lo
sucedido, caractersticas del procedimiento).
M u j e res
En este grupo en particular, la tortura incluye en
la mayora de los casos un componente de some-
timiento de ndole sexual, acompaado de actitu-
des discriminatorias especficas. Generalmente,
en el mbito familiar, cuando el hombre es el
secuestrado o torturado, se agrava la situacin de
las mujeres, ya que en ellas se concentra la res-
ponsabilidad de la supervivencia de la familia,
como as tambin la crianza de los hijos.
Desplazados internos, solicitantes de asilo,
refugiados
En el caso de aquellos individuos que, a partir
de ser vctimas, se ven forzados a desplaza-
295 E L D E R E C H O D E L A S V C T I M A S: E S T R AT E G I A S Y D E S A F O S PA R A L A A S I S T E N C I A Y. . .
1
Horowitz, citado por Silvia Bentolila, D i f e rencias diagnsticas y de tratamiento entre el Trastorno por Estrs Extre m o
(TEE) y el Trastorno por Estrs Postraumtico ( P T S D ) .
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 295
mientos internos y externos, solicitar asilo,
refugio, etctera, debe tenerse en consideracin
que esta nueva situacin es vivida, muchas
veces (en especial por los nios), como una
prolongacin de aquella situacin traumtica
vivida en su mbito de origen.
A los daos de aquella experiencia vivida y
los duelos por las prdidas sufridas en el trasla-
do, hoy se le agregan las dificultades que sur-
gen del encuentro con una realidad distinta.
Los sujetos que habiendo vivido experiencias
de tortura, posteriormente se ven forzados a
desplazarse de sus lugares y el consecuente
desarraigo, enfrentan su futuro en estados de
mayor vulnerabilidad o de sensibilizacin que
conlleva tambin a mayores riesgos de trastor-
nos psquicos.
La asistencia y rehabilitacin de las vcti-
mas requiere del trabajo de equipos interdisci-
plinarios con formacin especfica en el tema,
que tengan un enfoque global, histrico, evolu-
tivo e integral de la problemtica de la tortura.
La asistencia integral contemplar:
Definicin de los hechos traumticos que
originan la intervencin.
La deteccin temprana de los trastornos.
Su atencin fsica y mental (individual,
grupal y comunitaria).
La reinsercin social y laboral.
La reparacin tica, jurdica y material.
Asimismo debe tenerse en consideracin,
acciones pblicas ligadas con la denuncia,
investigacin y educacin e informacin
de la problemtica de modo que favorez-
can la prevencin y/o reparacin del trau-
ma colectivo.
En el informe correspondiente al 2001, A m -
nista Internacional seala que es claro que, en
los ltimos tiempos, la voluntad poltica de
investigar y abolir la tortura en todas sus for-
mas, exige, en la mayora de los casos, meca-
nismos mucho ms complejos y sofisticados
que en la antigedad. Sin embargo, si bien los
gobiernos condenan la tortura, debemos sea-
lar que desde 1980 en adelante, ms de la ter-
cera parte de ellos han utilizado o tolerado la
tortura o los malos tratos de presos.
Las leyes de excepcin u otras normativas
de carcter extraordinario, que conceden am-
plios poderes en materia de detencin y prisin
preventiva, tienden a propiciar la tortura. La
incomunicacin, la detencin en lugares secre-
tos y la desaparicin ponen a los agentes de
seguridad en una situacin de control absoluto
de la vida y de la integridad fsica de los dete-
nidos. Esto tambin se ve favorecido por la
falta de procedimientos imparciales para reco-
nocer mdicamente a las vctimas y certificar
su estado de salud, constituyendo esto el marco
que permite a las fuerzas de seguridad ocultar
los indicios de la tortura a los abogados, magis-
trados civiles, mdicos independientes y otras
personas en condiciones de proceder judicial-
mente contra ellas en razn de sus actividades
ilcitas.
Tambin fomenta esta figura los procedi-
mientos judiciales que no excluyen del trmite
de pruebas, las confesiones arrancadas mediante
tortura o en el curso de largos periodos de
incomunicacin, como asimismo la omisin
de los gobiernos de investigar o informar sobre
N O R B E RTO I. L I W S K I
296
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 296
las denuncias de torturas y otras graves viola-
ciones de derechos humanos.
Sin embargo es necesario destacar que las
Naciones Unidas y varias organizaciones inter-
gubernamentales la han prohibido de manera
concluyente en el Derecho Internacional y han
instituido rganos facultados para dar curso a
las denuncias de torturas y otras graves viola-
ciones de derechos humanos. Las numerosas
o rganizaciones internacionales no guberna-
mentales recopilan, analizan y publican infor-
macin sobre la tortura, como parte de un
esfuerzo de alcance internacional, cuyo objeti-
vo es prestar ayuda, individual o colectiva a las
personas que la padecen, as como presionar a
los gobiernos para que supriman tan aberrante
prctica. Se han instituido cdigos de tica
internacionales para persuadir a los profesiona-
les de la medicina y a los funcionarios encarg a-
dos de hacer cumplir la ley, a que se abstengan
de participar en la aplicacin de torturas y otros
tratos o penas crueles. Del mismo modo resul-
ta significativo el creciente nmero de ONG
que desarrollan actividades de defensa de los
derechos humanos y de lucha contra la tortura.
Aunque algunos pases han dado pasos fir-
mes en la abolicin de la tortura, estos intentos
siguen siendo una asignatura pendiente con
respeto a los derechos fundamentales de las
personas. Hacer efectiva su abolicin, importa
restituir en los ciudadanos, no slo la dignidad
y la integridad como valores que hacen a los
derechos inherentes a toda persona, sino resta-
blecer una tica social que favorezca el desa-
rrollo de los pueblos y la recuperacin de su
identidad.
Proceso reparativos o riesgo de revictimizacin
La persona torturada, y especialmente en casos
de crisis personales graves (episodios sicti-
cos, neurosis graves, alteraciones del compor-
tamiento como abuso de alcohol o drogas)
sufren procesos de estigmatizacin a lo larg o
de los cuales se los percibe como diferentes y
como depositarios de caractersticas que justi-
fican su alejamiento y marginacin del grupo,
producindose de este modo una nueva victi-
mizacin. Muchas veces contribuyen tambin
con estos mecanismos, las inadecuadas inter-
venciones de profesionales y mbitos de la sa-
lud y del derecho, que deben ocuparse de la
asistencia a las vctimas; como asimismo las ina-
decuadas, insuficientes o ausentes acciones
reparativas por parte del Estado.
Sara Slapak
2
seala que cuando el Estado
ampara, en virtud del imperio de la ley, los
individuos y los grupos reconocen ese amparo
no slo por el accionar del Estado de Derecho
sino tambin porque ese amparo se conjuga
con vivencias interiorizadas de proteccin y
esperanza que se fueron generando en vnculos
tempranos bondadosos y consolidando, por
una continuidad de experiencias reparadoras o
compensadoras de momentos de padecimiento
psquico. En cambio, cuando desampara por
tortura, abuso de poder y en situaciones extre-
mas, por discontinuidad del Estado de Dere-
cho, todos los individuos, sucumben frente al
poder que tiraniza y requieren del restableci-
297 E L D E R E C H O D E L A S V C T I M A S: E S T R AT E G I A S Y D E S A F O S PA R A L A A S I S T E N C I A Y. . .
2
Slapak, Sara, Efectos psicolgicos de las medidas con caractersticas de impunidad, en La proteccin de los dere c h o s
humanos hacia el tercer milenio. Norberto Liwski (comp.), Buenos Aires, CODESEDH, mayo 2001.
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 297
miento de condiciones externas de seguridad
para recuperarse.
Con la recuperacin del Estado de Derecho,
o bien el ejercicio de la justicia dentro del
mismo, comienza la recuperacin de los indivi-
duos y de la sociedad. Las medidas con carac-
tersticas de impunidad abren, en cambio, una
sospecha, un temor, una amenaza de desandar
el camino. El terror inoculado desde el mundo
externo alimenta odios, rencores, fantasas o
acciones vengativas que incrementan el terror
en el mundo interno. Situaciones tan dolorosas
requieren del paso de generaciones en una bs-
queda sostenida de la verdad, de una construc-
cin colectiva permanente de la legalidad, para
el rescate y la preservacin de los espacios
externos e internos de confianza y esperanza en
los que apoyarse para la transformacin del
terror en temor y del temor en dolor. Esta trans-
formacin hace posible la tolerancia al dolor
psquico, necesaria para el encuentro de cami-
nos alternativos individuales y colectivos de
mitigacin de ese dolor y de reparacin de los
ataques y daos sufridos.
Una sociedad en la que el Estado favorece
medidas con caractersticas de impunidad o
acciones u omisiones en el campo de la salud,
de la educacin, del trabajo, de la justicia posi-
bilita que se reabran sospechas y temores en la
misma, se acenten las vivencias de desampa-
ro de los ciudadanos y se dificulte la reparacin
personal y social que se asienta en la construc-
cin o reconstruccin de una tica individual y
c o l e c t i v a .
La vigencia constante de la impunidad se
suma a los traumas padecidos por las vctimas.
Silvia A m a t i
3
seala que este traumatismo
acumulativo sigue operando sin que sea fcil
percatarse de sus efectos. La impunidad produ-
ce una nueva situacin traumtica, que desen-
cadena descreimiento, nuevas sensaciones de
prdidas y pasando a regir la anomia, es decir
la falta de confianza en las leyes.
El desarrollo y crecimiento implican la nece-
sidad de investigar el pasado, encontrarle el sen-
tido y transmitirlo a las futuras generaciones.
Tanto el individuo como las sociedades son
herederos y transmisores de la historia. La impu-
nidad va dejando marcas que pueden ser trans-
mitidas como legado donde se le hace presente a
las nuevas generaciones, aquello que no puede
ponerse en ideas, ni darle causas y sentidos.
Sin embargo, cuando un Estado es capaz de
hacerse cargo de sus propios excesos y resta-
blecer sus valores morales y ticos a travs de
la puesta en marcha de mecanismos jurdicos
adecuados, tambin es capaz de desarrollarse
cerrando captulos en su historia, trazando un
futuro en donde los derechos de cada individuo
y de la sociedad en su conjunto no vuelvan a
ser avasallados ni vulnerados por aquellos que
utilizan el poder como herramienta de inmuni-
dad para callar a sus pueblos, silenciando no
slo la palabra, sino tambin sus ideales, sostn
fundamental para la cristalizacin genuina de
todo sistema democrtico.
N O R B E RTO I. L I W S K I
298
3
Amati, Silvia, La modesta omnipotencia, en Democratizacin y proteccin de la dignidad humana, Buenos A i r e s ,
CODESEDH, mayo 1999.
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 298
Normas internacionales contra las
violaciones extremas de derechos humanos
Como la prctica de la tortura y otros tratos
crueles, inhumanos o degradantes se da en
todas partes del mundo de diversas maneras,
debe ser denunciado pblicamente tomando
como base los mltiples instrumentos jurdicos
internacionales sobre los derechos humanos y
las libertades fundamentales en donde se pro-
hbe rigurosamente esta prctica: Declaracin
de los Derechos Humanos (1948), Pacto Inter-
nacional de Derechos Civiles y Polticos
(1966) y Declaracin (1975) y la Convencin
contra la Tortura (1984). Del mismo modo, se
han adoptado declaraciones y convenciones
regionales para proscribir la tortura y los tratos
crueles de la vida diaria.
Si bien la definicin de la cual se parte es
la mencionada en la Convencin (1984), no es la
nica existente, y la misma est sujeta a discusio-
nes o controversias de diferente ndole.
Una de estas controversias, o diverg e n c i a
respecto al alcance de la definicin es explica-
da por Daniel O D o n n e l l :
4
Desde el punto de vista jurdico, no cabe duda
de que el concepto de tortura y el concepto de
trato cruel e inhumano tienen contenido propio,
a pesar de lo difcil que es elaborar criterios
objetivos que permiten diferenciarlos en casos
concretos. Ahora bien, hasta la fecha la jurispru-
dencia que los diferencia no es suficientemente
coherente. La clave de la definicin de tortura, a
tenor de las convenciones Internacional e Intera-
mericana, es la imposicin de dolores o sufri-
mientos, sean fsicos o mentales. La Convencin
Internacional requiere que dichos dolores o sufri-
mientos sean graves. La Convencin Interame-
ricana no slo elimina este requisito, sino tambin
considera como tortura hechos que tienen graves
consecuencias para la personalidad de la vctima,
aun cuando no causen dolor alguno.
Ms all de estas divergencias, es importan-
te reconocer que la tortura y el trato cruel e
inhumano no son fenmenos de naturaleza dis-
tinta, sino prcticas ntimamente relacionadas
y difciles de diferenciar. En consecuencia, es
imprescindible adoptar un enfoque integral en
los esfuerzos realizados destinados a erradicar
estos atentados contra la integridad y la digni-
dad humana.
El derecho de toda persona a vivir libre de
violaciones a su integridad, si bien no se men-
ciona explcitamente en ningn tratado poste-
rior a 1941, es el derecho que impregna todas
las normas internacionales de proteccin de los
derechos humanos en el marco de las Naciones
Unidas: la Carta (1945), la Declaracin Univer-
sal de los Derechos Humanos de Naciones
Unidas (1948), el Pacto Internacional de De-
rechos Civiles y Polticos (1966), el Convenio
Europeo (1950) y la Convencin A m e r i c a n a
sobre Derechos Humanos (1984), entre tantos
otros convenios y reglamentos especficos. En
ellos se habla del derecho inherente a la vida,
el derecho a no ser sometido a torturas ni a
penas crueles, inhumanas o degradantes, el
derecho a ser tratado humanamente y con
el respeto debido a la dignidad inherente al ser
h u m a n o .
5
299 E L D E R E C H O D E L A S V C T I M A S: E S T R AT E G I A S Y D E S A F O S PA R A L A A S I S T E N C I A Y. . .
4
O Donnell, Daniel, La tortura y el trato cruel, inhumano o degradante: el contenido y el significado de estas figuras en el
D e recho Internacional de los Derechos Humanos.
5
Walkate, Jaap A., La urgente necesidad y la obligacin universal de proteger la integridad humana, sin concesiones, en
Democratizacin y proteccin de la dignidad humana, Buenos Aires, CODESEDH, mayo 1999.
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 299
En relacin a esto ltimo es que la doctora
Silvia Amati se pregunta:
Qu es la dignidad? La dignidad es dar al otro,
es relacionar, algo que le damos al otro, es vincu-
l a r, le damos al otro el derecho de tener derecho
a que no se abuse de su alienabilidad. Esto ocu-
rre porque todos somos alienables []. Nues-
tra dignidad es que no se abuse de eso. Adems la
dignidad es el derecho a decidir, aceptamos su
poder de decisin al otro o su capacidad de elegir.
Un digno dignatario es aquel que sigue la ley,
pensando que las leyes son cdigos de respeto a
la dignidad del otro; en ltima instancia, los
derechos siempre seran respetar la dignidad del
o t r o .
6
Al hablar de dignidad y de respeto a los dere-
chos, y de contar con tantos instrumentos contra
las violaciones extremas de derechos humanos,
incluyendo en ellas a la tortura, es que se torna
necesario hacer referencia a las estrategias de
asistencia para las vctimas de este tipo de delitos.
Precisamente aqu es donde aparece, como
estrategia principal de asistencia, la restitucin
del derecho de la vctima. Desde los diversos
mbitos de Naciones Unidas, pero particular-
mente desde la Comisin para la Prevencin
del Delito y el Derecho Penal, se ha impulsado
un conjunto de iniciativas durante el ltimo
decenio, destinado a proteger el derecho de las
vctimas.
Algunas de las consideraciones surgidas de
diversos documentos permitieron definir el
concepto de vctimas, con respecto a las per-
sonas que individual o colectivamente han
sufrido daos, incluyendo injurias fsicas o
mentales, sufrimiento emocional, prdida eco-
nmica o violacin severa de sus derechos fun-
damentales, por actos u omisiones que violan a
las leyes dentro de los Estados miembro,
incluidas las leyes que proscriben el abuso del
p o d e r.
Bajo esta declaracin se puede considerar
que la persona es una vctima, no obstante la
falta de identificacin, aprensin, persecucin
o conviccin del perpetrador. El trmino vcti-
ma puede incluir tambin la familia inmediata
o dependiente de la vctima directa, y personas
que han sufrido daos por su intervencin o
intento de socorrer a las vctimas o a prevenir
la victimizacin.
La Convencin contra la Tortura de la
ONU, si bien menciona ms no define los con-
ceptos de reparacin, compensacin o
rehabilitacin, as como tampoco contiene
una definicin estricta de quin es considerado
vctima. No obstante, esta tarea ha sido aborda-
da en la Declaracin sobre los Principios
Fundamentales de Justicia para las V c t i m a s
del Crimen y Abuso de Poder y en el borrador
de los Principios Fundamentales y Lneas
Bsicas acerca del Derecho a la Compensacin
y Reparacin para Vctimas de las Vi o l a c i o n e s
de los Derechos Humanos Internacionalmente
Reconocidos y el Derecho Humanitario.
A diferencia de los documentos existentes,
el borrador de los Principios parte de las nece-
sidades y deseos de las mismas vctimas; es
d e c i r, dirigen el derecho a la reparacin desde
una perspectiva basada en la vctima.
N O R B E RTO I. L I W S K I
300
6
Amati, Silvia, o p. c i t.
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 300
En trminos generales, reparar significa res-
taurar o rectificar por un acto injusto. Para las
vctimas de tortura el derecho a la reparacin es
una parte importante en el proceso de curacin y
rehabilitacin, tanto para la vctima individual
como para el resto de la sociedad.
El artculo 14 de la Convencin contra la
Tortura de la ONU garantiza el derecho de las
vctimas de obtener la reparacin, incluyendo
la rectificacin, una compensacin justa y ade-
cuada, as como los medios para una rehabili-
tacin lo ms integral posible.
1. Todo Estado parte velar porque su legisla-
cin garantice a la vctima de un acto de tortura
la reparacin y el derecho a una indemnizacin
justa y adecuada, incluidos los medios para su
rehabilitacin lo ms completa posible. En caso
de muerte de la vctima como resultado de un
acto de tortura, las personas a su cargo tendrn
derecho a indemnizacin.
2. Nada de lo dispuesto en el presente artculo
afectar a cualquier derecho de la vctima o de
otra persona a indemnizacin que pueda existir
con arreglo a las leyes nacionales.
7
La rectificacin implica el reconocimiento
oficial de que se ha daado la persona en cues-
tin. Los miembros del Comit de la ONU
contra la Tortura han sealado que, la obliga-
cin del artculo 14 no slo incluye facilitar el
material para compensar y rectificar, sino tam-
bin la rehabilitacin fsica, mental y social.
Las vctimas deberan ser tratadas por el
Estado y, en su caso, por organizaciones inter-
gubernamentales y no gubernamentales, con
compasin y respeto por su dignidad y sus
derechos humanos, y deberan adoptarse medi-
das apropiadas para garantizar su seguridad e
intimidad, as como la de sus familias. El
Estado debera velar porque, en la medida de lo
posible, el derecho interno previera para las
vctimas de violencias o traumas, una conside-
racin y atencin especiales, a fin de evitar que
los procedimientos jurdicos y administrativos
destinados a lograr justicia y reparacin den
lugar a un nuevo trauma (artculo 10, borrador
de los Principios Bsicos de la ONU).
El derecho de la vctima a la reparacin
Se tratar de obtener una reparacin suficiente,
efectiva y rpida para promover la justicia, reme-
diando las violaciones de las normas internacio-
nales de derechos humanos y del Derecho
Internacional Humanitario. Las reparaciones
sern proporcionales a la gravedad de las viola-
ciones y al dao sufrido (artculo 15, borrador de
los Principios Bsicos de la ONU).
De conformidad con su derecho interno y
sus obligaciones internacionales, y teniendo
en cuenta las circunstancias del caso, los
Estados deberan dar a las vctimas de las vio-
laciones de las normas internacionales de dere-
chos humanos y del Derecho Internacional
Humanitario una reparacin en forma de: resti-
tucin, indemnizacin, rehabilitacin, satisfac-
cin, y garantas de no repeticin (artculo 21,
borrador de los Principios Bsicos de la ONU).
Guillermo Kerber (2004) afirma que en el
momento actual y en el plano internacional, la
301 E L D E R E C H O D E L A S V C T I M A S: E S T R AT E G I A S Y D E S A F O S PA R A L A A S I S T E N C I A Y. . .
7
Artculo 14, Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos y Degradantes.
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 301
justicia restauradora no puede plantearse como
una alternativa a los sistemas de justicia vigen-
tes; sino que, por el contrario, stos deben ser
considerados como parte integradora de esta
dimensin de la justicia. Porque, aunque
pueda parecer obvio, la justicia restauradora,
con el fin de ser restauradora no puede dejar de
ser justicia.
La asistencia y rehabilitacin de las vcti-
mas, requiere del trabajo de equipos interdis-
ciplinarios con formacin especfica en el
tema, que tengan un enfoque global, histri-
co, evolutivo e integral de la problemtica de
la tortura. La reparacin involucra diversas
estrategias, entre las que pueden mencionarse
las sociales, las psicolgicas y las mdicas.
La creacin de una sociedad sana exige
la participacin de personas sanas. En la
Constitucin de la Organizacin Mundial de
la Salud, se define la salud como un estado
de completo bienestar fsico, mental, social, y
no slo constituye falta de salud la ausencia de
afecciones o enfermedades. Es decir que, no
slo la ausencia de bienestar fsico constituye
la falta de salud, sino tambin la ausencia de
bienestar mental y social. Estos ltimos, son
caractersticas en la violacin de los derechos
humanos y la prdida de la dignidad humana a
travs de las distintas formas de violacin
extrema de derechos.
Al mismo tiempo en que se repara el dao,
debe darse aunado, la restitucin de los dere-
chos sustrados a las personas vctimas de tor-
turas y otros tratos crueles, inhumanos o degra-
dantes.
Reafirmando que la impunidad produce una
nueva situacin traumtica, que desencadena
descreimiento, nuevas sensaciones de prdidas
y paso a la anomia como regla, es decir, falta
de confianza en las leyes. La impunidad va
dejando marcas que pueden ser transmitidas
como legado, donde se le hace presente a las
nuevas generaciones aquello que no puede
ponerse en ideas, ni darle causas y sentido.
La prctica de la tortura y el maltrato, una
vez institucionalizada, es sumamente difcil de
e r r a d i c a r. Por eso la lucha contra la impunidad
es tan importante como la prevencin. Ya que
cuando existe una cultura institucional de tole-
rancia a la tortura, las medidas destinadas a
prevenirla nunca sern eficaces, hasta que no
se consiga implementar una cultura respetuosa
de la integridad del ser humano y sus derechos.
No slo se trata de investigar y castigar a los
responsables de las torturas y maltratos come-
tidos, esto puede considerarse un medio para la
instalacin de una cultura institucional de res-
peto por los derechos humanos, y de compro-
miso de los gobiernos y las sociedades, en la
lucha contra la tortura.
Jaap A. Walkate (Kerber, 2004) afirma que:
[] en virtud del Derecho Internacional puede
responsabilizarse al Estado por los actos realiza-
dos por sus agentes a ttulo oficial as como por
sus omisiones, aun cuando esos agentes hayan
actuado al margen de su esfera de autoridad o
cuando hayan violado el derecho interno. La
aceptacin de esa responsabilidad nos conduce a
la importante cuestin de la medida en que el
Estado est obligado a pagar una indemnizacin
a la vctima o a su familia en caso de violacin d e
sus derechos humanos.
El camino hacia la restitucin de los dere-
chos vejados a travs de las violaciones extre-
mas de los mismos, no slo se lleva a cabo a
N O R B E RTO I. L I W S K I
302
Congreso Liwski.qxp 18/12/06 15:09 Pgina 302
travs de la lucha contra la impunidad, sino
que debe estar asumida desde el Estado, las
o rganizaciones defensoras de derechos huma-
nos, y la sociedad en su conjunto.
La bsqueda de la verdad y la justicia es una
bsqueda permanente y sistemtica a la hora
de reparar los daos que las violaciones a los
derechos humanos han causado. La justicia
slo se logra a travs de la verdad, del esclare-
cimiento de los hechos violentos por medio de
la indagacin, la investigacin, la sancin
penal correspondiente a los responsables, as
como la recoleccin de informacin tanto
documental como testimonial. Slo a travs de
la verdad se llega a la justicia, y encaminando la
justicia en una alta consideracin al derecho de
las vctimas logramos abolir la impunidad.
Desde diferentes disciplinas e incluso sobre
una diversidad de marcos conceptuales, se han
efectuado propuestas teraputicas de gran
valor individual y social como expresin del
compromiso solidario en la verdad, la justicia,
y la permanente oposicin a toda forma de
impunidad.
Sin lugar a dudas, la construccin de las
diversas estrategias psicosociales implica una
permanente consideracin por los aspectos ti-
cos que indisolublemente deben acompaar la
formulacin y la implementacin efectiva de
las acciones asistenciales, mdicas, psicolgi-
cas, jurdicas, sociales y pedaggicas.
Recogiendo nuevamente el pensamiento de
la doctora Silvia Amati (Kerber, 2004), me
permito afirmar que la tica bsica se nutre de
un conocimiento efectivo de la historia con
sus componentes de terror, violencia, deso-
rientacin y confusin. Se instala frente a la
necesidad de la vctima como una propuesta
cientficamente vlida, socialmente aceptada y
que en el dinamismo de las interacciones pro-
fesionales, stos se hacen depositarios de la
conflictiva, devolviendo seguridad y pertenen-
cia, animando y promoviendo de este modo
los distintos momentos reparativo y el desplie-
gue de las potencialidades para la plena inte-
raccin social.
En la bsqueda de la seriedad poltica con la
que un gobierno debe propugnar la prevencin
de la tortura y otros tratos crueles, debe subra-
yarse y declararse sin equvocos, que nunca
ms se permitir que crmenes de esa ndole
queden impunes. No slo es una forma de
desalentar nuevas formas de violaciones extre-
mas de derechos humanos, sino tambin el
camino hacia la reparacin de las graves heri-
das que dejan las violaciones extremas a los
derechos humanos.
303 E L D E R E C H O D E L A S V C T I M A S: E S T R AT E G I A S Y D E S A F O S PA R A L A A S I S T E N C I A Y. . .
306
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 306
mente tampoco hay bases para agrupaciones
que tengan sus propias creencias, objetivos y
compromisos. Las vctimas de robo no se con-
ciben como el conjunto de vctimas asaltadas
(aunque, individualmente, puedan responder
con el enojo suficiente cuando la ocasin lo
a m e r i t a ) .
1
Existe la intencin de definirse a s
misma como una no vctima de un delito, pero
los afectados de delitos ms comunes tal vez
heridos en un accidente de trfico o resultado
de una negligencia mdica adoptan una
identidad fuera del marco de la justicia penal
en su conjunto.
As, tenemos que el impacto de los delitos
menores suele presentarse muy fraccionado,
disperso, diferenciado, voltil y dbil para pro-
vocar una accin, una poltica o voz que sea
conjunta, duradera y significativa.
2
No tengo
conocimiento de una asociacin nacional de
vctimas de robo, ni de una agencia guberna-
mental que se nombre vctimas de asaltos,
como tampoco de una organizacin nacional
para vctimas de daos dolosos. No se pueden
encontrar representaciones de las vctimas de
delitos menores en documentos gubernamenta-
les de Gran Bretaa y Gales durante los periodos
crticos cuando, a finales del siglo XX y princi-
pios de este siglo,
3
se crearon esas polticas. Por
el contrario, otro tipo de vctimas, ya sea de
persona o segunda mano de crmenes violentos,
como violaciones, violencia domstica, homici-
dios y accidentes de autos, al sufrir una transfor-
macin derivada de su experiencia, se unieron
polticamente y fueron escuchados, si bien sus
reclamos no recibieran la debida atencin.
En el periodo 2003-2004, se suscitaron 3 mil
muertes en carreteras, cifra por encima de los
853 homicidios perpetrados en Inglaterra y
Gales (Dodd, 2004). Alrededor de 60 mil muje-
res se contabilizaron como vctimas de viola-
cin (Myhill y Allen, 2002). La experiencia
traumtica posterior a la violacin puede llegar
a ser muy profunda, dolorosa y duradera, alte-
rando la visin del mundo y las identidades
pblicas. Un suceso que origina un profundo
coraje y una bsqueda por el conocimiento y
control para recuperar el orden moral, e intentos
de honrar y hablar por los fallecidos. Ello puede
ser un incentivo para que una experiencia aterra-
dora se convierta en una constructiva y, por
tanto, logre sanar las heridas internas. Una situa-
cin que puede conducir a las personas a un acti-
vismo candente (vase Rock, 1998).
Las vctimas de violacin, violencia doms-
tica, familias de personas asesinadas, de homi-
307 P O L T I C A S H A C I A L A S V C T I M A S C O M O L O G R O S S U P E D I TA D O S
1
Por ejemplo, el Procurador General de Canad recibi fuertes quejas de vctimas de robo despus de que Irvin Wa l l e r, un
nuevo integrante en su administracin, public junto con Norman Okhiro, B u rg l a ry: The Victim and the Public (University of
Toronto Press, Toronto, 1978). Waller argument que el robo era meramente una ofensa contra la propiedad, y que las asegurado-
ras podran manejarlas de mejor manera. Las vctimas protestaron argumentando que Waller no haba comprendido la gravedad
del delito. Vase A view from the shadows: the Ministry of the Solicitor General of Canada and the Justice for Victims of Crime
I n i t i a t i v e,Oxford, Clarendon Press, 1986.
2
Miembros de la Campaa de la Familia de Stephen Lawrence fueron la excepcin, aunque la descripcin recurrente utiliza-
da para capturar a los padres de Stephen Lawrence fue dignificada (descripcin no tomada en consideracin) y el movimiento
social fue construido dentro de un marco racial, tema de ms inters que el de un asesinato o de la justicia penal en s mismos.
3
Vase Rock, P., Helping Victims of Crime: The Home Office and the Rise of Victim Support in England and Wa l e s, Oxford,
Clarendon Press, 1990; y Rock, P., C o n s t ructing Victims, Rights: The Home Office, New Labour and Vi c t i m s, Oxford, Clarendon
Press, 2004.
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 307
cidios no premeditados y accidentes de autos
en vez de las vctimas de delitos menores
son fundadoras e integrantes activas de movi-
mientos sociales, pequeos y vigorosos, que se
han venido manifestado en el Reino Unido,
Canad, Estados Unidos y otras partes del
mundo. En Gran Bretaa y Gales, por ejemplo,
se han formado importantes org a n i z a c i o n e s
como R o a d P e a c e, P a rents of Murd e re d
C h i l d re n, Disaster A c t i o n, Justice for Vi c t i m s,
The North of England Victims A s s o c i a t i o n, T h e
Suzie Lamplugh Tru s t, The Stephen Lawre n c e
Family Campaign, the Victims of Crime Tru s t,
y otras ms, las cuales, propia o impropiamen-
te, los polticos y funcionarios gubernamenta-
les las han definido como las vctimas enoja-
das, tratadas con amabilidad en pblico pero en
privado casi siempre mantenidas a distancia
en trminos polticos.
Si las organizaciones de vctimas enoja-
das tienen el suficiente dinamismo, tambin
se caracterizan por sus contradicciones innatas,
las cuales tienden a atenuar su efecto poltico.
El principal papel de la vctima es ambiguo,
un hbrido entre un paria y un santo, segn
David Downes. Convertirse en vctima de un
crimen fuera de lo comn permite asegurarse,
en buena medida, la atencin pblica, recono-
cimiento, simpata, compensacin econmica
y financiera, un paliativo y la exoneracin. Una
situacin que permitira elevar los reclamos a
niveles extraordinarios y ganar una posicin
moral privilegiada, y que conferira autoridad
a ser escuchados por otros.
4
Pero la palabra vctima no es atractiva ni
una identidad (razn por la cual la org a n i z a-
cin Apoyo a las Vctimas se dio a la tarea, en
primer lugar, de sacar a las personas de su
papel de vctima en vez de reafirmarlo).
5
E l
Nuevo Diccionario Abreviado de Ingls
O x f o rd define a la vctima como un sacrificio,
una persona asesinada o torturada por otro, una
persona sujeta a crueldad, opresin, u otro trata-
miento injusto y severo o muerte dolorosa, a
sufrimientos, ruindad, etc., a travs de un ente
impersonal [] Una persona de quien se toma
ventaja, un ingenuo.
La palabra evoca sumisin, dolor, prdida
de control y derrota. Adems se puede dar el
caso de asociaciones muy rudimentarias, por
ejemplo las familias de vctimas de homicidio
aseguran que la gente las evita por miedo a
contagiarles su mala suerte. No se trata de atri-
butos deseables y un alto nmero de personas,
en particular quienes defienden a mujeres vic-
timizadas, la evitan, prefiriendo el trmino ms
positivo de sobreviviente. Van Swaaningen
r e f l e x i o n a b a :
Durante los ochenta, varias feministas europeas
se opusieron a que se identificara a las mujeres
como vctimas. Partiendo del enfoque de vcti-
mas se refuerza la imagen pasiva y dbil de la
m u j e r, que necesita ayuda de un hombre ms
fuerte para lograr su emancipacin (Va n
Swaaningen, 1997).
Tal modificacin de la terminologa de la
vctima bien poda ser acompaada por el des-
PA U L R O C K
308
4
El objetivo fue dificultndose, dado que la madre del asesinado Stephen Lawrence, Doreen Lawrence, pidi, exigi y
recibi, en los noventa, extensa difusin, al grado tal que se dijo sorprendida de no haber tenido comunicacin personal con la
Reina o el Primer Ministro. Vase Cathcart, The Case of Stepthen Lawre n c e, Viking, Londres, 1999.
5
Apoyo a las vctimas se encontraba ayudando propiamente a las vctimas de delitos mayores, cada vez ms frecuentes. Los
crecientes delitos serios; tal transicin resulta imprctica y delicada.
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 308
dn de las leyes judiciales en donde la palabra
vctima tiene su propio lugar, prctico y simb-
lico, y se encamine a otros discursos, el discur-
so de la opresin patriarcal y, la violacin tal
vez, la violencia domstica y el abuso a
menores que se defina, en las primeras etapas
de la llamada segunda ola del feminismo,
como el mecanismo por el cual los hombres
subyugan a las mujeres.
Al negar la importancia del vocabulario y las
connotaciones del ambiente que rodea a la vc-
tima se atenta contra la unidad de los movi-
mientos que las apoyan porque significa que ni
como vctimas, ni en su representacin, se han
movilizado, como tampoco les gustara ser
comparados con otros grupos de vctimas, ni
relacionarse con el sistema penal de justicia.
Por ejemplo, cuando en el ao de 1999 el go-
bierno de Ontario, Canad, tom el caso del
asesinato de Arlene May, vctima de violencia
domstica prolongada, las preocupaciones se
dirigieron a una nueva carpeta de servicios
inconstil para las vctimas, las que no deban
apoyar el sesgo inconfundible de gnero con-
tra la violencia domstica.
6
Es posible que los movimientos de las vcti-
mas no siempre las represente adecuadamente
a las mismas, personas definidas por su delito
y por las prcticas de los organismos de la
justicia penal, pero pueden elegir grupos pobla-
cionales ms pequeos, tales como mujeres,
grupos tnicos minoritarios, lesbianas y homo-
sexuales. Da como resultado una situacin que
produce contradiccin y erosin en la unidad, lo
cual se exacerba con la negacin de cualquier
vnculo de vivencia, social y poltico entre los
activistas de crmenes violentos y las vctimas
de crmenes menores. El crimen violento, puede
decirse, marca a la vctima tras su experiencia de
transicin extraordinaria, o un rite de passage,
el cual confiere conocimiento y autoridad exis-
tencial que ninguna persona ni vctima de un
delito menor podra entender o reclamar. Los
sobrevivientes hablan sobre la cruda verdad de
quienes han sufrido estos horribles e v e n t o s ,
incomprensibles para aquellos que no lo han expe-
rimentado, o, como ellos dicen, no han p a s a d o
por eso. Estas personas se transforman absolu-
tamente en otros, colocados aparte, sui generis,
dueas de un conocimiento aterrador obtenido a
travs del dolor, poco en comn con las vctimas
de delitos menores, y merecedoras de trato muy
distinto, reconocimiento y atencin, situacin
que puede en algunos momentos de revuelo
colocarlas en una posicin de intocable en trmi-
nos morales. Ciertamente, el intentar agrupar a
estas personas junto con las vctimas de delitos
menores puede considerarse como una falta de
respeto, que ellas mismas creen merecer. Ta l e s
vctimas se consideran muy aparte de los otros
y no hablan ni se organizan en nombre de s
m i s m a s :
Crear una categora de vctima es una manera de
tratar a las mujeres que han sufrido violencia
masculina. El papel y situacin de vctima es
separado del trmino general de mujer. La vic-
timizacin, la prctica de objetivar las expe-
riencias de las mujeres ante la violencia de los
hombres, sirve para negar lo que tienen en
comn las mujeres atacadas sexual o fsicamen-
te y su unicidad con el resto de todas las dems
mujeres (Stanko, 1985).
309 P O L T I C A S H A C I A L A S V C T I M A S C O M O L O G R O S S U P E D I TA D O S
6
Plan de Accin para Vctimas de Crimen: 07.01.00 -Opcin 2; Marco general para el apoyo, desarrollo, coordinacin y ser-
vicios para la vctimas de crimen en Ontario, Presentacin del Comit de Coordinacin de Polticas, 25.3.1999.
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 309
Es posible que se origine otro tema relacio-
nado con las diferencias entre las propias vcti-
mas de crmenes violentos, el cual se ha llama-
do entre los movimientos de apoyo como el
proceso de la competencia por el dolor, que
nace de la intensa privacidad y categorizacin
de cada experiencia dolorosa. Aquellos que
han perdido un hijo o hija en un asesinato pue-
den arg u m e n t a r, en ocasiones a gritos, que
ellos han sufrido ms que quienes perdieron
sobrinos, sobrinas, hijos adoptados o nietos; y
ciertamente su situacin ha resultado ms
dolorosa que el de una mujer violada o abusa-
da, o una persona que ha sufrido ataques racia-
les u homofbicos. Tales divisiones, alimen-
tadas por lo que Alvin Gouldner llama la vali-
dacin conflictual del yo, trae consigo que el
enojo de las propias vctimas sea tal que no
encuentren una causa comn entre ellas. Por el
contrario, esta situacin puede fragmentar y
provocar la unin de grupos ms pequeos
alrededor de las demandas de polticas de
identidad (vase Jacobs y Potter, 1998). Es
por todo esto, que el primer intento por estable-
cer una NOVA canadiense, o COVA (C a n a -
dian Organization for Victim A s s i s t a n c e
O rganizacin Canadiense para el Apoyo a V c -
timas), result un fracaso: la diversidad de los
grupos unidos por el gobierno federal no
encontraron un solo inters, un propsito ni
una confianza en comn (vase Rock, 1986).
Se explica as por qu las mujeres violadas
ignoran la legitimidad de las demandas elabo-
radas por hombres tambin violados, arg u m e n-
tando que la violacin es sin lugar a dudas una
tema de diferencias de gnero que no puede ser
tratado por los hombres, quienes son los repre-
sentantes del orden patriarcal, el cual las sub-
yuga El movimiento social de la familia de
Stephen Lawrence, y sus organizaciones alia-
das, el cual luch eficazmente porque se lleva-
ra a cabo una investigacin pblica de las pol-
ticas raciales en el Reino Unido, no tuvo cone-
xin y aparentemente ni siquiera se quiso
buscar alguna relacin con org a n i z a c i o n e s
que representan a la mayora de las familias de
asesinados, tales como SAMM (S u p p o rt A f t e r
M u rder and Manslaughter, apoyo despus de
un Asesinato o Crmenes no Premeditados) o
Justicia para las Vctimas (y viceversa): no se
trataba de las polticas hacia los crmenes sino
hacia las razas. Un proyecto que se mantiene
apartado de cualquier otro tipo de polticas.
Los servidores pblicos y polticos en el
Reino Unido tratan de mantener su distancia,
adems de ignorar las vctimas enojadas dicen.
En el gobierno britnico todava existe el ideal
de trabajo de un funcionario policial que sea
removido de su cargo por las pasiones de las
o rganizaciones de vctimas y de los polticos
partidistas de administraciones particulares. Sin
e m b a rgo, los polticos se adhieren a los rema-
nentes de la concepcin burkeniana, en la cual
los representantes ejercen su juicio independien-
te, en representacin de los intereses de quienes
los eligieron. En los discursos pblicos mencio-
nan las vctimas movilizadas y, an ms, los
nombres de estas vctimas bautizan las leyes que
aprobaron (como el caso de la Ley de Sarah y la
menos conocida Ley de Megan, por ejemplo),
pero estos polticos estn ms que incmodos
con la presencia de estas vctimas: no prestan
atencin a los discursos acalorados de las vcti-
mas, que est en oposicin con su discurso de
hacer polticas, el cual es relativamente tranqui-
lo, racional, burocrtico y medido (un ministro
de la oficina central en alguna ocasin advirti a
un representante de ciertas organizaciones que si
continuaba gritando abandonara el lugar).
PA U L R O C K
310
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 310
Los polticos y servidores pblicos en
Inglaterra y Gales prestan ms atencin a las
o rganizaciones que han demostrado su discre-
cin, cordura y raciocinio al adoptar las
maneras de los profesionales que subordinan
sus emociones y compromiso personal a la
tarea de trabajar eficientemente. Con tales
o rganizaciones es con las que pueden colabo-
r a r, y por tales razones es que la org a n i z a c i n
Apoyo a las Vctimas ha sido histricamente el
proveedor general de servicios, no as los
Centros de Crisis por Violaciones, Vctimas del
Consorcio del Crimen, Justicia para las
Vctimas y Vctimas de la Violencia los gru-
pos con movimientos civiles y es la que reci-
be casi todo el apoyo econmico disponible del
gobierno federal en Inglaterra y Gales. La
o rganizacin Apoyo a las Vctimas ya se incor-
por a la pgina w e b de los comits que elabo-
ran las polticas en Inglaterra-Gales y Europa,
y que trabajan silenciosamente, alejados del
clamor de las polticas pblicas.
La organizacin Apoyo a las Vctimas naci
en 1979, de la NACRO (National A s s o c i a t i o n
for the Care and Resettlement of Offenders
Asociacin Nacional para Cuidado y Reincor-
poracin de Delincuentes), organizacin penal
cuyo fin es rehabilitar y reformar delincuentes,
y que se opona tajantemente a los movimien-
tos contra los derechos de los delincuentes y
que foment el compromiso implantado en
Apoyo a las Vctimas de no involucrarse con
alguna persona en particular, ni manifestarse
pblicamente en casos especficos, con delin-
cuentes particulares ni temas sobre sentencias.
Esta organizacin estuvo diseada para servir a
todas las vctimas, sin ser el nio ni el cam-
pen de grupos de vctimas definidas por gne-
ro, raza o delito. Esta organizacin abogaba
por evitar la publicidad sensacionalista la cual
aumentaba la tensin en los individuos e incre-
mentaba la ansiedad entre las personas vulne-
rables (NAVSS). El organismo declar que no
perteneca a ningn movimiento de vctimas.
No era una organizacin en activo. Su desem-
peo tuvo xito por ganar la confianza y el
patrocinio, primero de la polica, luego del
Ministerio del Interior, y despus de los juzga-
dos, como un ente responsable que no iba a
a v e rgonzar a los polticos ni ir contra el delica-
do balance del sistema penal de justicia. Segn
informaciones, el organismo estuvo relativa-
mente bien patrocinado, porque en 2002 y
2003 recibi la cantidad de 29 millones de
libras esterlinas del gobierno central y as
poda extender su enramado sobre todo tipo de
vctimas. A pesar de ciertas discrepancias sur-
gidas por el coqueteo del gobierno del Partido
Laborista con la ideologa de la competencia y
del mercado de servicios, esta org a n i z a c i n
contina ocupando una posicin casi monop-
lica con autoridad, y proveedor de apoyos ms
significativa, con 18 mil voluntarios de servi-
cio a testigos y 375 oficinas locales donde lle-
gan alrededor de un milln 750 mil vctimas
por ao.
En una entrevista a Alun Michael, Ministro
del Interior, y primer responsable de las polti-
cas de justicia penal, incluidas las polticas a
las vctimas durante la primera administracin
del Partido Laborista, de 1997 a 2001, estable-
ci lo siguiente:
Pienso que cada uno de nosotros ha tenido acer-
camientos con diferentes grupos de vctimas.
Quiero decir que existen diversos grupos con-
formados por personas vctimas de crmenes
violentos y horribles, quienes se organizan por-
que suponen que nadie debera pasar por esa
311 P O L T I C A S H A C I A L A S V C T I M A S C O M O L O G R O S S U P E D I TA D O S
312
7
En 2002 y 2003, por ejemplo, Apoyo a las Vctimas contact alrededor de 439 327 vctimas de delitos violentos en Inglaterra
y Gales, y 877 128 vctimas de delitos contra la propiedad. Victim Support Annual Report and A c c o u n t s, 2003, Victim Support,
Londres, 2003.
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 312
Estado, con influencia directa o indirecta.
8
S i n
e m b a rgo, resulta claro que esta org a n i z a c i n
no cuenta con gran voz, pero s con menos
influencia que los ministerios del gobierno,
jueces, organizaciones de polica y el Servicio
a la Corona. Es todava un enano del sistema
de justicia penal, sin capacidad de negociacin
en temas polticos y financieros con las gigan-
tescas instituciones gigantes que la rodean, ni
es parte de la estructura organizacional formal
del sistema penal de justicia (aunque como
todas las organizaciones no gubernamentales,
las fronteras entre Estado y sociedad civil van
desvanecindose poco a poco). En Inglaterra y
Gales, las vctimas son acreedoras de una
pequea parte del presupuesto del sistema de
justicia penal (en 1991 y 2000, se asign el
1.6% del total del presupuesto gubernamental a
las vctimas, del cual el 95% fue absorbido
para reparar daos criminales).
La organizacin Apoyo a las V c t i m a s
puede hablar de poder pero no siempre es escu-
chada. Jane Furniss, ex directora de la Unidad
de Justicia y Vctimas del Ministerio del
I n t e r i o r, fue interrumpida en su alocucin
durante una reunin sostenida en octubre de
2002, porque deca que lo que significaba una
realidad a un poderoso oficial, es una realidad
en sus consecuencias:
Apoyo a las Vctimas tiene un nivel inferior al
de la polica o el CPS (C rown Pro s e c u t i o n
S e rv i c e , Servicio a la Corona), pero las vctimas
son grandemente afectadas por las decisiones
adoptadas por tales instituciones. Apoyo a las
Vctimas puede no requerir la accin de los
otros lo que genera mucho ruido pero al
final del da, no dirn tu hars o deberas
hacer. No existe una seguridad en el presu-
puesto. La organizacin tiene el nivel de princi-
piante. Se la considera de influencia limitada y
voz dbil. Sus miembros pueden retar al Estado,
pero no pueden hacerse or. Y el problema se
reduce a la pregunta: estamos considerando a
las vctimas en un nivel inferior porque no estn
apoyados por una institucin estatal?
En virtud de que las vctimas de delitos
menores en Inglaterra y Gales no tienen voz
directa ni una identidad poltica reconocida, y
los grupos que representan a las vctimas de
delitos serios son por lo general menores,
fragmentados, dbiles y difusos en sus objeti-
vos y no siempre con peso poltico, y los prin-
cipales movimientos de estas org a n i z a c i o n e s
estn polticamente ensombrecidos, la fuerza
rectora de la reforma tender a surgir de insti-
tuciones y organizaciones ms poderosas que
vayan ms all de las vctimas y sus org a n i z a-
ciones en conjunto. Y por ser ms poderosas,
estas organizaciones han sido capaces de impo-
ner su propio sello, modelando vctimas y pol-
ticas a su propia imagen. Hubo llamadas de
atencin constantes a los polticos en el primer
gobierno del Partido Laborista, 1997-2001,
para que las vctimas sean consideradas el
centro del sistema penal de justicia, pero
Helen Revees, directora ejecutiva de Apoyo a
las Vctimas mencion en una entrevista en
1999 que no existan suficientes evidencias de
que las vctimas quieran ser el centro del siste-
ma, y apuntaba:
313 P O L T I C A S H A C I A L A S V C T I M A S C O M O L O G R O S S U P E D I TA D O S
8
Por ejemplo, la influyente Decisin del Marco Europeo, de 2001, se basa en los acuerdos tomados por el Foro Europeo de
Servicio a Vctimas, con base a su vez en un documento elaborado por Helen Reeves de Victim Support The Rights of Vi c t i m s
in Criminal Justice, Londres, Victim Support, 1995.
Congreso Rock.qxp 18/12/06 15:10 Pgina 313
Siempre hemos tenido dificultad para conseguir
personas que vean lo que consideramos un
hecho simple: [] que [el asunto de las vcti-
mas] puede ser una tercera va. La personas, an
en la actualidad, tratan de decir bueno, es parte
de la prevencin del delito, o es parte de la res-
tauracin de justicia, o lo que sea. Amenos que
hagamos a un lado estos pensamientos y en rea-
lidad nos enfoquemos en su propios derechos
[] ser cuando estemos todos unidos para
d e c i r, s, existe buena prevencin de delito
aqu, y claro, esto es parte de la restauracin de
justicia, [pero] a menos que se enfoque en la
necesidad de reducir el dao causado por el cri-
men [] no se va a lograr nada. Otras priorida-
des nos tendr secuestrados.
Si bien los asuntos pueden estar cambiando
por ahora,
9
la oleada de medidas formuladas en
el borrador del Acta para Vctimas y Crmenes, y
Violencia Domstica no surgi, no hay duda, de
las necesidades expresadas por las vctimas
de delitos menores, ni siquiera de los violentos.
Fueron concebidas pensando en las vctimas
que el trabajo poltico de otras reas las ha
rechazado. El origen de estos cambios se da a
travs del trabajo del Ministerio del Interior al
inicio del nuevo siglo. Incluye la iniciativa de
una administracin con alto desempeo reco-
mendada originalmente por el Partido Dem-
crata y las Escuelas de Derecho en Estados
Unidos, una administracin que insisti en la
auditoria constante, medidas y control, que
hablaba sobre el ofrecimiento de servicios, y la
cual transformaba a pasajeros, clientes, pacien-
tes y otros, en consumidores de servicios. Las
vctimas y los testigos fueron concebidos pro-
piamente como los consumidores de servicios
de la justicia penal; y los departamentos de jus-
ticia penal llegaron a convertirse en proveedo-
res de servicios cuya eficiencia y efectividad
podra ser evaluada por la satisfaccin reporta-
da. La vctima lleg a ser una encarnacin del
hombre econmico, quien ejerca una eleccin
racional en el mercado de servicios y, al hacer-
lo, requera de informacin, y solicitado para
dar informacin a quienes est sirviendo. El
resultado dio origen al nacimiento de encuestas
de consumidores especiales, primero de insti-
tuciones como tiendas de pasadita y, des-
pus, de un papel mejorado por el servicio a la
Corona, las cuales informaban a las vctimas
sobre el progreso de los casos, y al introducir
los informes personales de la vctima podan
informar a las agencias gubernamentales y las
cortes de las afectaciones del crimen sobre
las vctimas y sus posibles necesidades.
10
Una segunda fuente de esas polticas fue el
decreto y la eventual introduccin del Acta de
Derechos Humanos de 1998, medida que tiene
sus races en la Declaracin Universal los de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas
de 1948 y la Convencin Europea sobre los
Derechos Humanos de 1951, que no mencio-
naba los delitos menores y sus vctimas, sino
los abusos de poder del Estado. Fue hasta tiem-
po despus que se concedi a las vctimas de
delitos menores lo que podra describirse como
PA U L R O C K
314
9
El reciente documento del gobierno central, Justice for A l l, refleja la insistencia de Apoyo a las Vctimas en sentido de que
las vctimas puedan prolongar los tiempos del sistema de justicia penal, y el de inicio del proceso de juicio para estudiar los asun-
tos que afecten la salud, etctera.
1 0
Vase The Victim Personal Statement Scheme: Guidance Note for Practitioners or those Operating the Scheme, Home
O ffice, agosto de 2001.
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derechos negativos. El Ministerio del Interior
hizo declaracin pblica que de esta ley podra
beneficiar no slo a los acusados y prisioneros
sino tambin a las vctimas (The Ti m e s, 12 de
septiembre de 2000) y, por tanto, los servidores
pblicos tendran que actuar en consecuencia.
Las organizaciones no gubernamentales como
Apoyo a las Vctimas, Libertad y Justicia
investigaron la nueva legislacin y los prece-
dentes por su posible ramificacin a las vcti-
mas. Algunos casos fueron puestos a prueba en
la Corte europea de Estrasburgo. Los derechos
negativos empezaron a surgir dialcticamente
y, de hecho, a travs de la aplicacin de los
principios de proporcionalidad e igualdad de
armas, que exiga que las vctimas no deban
enfrentar indebidamente la falta de privilegios
cuando los acusados ceden sus derechos.
Una tercera fuente fue un caso de violacin
en 1996, de repercusiones escandalosas, en el
cual el acusado, Ralston Edwards, eligi
renunciar a su derecho de ser defendido por un
abogado y decidi un careo abierto con su vc-
tima, Julia Mason, en persona y abiertamente.
El enojo que provoc este caso dio lugar a la
formacin de un comit interdepartamental de
testigos vulnerables e intimidados, de donde
s u rgi un conjunto de medidas de proteccin,
incluidas la defensa a personas violadas, as
como la proteccin a testigos infantiles, testi-
gos con problemas de aprendizaje, y testigos
expuestos a intimidacin. La fuerza detrs de
tal iniciativa surgi de las polticas de gnero,
extraordinariamente bien organizadas, y no de
las polticas a las vctimas, de los juicios de las
vctimas, ni de delitos comunes.
Un cuarto origen fue la introduccin del
esquema de justicia renovada en nombre de la
prevencin del delito y, a los ojos de muchos
empleados pblicos (no principiantes como
Charles Pollard, entonces jefe de la polica de
Tmesis), la vctima poda tener una funcin en
conferencias familiares en aras de corregir al
acusado para que afloraran los r e m o r d i m i e n-
tos y se motivara la reparacin del dao (y son
las propias vctimas quienes no haban deman-
dado la renovacin de la justicia). La muerte de
un joven negro en 1993, Stephen Lawrence,
dio pie a la necesidad de elaborar polticas
referentes a la raza en virtud de que no hubo
condena ninguna. Con la importante excepcin
de la Decisin del Marco Europeo, en 2001, en
donde Apoyo a las Vctimas y Foro Europeo de
Servicios a las Vctimas jugaron un papel cen-
tral, ninguno de estos hilos conductores de las
polticas emanaron directamente de las vcti-
mas, ni de las organizaciones de vctimas. Por
el contrario, fueron producto no intencionado
del trabajo de polticos y servidores civiles que
respondieron de manera rutinaria a las crisis y
escndalos, a la importacin y puesta en mar-
cha de directrices de la Comunidad Europea, a
las aspiraciones y objetivos del sistema de jus-
ticia penal en un sentido ms amplio, al inicio
de una legislacin que consideraba tangencial-
mente a las vctimas de delitos, y a los nuevos
modos de regulacin administrativa, entre
otras cosas.
Como respuesta, los servidores civiles apli-
caron su racionalidad burocrtica, asegurando
que aquellos eventos nicos, con particularidad
poltica, podran ser normados, universalizados
y consistentes con otros proyectos de poltica
que ya estuvieran en accin. Las polticas de
gnero, aparecidas despus de la violacin
de Julia Mason, y las polticas sobre problemas
raciales tras el asesinato de Stephen Lawrence,
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316
11
Aunque existe otro tipo de recuentos. Vase Weed; F., C e rtainty of Justice: Reform in the Crime Victim Movement, N e w
York, Aldine de Gruyter, 1995.
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caractersticas que nos llevan a conjeturar
sobre la forma de percibir su impacto. En una
marcada contradiccin con las polticas pena-
les de Inglaterra y Gales, la idea central de los
derechos de la vctimas surgi en Estados
Unidos, en primer lugar, en oposicin dialcti-
ca a una igualdad en las polticas de los dere-
chos de los prisioneros que se gest de abajo,
de las prisiones y penitenciaras que alberg a-
ban poblacin afroamericana y otros indivi-
duos que empezaban a definirse a s mismos en
trminos polticos en los sesenta y setenta.
En segundo lugar, es necesario considerar la
demografa del crimen en Estados Unidos, pas
con las cifras ms elevadas en los delitos que
propician el activismo de las vctimas.
12
La tasa
de delitos contra la propiedad son marcada-
mente bajas, y los crmenes de contacto un
poco menores a los contabilizados en Ingla-
terra y Gales,
13
pero las cifras notificadas a la
polica en Estados Unidos (102 mil 560 en
1990, comparado con 4 mil 45 en Inglaterra y
Gales en 1991) y el nmero de asesinatos es
muy desigual (ms de 21 mil 500 en 1990, con-
tra 725 en 1991).
14
Aun cuando el nmero de
estadounidenses asesinados descendi en 2002
en aproximadamente 14 mil, se sigue gestando
un alto nmero de parientes enojados alrede-
dor de 50 mil, en ese ao y esos 50 mil o ms
se pueden aadir a una gran masa crtica de
vctimas secundarias, ya existentes y org a n i-
zadas. En Inglaterra y Gales, por contraste, tal
tipo de vctimas son pocos, dispersos y menos
proclives a la movilizacin. Estn tan disemi-
nados que result difcil durante los aos
noventa encontrar miembros que participa-
ran en las reas locales de la organizacin de
autoayuda patrocinada por Apoyo a las
Vctimas, SAMM, Apoyo por Asesinatos y
Homicidios Premeditados.
Una tercera caracterstica sera de tipo
estructural. Whitman arg u m e n t a :
Nosotros tenemos [] una justicia popular, y
ciertamente una justicia populista. La dureza de
castigos en Estados Unidos depende en parte
de las corrientes electorales, las cuales son vol-
tiles y algunas veces viciosas (Whitman, 2003).
Estados Unidos se caracteriz alguna vez
por lo que Hartz llama una cultura fragmento
(1955), pues su puritanismo no tena un contra-
peso como lo tena la aristocracia y otras varie-
dades menos conformistas de religiones, pre-
sentes en Inglaterra y Gales. Partidarios de la
igualdad, libre de inhibiciones, reticentes al
compromiso, sin cadenas que los ataran a aso-
ciaciones poderosas, y estratos de la sociedad
dispuestos a disear formas de acomodo
s o c i a l
15
y colocar filtros entre el deseo popular
y la creacin de reglas,
16
y cambiando de reli-
gin y moralidad mediada por sacerdotes y
jefes sociales, el orden poltico naciente en
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1 2
Vase K. Kangaspunta et al., Crime and Criminal Justice Systems in Europe and North America 1990-1994, Helsinki,
HEUNI, 1998, esp., pp. 26-29.
1 3
Vase Mayhew, P., y Van Dijk; J., Criminal Victimisation in Eleven Industralised Countries: Key Findings from the 1996
International Crime Victim Surv e y, Ministry of Justice, La Haya, 1997, pp. 21, 24, 25, 31.
1 4
Estas cifras atrasadas se tomaron de una fuente reciente, Farrington, D, et al. (eds); C ross-National Studies in Crime and
J u s t i c e, Departamento de Justicia de Estados Unidos, Washington, septiembre, 2004.
1 5
Vase Melossi, 2003, Federici, 1991; Friedman, 1993.
16
Vase M., The Challenge of Populism: The Rise of Right- Wing Democratism in Postwar America, New York, Praeger, 1991, p. 13.
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Estados Unidos iba en sentido de un funda-
mentalismo y populismo ms arraigado
(Melossi, 2003, Federici, 1991; Friedman,
1993). Los residuos institucionales de esa cul-
tura fragmento se mantuvieron y evoluciona-
ron, reforzados por el mito de una revolucin
que haba rediseado el contrato social, hacien-
do a un lado la autocracia y dejando el poder a
la gente; y por las exigencias polticas de una
poblacin dispersa, muchas veces alejadas del
gobierno central, que abandon para siempre la
dominacin aristocrtica europea. Evolucio-
naron bajo la apariencia particular de polticas
de un cauteloso populismo penal por parte de
autoridades profesionales, que defini la
exclusin de la lite o el insumo institucional
del desarrollo de las polticas hacia el delito
[] Algunas veces el proceso de descrdito de
la elite poda ser explcito (Roberts, 2003).
Las vctimas con notoriedad son ms procli-
ves a provocar efectos polticos donde los va-
cos institucionales y las distancias simblicas
entre las autoridades y los ciudadanos muy
tenues. Consideremos a NOVA, la Org a n i -
zacin Nacional para Ayuda a las V c t i m a s ,
establecida en Estados Unidos en 1975, y que
reclama ser la federacin de grupos pioneros
sobre vctimas pioneros. No se podra asegurar
que NOVAes estridente ni indiferente a preser-
var un equilibrio considerable de intereses en
los procedimientos penales, pero los miembros
de su grupo no siempre estn limitados y,
varios de ellos, reclaman un lugar para interve-
nir en el sistema de justicia penal. La org a n i z a-
cin ha sido escuchada por elites profesionales
desinteresadas y distantes, as como por aboga-
dos y hasta jueces, quienes pueden decidirse
por ser figuras polticas preparadas para repre-
sentar el deseo general como defensor de las
vctimas. En algunos estados han asegurado el
derecho a ser escuchados en un juicio, opinar
sobre sentencias, liberaciones o multas; aten-
der ejecuciones; difundir pblicamente los
nombres y fisonoma de los acusados convic-
tos. La consecuencia, argumenta Gottschalk, es
la siguiente:
Estados Unidos es nico por darle nacimiento
en los aos setenta a un formidable movi-
miento de las vctimas que fue considerable-
mente castigado y reprimido. Las vctimas se
convirtieron en una arma poderosa en el arsenal
de propuestas de la agendas de ley y orden. De
una manera no vista hasta entonces en otros pa-
ses, los penalistas conservadores enmarcaron el
punto en un juego de suma cero, que arrincon
los derechos de las vctimas contra los derechos
de los acusados.
La iconografa, organizacin y mediacin
con los asuntos de la poltica de NOVA r e s u l-
tan muy diferentes a lo vivido en la org a n i z a-
cin Apoyo a las Vctimas. La primera ofrece,
segn Wa l l e r, una red, defensa, entrenamien-
to, e intervencin ante las crisis []. Resulta
ser la principal fuente de dinamismo y expe-
riencia por detrs del avance en Estados
Unidos en torno a las vctimas de delito
(2003). Las vctimas por robo, asalto y delitos
menores no forman parte de estos grupos, no
fueron ellos quienes formaron las redes, ni les
dieron fuerza a las polticas y su avance en el
apoyo a las vctimas en Estados Unidos. La
propia NOVA afirma que en el financiamiento
de la organizacin confluyen varias fuerzas: el
crecimiento de las criminologa como una sub-
disciplina acadmica; la adopcin de compen-
sacin por daos criminales; las iniciativas lan-
zadas por departamentos de justicia penal y la
Ejecucin de la Ley de Administracin A s i s -
tencial para Resarcir a Testigos Enajenables; el
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movimiento de las mujeres (sus lderes obser-
varon en el asalto sexual y la violencia doms-
tica, y la dbil respuesta del sistema de justicia
penal, como una fuerte muestra de la falta de
p o d e r, posicin e influencia de las mujeres); y
el activismo de las vctimas (el movimiento
de las vctimas recibi tal carga de energa de
las mismas vctimas [] una fuerza adicional
que empez a sentirse a finales de los setenta.
Los sobrevivientes de vctimas asesinadas eran
verdaderamente invisibles y se sintieron tan
solos y abandonados como otras vctimas).
Estas cinco fuerzas trabajaron en conjunto en
un primer momento como una coalicin libre.
Sin embargo, como NOVAdeclara, fue la for-
macin de (NOVA) [] la que ayud a conso-
lidar la propsitos y objetivos del movimiento
de las vctimas (NOVA ) .
Dado que las campaas para conformar
N O VA
17
fueron conducidas en su mayora en el
Reino Unido por los mismos grupos moviliza-
dos por s mismos en una escala menor, su
historia, impacto, demandas, estructura y com-
posicin dio origen a representaciones diferen-
tes a Apoyo a las Vctimas y sus org a n i z a c i o n e s
hermanas en Irlanda, Nueva Zelanda, Portugal
y otros pases, las cuales han tenido una acepta-
cin poltica ms clida. Con seguridad el
gobierno federal de Estados Unidos tiene juris-
diccin sobre una porcin relativamente insig-
nificante de delitos ms serios, pero cuando el
presidente de Estados Unidos y sus colegas
hablan sobre las vctimas y sus demandas, el
arquetipo que tienen en la mente es la vctima
de violencia
18
y no la vctima de delitos meno-
res aun cuando podra darse la ocasin. En
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1 7
N O VA no demanda, como lo hacen otras organizaciones constituidas por familias de vctimas asesinadas en Estados
Unidos, y ejercitan los derechos para intervenir en la libertad condicional y procedimientos de sentencia, pero sus demandas son
ms universales que aquellas dichas por, digamos, Apoyo a las Vctimas. Entre otras cosas, sus campaas por los derechos de las
vctimas incluyen la Participacin a travs de la voz, no al veto, para las vctimas, testigos, y comunidades [] una educacin
pblica efectiva. La comunidad como viga, la comunidad como defensa, las cortes comunitarias, la correccin de comunidades.
La solucin de problemas comunitarios y la prevencin del delito. La representacin efectiva en los procesos de justicia penal
[] La conservacin de la propiedad y empleo a travs de prcticas innovadoras tales como: proteger los derechos de las vcti-
mas para permanecer en sus hogares y comunidades en tanto alejan o exilian a las delincuentes (nfasis del original). www. t r y n o-
v a . o rg/victims/cwrights.html. Hubo repercusiones entre las exigencias de ciertos grupos militantes de estadounidenses y un
amplio sector de polticos conservadores. Whitman contina en la p. 54 de su libro Harsh Justice: los conservadores que apo-
yan los criterios [de sentencia] mencionan una variedad de [] objeciones a la individualizacin. Una de las ms comunes, y
polticamente fuertes, se refiri a que las prcticas de individualizacin mostraban gran nfasis en los acusados, no as en las vc-
timas. Los derechos de las vctimas se convirtieron, en los setenta, en una propaganda popular lo que acarre, entre otros
fenmenos, efectos contra las vctimas y prcticas impresionantes de bautizar estatutos, como la Ley Megan, con el nombre de
las vctimas. Debe resaltarse que la idea de las declaraciones de los efectos sobre la vctima segn los lineamientos de Estados
Unidos, fueron rechazadas tajantemente por Apoyo a las Vctimas y autoridades policiales de Inglaterra y Gales, a la vez que se
originaba una versin inglesa y galesa de la Ley Megan. Esta ley, se argument, genera ms problemas de los que resolva, y las
declaraciones de los efectos sobre la vctima se tomaron como una inyeccin sin garantas de una influencia emocional inapropi-
ada en los procesos de sentencia.
1 8
En otra conferencia de prensa dijo: [] cuando nuestro sistema de justicia penal trata a las vctimas como observador
irrelevante, stas son victimizadas por segunda ocasin. Yporque los estadounidenses estn orgullosos justificadamente de su sis-
tema y esperan un tratamiento justo, la segunda violacin de nuestros derechos podra ser traumtica [] Hace treinta aos, un
movimiento racial empez a exigir los derechos de las vctimas. El resultado origin la creacin de refugios para quienes sufren
de violencia domstica, grupos de apoyo para las familias de vctimas asesinadas, centros de crisis para personas violadas. Estos
sitios existen en ciudades y vecindarios por todo el pas, porque los estadounidenses se preocupan por sus vecinos en necesidad.
P resident Calls for Crime Vi c t i m s Rights A m e n d m e n t.
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abril de 2003, por ejemplo, en el inicio de la
Semana Nacional de los Derechos de las
Vctimas de Crimen, el presidente de Estados
Unidos, George W. Bush, proclam lo siguient e :
A lo largo y ancho de nuestra nacin, trabajan
todos los das grupos a favor de los derechos de
las vctimas. Con cuidado y conmiseracin,
estos grupos e individuos brindan esperanza y
consuelo a sus vecinos en necesidad. Los refu-
gios para las vctimas de violencia domstica,
los grupos de apoyo a familias de vctimas ase-
sinadas, centros de ayuda a personas violadas, y
otras organizaciones en nuestras ciudades
y comunidades ofrecen una asistencia vital a
individuos que han sido afectados por un cri-
men. En los momentos de crisis, los consejeros,
operadores telefnicos de lneas de ayuda, el
clero, doctores, enfermeras, la aplicacin de la
l e y, e innumerables personas tambin ayudan a
sus colegas estadounidenses a lidiar con su pena
y sufrimiento.
( w w w. c o r r. c a . g o v / Vi c t i m S e r v i c e s / Vi c t i m s R i g h
t s We e k / G o v e r n o rs P r o c l a m a t i o n ) .
El Procurador General de Estados Unidos
inaugur la Ceremonia de Premios para
Vctimas de Delito, en el ao anterior, estable-
ciendo algo as como:
Es justo que estemos reunidos aqu, en el
Departamento de Justicia, para honrar a los ciu-
dadanos que tambin buscan justicia, la vctima
que se dedica a ayudar a las vctimas de la vio-
lencia. El ao pasado hubo millones de vctimas
de este tipo de delitos, y en la bsqueda de jus-
ticia, los derechos de esas vctimas fueron, con
frecuencia, pasados por alto o ignorados. Es
tiempo es tiempo pasado de equilibrar la
balanza de la justicia, y demandar igualdad e
integridad judicial tanto para los acusados como
para los agraviados (Procurador General, John
Ashcroft, 2002).
C o n c l u s i n
Si puede ofrecerse una conclusin, es que la
generalizacin de polticas a las vctimas no
est bien conformada. El acto de hacer pol-
ticas es incierto, dependiente, local y cir-
cunstancial, y existe la necesidad de exami-
nar ms de cerca su despliegue en un
momento, lugar y estructura org a n i z a c i o n a l
muy particulares.
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Introduccin
El presente ensayo est dedicado a la clnica
victimolgica, es decir, al estudio individual y
directo de la vctima de un delito. La Vi c t i -
mologa, tal como es tratada hoy da, es la cien-
cia que se encarga de estudiar a las vctimas,
entendiendo por tal a todo sujeto que sufre por
causa propia o ajena, o an por accidente o
caso fortuito. La Victimologa criminolgica se
e n c a rgara de una especie en particular de vc-
timas: aquellas que padecen como consecuen-
cia de una conducta delictuosa. Tema funda-
mental de la Victimologa moderna es el estu-
dio y tratamiento de la vctima, considerado
actualmente como un derecho del ofendido por
una conducta criminal. Utilizando el modelo
clnico desarrollaremos el tema, ofreciendo
una explicacin del esquema y de las caracte-
rsticas del personal que debe intervenir, para
continuar con el detalle de las tcnicas utiliza-
das para el examen del sujeto victimizado, y
concluir con el diagnstico, pronstico y trata-
miento victimales (De la Luz Malvido, 2004).
La clnica
La palabra clnica viene del griego k l i n :
lecho. Es la parte de la medicina que ensea a
o b s e r v a r, diagnosticar, curar y pronosticar las
enfermedades a la cabecera de la cama de los
pacientes (Quiroz Cuarn, 1976 pgina 229).
El modelo clnico es eminentemente mdico,
de ah la terminologa y el sistema; fue tomado
por la Criminologa en un intento de explicar al
criminal individual, nico, en su conducta
especial, irrepetible desde el punto de vista
existencial. Aunque con peculiaridades pro-
pias, la Victimologa toma el modelo clnico
para intentar entender a la vctima, a su con-
ducta y al fenmeno v i c t i m a l. Se busca enton-
ces formular un diagnstico, proponer un pro-
nstico y ejecutar un tratamiento, cuando as lo
requiera, a la vctima concreta de una conduc-
ta antisocial. La clnica victimal es, por lo
tanto, una rama aplicada del conocimiento, en
ella se retroalimenta la teora victimolgica, ya
que aporta la base terica y recibe a cambio
una valiosa cantidad de datos que sirven para
fortalecer y enriquecer el saber y para compro-
bar o desechar hiptesis. La clnica es entonces
aplicacin al caso concreto; identifica a la
vctima como un sujeto nico, como un sujeto
s i n g u l a r, con su propia personalidad y proble-
mtica, diferente a las dems vctimas, con
necesidades y motivaciones peculiares, y que,
por lo tanto debe ser estudiado y tratado de
forma individualizada. Nada ms lejano al con-
cepto de sujeto pasivo del delito, concepto fro
e impersonal, que cosifica al individuo y lo
lanza a un anonimato jurdico.
El hecho de la victimizacin es analizado
tambin como conducta nica, acontecida en un
tiempo y lugar determinados, diferente an en
el caso de repetirse con los mismos actores. El
La clnica victimolgica
Luis RODRGUEZ MANZANERA
Para Irene Melup, mujer extraordinaria a quien debemos muchos de los grandes
avances de la Victimologa. Gracias, Irene, por tu dedicacin, tu persistencia, tu
tiempo y tus empeos en favor de las vctimas.
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trabajo clnico tiene que ser interdisciplinario,
en parte por la imposibilidad del victimlogo
(en el caso de haberlo) de abarcar la cantidad de
conocimientos como para lograr hacer el estu-
dio integral del problema. La necesidad de la
interdisciplina se hace patente al observar la
gran diversidad de factores que intervienen en
la produccin del fenmeno v i c t i m a l. Efecti-
vamente, la combinacin de lo biolgico, lo
psicolgico y lo social de la vctima, aunado a
la variante victimario, ms los aspectos hist-
ricos, fsicos y de tiempo y lugar, nos ponen
frente a un problema nada fcil de resolver.
El personal clnico
Antes de mencionar las diferentes tcnicas uti-
lizables para estudiar a la vctima, es necesario
referirse al personal que debe desempear esta
misin. Parece claro que no cualquier profesio-
nal tiene la vocacin, las aptitudes y la capaci-
dad para enfrentarse al problema v i c t i m a l. No
bastara, pues, ser criminlogo, mdico, psic-
logo o socilogo para hacer clnica v i c t i m a l.
Algunos autores han puesto en duda la utilidad
de formar victimlogos; los experimentos pilo-
tos en la prctica nos han demostrado lo con-
trario, por ejemplo en los casos concretos de
asistencia a vctimas de ataque sexual o de vio-
lencia intrafamiliar.
Se aconseja principiar por la seleccin; no
tenemos perfeccionado an el perfil vocacional
y profesional de quienes deben dedicarse a la
labor victimolgica, pero podemos proponer
como caractersticas: la vocacin de servicio,
el saber escuchar, la paciencia, la capacidad
para integrar un equipo interdisciplinario y la
tendencia a comprender ms que a juzgar. Es
indudable que, como regla general, debe ser
personal femenino el que se ocupe de atender a
vctimas mujeres, parece haber mayor comuni-
cacin, ms confianza, menor temor ante per-
sonas del mismo sexo que frente a sujetos del
sexo opuesto; esto es relevante sobre todo en
ciertos delitos (abuso de autoridad, sexuales,
maltrato en el hogar, etctera).
Cuidado especial debe tenerse al seleccio-
nar y capacitar a los tcnicos que se ocuparn
de la atencin de vctimas menores de edad;
tratndose de nios ha dado mejor resultado el
personal femenino que el masculino; en ado-
lescentes puede funcionar la separacin, para
ser atendido por personal del propio sexo. Una
vez seleccionado el personal debe capacitarse,
tanto en el aspecto victimolgico terico como
en el prctico, buscando el desarrollo de tcni-
cas apropiadas para enfrentar el problema con-
c r e t o .
La preocupacin es universal. As, Nacio-
nes Unidas, en su VII Congreso de Prevencin
del Delito y Tratamiento del Delincuente (Mi-
ln, 1985), informa que:
Se destac la necesidad de capacitar adecuada-
mente al personal que se ocupaba de las vcti-
mas, en particular en las primeras etapas del
contacto de la vctima con los rganos oficiales.
Varios pases informaron de que se prestaba una
atencin cada vez mayor a la capacitacin de
la polica, en particular en lo que se refera a la
violencia en el hogar y a los delitos sexuales.
Muchos pases se refirieron tambin a los servi-
cios mdicos de emergencia mejorados y espe-
cializados puestos a disposicin de las vctimas.
Tambin se hizo hincapi al respecto en el papel
de las organizaciones voluntarias, as como en
la importancia de los esfuerzos de ayuda propia
y de apoyo de la comunidad.
En la Declaracin sobre Principios
Fundamentales de Justicia relativos a las
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Vctimas, se consagr este principio al quedar
consignado en el artculo 16:
Se capacitar al personal de polica, de justicia,
de salud, de servicios sociales y dems personal
interesado para informarlo de las necesidades
de las vctimas y proporcionarle directrices para
garantizar la ayuda apropiada y rpida.
Es pues una urgente necesidad la seleccin
y capacitacin del personal encargado del que-
hacer victimolgico.
El examen de la vctima
Es indudable que el modelo ideal para exami-
nar a la vctima particular es el clnico, esto
parece no tener discusin. El problema se plan-
tea en las vctimas colectivas y en la conve-
niencia de estudiar a todas las vctimas indivi-
duales. Lpez Rey se pregunta: puede tomar-
se en serio que, en todos los casos delictivos, se
proceda al examen psicolgico y psiquitrico de
la vctima a fin de determinar la coactuacin
de su personalidad? (Rey y Arrojo, 1978, t. II:
pgina 46). Es lgico que la respuesta debe ser
negativa: no es necesario en todos los casos
hacer el examen psicolgico, como no sera
necesario hacer el examen mdico ni el estudio
socioeconmico. En los casos de vctimas co-
lectivas es claro que la tcnica a desarrollar es
diferente a la clnica; pensemos en fraude a los
consumidores, contaminacin del ambiente,
adulteracin de alimentos, etctera. En estos
ejemplos slo podran atenderse clnicamente
casos individuales peculiarmente graves.
En las vctimas individuales no es necesario
el examen en la mayora de los casos en que se
trata de delitos en que no hay relacin ni con-
tacto personal entre vctima y victimario; tal es
el caso de los robos de poca monta en que no
hay violencia (carteristas, retinteros, etctera),
o aquellos de vctima indeterminada (robo de
automvil). Otro caso, ste de imposibilidad
fctica de aplicacin clnica, es aquel en el que
la vctima no sobrevive al acto delictivo, como
en el homicidio; sin embargo, se han desarro-
llado tcnicas de la llamada autopsia psicol-
gica. Aqu es evidente que el estudio de la vc-
tima es necesario, pero se har con metodolo-
ga diferente, reconstruyendo a base de datos
indirectos. El problema de la obligatoriedad
para la vctima de someterse a exmenes es
digna de mencin, pues puede plantear obje-
ciones jurdicas y ticas importantes. Podra
pensarse que es del mayor inters del ofendido
el que se haga justicia y le sea reparado el
dao, pero en ocasiones prefiere la impunidad
del ofensor a ser sometido a exmenes que
considera atentatorios a su intimidad, o que le
hacen perder tiempo, o que considera molestos
o dolorosos.
Aqu debe intervenir el equipo tcnico para
convencer a la vctima de la necesidad del estu-
dio y persuadirla de que es por su propio bien.
El obligar a la vctima a supeditarse a los es-
tudios puede ser violatorio de derechos y causa
de sobrevictimizacin. Sin embargo, queda la
duda en situaciones de delitos muy graves en
que es de inters pblico aclarar los hechos, y
en que la impunidad del malhechor afectara al
bien comn.
Las tcnicas clnicas
Fundamentalmente, la clnica victimolgica de-
be utilizar las siguientes tcnicas:
Entrevista;
Examen mdico;
323 L A C L N I C A V I C T I M O L G I C A
324
Congreso Rodriguez.qxp 18/12/06 15:11 Pgina 324
regla, pues puede tambin producir una gran
tensin en la vctima, actualizando y revivien-
do sus temores y sentimientos de culpa. Para su
estudio, el psiclogo utiliza generalmente la
entrevista psicolgica y aplica algunos t e s t.
Hay que tener cuidado de no ejecutar ms
pruebas de las necesarias y procurar entretener
solamente lo indispensable al sujeto, a menos
que sea tangible que se est beneficiando al
mismo. De todas formas, si el psiclogo no va
a ser el que se encargue del tratamiento, es
preferible no iniciar una relacin de corte tera-
putico.
La encuesta social
Las trabajadoras sociales (hablamos en feme-
nino, pues por lo general, son mujeres) han
demostrado su utilidad y eficacia en el campo
criminolgico y ahora en el victimolgico. La
entrevista social y el trabajo de campo son ina-
preciables para la clnica victimolgica. En
varios planes piloto se est acostumbrando que
sea la trabajadora social la que recibe en prime-
ra instancia a la vctima, bsicamente para
ponerla en contacto con la familia. Se ha pro-
bado que el primer contacto con trabajo social
es menos traumtico para la vctima que si la
primera relacin es con un polica o con un
agente del Ministerio Pblico. El reporte de
trabajo social debe darnos una idea clara de la
posicin socioeconmica de la vctima y sus
necesidades de atencin inmediata y mediata.
Un error comn en el reporte social es la ten-
dencia a hacer interpretaciones psicolgicas o
criminolgicas, invadiendo campos, lo que
debe evitarse. Por ltimo, debemos aclarar
que estas tcnicas son las indispensables para
un buen dictamen victimolgico, pero de nin-
guna manera son las nicas, pues el estudio
puede enriquecerse al participar un mayor
nmero de especialistas o al aumentar los
medios de conocimiento.
Diagnstico
Los estudios realizados deben desembocar en
un diagnstico particular para cada rea y un
diagnstico general victimolgico. El diagns-
tico en la clnica mdica se refiere al conoci-
miento de los sntomas y signos de las enfer-
medades, y ms propiamente al hecho de deter-
minar por los sntomas el carcter de una enfer-
medad. En nuestra materia, tenemos el diag-
nstico mdico, que describe las lesiones y
daos fsicos causados por la victimizacin,
el diagnstico psicolgico que nos indica si el
trauma de la victimizacin dej secuelas en la
p s i q u e, y el diagnstico social que nos indica
cmo queda la vctima frente a su grupo social.
Pero no podemos quedarnos en esto, no se trata
del simple peritaje con fines de establecer la
reparacin del dao o calificar la gravedad del
delito, tenemos que dar un paso ms, debemos
averiguar cules son los factores que favorecie-
ron la victimizacin. Efectivamente, la vctima
puede sufrir fsica, psquica, social y econmi-
camente como consecuencia de la ofensa, y se
ha visto limitada en el ejercicio de sus dere-
chos. Es importante conocer no slo la magni-
tud y naturaleza del dao, sino el papel que ha
jugado la vctima en el mismo, es decir, se debe
averiguar si la vctima ha sido la causa o el pre-
texto de la infraccin, si sta es el resultado de
un consenso o si se trata de una simple coinci-
dencia.
De vital importancia es conocer cmo capta
la vctima su victimizacin: si se acerca a la
realidad, minimiza los daos o se sobrevicti-
miza, considerando los perjuicios mayores de
325 L A C L N I C A V I C T I M O L G I C A
326
Congreso Rodriguez.qxp 18/12/06 15:11 Pgina 326
robo, por ejemplo). En Victimologa, han sido
un gran aporte las encuestas sobrevictimiza-
cin (y los estudios criminolgicos de autode-
nuncia), los que nos dan un caudal de datos
sobre las formas y frecuencias de victimiza-
cin, la reincidencia v i c t i m a l, etctera.
En resumen, podemos hacer prognosis en
varias formas: i n t u i t i v a, sin base cientfica,
dejndose guiar por el presentimiento; a n a m n -
s i c a, basndonos en la conducta de una persona
para aplicarla a casos similares; clnica, toman-
do el diagnstico de la vctima para deducir su
futuro comportamiento; estadstica, acumu-
lando datos de casos diversos para tabularlos y
calcular probabilidades. Este ltimo mtodo ha
rendido los mejores resultados, ya que se puede
hacer la inferencia a partir de los casos conoci-
dos, por medio de un anlisis cientfico.
La importancia del pronstico es muy gran-
de, ya que permite (Torres, 1986):
Prevenir la posible revictimizacin, no
slo respecto a la accin sufrida por la
vctima, sino tambin en lo referente a
otras conductas victimizantes.
Evitar los casos en que la vctima pueda
convertirse en victimario. Puede suceder,
que la vctima en plan de venganza victi-
mice a otras personas responsables, direc-
tos o no, de su propia victimizacin.
Evitar los casos en que los familiares o
allegados a la vctima se conviertan ya sea
en vctimas o en victimarios, lo que impli-
ca extender los servicios victimolgicos a
estas personas.
Para los efectos de pronsticos criminol-
gicos, la probabilidad de reincidencia del
ofensor depende en ciertos casos de la vctima.
As, el pronstico victimolgico es importante
en el pronstico criminolgico.
Sentar las bases para el tratamiento; el pro-
nstico deber ir variando segn el tratamiento
tenga xito o no.
Terminamos este apartado, con una frase de
Lola A n i y a r, con la que estamos de acuerdo:
Nosotros creemos que cuando hayan sido esta-
blecidas las tablas de prediccin, en relacin
con las vctimas potenciales, stas debern ser
ubicadas, y sometidas a curas y cuidados espe-
cficos; y que se debe evitar la creacin de con-
diciones idneas, para hacer saltar, en medio de
la placidez deseada, una manifestacin victimal
( A n i y a r, 1969, pgina 67).
Tratamiento
El tratamiento v i c t i m a l tiene dos objetivos
bsicos: eliminar o disminuir los efectos de la
victimizacin y evitar futuras victimizaciones.
Se entiende por asistencia-tratamiento victimo-
lgico, la aplicacin de todas las medidas ten-
dientes al conocimiento, comprensin y ayuda a
la vctima para atenuar y superar las consecuen-
cias producidas por la conducta delictiva
(Marchiori, 1999, pgina 177).
No siempre es posible dar tratamiento, no
slo por la limitacin de recursos materiales y
humanos, sino porque no siempre la vctima
acepta ser sometida al mismo. Y es que el tra-
tamiento debe ser absolutamente voluntario,
sin la cooperacin activa de la vctima es impo-
sible lograr el xito.
Algunas vctimas prefieren el tratamiento
privado, con sus profesionales de confianza
327 L A C L N I C A V I C T I M O L G I C A
328
Congreso Rodriguez.qxp 18/12/06 15:11 Pgina 328
y evite la sobrevictimizacin. La reparacin
del dao es fundamental en esta materia; si la
vctima no obtuvo la restitucin de la cosa,
la indemnizacin o la satisfaccin debida, pen-
sar que no se le ha hecho justicia y renacern
sus traumas y temores, se perder lo ganado
con el tratamiento, generar un feroz resenti-
miento que en ocasiones puede producirle
ideas de hacerse justicia por propia mano.
Un tema aparte lo constituyen las vctimas
indirectas, que pueden necesitar gran apoyo
cuando no terapia completa, como puede ser la
situacin de los familiares en el caso de homi-
cidio. De todas formas, siguen las reglas
bsicas expuestas anteriormente. En el caso de
vctimas colectivas la situacin de terapia es
ms complicada; en casos graves (intoxicacin
masiva por txicos, alimentos descompuestos,
contaminacin ambiental, terrorismo, etcte-
ra.) se necesita un plan general de emerg e n c i a
que siga los patrones expuestos y una atencin
individualizada. Lo ms importante en estos
casos de vctima colectiva es hacer consciente
a la comunidad del peligro que corre, para que
pueda tomar las medidas de prevencin y evi-
tar nuevas victimizaciones.
Para finalizar, afirmemos que la asistencia a la
vctima del delito es un derecho inalienable de
ella y una obligacin no slo del Estado, sino de
todos nosotros, y recordemos que en la Decla-
racin de la ONU sobre principios fundamentales
de justicia relativos a las vctimas, el artculo 14
ordena: las vctimas recibirn la asistencia mate-
rial, mdica, psicolgica y social que sea necesa-
ria, por conducto de los medios gubernamenta-
les, voluntarios, comunitarios y autctonos.
329 L A C L N I C A V I C T I M O L G I C A
ALEX SCHMID
4
Nicholas Morozov, terico de Narodnaya Volya (The Peoples Will) sostuvo: Todo lo que la lucha terrorista necesita es un
pequeo nmero de personas y un buen nmero de medios materiales. En realidad se trataba de una forma nueva de lucha. As,
una serie de asesinatos polticos individuales, en donde siempre se da en el blanco, reemplaza a los movimientos masivos revolu-
cionarios, donde las personas pelean una contra otra por malos entendidos y donde una nacin mata a sus propios nios, mien-
tras que el enemigo de estas personas observa desde una trinchera protegida cmo se destruye su gente. La nueva forma de te-
rrorismo solamente castiga a quienes realmente son responsables de la hazaa diablica. Por lo anterior, la revolucin terrorista
es la nica forma de revolucin. Morozov, Nicholas, Violence in Politics. Terror and Political Assassination in Eastern Europe
and Russia. La Haya, Mouton, 1972, p. 106.
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 332
La circunscripcin/sociedad de los adversarios.
Las vctimas directas, sus familias y amigos.
Quienes tienen razones para pensar en la
posibilidad de ser el siguiente blanco.
El pblico distante, neutral.
El grupo que apoya la organizacin terrorista.
Los sectores del pblico que podran apro-
bar audiencias nacional y extranjera.
Otros grupos terroristas que pelean por el
liderazgo.
Los terroristas y su organizacin.
Por ltimo, pero no por ello menos impor-
tante, los medios de comunicacin.
El terrorismo se ha definido de diversas
maneras, pero la ms antigua y certera la pro-
porciona un milenario proverbio chino, el cual
resume la idea central del terrorismo Matar
uno [para] asustar a diez mil.
Lo que realmente importa a los terroristas es
la produccin de atrocidades pblicas, para
capturar y afectar a grupos especficos y/o
impresionar a una audiencia masiva que com-
parte las mismas caractersticas y preocupa-
ciones de las vctimas. Si la audiencia elegida
presta atencin a los agravios y/o las demandas
de los terroristas, o siente terror o pnico, los
terroristas habrn logrado un importante obje-
tivo. Cuando los grupos terroristas se oponen
al Estado, utilizan continuamente al pblico, a
ciertos grupos, como vctimas.
Los terroristas se piensan a s mismos
luchadores o soldados y, con frecuencia,
llaman a su organizacin ejrcito. Pero no
son soldados precisamente. En la guerra, los
ejrcitos atacan ejrcitos. Si los civiles desar-
mados son un objetivo deliberado, quienes
llevan a cabo estas muertes son criminales de
guerra declarados. Las atrocidades en la guerra
son algo malo, pero las atrocidades sin guerra
son an peores, y precisamente es lo que hacen
los terroristas. No les preocupan las vctimas
directas; las victimizan por sus efectos a ter-
ceros. Una victimizacin exitosa de ciertos
sectores de la sociedad es una seal clara
para el pblico local y extranjero de que el
Estado no puede protegerlos de ninguna ma-
nera. Dependiendo de las metas de los terroris-
tas, las cuales usualmente son tres: propagan-
da, coercin e intimidacin, su objetivo por
atraer la atencin, demandas y crear terror es
enviado, en primera instancia, a travs de las
vctimas de sus actos. Los seres humanos
asesinados, heridos, secuestrados o tomados
como rehenes sirven como generadores de
mensajes y, a la vez, como herramientas
de negociacin de los terroristas (Schmid,
1988; 1999).
En ocasiones, se lleva a cabo mediante los
llamados incidentes de fase simple: una o
varias personas son asesinadas de manera
provocadora y vistosa con armas de fuego, una
bomba o un incendio, pero la amenaza de ms
atrocidades queda en el aire. En los incidentes
de fase doble, el resultado final se deja en el
aire: las personas son secuestradas y ocultadas
en un lugar secreto o se mantienen como
rehenes en un lugar conocido, como lo puede
ser un avin, a fin de desatar una guerra de
nervios para forzar a las autoridades a negociar
333
ALEX SCHMID
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 334
en los Estados miembro, incluidas aquellas
leyes que prohben el abuso de poder criminal.
El trmino vctima tambin incluye, cuando
es apropiado, a la familia inmediata o a los que
dependen de la vctima directa y a las personas
que sufrieron dao mientras intervenan para
ayudar a las vctimas en problemas o bien para
prevenir la victimizacin.
Los delitos por terrorismo tienen un costo
fsico, psicolgico, social, poltico y econmi-
co tanto en las vctimas primarias como en las
secundarias y en la sociedad en general, lo que
hace que el terrorismo sea tan complejo es que
el terrorista puede jugar simultneamente con
diversos pblicos y objetivos. Con uno o
algunos actos de violencia, los grupos terroris-
tas pueden mover (como en los secuestros) o
desaparecer (como con una bomba) el objetivo
directo de violencia, y a la vez inmovilizar y
paralizar a otro sector. As logra otro de sus
objetivos, aterrorizar (a aquellos que tienen
razones para creer que sern los siguientes)
para lograr su meta de hacer or sus demandas
(por ejemplo, a un gobierno) y manipular otros
objetivos de atencin (varios pblicos preocu-
pados). Dependiendo de la manera en que se
relacionan las vctimas primarias de violencia
terrorista con la audiencia secundaria, podrn
alcanzarse los diferentes objetivos. Si se activa
un juego cruzado entre varias audiencias, los
terroristas pueden crear efectos continuos,
mltiples y productivos, los cuales sirven a
varios propsitos. La posibilidad de manipular
una gama de auditorios con unas cuantas vcti-
mas primarias a travs de una ambiente rico en
medios de comunicacin, ha modificado el ter-
rorismo, pasando de un modo marginal de
protesta, chantaje e intimidacin, a una forma
importante de guerra psicolgica.
Magnitudes de la victimizacin por terrorismo
La evaluacin del alcance total de este tipo de
victimizacin es un terreno que todava no ha
sido explorado suficientemente. El perso-naje
terrorista es un tema central en cientos de
libros y miles de artculos, pero las vctimas del
terrorismo se han estudiado de manera empri-
ca en muy pocas ocasiones (Vetter y Perlstein,
1991). En relacin con las dos categoras de
vctimas del terrorismo aludidas, no se tienen
bases de datos aceptables.
Ahora conocemos relativamente bien los
efectos psicolgicos de aquellos que lograron
sobrevivir a un secuestro o de ser rehenes de
terroristas. La vctima directa experimenta te-
rror, una forma extrema de ansiedad causada
por la sorpresa y el miedo a una situacin
repentina de amenaza de muerte,
5
lo cual se
manifiesta en cuatro diferentes respuestas psi-
colgicas en una secuencia de tiempo:
Las cuatro fases durante la victimizacin te-
rrorista
Fase I: la vctima experimenta conmocin,
escepticismo, y alucinacin. Surge una parli-
sis de accin y la negacin a las impresiones
sensoriales;
335
ALEX SCHMID
6
El incidente ocurri del 23 al 28 de agosto de 1973 en el banco Sveriges Kredibank, en Estocolmo, durante un asalto falli-
do. Dos asaltantes tomaron de rehenes a cuatro personas durante 131 horas, demandando dinero y la garanta para salir del pas
con los rehenes. La rehn Kristin Ehnmark de 24 aos se enamor del asaltante Jan-Erik Olsson, de 32 aos. En una llamada tele-
fnica al Primer Ministro de Suecia, uno de los rehenes dijo: Los asaltantes nos protegen de la polica. Ager, Sheila, Thera and
the Pirates: An Ancient Case of the Stockholm Syndrome, The Ancient History Bulletin, vol. 12, nm. 4, 1998, pp. 86-87.
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 336
asesinados no pueden contarlo, pero aqu
exponemos algunos de los sntomas que expe-
rimenta la mayora de los sobrevivientes.
Vctimas del terrorismo (Wilkinson y Stewart,
1987).
Miedo, ansiedad no relacionada a algo,
fobias;
Pesadumbre;
Sobresaltos, apata, entorpecimiento;
Coraje, hostilidad, ira, resentimiento, resig-
nacin;
Depresin, desesperanza, desvaros y
soledad;
Periodos de aislamiento, dificultades para
relacionarse con otras personas;
Sntomas fsicos de estrs, insomnio, reac-
ciones de espanto, pesadillas;
Dificultad para concentrarse, falta de
memoria, problemas sexuales;
Pnico;
Incapacidad para volver a sus actividades
normales.
Varios de estos sntomas son referidos, por
lo general, como trastornos de estrs post-
traumtico (PTSD, en ingls), los cuales
comnmente estn asociados a las respuestas a
varios traumas.
7
No todas las vctimas que han
experi-mentado terror muestran estos sntomas
en el mismo grado. En este fenmeno, el nivel
de terror, as como la recuperacin del sobre-
viviente, tiene tambin un cierto papel.
Sin entrar en gran detalle en el terreno de la
psicologa individual y colectiva,
8
a pesar del
hecho de que el terror est en primersimo
lugar como un estado de mente conmocionada
y muchas veces de parlisis, causado por una
situacin repentina e inesperada, hecha por el
hombre, fuera de lo normal y amenazante de la
vida. El hecho de que la experiencia individual
de terror sea contagiosa a los espectadores
directos y, en menor grado, a quienes estn
observando el acto a travs de los medios de
comunicacin, se debe a un proceso de identi-
ficacin. La mayora de los espectadores se
preocupan por la vctima del terrorismo a
travs del proceso de identificacin (podra
ser yo) pero hay otros quienes tambin se
337
ALEX SCHMID
Violencia
poltica
Homicidios Accidentes de
trfico
Irlanda del Norte 97.6 11.9 179.0
Italia 0.6 33.7 172.3
Uruguay 1.1 68.5 68.6
Alemania 0.1 40.4 251.2
Algunas personas minimizan la magnitud
del terrorismo, por ejemplo, para proteger la
industria del turismo en sus respectivos pases;
otros, por el contrario, exageran la amenaza de
Riesgo de muerte por diversos peligros (Hewitt, 1993), (Promedio
anual por millones de personas)
un acto terrorista por razones que pueden rela-
cionarse con intereses comerciales contrarios.
Sin embargo, solamente se puede distinguir
entre una percepcin de amenaza o una ame-
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 338
Estas cifras indican que a pesar del elevado
nmero de ataques, el promedio de muertes es
inferior al estimado con base en los incidentes
que dejan saldos muy altos de personas muer-
tas. Si se examina el nmero promedio de
gente asesinada, de acuerdo con las cifras
japonesas y de Estados Unidos para el periodo
1998, 2003-2004, tenemos las siguientes
estadsticas:
339
ALEX SCHMID
Objetivo Incidentes Muertes
Ciudadanos privados y
propiedad
1,600(30%) 2,533(40%)
Gobierno 1,167(22%) 1,114(17.6%)
Empresas 475(9%) 254(4%)
Polica 363(6.8) 557(8.8%)
Otros 315(6%) 270(4.3%)
Desconocido 291(5.5%) 116(2.8%)
Transporte 258(4.9%) 576(9.1%)
Figuras
religiosas/instituciones
126(2.3%) 259(4.1%)
Turistas 29(0.5%) 214(3.4%)
Diplomticos 96(1.8%) 124(1.9%)
Periodistas y medios 102(1.9%) 40(0.6%)
Militares 36(0.6%) 84(1.3%)
Total 5,290 6,322
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 340
(Cada grupo terrorista tiene su propio enfoque
de la victimizacin. Al Qaeda, por ejemplo,
tiene una preferencia mayor por objetivos
diplomticos (las bombas en las embajadas en
el este de frica, en agosto de 1998).
341
ALEX SCHMID
9
Reproducin del documento A/C.6/56/L.9, anexo I.B. Estos textos representan el estado actual de las consideraciones sobre
terrorismo, el cual se aprob en la sesin del 2001 del Grupo de Trabajo del Sexto Comit. Se entiende que se dar atencin a
este texto en futuras discusiones, incluidos otros temas sobresalientes. A/57/37 Anexo II.
En el mismo periodo de comparacin
(1999-2003), de acuerdo con la base de datos
de Gran Bretaa, se observa que el gobierno,
como objetivo de los terroristas, representa el
6%, y los militares y la polica tienen un 17%
y 7%, respectivamente, muy diferente del 22%,
0,6% y 6.8%, que se presenta en la base de
datos de Estados Unidos, MIPT, arriba men-
cionada.
La elevada proporcin de policas y mili-
tares vctimas del terrorismo incita a definir en
la base de datos del Reino Unido el asunto del
terrorismo. Surge la duda: si los ataques contra
las fuerzas de seguridad deberan ser cataloga-
dos como terrorismo. Las agresiones contra los
militares y la polica son ms caractersticas de
los grupos guerrilleros y de otros grupos de
insurgentes. Si los terroristas se enfocaran ni-
camente en ese objetivo, tales ataques seran
legtimamente ms insurgentes que los ataques
a civiles. Surge otro cuestionamiento, cundo
se considera un grupo como terrorista, cundo
como guerrillero o de fuerza de resistencia? En
las Naciones Unidas no existe un consenso
sobre estas cuestiones, las que todava estn en
debate en el Comit ad-hoc sobre Terrorismo,
en Nueva York. La definicin preliminar inte-
rina se acord en las negociaciones sobre una
convencin contra el terrorismo internacional,
y muestra el siguiente punto:
Definicin preliminar de terrorismo de las
Naciones Unidas
9
Comit Ad-Hoc sobre Terrorismo: textos
informales del artculo 2 y 2bis del borrador com-
pleto de la Conferencia, preparado por el
Coordinador:
Artculo 2.
1. Cualquier persona que cometa un dao den-
tro de los tratados de esta Convencin, si esa
persona, ilegal e intencionalmente, causa lo
siguiente:
La muerte o daos corporales serios a
cualquier persona; o
Perjuicios serios contra la propiedad pblica
o privada, incluido un lugar de uso pblico,
una oficina de estado o gubernamental, un
sistema de transporte pblico, infraestructura
pblica, o el medio ambiente; o
Daos contra la propiedad, lugares,
infraestructura o sistemas mencionados en
el prrafo 1(b) de este artculo, con resulta-
dos, o probables resultados, en una prdida
econmica importante, cuando el propsito
de esta conducta, por su naturaleza o con-
texto, es intimidar a la poblacin y obligar
al gobierno u otra organizacin interna-
cional a hacer o abstenerse de llevar a cabo
cualquier acto.
Permtaseme concluir con el tema de los
derechos de las vctimas y nuestras obliga-
ciones para con ellos.
Cules son los derechos de las vctimas?
La resolucin de la Asamblea General 42/34
contiene nicamente siete principios, que son
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 342
importantes para las vctimas del terrorismo, y
llegan a ser derechos, si stos se introducen
a una legislacin nacional.
Los derechos de las vctimas (Naciones Unidas,
1985).
Derecho a ser tratado con respeto y
reconocimiento;
Derecho a tener servicios de apoyo adecuados;
Derecho a recibir informacin del avance
del caso;
Derecho a estar presente e involucrado en el
proceso de toma de decisiones;
Derecho a ser asesorado;
Derecho a la proteccin de la seguridad fsi-
ca y la privacidad;
Derecho a la compensacin, tanto del ofen-
sor como del Estado.
Estos principios/derechos intentan reflejar las
necesidades generales de las vctimas, pero no
son especficos del terrorismo. Entre los requi-
sitos indispensables de la ms efectiva prcti-
ca de un programa de servicios para las
vctimas, de acuerdo con los lineamientos de
las Naciones Unidas, se deben incorporar tam-
bin los siguientes elementos:
Los elementos de un Programa de Servicio
para las Vctimas (Naciones Unidas, 1997).
Intervencin en caso de crisis;
Asesoramiento;
Defensa;
Apoyo durante la investigacin del delito;
Apoyo durante el proceso penal y el juicio;
Apoyo despus de la resolucin del caso;
Capacitacin a profesionales especializados
en temas de victimizacin;
Prevencin de la violencia y otros servicios
de prevencin;
Educacin pblica (incluidas campaas de
conscientizacin) sobre el tema de las vcti-
mas.
Tales programas son costosos. De hecho, en
1996 varios Estados miembro de las Naciones
Unidas pidieron establecer un Fondo
Voluntario de las Naciones Unidas para las
Vctimas del Terrorismo (entre ellos Angola,
Azerbaijn e India). El gobierno de Holanda
propuso el establecimiento de un fondo inter-
nacional para apoyar a vctimas de delitos
transnacionales. Sin embargo, ste no es
especfico para los afectados del terrorismo y,
mientras se pone en prctica, se vio que no
ofrece un apoyo directo a las vctimas indivi-
duales debido a su bajo presupuesto. Sin
embargo, en noviembre de 2004, la resolucin
de Consejo de Seguridad 1566 estableci un
grupo de trabajo cuyas tareas incluyen:
[] considerar la posibilidad de establecer un
fondo internacional para compensar a las vcti-
mas de actos terroristas y a sus familias, que
puede ser financiado a travs de contribuciones
voluntarias, y que pueden consistir, en parte, de
343
ALEX SCHMID
10
Los costos de compensacin incluyen: gastos mdicos y de salud mental; prdida de salarios; prdida de apoyo; gastos de
funeral; por dolor y sufrimiento, desfiguracin, vestimenta, anteojos y daos en la dentadura; terapia fsica; rehabilitacin profe-
sional; rehabilitacin para vctimas discapacitadas; servicios para reemplazar trabajo en caso realizado con anterioridad por las
vctimas. Las vctimas (ciudadanos franceses en Francia y en el exterior) reciben un adelanto en un mnimo de 2 das y un mx-
imo de un mes. SOS Attentats, Franoise Rudetzki, President. Htel National des Invalides, 6 Bld. des Invalides, Pars, Francia.
http://www.sosattentats.org/
Congreso Alex Schmid.qxp 12/18/2006 3:42 PM Page 344
atacan a unos pocos a modo de llamar la aten-
cin para asustar a muchos. En general, los
asesinatos no se eligen con detenimiento;
cualquiera podra ser una vctima. Este anoni-
mato es una expresin de la falta de respeto a
las vidas humanas. La respuesta ms poderosa
es el respeto por la vida y el cuidado a las vc-
timas para que la brecha moral entre terroristas
y miembros de la comunidad se manifieste a
todos. Una comunidad expresa sus cualidades
a travs de la solidaridad que muestra a las vc-
timas. Es ms probable que una comunidad
cohesionada e incluyente enfrente el terroris-
mo desde dentro, que aquella en donde viven
subgrupos separados unos de otros, divididos
por clases, color, religin, lenguaje u origen.
Ello, claro est, no es de ayuda contra un grupo
terrorista extranjero que usa una comunidad
como teatro de la victimizacin. La respuesta
en este caso debe ser la solidaridad interna-
cional y la cooperacin.
345
CARLOS CORVO
Congreso Corvo.qxp 12/18/2006 3:46 PM Page 376
incluidas particularmente las que entraaban
violencia o brutalidad.
Tambin acotamos los resultados de la recin
citada Reunin Preparatoria Interregional, que
recogi las directrices y aport nuevas recomen-
daciones sobre la base de la labor realizada por
un grupo de trabajo donde se propona un
proyecto de resolucin y declaracin sobre la
justicia y la asistencia a las vctimas.
Llegamos a la celebracin del VII Congreso
con todos los precedentes sealados, las con-
tribuciones tanto de gobiernos como de organi-
zaciones no gubernamentales y bases empri-
cas de trabajo para ubicar a las vctimas, con
las medidas puestas a su alcance en materia de
compensacin o indemnizacin, de asistencia
y de restitucin, as como para reformular
conceptos de rectificacin, de cara a un nuevo
sistema de valores y de normas que den
respuesta al dolor y al sufrimiento de las vcti-
mas.
No era fcil determinar el amplio espectro
que aglutina a las vctimas de actos ilcitos en
general, as como distinguir clases de victimi-
zacin que terminan causando graves preocu-
paciones. Sobre el tema, destacamos al profe-
sor y criminlogo Elas Neuman, quien ha
realizado un interesante intento (Neuman,
1984).
Por otra parte, es pblico y notorio que en
los estudios sobre victimizacin aparecen
cifras distintas y mayores que no figuran en
las que proporcionan los agentes de la ley o las
oficinas encargadas de las estadsticas crimi-
nales.
La reconocida existencia de la cifra negra
del delito abarca extensos supuestos donde las
vctimas callan, consienten o no denuncian el
hecho, por temor, o por desidia o, lo que es ms
grave, porque no creen ni confan en las instan-
cias policiales para investigar el suceso, ya que
finalmente resultarn doblemente victimiza-
dos: primero por el autor y luego por la autori-
dad.
En resumen, fue el resultado de los debates
celebrados durante el VII Congreso (26 de
agosto al 6 de septiembre de 1985) que se lleg
a la Declaracin que estamos tratando y que
contiene un captulo A referido a las vcti-
mas de delito, numerales 1 a 17 y otro B que
comprende a las vctimas del abuso del poder
(numerales 18 a 21).
Recordamos tambin que el 29 de noviem-
bre del mismo ao, la Asamblea General
aprob el texto recomendado por el VII
Congreso y, al mismo tiempo, aprob la resolu-
cin 40/34 que la incorpor como anexo (vase
el numeral 3 de esa resolucin).
La Declaracin recomienda medidas que
habran de tomarse en los planos interregional
e internacional, entre los cuales selecciono,
para el presente trabajo, todo lo referido al
acceso a la justicia y al trato justo. Para su pre-
cisin pueden verse los numerales 4 a 7 del
citado anexo.
En mi pas, la Repblica Argentina, se han
ido implementando distintas vas para atender
la problemtica que implica un verdadero
abordaje al trato justo en cuanto al acceso a la
justicia por quienes han resultado vctimas, en
377
CARLOS CORVO
Congreso Corvo.qxp 12/18/2006 3:46 PM Page 378
b) Al sufragio de los gastos de traslado al lugar
donde la autoridad competente designe;
c)A la proteccin de la integridad fsica y moral,
inclusive de su familia;
d) A ser informado sobre los resultados del acto
procesal en que ha participado:
e) Cuando se tratare de persona mayor de setenta
aos, mujer embarazada o enfermo grave a
cumplir el acto procesal en el lugar de su resi-
dencia, tal circunstancia deber ser comunicada
a la autoridad competente con la debida antici-
pacin.
Artculo 80: Sin perjuicio de lo establecido en el
artculo precedente, la vctima del delito tendr
derecho:
a) Aser informada por la oficina correspondiente
acerca de las facultades que puede ejercer en el
proceso penal, especialmente la de constituirse
en actor civil o tener calidad de querellante;
b) Aser informada sobre el estado de la causa y la
situacin del imputado:
c) Cuando fuere menor o incapaz, el rgano judi-
cial podr autorizar que durante los actos proce-
sales en los cuales intervenga sea acompaado
por persona de su confianza, siempre que ello
no coloque en peligro el inters de obtener la
verdad de lo ocurrido.
Artculo 81: Los derechos reconocidos en este
captulo debern ser enunciados por el rgano
judicial competente, al momento de practicar la
primera citacin de la vctima o del testigo.
A su vez, y como derecho de querella
(recordamos: parte en la que puede constituirse
la vctima), desatacamos lo dispuesto en el
captulo siguiente (IV) denominado El quere-
llante particular en el artculo 82. Por ltimo,
del mismo libro y ttulo, el captulo V, El actor
civil, que en su artculo 87 permite la consti-
tucin de la vctima como actor civil para
ejercer la accin emergente del delito (ambos
se trascriben):
Artculo 82: Toda persona con capacidad civil
particularmente ofendida por un delito de
accin pblica tendr derecho a constituirse en
parte querellante y como tal impulsar el proce-
so, proporcionar elementos de conviccin, argu-
mentar sobre ellos y recurrir con los alcances
que en ste cdigo se establezcan.
Cuando se trate de un incapaz, actuar por l su
representante legal.
Cuando se trate de un delito cuyo resultado sea
la muerte del ofendido, podrn ejercer ste dere-
cho el cnyuge suprstite, sus padres, sus hijos
o por ltimo representante legal.
Si el querellante particular se constituyera a la
vez en actor civil, podr as hacerlo en un solo
acto, observando los requisitos para ambos
institutos.
Artculo 87: Para ejercer la accin civil emer-
gente del delito en el proceso penal, su titular
deber constituirse en actor civil.
Las personas que no tengan capacidad para
estar en juicio, no podrn actuar si no son repre-
sentadas, autorizadas o asistidas en la formas
prescriptas para el ejercicio de las acciones
civiles.
Resumida en su letra las disposiciones de la
ley procesal penal para la nacin, se deben
analizar si en su espritu se conforman con las
recomendaciones surgidas en la Resolucin
40/34 de la Asamblea General de Naciones
Unidas, y con el Anexo que contiene la ya cita-
da Declaracin sobre los Principios Funda-
mentales de Justicia para las Vctimas de
Delitos y del Abuso de Poder.
379
CARLOS CORVO
Congreso Corvo.qxp 12/18/2006 3:46 PM Page 380
Introduccin
Una sociedad civilizada denuncia la violencia
y busca proteger a los inocentes de los culpa-
bles y, en la medida en que puede hacerlo, ser
ms estable y confiada que una que no lo haga
(Apoyo a vctimas, 1993).
Generalmente es ftil para los tribunales adju-
dicar pago de daos por lesiones personales; el
delincuente aislado pocas veces puede hacer
grandes mejoras. Entonces, qu puede hacerse
para entregar la compensacin a la vctima que
debe recibirla? (Fry, 1959).
Las citas anteriores de la Organizacin
Nacional (britnica) de Apoyo a Vctimas y de
la pionera reformista penal Margery Fry ilus-
tran dos consideraciones que siguen en el
corazn de la compensacin estatal para las
vctimas de delitos violentos en la Unin
Europea (UE), a saber:
1. La necesidad de que el Estado haga algo
por las vctimas de delitos violentos como
reflejo de su deber moral con los ciu-
dadanos inocentes vctimas del delito.
2. La ineficiencia prctica de los delin-
cuentes para pagar la compensacin adjudi-
cada por el tribunal a las vctimas, y la
necesidad de intervencin estatal para ase-
gurar que las vctimas reciban algn nivel
de compensacin monetaria cuando no se
encuentra al delincuente.
La relacin entre el deber moral del Estado
hacia las vctimas del delito, y la incapacidad
prctica de los delincuentes para pagar la com-
pensacin son dos factores que se exploran en
este documento con respecto al lugar de la
compensacin estatal en la UE.
La compensacin estatal surgi por diversas
razones en Europa, pero principalmente por los
desarrollos de bienestar estatal y, en la ltima
parte del siglo XX, como respuesta poltica
astuta al problema del delito creciente y el
incremento de la violencia interpersonal.
En este documento, el fundamento filosfi-
co de la compensacin estatal a las vctimas de
delitos violentos se explora en el contexto de la
Compensacin a las vctimas de delitos
violentos en la Unin Europea, con
enfoque especial a las vctimas del
terrorismo
1
Jo GOODEY
1
Documento presentado en la Mesa Redonda Nacional sobre Compensacin a las Vctimas, 10 de junio de 2003.
Washington, D. C.: Centro Nacional para Vctimas del Delito. Para mayor informacin sobre la Mesa Redonda Nacional sobre
Compensacin a las Vctimas, vase: www.ncvc.org.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 381
UE. La compensacin estatal se examina junto
con la compensacin del delincuente en un
esfuerzo por entender el lugar de las iniciati-
vas estatales en los diferentes sistemas jurdi-
cos. Como punto de inicio, los instrumentos
internacionales se refieren para proporcionar
normas hito para la compensacin a vctimas
y, al mismo tiempo, se limitan en lo que prote-
gen de las vctimas como derecho. Al deli-
near las disposiciones para la compensacin de
vctimas en la UE, este documento seala las
similitudes y diferencias entre los Estados
miembro. Se hace referencia especial, hacia el
final del documento, a las disposiciones de la
UE para compensar a las vctimas de violencia
terrorista.
Instrumentos internacionales y compensacin
estatal
Si se observa de manera especfica la compen-
sacin para las vctimas de delitos violentos, la
mayor parte de los instrumentos jurdicos inter-
nacionales que tratan sobre los derechos de las
vctimas, en algn punto, indican el deseo,
primero, de que haya una compensacin por
parte del delincuente y, segundo, de una com-
pensacin estatal. Al elegir cuatro documentos
internacionales enfocados a las vctimas para
compararlos, dos de la dcada de 1980, en el
auge de desarrollos enfocados a las vctimas, y
dos documentos ms recientes que, a su vez,
son mundiales y europeos en su enfoque,
cada uno estipula una compensacin para la
vctima por parte del delincuente y del Estado.
1. La Declaracin de 1985 de Naciones
Unidas de los Principios Fundamentales de
Justicia para las Vctimas del Delito y del
Abuso del Poder.
2. La Recomendacin de 1985 del Consejo
Europeo (85) 11 sobre la Posicin de las
Vctimas en el Marco del Derecho y
Procedimientos Penales.
3. Los Principios y Directrices Fundamentales
del ao 2000 sobre el Derecho de Restitucin,
Indemnizacin y Rehabilitacin de las Vctimas
de Violaciones Graves de los Derechos
Humanos y las Libertades Fundamentales, de la
Comisin de Derechos Humanos del Consejo
Econmico y Social de Naciones Unidas.
4. La Decisin del ao 2001 del Consejo de
la Unin Europea sobre la Posicin de las
Vctimas en los Procedimientos Penales.
De los cuatro instrumentos internacionales
seleccionados para su comparacin, slo la
Decisin del ao 2001 del Consejo de la Unin
Europea incluye la compensacin estatal como
un compromiso opcional de los gobiernos.
Esto refleja que la condicin de los otros tres
instrumentos es de ley suave, es decir, no son
legalmente obligatorias para los firmantes.
Como consecuencia, es relativamente fcil
para los otros tres instrumentos declarar lo que
los Estados deben comprometerse a hacer por
las vctimas del delito con respecto a las com-
pensaciones por parte del delincuente y del
Estado. En comparacin, la Decisin del ao
2001 del Consejo de la Unin Europea sobre la
Posicin de las Vctimas, como documento
legalmente obligatorio es ms cauteloso en su
interpretacin de la compensacin estatal a las
vctimas.
Los Estados pueden acordar que los delin-
cuentes deberan pagar una compensacin a las
vctimas, pues esto generalmente no represen-
382 JO GOODEY
2
En Austria, la vctima puede recibir pagos de compensacin estatal, y el Estado puede despus buscar recuperarlos de los
pagos hechos por el delincuente; Cdigo de Procedimientos Penales.
3
Asu vez, el Parlamento Europeo, como foro democrtico para el debate de la Comunidad Europea, ha volteado su atencin
hacia las vctimas del delito y cuestiones relacionadas con la compensacin a las vctimas; por ejemplo, la Resolucin del
Parlamento Europeo sobre Vctimas de la Violencia; y la Resolucin del Parlamento Europeo sobre Vctimas del Delito en la UE.
4
Sweden, Ume, 23-24 de octubre de 2000, Autoridad Sueca para la Compensacin a Vctimas del Delito; el autor asisti
como relator.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 383
gatoria, el Consejo de la Unin Europea y la
Comisin Europea. La compensacin estatal
ahora se promueve como parte de la justicia
centrada en la vctima en la UE. Sin embargo,
la naturaleza y medida de la justicia centrada
en la vctima, incluyendo una compensacin
estatal, difieren drsticamente en toda la UE, y
reflejan el lugar de las vctimas en cada juris-
diccin. A este respecto, existe una brecha
abierta entre los instrumentos internacionales
que promueven las normas de oro para la
justicia centrada en las vctimas y lo que real-
mente se ofrece a las vctimas en la prctica. A
su vez, la jurisdiccin de cada legislacin
puede contrastarse con la realidad de la prcti-
ca nacional centrada en la vctima.
Ycomo la UE se ha extendido recientemente
para incluir a nuevos Estados miembro de
Europa del Este, el lugar de la compensacin
estatal necesitar consignar la manera en que los
esquemas de compensacin pudiesen promo-
verse o financiarse en esos pases. Por otro lado,
como lo resaltaba el Documento Verde de la
Comisin Europea de 2001 sobre la compen-
sacin a vctimas, los intentos por normalizar la
compensacin estatal en toda la UE son compli-
cados debido a un nmero de factores:
Los variantes grados de generosidad ofreci-
dos por cada esquema;
Las diferentes disposiciones recprocas
disponibles para los ciudadanos de la UE
victimizados en otro Estado miembro dife-
rente al suyo, y
Diferencias entre las adjudicaciones de
compensacin en los Estados miembro para
los residentes legales o ciudadanos visi-
tantes no europeos victimizados en la UE.
A su vez, se necesita considerar el lugar de
la compensacin para las vctimas de delitos
violentos con quienes no son residentes legales
en la UE; a saber, inmigrantes ilegales y
vctimas de trfico de personas. Debera
ponerse atencin especial a la palabra de
mujeres traficadas que fueron transportadas
ilegalmente para trabajar en el comercio
sexual en la UE y, como consecuencia, con
frecuencia sufren violencia y abuso sexual en
el trnsito y en su destino final. Determinar el
lugar de la compensacin estatal en la
UE, como una respuesta moral y pragmtica a
la victimizacin de los ciudadanos puede
enmarcarse con generosidad para tomar en
cuenta las necesidades de no ciudadanos,
tanto legales como ilegales, vctimas de delitos
violentos en la UE.
5
Sin embargo, dado que
ciertos Estados miembro todava no tienen el
esquema de compensacin estatal para sus
propios ciudadanos, no se diga de los inmi-
grantes ilegales, uno tiene que empezar por un
panorama de la compensacin estatal en la UE
para entender la presencia, ausencia y
generosidad de los esquemas de compensacin
de los diferentes Estados.
384 JO GOODEY
5
La Convencin de Naciones Unidas de 2000 contra el Crimen Transnacional Organizado y su Protocolo Acompaante con-
tra el Trfico de Personas, especialmente mujeres y nios, consigna la responsabilidad de los Estados hacia el delincuente y la
compensacin estatal a las vctimas del trfico. Sin embargo, la compensacin estatal se trata como un compromiso opcional
dada: a) la condicin legalmente obligatoria de la Convencin y el Protocolo para sus firmantes, y b) la aplicacin mundial de los
instrumentos de Naciones Unidas que no pueden excluir a los pases ms pobres con reclamaciones irracionales respecto a los
fondos estatales limitados.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 384
Un panorama de la compensacin estatal en
la UE
En 1964, Gran Bretaa se convirti en el primer
pas en Europa en introducir un moderno esque-
ma de compensacin estatal.
6
En 1983, con la
adopcin del Consejo de Convenciones Euro-
peas para la Compensacin de Vctimas, los
esquemas de compensacin estatal se insti-
tuyeron en las siguientes jurisdicciones euro-
peas: Irlanda del Norte (1968); Suecia (1971);
Austria (1972); Finlandia (1973); Irlanda
(1974); Noruega (1976); Dinamarca (1976),
Pases Bajos (1976), Alemania (1976) y Francia
(1977) (vase Greer, 1996). Despus de 1983,
las siguientes jurisdicciones tambin adoptaron
alguna forma de compensacin estatal:
Luxemburgo (1984), Blgica (1985); Espaa
(1985); Portugal (1991-1993) y Suiza (1992).
Las jurisdicciones de la UE generalmente
otorgan compensacin a las vctimas de delitos
con violencia que incluyen homicidio, asalto,
violacin y robo. Puede trazarse una diferencia
entre las jurisdicciones que compensan las
lesiones que surgen de actos delictivos inten-
cionales o deliberados que son inherentemente
violentos (por ejemplo Gran Bretaa y Por-
tugal) y las que cubren cualquier delito que
causa una lesin personal (Dinamarca, Francia
y Suecia) [vase Greer, 1996, p. 697]. Sin
embargo, esta diferencia no es absoluta pues
muchos esquemas incluyen compensacin
por actos imprudentes que no son inten-
cionales.
De acuerdo con los clculos de compensa-
cin estatal para el 2000 (Mikaelsson y Wer-
gens, 2001, pgina 18), vase el cuadro 1, el
esquema de compensaciones britnico, que
cubre reclamaciones en Inglaterra, Gales y
Escocia, es el ms generoso en la UE. Cuando
se comparan los esquemas de compensacin
con otros Estados miembro de la UE con
poblaciones similares o mayores y escasos
niveles equivalentes de victimizacin criminal
(Alemania y Francia), el esquema britnico
sigue estando a la cabeza de la disposicin de
compensacin estatal. En comparacin, Grecia
e Italia son notables por su ausencia, ya que
ninguno tiene un esquema general de compen-
sacin para las vctimas de delitos violentos.
7
Las diferencias en las disposiciones de
compensacin estatal reflejan un nmero
de factores, ante todo, cul es el lugar de la
compensacin para las vctimas en cada Estado
miembro como reflejo de las disposiciones
generales centradas en la vctima en cada juris-
diccin, y la preeminencia dada a las reclama-
ciones civiles sobre la disposicin estatal de
compensacin.
Entendiendo la compensacin estatal en la
UE en el contexto de las reclamaciones civiles
Existen dos medios principales por los que una
vctima de delitos violentos puede obtener una
compensacin monetaria en las jurisdicciones
de la UE, a saber: del delincuente o del Estado.
La compensacin por parte del delincuente es
COMPENSACIN A LAS VCTIMAS DE DELITOS VIOLENTOS EN LA UNIN EUROPEA... 385
6
Nueva Zelanda fue el primer pas en el mundo en legislar la compensacin estatal. La Ley de Nueva Zelanda de
Compensacin por Lesiones Penales (Nm. 134) entr en vigor unos cuantos meses antes del esquema britnico en 1964.
7
Italia tiene un esquema especial para las vctimas de violencia terrorista y crimen organizado. Vase este texto, ms adelante.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 385
prioridad en la mayora de las jurisdicciones
antes de la compensacin estatal; principal-
mente por la carga financiera que los esquemas
de compensacin estatal imponen a los gobier-
nos europeos que sufragan el soporte principal
del fondeo. El Consejo de 1983 de Conven-
ciones Europeas sobre la Compensacin
tambin deja claro que el delincuente, ms que
el Estado, tiene la responsabilidad principal de
compensar a las vctimas.
Las vctimas pueden obtener la compen-
sacin del delincuente en procedimientos
civiles o penales. La mayora de las jurisdic-
ciones europeas occidentales tambin recono-
cen los delitos con violencia como respon-
sabilidad delictiva o agravio, por el que el
delincuente es responsable civilmente. En
jurisdicciones con sistemas de common law**
en la UE -Inglaterra y Gales e Irlanda- los
delincuentes pueden ser sentenciados a pagar
una orden de compensacin a las vctimas en
el transcurso de un juicio penal,
9
o las vctimas
pueden entablar un juicio civil por daos. En
las jurisdicciones continentales europeas, la
vctima tiene derecho -instaurado desde
principios del siglo XIX- a presentar una
reclamacin civil en el transcurso de un
procedimiento penal como partie civile o a
travs de un principio de adhesin. En teora,
el derecho de las vctimas para actuar como
partie civile les concede derechos que no
386 JO GOODEY
8
Clculos de Compensacin Estatal en la UE, en 2000;* indica datos de 1999.
** N. de la T.: El trmino ingls common law se refiere a: a) el conjunto de leyes y normas jurdicas que conforman el Dere-
cho angloamericano en su totalidad, b) el Derecho angloamericano conformado por precedentes judiciales, c) el derecho forma-
do por las decisiones y precedentes judiciales aplicados por los tribunales ingleses clsicos llamados common law courts (y los
tribunales modernos en Estados Unidos e Inglaterra) , y d) el Derecho antiguo en Inglaterra y en los Estados Unidos en compara-
cin con los preceptos recientemente introducidos por legislacin o jurisprudencia. Por abarcar tantos conceptos en un solo
trmino, common law no tiene un equivalente exacto al espaol, y se utiliza para designar el conjunto de preceptos arriba
enumerados.
9
En Inglaterra y Gales, la Ley de Justicia Penal de 1972 introdujo el pago de compensacin por parte del delincuente a la
vctima por cualquier prdida, dao o lesin. La Ley de Justicia Penal de 1982 dio prioridad al pago de compensacin a la vcti-
ma por parte del delincuente sobre cualquier pago de multas al Estado. Como respuesta al incumplimiento de los tribunales de las
demandas de la Ley de 1982, la Ley de Justicia Penal de 1988 estipul que los tribunales deban estipular los motivos por los que
no adjudicaban una orden de compensacin en casos donde la vctima era identificable y candidato a compensacin.
Estado miembro
de la UE
Compensacin
total en euros
Solicitudes
recibidas
Austria 1,400,000 200-300
Blgica 6,307,000 740
Dinamarca 5,456,000 3,156
Finlandia 5,130,000 4,770
Francia 147,550,000 13,353*
Alemania 106,694,000* 9,787
Irlanda 3,329,000 232
Luxemburgo 42,000 16
Pases Bajos 4,706,000 3,650
Portugal 972,000 68
Espaa 1,540,000 1,468
Suecia 7,421,000 6,522
Reino Unido 340,926,000 78,165
Cuadro 1: Clculo de la compensacion estatal-2000
8
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 386
gozaran en las jurisdicciones con sistemas de
common law. Recientemente han surgido otros
canales en la UE por los que la vctima puede
recibir una compensacin por parte del delin-
cuente, a saber, los programas de mediacin.
Pero, dada la estrecha aplicabilidad de la
mediacin en casos que involucran violencia
interpersonal, es poco probable que estas ini-
ciativas proporcionen lo mismo que la va
de la compensacin.
Una encuesta de mediados de la dcada de
1990 intent determinar el nivel de daos que
se otorgaran a reclamaciones hipotticas de
compensacin, pagaderas a vctimas por
agravio en un tribunal civil, en diferentes
jurisdicciones europeas (Greer, 1996, pginas
684-685). Los casos hipotticos involucraban
el peor escenario, a saber, una vctima de un
delito con violencia que perda el uso de sus
cuatro miembros. En el primer caso (A), la vc-
tima era un doctor, sexo masculino, de 40 aos,
casado y con dos hijos de siete y cinco aos. En
este caso, el rango de adjudicaciones entre las
jurisdicciones de la UE se basaba en los clcu-
los proporcionados por los practicantes jurdi-
cos en cada pas. Como lo explicaron los
editores de la encuesta, los diferentes clculos
de adjudicaciones eran, en gran parte,
atribuibles a la variacin de los siguientes fac-
tores entre jurisdicciones: ingreso relativo,
costo del tratamiento mdico y la disposicin y
nivel de prestaciones de seguridad social.
Teniendo esto en mente, los clculos de las
adjudicaciones por daos tenan un rango, en el
caso A, de 251 mil libras esterlinas en Noruega
hasta un milln 193 mil en Francia. En
comparacin, para el mismo caso, las adjudica-
ciones por dolor y sufrimiento tenan un
rango de cero en Espaa, donde la legislacin
no reconoce este rubro, hasta 225 mil libras
esterlinas en Irlanda.
La comparacin de casos hipotticos debe
leerse cautelosamente. Sin embargo, lo que la
encuesta ilustra es la medida en que las recla-
maciones por daos, en un tribunal civil
pueden diferir entre jurisdicciones europeas.
La ventaja de las reclamaciones civiles es que
las adjudicaciones, si tienen xito, pueden ser
importantes. Al mismo tiempo, existe el peli-
gro de que no se otorgue ninguna adjudicacin
o que sta sea mnima. En comparacin, los
esquemas de compensacin en los Estados
europeos ofrecen compensaciones en lmites
superiores y, en algunos casos, las cuotas
pagadas se basan en la naturaleza de la lesin
alegada.
Sin embargo, en contraste con las adjudica-
ciones hipotticas de compensacin en el
Derecho Civil, la investigacin indica que
el derecho de presentar una reclamacin civil
por compensacin en el curso de un proce-
dimiento penal, como partie civile se aplica sin
xito en la mayora de las jurisdicciones de la
UE (Goodey, 2002). Las vctimas en los
sistemas continentales de justicia, con frecuen-
cia, son desalentadas por los abogados y jueces
de entablar una reclamacin civil de compen-
sacin contra sus ofensores. En este aspecto,
parece que los sistemas continentales de
justicia sufren de los mismos temores que las
jurisdicciones europeas con sistemas de
common law, como miembros de la profesin
jurdica, seguido se sienten incmodos mez-
clando el Derecho Civil y el Penal. En esos
casos, cuando una reclamacin civil se entabla
con xito, muchas jurisdicciones continentales
no ayudan a la vctima a recuperar su adjudi-
COMPENSACIN A LAS VCTIMAS DE DELITOS VIOLENTOS EN LA UNIN EUROPEA... 387
10
Italia es un caso especial ya que slo proporciona compensacin a las vctimas del crimen organizado y del terrorismo.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 390
comn para negar la compensacin estatal en
jurisdicciones de la UE incluye: la situacin
financiera del solicitante; la conducta de la vc-
tima o solicitante antes, durante o despus del
delito, y la participacin de la vctima o el
solicitante en el crimen organizado o en una
organizacin que se dedica a actos violentos.
Aunque los criterios estrictos sobre el solici-
tante en jurisdicciones de la UE con sistemas de
common lawpueden entenderse como un medio
eficiente para controlar el nmero excesivo de
solicitudes, tambin da como resultado una
definicin estrecha de quin merece la
compensacin estatal. En comparacin, las
reclamaciones civiles son ms equitativas en
trminos de quin puede solicitarla.
Como varios comentadores lo han notado al
explorar el desarrollo de la compensacin
estatal en toda Europa, hay poco por aclarar
sobre los fundamentos filosficos de los esque-
mas estatales. Todo lo que puede declararse
con certidumbre es que la compensacin
estatal no se construy como un derecho en
Europa. Es ms una respuesta pragmtica a las
necesidades de las vctimas. El desarrollo de la
compensacin estatal en toda Europa refleja
el contexto cultural del sistema jurdico en
cada jurisdiccin. Aunque las jurisdicciones
con sistemas de common law han respondido a
la ausencia del derecho de la vctima a tener
una parte activa en el juicio penal como partie
civile, ideando un esquema extenso de
compensacin estatal, los sistemas continen-
tales de justicia han reconocido el alcance
limitado de la partie civile y han intentado
mejorarla al tiempo de mejorar sus propios
sistemas de compensacin estatal.
El caso especial de compensar vctimas del
terrorismo
Se da atencin especial a algunas jurisdic-
ciones de la UE para compensar a las vctimas
del terrorismo, a saber: en Italia, Espaa y
Francia. El enfoque sobre las vctimas del
terrorismo en estos pases necesita interpre-
tarse en el contexto de las intensificadas activi-
dades terroristas en cada pas en la ltima
mitad del siglo XX.
Italia
En Italia no hay un esquema estatal general
para compensar a las vctimas del delito con
violencia. Inicialmente, la compensacin
estatal se limitaba a los oficiales de polica y a
los miembros de las fuerzas armadas que eran
heridos o muertos como resultado de un delito
con violencia. Sin embargo, en respuesta a un
nmero de ciudadanos ordinarios lesionados o
muertos en el curso de los crecientes proble-
mas de Italia con el terrorismo y el crimen
organizado, a partir de los aos setenta ha
habido dos desarrollos importantes. Primero, la
Ley nmero 466 de 1980 que extendi la com-
pensacin a vctimas que eran lesionadas o
muertas mientras ayudaban a la polica o
fuerzas armadas a responder a un acto de
terrorismo. Diez aos despus, con las activi-
dades terroristas y de la mafia sin abatir, la Ley
nmero 302 de 1990 extendi las adjudica-
ciones de compensacin estatal a cualquier
lesionado o muerto como resultado de un acto
terrorista o del crimen organizado, sin el requi-
sito previo de que estuviesen coadyuvando a
las autoridades. La compensacin es pagadera
COMPENSACIN A LAS VCTIMAS DE DELITOS VIOLENTOS EN LA UNIN EUROPEA... 391
11
www.nio.gov.uk/issues/agreelinks/implemgov/980930b-nio.htm; informacin sobre la revisin de compensacin penal por
lesiones en Irlanda del Norte, 30 de septiembre de 1998.
12
www.compensationni.gov.uk/pdf/complete-guide.pdf; una Gua del Esquema 2002 de Compensacin Penal por Lesiones
en Irlanda del Norte.
Congreso Goodey.qxp 12/18/2006 3:48 PM Page 394
pacidad o falta de voluntad para cumplir con
los instrumentos europeos siguen siendo fac-
tores clave. Adems, uno puede aadir que una
desconfianza general del Estado ha significado
que los ciudadanos italianos busquen, por lo
comn, la ayuda de la familia e instituciones
que no estn relacionadas con el Estado
despus de la victimizacin. Y, en el caso de
Espaa, la historia de dictadura reciente en el
pas, y su ausencia de un sistema benefactor
amplio, no han sembrado las semillas de un
esquema generoso de compensacin para las
vctimas. A su vez, uno puede especular, en
ausencia de investigacin, que la Iglesia
Catlica ha tenido un papel importante en la
ayuda a las vctimas, tanto en Italia como en
Espaa. En comparacin, Francia, que tambin
es una sociedad catlica, es ms generosa que
Italia o Espaa en cuanto al rango de vctimas
del delito. Despus de Inglaterra, Gales y
Escocia, Francia es el pas ms generoso en la
UE con respecto a la compensacin estatal para
las vctimas de los delitos con violencia (vase
la Figura 1).
Es cuestionable que Estados Unidos (EU)
pueda aprender algo de estos ejemplos de
compensacin estatal a las vctimas de actos
terroristas en la UE. Los esquemas de compen-
sacin en la UE han surgido en gran medida
como respuesta a las actividades terroristas
internas y de largo plazo. Ningn esquema de
la UE ha establecido una repuesta a un solo
acto terrorista. Aunque el esquema de Irlanda
del Norte se escalon por la historia de distur-
bios polticos y terroristas de la provincia,
tambin es parte de una atribucin ms grande
establecida por mucho tiempo para ayudar a
las vctimas del delito con violencia, en gene-
ral, con fondos estatales. Cuando la Ley de
1968 de Compensacin de Irlanda del Norte
entr en vigor, antes del inicio de los proble-
mas, no puede interpretarse como una res-
puesta puramente poltica al terrorismo. Ydada
la considerable cantidad de dinero otorgada
a las vctimas por el esquema de Irlanda de
Norte, no puede verse como un medio del
Estado para que sencillamente se considere
que hace algo por las vctimas sin que real-
mente les proporcione mucho dinero en efecti-
vo. En comparacin, se puede acusar al
esquema espaol de pagar a las vctimas
slo de dientes para afuera en vez de una
cantidad de ayuda real.
Conclusin
La ausencia de fundamentos filosficos claros
para la compensacin estatal en Europa signifi-
ca que su disposicin es susceptible de fluctua-
ciones polticas y las cambiantes prioridades de
los presupuestos estatales. Sin embargo, como
se ilustra en el Documento Verde de 2001 de la
Comisin Europea para la Compensacin de
Vctimas del Delito, existen esfuerzos concer-
tados en la UE para normalizar la compen-
sacin estatal de forma que los ciudadanos
europeos, al menos, puedan disfrutar de algn
grado de igualdad de justicia entre los Estados
miembro. Pero con la entrada de los pases de
Europa Oriental a la UE, y sus finanzas limi-
tadas, se necesitar volver a consignar el lugar
de la compensacin estatal para que sea ms
que un gesto poltico hacia una justicia
ms centrada hacia la vctima.
Es difcil generalizar sobre la compensacin
estatal en la UE, ya que algunos Estados
miembro tienen esquemas muy generosos de
compensacin, mientras que otros no tienen
COMPENSACIN A LAS VCTIMAS DE DELITOS VIOLENTOS EN LA UNIN EUROPEA... 395
ALFREDO NUNZI
Congreso Nunzi.qxp 12/18/2006 3:53 PM Page 448
la ejecucin, artculo 302 CP.), o bien consti-
tuyen, rectius, constituan delitos diferentes
(por ejemplo, el ultraje, artculo 341 CP.).
1
El segundo punto tiene que ver las rela-
ciones entre sujeto activo y sujeto pasivo del
delito, que pueden asumir generalmente tres
perfiles: uno calificador, a ttulo de elemento
constitutivo del delito (por ejemplo, la vio-
lacin de las obligaciones de asistencia fami-
liar, artculo 570 CP.); otro calificador, desde el
punto de vista circunstancial (por ejemplo, las
circunstancias agravantes del concurso de per-
sonas en el delito, artculo 112 n. 3 Cp, o del
homicidio, artculo 576 e artculo 577 CP.); un
tercer calificador en la perspectiva de los
lmites de la punibilidad (por ejemplo, la no
punibilidad y querella de la persona ofendida,
por hecho cometido en dao de parientes,
artculo 649 CP.).
El tercer punto tiene que ver con las rela-
ciones entre culpable y ofendido con impor-
tantes consecuencias desde el punto de vista
del elemento subjetivo y puede referirse a
la cuestin del error sobre la persona del
ofendido (artculo 60 CP.), de la ofensa en per-
sona diferente de aquella a la cual la ofensa
estaba dirigida, aberratio ictus (artculo 82,
CP.) y del cambio del ttulo del delito para
algunos de los concurrentes (artculo 117 C.P.).
El cuarto punto concierne a la incidencia del
sujeto pasivo en la ejecucin del delito, en
cuanto a que muchos delitos de circunstancia
plurisubjetiva no pueden ser cumplidos si no es
con la cooperacin del sujeto pasivo del delito.
Son tpicos los casos de fraude, en los que el
sujeto pasivo proporciona una ventaja indebida
al culpable (artculo 640 CP.); de extorsin, en
los que la que la vctima cumple un acto perju-
dicial para s mismo, desde el punto de vista
patrimonial (artculo 629 CP.) o de la circun-
vencin de incapaz, en el cual el sujeto pasivo
contribuye a poner en accin un acto con efec-
tos jurdicos por s mismo, o por otros daos
(artculo 643 CP.).
El sujeto pasivo, en fin, puede cooperar ya
sea materialmente como psquicamente, al
delito en su propio perjuicio, precisamente
donde ponga en accin un comportamiento
doloso que concurre en determinar el evento
junto con la accin o la omisin del culpable,
lo que se ha llamado concurso anmalo de per-
sonas para el cual el cdigo penal prev una
circunstancia atenuante (artculo 62 n. 5 CP.).
Es afn a este caso el del concurso de culpa del
ofendido que se verifica en los delitos culposos
y lleva, en el campo penal, a la aplicacin de
atenuantes genricas. En fin, el sujeto pasivo
puede dar al agente un mvil del delito como
en los casos en los cuales la provocacin (el
hecho ajeno injusto) es la causa que desenca-
dena un comportamiento que no se habra
puesto en accin en su ausencia (artculo 62 n.
2 del CP.).
De tales breves indicaciones se deduce que
la vctima ha asumido un papel relevante hacia
el interior del sistema penal italiano, en una
perspectiva tradicional, es decir por su posi-
cin respecto a la dinmica de la accin, a
la determinacin psquica, a la ejecucin, a la
produccin del evento y a su evaluacin ya sea
449
ALFREDO NUNZI
Congreso Nunzi.qxp 12/18/2006 3:53 PM Page 450
lo largo del proceso de la llamada victi-
mizacin secundaria;
b) La configuracin del resarcimiento como
derecho subjetivo de la vctima, tambin en
relacin con el Estado. En Italia, la inter-
vencin del Estado como sostn de las
vctimas se ha inscrito tradicionalmente
entre las prestaciones asistenciales, con el
fin aliviar la condicin de necesidad de las
vctimas o de sus parientes ms cer-
canos golpeadas por los fenmenos
criminales ms relevantes de nuestra penn-
sula (las masacres, el terrorismo y la enorme
criminalidad organizada). Algunos pases
europeos y las mismas actas normativas
internacionales, conocen experiencias dife-
rentes que le reconocen a la vctima un
derecho pblico al resarcimiento del dao,
como respuesta normal al evento ilcito;
c) La revisin de la posicin procesal de la
vctima y de sus poderes en el procedimien-
to penal;
d) El redescubrimiento de la funcin de la
vctima en la perspectiva de sancin
(Bouchard, 2002).
Todo ello se encuentra ciertamente rela-
cionado tambin a la experiencia madurada en
el mbito comunitario europeo, donde existe
un corpus consolidado de intervenciones para
el amparo de las vctimas que tuvo en su origen
las conclusiones del Consejo Europeo de
Tampere del 15 y 16 de octubre de 1999. En
dicha sede se pidi la institucin de programas
nacionales para favorecer el acceso a la justicia
por parte de las vctimas, y un apoyo a estas
ltimas para los gastos legales. Una comuni-
cacin titulada Vctimas del delito en la
Unin EuropeaReflexiones sobre el cuadro
normativo y las medidas a tomar haba prece-
dido unos meses antes el Consejo de Tampere.
En la lnea de estas dos primeras interven-
ciones, el Consejo de la Unin Europea adopt
el 15 de marzo de 2001 una decisin-marco
sobre la posicin de la vctima en el proce-
dimiento penal. Tambin se remonta al 2001 la
adopcin en la sede europea de un Libro Verde
sobre las vctimas del delito, seguida de tomas
de posicin del Comit Econmico y Social
del Parlamento Europeo para el establecimien-
to, en particular, de las normas mnimas para el
resarcimiento de las vctimas del delito y un
mejor acceso a dicho resarcimiento en casos
ms all de las fronteras.
En una perspectiva general, el legislador
italiano, con el impulso del legislador comuni-
tario, parece por fin haber madurado a nivel
de principio la necesidad de una radical
intervencin normativa para amparar a las vc-
timas del delito.
La previsin de puesta en marcha de la
decisin-marco del Consejo de la Unin
Europea del 15 de abril de 2001 daba un plazo
a los legisladores nacionales, cuyo trmino era
el 22 de marzo del 2002. Apremiado por dicho
trmino de plazo, y por la publicacin del
Libro Verde, as como de la Propuesta de
Directiva sobre el resarcimiento de las vctimas
del delito, el legislador nacional redact la
propuesta de ley sobre los problemas y sobre el
apoyo de las vctimas del delito, advirtiendo,
aprovechando el impulso del legislador comu-
nitario, la necesidad de una radical interven-
cin normativa para el amparo de las vctimas
451
ALFREDO NUNZI
Congreso Nunzi.qxp 12/18/2006 3:53 PM Page 452
si bien sintticamente, las indicaciones del
Libro Verde.
Tambin es importante, ya sea bajo el perfil
operativo como en el cientfico, la constitucin
de un Comit de Asistencia y Apoyo a las
Vctimas del Delito, presidido por el Ministro de
Justicia y compuesto por representantes ministe-
riales, profesores universitarios en materias
jurdicas, psicolgicas y victimolgicas, as
como por representantes de la sociedad civil y
de las asociaciones para amparo de las vctimas.
Est prevista la realizacin, en cada Oficina
Territorial del Gobierno, de una Ventanilla para
las Vctimas del Delito, que realice las lneas
operativas y coordine las actividades de todas
las instituciones con la finalidad de ofrecer
una asistencia adecuada e informacin a las
vctimas; en dichas acciones se incluyen
las peticiones de donaciones a cargo del Fondo.
Una disciplina particular, tambin bajo el
perfil econmico, es reconocida a las llamadas
vctimas bajo tutela reforzada, es decir a aque-
llas ya amparadas por previsiones particulares
de la ley, las cuales son obviamente respetadas,
si son ms favorables para las vctimas: se trata,
como recuerda el Libro Verde, de las vctimas
del terrorismo y de la criminalidad organizada.
Al final, la propuesta de ley sugiere la intro-
duccin de un da de la memoria, dedicado a la
reflexin y a la conmemoracin de todo tipo de
victimizacin, a celebrarse el 12 de diciembre,
en alusin a la masacre de Piazza Fontana.
La propuesta de ley marca un giro significati-
vo en la toma de conciencia de la necesidad de
amparar a las vctimas del delito, ya sea a nivel
normativo como institucional. El texto normati-
vo hace sus propias consideraciones desarro-
lladas por los rganos comunitarios,
integrndolas de modo oportuno con apropia-das
referencias al orden jurdico italiano, y ha sido
atrado integralmente en el diseo de Ley
Marco para Asistencia, Apoyo y Garantas de las
Vctimas del Delito, nm. 2464, presentado el 1
de agosto de 2003 a la Presidencia del Senado.
El diseo de ley, importante a nivel de princi-
pio, en tanto que marca un giro significativo en
la adquirida conciencia de la necesidad de tutelar
a las vctimas del delito ya sea a nivel normativo
como institucional, con algunas intervenciones
de mejora podra constituir sin duda un eficaz
cimiento sobre el cual edificar una sociedad civil
atenta a los derechos de las vctimas, aunque
duele observar que no son previsibles los tiem-
pos de aprobacin parlamentaria.
Conclusiones
Queriendo ser optimistas, como Irene Melup
ha animado siempre a ser, las iniciativas
tomadas a favor de las vctimas muestran el
vaso a la mitad, si bien es fuerte el deseo de
que no tengan que pasar aos para que el vaso
se llene, y sea posible ofrecer a todas las vcti-
mas al menos la asistencia por parte de esa
sociedad que no ha sabido protegerlas del mal
de la violencia criminal.
453
JOLANTA REDO
Congreso Redo.qxp 12/18/2006 3:53 PM Page 456
Estado de Derecho y el desarrollo en su progra-
ma de trabajo, en donde fuese relevante.
La resolucin tena muchos patrocinadores,
incluido uno de la regin AsiaPacfico, a
saber: Vietnam.
Ante la justicia de transicin en Asia
Al menos siete operaciones de mantenimiento
de paz en la regin AsiaPacfico se men-
cionaran en el contexto de conflicto y guerra
anotado en la resolucin del ECOSOC arriba
mencionada: la Fuerza de Seguridad de
Naciones Unidas en Nueva Guinea Occidental
(UNSF, 1962-1963), en Camboya (Misin de
Avance de las Naciones Unidas en Camboya;
UNAMIC, 1991-1992) y la Autoridad de
Transicin de Naciones Unidas en Camboya
(UNTAC, 1992-1993), en India y Pakistn
(Grupo de Observacin Militar de Naciones
Unidas en India y Pakistn; UNMOGIP, 1949
a la fecha), en Tayikistn (Misin de
Observadores en Tayikistn; UNMOT, 1994-
2000) y la Oficina de Naciones Unidas para
la construccin de la Paz (UNTOP, 2000-a la
fecha) en Timor Oriental (Misin de Apoyo de
Naciones Unidas en Timor Oriental;
UNMISET, 200-2005).
Sin embargo, slo las misiones ms recientes
han tenido en su mandato temas de justicia de
transicin. Cabe recordar al respecto que, a
principios de la dcada de 1990, en tiempo de
la UNAMIC/UNTAC, Gareth Evans, ex
ministro australiano de Relaciones Exteriores,
propuso la idea de paquetes de justicia que
sera un componente en las operaciones de
mantenimiento de la paz y reconstruccin pos-
terior al conflicto (Evans, 1993).
Antes de ese perodo, los mandatos de las
misiones de mantenimiento de la paz de
Naciones Unidas estaban restringidos, por
ejemplo, a vigilar la observancia del cese al
fuego, desmovilizacin y desarmamiento de
las fuerzas y control fronterizo.
En comparacin con el pasado, por resolu-
cin 1543 del Consejo de Seguridad (2004),
UNMISET recibi un mandato que inclua
uno de tales paquetes de justicia, proporcio-
nando apoyo a la administracin pblica y el
sistema judicial de Timor Oriental y para la
justicia en el rea de delitos graves, y apoyo al
desarrollo de sistemas de coercin jurdica en
Timor Oriental.
La Cuestin de las vctimas en la perspectiva
de la justicia de transicin
En el contexto arriba descrito, debera ponerse
atencin al hecho de que las sociedades asiti-
cas aprecian demasiado la importancia de las
actividades de justicia de transicin. Esto pudo
demostrarse slo con un ejemplo muy claro, a
saber: el informe llamado Una encuesta sobre
las iniciativas de justicia de transicin en
Indonesia (Doc.S/2004/616).
La publicacin describe varias iniciativas
locales que fueron desarrolladas en reas de
conflicto en Indonesia (por ejemplo, Aceh
1
y
Papua) en donde los jueces y ministerios pbli-
457
JOLANTA REDO
Congreso Redo.qxp 12/18/2006 3:53 PM Page 458
Tampoco hay coincidencia al tratar en este
pequeo artculo el tema de los derechos de las
vctimas ms que cualquier otro tema. Este
artculo se escribi especialmente para honrar a
Irene Melup, quien ha hecho una contribucin
notable al tema de los derechos de las vctimas
en todo el mundo. Como colega profesional y
amiga personal, deseo rendir tributo a sus
grandes logros en victimologa y agradecerle
por todos los momentos que hemos compartido
durante muchos aos de cooperacin.
459
GARY HILL
Congreso Hill.qxp 12/18/2006 3:56 PM Page 474
Los pasos para poner un negocio: de la idea
a la implementacin.
El trato con las oficinas de gobierno.
Estrategias bsicas de mercadeo (marketing).
Publicidad y Ventas.
Cmo dirigir un negocio desde la casa.
Manejo de las finanzas, establecimiento de
precios y Planeacin financiera.
Al terminar el curso cada mujer presentaba
el producto que conformara la base de su
negocio. Los negocios que deseaban iniciar
fueron:
Tienda de ropa de mujer.
Centro para la educacin de nios con
capacidades diferentes.
Manejo de un supermercado.
Puesto de peridicos (en la calle).
Mercadeo de cosmticos.
Cultura de belleza.
Estticas.
Servicios exclusivos Kosher con un men
verdaderamente nutritivo.
Pescadera.
Impresin y diseo en computadora.
Plticas de prevencin de la delincuencia
entre estudiantes y el pblico en general.
Conclusiones
Al observar los beneficios no financieros o estric-
tamente econmicos del proyecto, Drora habl de
la nueva imagen personal de las mujeres y de las
acciones que lo haban podido lograr:
Uno de los fenmenos ms penosos que
habamos encontrado durante los aos que tra-
bajamos con esta poblacin era la violencia con
la que los maridos las trataban. La violencia
intrafamiliar es un fenmeno complejo con aris-
tas psicolgicas, sociales y de dinmica de gru-
pos, entre otras. Despus de aos de sufrir vio-
lencia, muchas mujeres se vuelven sumisas y se
resignan a una relacin repleta de violencia. La
participacin en este proyecto, en combinacin
con los aos en los que asistieron a la terapia
grupal produjo dos cambios muy distintos en las
relaciones maritales, por un lado el divorcio, por
el otro, la reconstruccin de la relacin con base
en una igualdad. Al ir manifestando ms
asertividad, algunas mujeres tuvieron xito en
ponerle fin al elemento patolgico de su
relacin. Aprendieron a encarar a su compaero
sin disminuir la imagen de ste, as que la
relacin mejor gradualmente y la violencia
desapareci.
Casi siempre los programas de la prisin
estn dirigidos a los internos y las actividades
que impactan en sus familias son atendidas por
organizaciones de voluntarios u organizaciones
no gubernamentales. En el servicio penitencia-
rio israel este programa innovador ayud a
reconocer que cuando un miembro de la fami-
lia va a prisin, toda la familia va tambin ah.
Si al interno se le ensea a fortalecerse con los
lazos familiares, entonces parece que el sis-
tema puede ayudar a que la familia se d cuen-
ta de la fuerza que posee para dar.
475
MOMOYO ISE
Congreso Ise.qxp 12/18/2006 3:57 PM Page 478
alta calidad para lograr este esfuerzo. Si as lo
llegasen a hacer, es muy importante para qu
propsito y para quines la ONU est tratando
de resolver estos problemas. Debido a mi
trabajo, me he dado cuenta de la importancia
que tiene el entender las necesidades de las
vctimas y la frecuencia con la que los encarga-
dos de la planificacin y los investigadores son
incapaces de escuchar a las vctimas
Me gustara agradecer a Irene Melup por su
dedicacin en la ONU y en el mundo.
Es de vital importancia para la ONU recono-
cer ampliamente a todos los que ayudan a la
organizacin de manera profesional. Siempre he
pensado que esta organizacin no le ha reconoci-
do a Irene su trabajo de manera apropiada.
479
JANICE JOSEPH
Congreso joseph.qxp 12/18/2006 3:58 PM Page 482
una de cada diez mujeres, es decir, aproxi-
madamente un milln de mujeres, han sido
agredidas a lo largo de sus vidas (www.info-
forhealth.org).
La magnitud de la violencia domstica es
distinta en cada pas. En Estados Unidos, por
ejemplo, se calcula que alrededor de 1.3 mi-
llones de mujeres son agredidas fsicamente
por su compaero ntimo o ex pareja. En Per,
en 1998 se recibieron 28 mil denuncias de
abuso domstico, muchas de las cuales
provenan de las vctimas de la violencia en
casa. Los clculos oficiales en Rusia indican
que 12 mil mujeres mueren cada ao como
resultado de la violencia en cuestin.
La violencia contra la mujer tambin es sig-
nificativa en Estonia, Mxico y Jamaica (Tjaden
y Tense, 2000; Amnista Internacional, 2004).
Muerte relacionada con la dote/Quema de la
esposa
Dos de las formas ms impactantes de violen-
cia de parte de un compaero ntimo son la
quema de su esposa y la muerte relacionada
con la dote, las cuales son an ms comunes
entre los hindes. El paso de una dote ha sido
ilegal en India durante 40 aos, pero todava se
practica ampliamente. Es una costumbre que la
novia (al esposarse) proporcione una dote. sta
es la riqueza que una mujer trae consigo al
casarse. Si falla el matrimonio, la dote debe
regresarse a la esposa. Si la mujer muere, la
dote es heredada por el esposo y su familia. Las
demandas a causa de las dotes pueden llevar
aos, pues las ceremonias religiosas y el
nacimiento de los nios frecuentemente se
convierten en buenas ocasiones para demandar
ms dinero o bienes. Por otro lado, la incapaci-
dad de la familia de la esposa para satisfacer
tales requisitos, a menudo conduce al abuso de
la esposa. A muchas les rocan keroseno, les
prenden fuego, o pueden ser vctimas de la
explosin de un tanque de gas. Algunas sobre-
viven, pero muchas se calcinan.
Habitualmente, el agresor declara que lo
ocurrido fue un accidente, y en ocasiones la
muerte se reporta como suicidio. Algunas en
efecto se suicidan para evitar el abuso de sus
esposos. Las leyes en contra de las dotes fueron
promulgadas en 1961, pero aquellas no han
detenido en nada las transacciones provenientes
de las dotes y la violencia que frecuentemente
las acompaa (http: //ks.essortment. com/dowry-
deathisind_rgcg.htm). En 1998, el Instituto
Nacional de Estadstica Delictiva report 6 mil
917 muertes relacionadas con la dote en India.
Las organizaciones feministas y otros grupos
dicen que las cifras son mucho mayores, ya que
muchos casos no son denunciados.
Estudios calculan que se dan 15 mil muertes
al ao. Un estudio del UNDP* en Bangladesh
menciona que la incidencia del abuso fsico y
verbal hacia las esposas a causa del incumpli-
miento de las obligaciones paternas con respec-
to a las dotes es tan alta, que casi se considera
normal (http://www.thp.org). Las muertes en
cuestin se han incrementado 15 veces desde
los aos ochenta, esto es, de 400 a 5 mil 800
por ao en la mitad de la dcada de los 90.
Algunos analistas arguyen que la cifra no
aument, sino se que se estn denunciando ms
483
JANICE JOSEPH
Congreso joseph.qxp 12/18/2006 3:58 PM Page 484
c) El tipo III (conocido como infibulacin): la
escisin de todos los genitales externos, y
cocer o disminuir la apertura vaginal, y;
d) El tipo IV: todos los dems procedimientos
que involucran la remocin parcial o total
de los genitales externos por causa de una
tradicin cultural o cualquier otra causa te-
raputica (OMS, 1997).
Los argumentos a favor de la FGM arguyen
que reducir la promiscuidad, aumentar la
limpieza y aumentar la feminidad. En las cul-
turas donde la FGM es comn, una mujer que
ha sido mutilada tiene ms posibilidades de
casarse. En algunas comunidades se cree que el
cltoris terminar colgndose entre las piernas
de la mujer a menos que se extirpe. Todas las
otras razones son culturales y basadas en la
tradicin y no arraigadas a creencias religiosas.
Algunas otras justificaciones se dan en las
comunidades en las que prevalece dicha prc-
tica son:
Las costumbres y tradiciones: las comu-
nidades en las que se da la FC/FGM mantienen
y preservan su identidad cultural al continuar
dichas acciones;
La sexualidad femenina: en algunas
sociedades se cree que la FC/FGM controla la
sexualidad de las mujeres al reducir la satisfac-
cin sexual; y
La presin social: en una comunidad en la
que la mayora de las mujeres estn circunci-
dadas, la familia y los amigos crean un entorno
en el que la circuncisin llega a ser un requisi-
to para ser acepadas socialmente (Centro para
los Derechos de la Natalidad, 2004).
Se cree que alrededor de 100 a 135 millones
de mujeres en todo el mundo han experimenta-
do la FC/FGM, con 2 millones adicionales de
jovencitas y mujeres que sufren el proce-
dimiento cada ao (www.amnesty.org.uk). La
predominancia en los pases africanos vara
considerablemente, del 5% en la Repblica
Democrtica del Congo (antes Zaire) y
Uganda, al 98% en Somalia. Se calcula que
15% de las mujeres circuncidadas han sufrido
la forma ms agresiva; es decir, la infibulacin,
la que incluye cocer y estrechar la apertura
vaginal. Todas las formas de circuncisin
femenina pueden verse como rituales simbli-
cos que aseguran la sumisin de las mujeres
ante sus maridos y el sistema patriarcal en el
que se casan (Renzetti et al., 2001).
La muerte para salvar el honor
Miles de jovencitas y mujeres en el mundo son
asesinadas por los hombres de una familia
para salvaguardar el honor. Las matanzas en
cuestin pueden definirse como crmenes
en los cuales se mata a una mujer por su com-
portamiento inmoral real o que se percibe
como tal. Muchas son asesinadas a partir de las
sospechas de un miembro de la familia y no se
les permite defenderse. El alegato mismo justi-
fica la matanza. Los crmenes de honor tienden
a prevalecer en pases con una mayora musul-
mana, pero muchos lderes y acadmicos del
Islam condenan esta prctica y niegan que est
basada en una doctrina religiosa. Los crmenes
de honor se han suscitado en: Bangladesh,
Brasil, Ecuador, Egipto, India, Israel, Italia,
Jordania, Marruecos, Pakistn, Suecia, Turqua,
Uganda y Gran Bretaa. Cada ao, al menos mil
mujeres y jovencitas, y por lo menos una mujer
al da, son asesinadas por causa del honor. En
485
JANICE JOSEPH
Congreso joseph.qxp 12/18/2006 3:58 PM Page 486
algunos pases de frica se estn incrementan-
do las cifras. En Sudfrica, por ejemplo, se ha
sufrido una epidemia de violaciones. Su
promedio oficial es de 104 por 100 mil habi-
tantes (a diferencia de 34 por cada 100 mil en
Estados Unidos), y en este ltimo pas se da la
cifra ms alta. Se calcula que 50 mil viola-
ciones ocurren anualmente en Sudfrica, pero
slo uno de cada 35 se denuncian (Saint John,
2000). En Ghana, Benin y Togo, las mujeres se
convierten en esclavas sexuales, debido a la
popular creencia de que tener relaciones sexu-
ales con una virgen cura la infeccin con el
VIH (Frank et al., 1999; Simmons, 1999).
El abuso sexual hacia las mujeres se ha tole-
rado durante mucho tiempo durante los con-
flictos armados. Es un arma de guerra destina-
da a desestabilizar y amenazar a la poblacin
civil. Se viola a las mujeres y nias no slo
porque se humilla a las vctimas, sino a la
comunidad enemiga. Habitualmente, estas
violaciones son brutales y se consideran abu-
sos a los derechos humanos de las vctimas, sus
familias y su comunidad. La violacin masiva
de las mujeres durante algn conflicto se ha
documentado e incluye pases como: Cam-
boya, Liberia, Per, Bosnia, Sierra Leona,
Ruanda, Repblica Democrtica del Congo,
Somalia y Uganda. Para violar a estas mujeres
se utilizan: rifles o pistolas, leos, sombrillas y
piedras para moler granos.
Desde el mes de abril de 2003 varios cien-
tos de mujeres y nias de hasta ocho aos han
sido violadas en Bagdad e Irak, durante o
despus de la guerra. Un equipo de investi-
gacin sobre la guerra en Bosnia calcula que
ms de 20 mil mujeres musulmanas fueron
violadas durante ese conflicto armado. Por lo
menos 250 mil y quiz hasta 500 mil mujeres,
fueron violadas sistemticamente durante el
genocidio de 1994 en Ruanda (Human Rights
Watch).
La violencia sexual tambin ocurre en cam-
pos de refugiados, cuyas vctimas de guerra y
otras personas desplazadas son violadas y abu-
sadas sexualmente de manera repetida. Muje-
res refugiadas y desplazadas provenientes de
Bosnia, Ruanda, Somalia y Vietnam, y ms
recientemente Darfur (regin del sudeste de
Sudn), han sido sujetas a un patrn de ataques
ilcitos y persistentes por parte del gobierno y
las fuerzas militares. Las mujeres desplazadas
o refugiadas que reconocen haber sido violadas
pueden ser desterradas o castigadas por sus
familias. Como resultado, las que sobreviven a
la violencia sexual rechazan la asistencia mdi-
ca y no denuncian los hechos a la polica pues
no quieren que se sepa. No obstante los inci-
dentes son denunciados, no se ve en el hori-
zonte una respuesta efectiva ante tales hechos.
El acoso sexual
El acoso sexual, alguna vez considerado como
una forma invisible de violencia sexual hacia la
mujer, se ve hoy como una forma de chantaje
sexual y forma parte del espectro de violencia
contra la mujer. Se considera incluso como una
forma de discriminacin sexual. Ocurre princi-
palmente en el trabajo y los jefes utilizan su
autoridad para obtener favores sexuales de sus
subalternas o colegas. Refuerza la subordi-
nacin de las mujeres ante los hombres en la
sociedad y con la dignidad de las mujeres.
Tambin, crea un riesgo de salud y de seguri-
dad en el trabajo.
487
JANICE JOSEPH
Congreso joseph.qxp 12/18/2006 3:58 PM Page 488
de por vida, marcas permanentes, enferme-
dades y muerte. Las vctimas de la violencia
intrafamiliar sufren de laceraciones, golpes y
contusiones, daos msculo-esquelticos (hue-
sos rotos, daos en tendones y ligamentos),
problemas neurolgicos (perdida del odo y la
vista) y la falta de concentracin. El maltrato
fsico durante el embarazo tambin se consi-
dera un grave riesgo a la salud y puede causar
abortos no deseados, separacin de la placenta,
fractura del feto, ruptura del tero y trabajo de
parto adelantado. Las consecuencias del estrs
causado por el maltrato fsico incluyen: dolores
constantes de cabeza, sndrome crnico del
intestino irritado, dolor crnico y desrdenes
alimenticios.
La violencia sexual puede dar como resulta-
do un riesgo mayor en un sin fin de problemas
genito-urinarios, incluyendo inflamacin de
los rganos alrededor de la pelvis, enfer-
medades venreas, infeccin de vejiga, disfun-
cin sexual, dolor abdominal, laceraciones
anales y vaginales. Las mujeres adultas son
violadas tan violentamente durante una guerra
que a veces se desangran y mueren, y a veces
les desgarran la zona genital, provocndoles
incontinencia crnica e infecciones agudas.
Muchas mujeres que se encuentran emba-
razadas al ser violadas, tienen abortos no
deseados como resultado de la violencia a la
que son sometidas (Human Rights Watch,
2002).
Las vctimas de la violacin o la violencia
sexual tienen el riesgo de contraer varias enfer-
medades. Tambin en Ghana, Benin y Togo las
vctimas de violacin han contrado el VIH por
la creencia popular de que tener relaciones se-
xuales con una mujer virgen cura la infeccin
(Frank et al., 1999). Dos tercios de las mujeres
violadas durante la guerra en Ruanda viven
con VIH (Human Rights Watch, 2004). Las
complicaciones a corto plazo debido a la muti-
lacin genital incluyen dolor agudo y riesgo de
hemorragia, abscesos, lceras, cicatrizacin
deficiente, septicemia, ttanos y gangrena. Las
complicaciones a largo plazo pueden incluir la
retencin de orina, por ende, infecciones uri-
narias recurrentes; obstruccin del fluido
menstrual, lo cual causa infecciones frecuentes
en la zona genital e infertilidad; y trabajo de
parto prolongado o con obstruccin.
Las consecuencias ms severas de la violen-
cia de gnero contra la mujer es la muerte. En
Estados Unidos, por ejemplo, la mayora de las
mujeres asesinadas anualmente son agredidas
por una pareja ntima (Campbell, 1998). La
violencia familiar produce ms muertes que el
cncer o los accidentes de trnsito en Europa
(Amnista Internacional, 2004). En Kenia, ms
de una mujer es asesinada a la semana por su
compaero. En Zambia, cinco mujeres son
asesinadas cada semana por un compaero
ntimo o un miembro de su familia. En Gran
Bretaa, aproximadamente dos mujeres a la
semana son asesinadas por su pareja. En
Bangladesh, el 50% de los asesinatos de la
mujeres son perpetrados por sus parejas, y en
Espaa, en el 2000, un compaero ntimo
asesin a una mujer cada cinco das (Seager,
2003). Cada ao, los asesinatos de honor cau-
san la muerte a miles de mujeres en muchos
pases.
Las consecuencias mentales / psicolgicas
Muchas vctimas de la violencia de gnero
sufren del sndrome de estrs postraumtico,
489
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Tambin, la ley puede requerir que una per-
sona que ha sido vctima de un delito tal, tenga
que comprobarlo con evidencias exageradas
(Katz, 2003).
Los administradores de la justicia, entre
ellos los policas, los abogados penalistas y los
jueces, a menudo no les responden apropiada-
mente a las vctimas de la violencia basada en
el gnero. Como consecuencia, cuando tratan
de ser defendidas por el sistema de justicia,
experimentan una victimizacin secundaria.
Los encargados de impartir la justicia algunas
veces rechazan sus quejas y las tratan como la
parte culpable, y no como la parte acusadora.
Los primeros, entonces, o no hacen caso de
las quejas o se rehsan a creer los alegatos
de las mujeres y las acusan de fabricacin de
cargos. Por la indiferencia de los policas, a
menudo los fiscales no pueden conformar un
buen caso en contra del que cometi el delito
en contra de la mujer, por lo que los abogados
slo trabajan en aquellos casos en los que
saben que seguramente tendrn xito.
Muchos jueces ven a las vctimas de la vio-
lencia de manera escptica y tienden a achacar-
les la responsabilidad de la precipitacin de la
violencia, por lo que se basan en el compor-
tamiento de la mujer al considerar la evidencia,
particularmente en los casos de violacin. En
muchos pases, los jueces tratan a la violencia
domstica como un derecho de los esposos, y
hacen que la mujer tome la responsabilidad de
divorciarse o aceptar el abuso. En consecuen-
cia, el que cometi el delito es sentenciado a
una pena menor, o a ninguna. Es importante
sealar que policas, fiscales y jueces no estn bien
capacitados para tratar a las vctimas mujeres.
La respuesta internacional
En 1999, Human Rights Watch continu inves-
tigando la respuesta del Estado con respecto al
abuso sexual y a la violencia familiar en contra
de las mujeres en Per, Rusia, Sudfrica y
Pakistn. Incluso, monitore la respuesta del
Estado con respecto a los crmenes de
honor en Jordania y el abuso sexual a las
prisioneras en Estados Unidos.
A pesar de algunos esfuerzos positivos por
parte del Estado y actores no gubernamentales,
los abusos siguen sucediendo de manera sis-
temtica, pues dichos pases han sido inca-
paces de cumplir con sus obligaciones para
prevenir y reparar los daos causados por
dichos crmenes. Algunas naciones son espe-
cialmente lentas en combatir la violencia
familiar y aunque este problema ha recibido la
atencin internacional en los ltimos aos, en
muchos pases an no se han tomado las medi-
das concretas necesarias.Las recientes confe-
rencias y campaas realizadas han dado como
resultado una conciencia mayor, as como la
ruptura del silencio que enmarcaba la violencia
de gnero en contra de las mujeres. A escala
global, los movimientos feministas y los gru-
pos de mujeres han presionado a los gobiernos
para que se cumplan las polticas y leyes que
previenen y protegen a las mujeres vctimas de
la violencia de gnero. Ciertos Estados han
respondido favorablemente y algunas ONG
han establecido programas y servicios para
apoyar o dar informacin a aquellas mujeres
que han sido vctimas del abuso.
El 15 de noviembre de 2004, el Fondo de
las Naciones Unidas para el Desarrollo de las
Mujeres (UNIFEM) inform que el Fidei-
491
JANICE JOSEPH
Congreso joseph.qxp 12/18/2006 3:58 PM Page 492
de su padre el rey Hussein, se opone fuerte-
mente a los crmenes de honor. El Rey ha
apoyado la legislacin que pone a los crmenes
de honor al mismo nivel que otros crmenes y
ha tratado de encontrar apoyo de la gente para
cambiar las leyes. El Rey tambin ha ayudado
a que los grupos de activistas puedan hablar
ms seriamente en contra de los crmenes de
honor. En el 2001, el rey Abdullah aprob tem-
poralmente una ley que impona penas ms
severas para los crmenes de honor. Pero el
Parlamento vot en contra de dicha ley (UN
Population Fund, 2001).
Recomendaciones
Para reducir o eliminar la violencia basada en
el gnero, se necesita un mtodo integral. Para
lograrlo, todos los gobiernos deben:
Condenar la violencia contra las mujeres
promulgando y haciendo que se acaten las
leyes que penalizan cualquier violencia de
gnero contra la mujer;
Proveer a las vctimas con acceso a la justi-
cia para obtener remedios justos y efectivos
para resarcir el dao que han sufrido, e
informar a las mujeres de los derechos que
tienen para pedir la reparacin de los daos;
Proveer las vas necesarias para que las vc-
timas puedan defenderse, simplificando los
procedimientos administrativos por los que
las vctimas tienen que pasar al denunciar
sus abusos;
Proveer remedios efectivos para asegurarse
que los culpables sean llevados ante la jus-
ticia y sean castigados severamente;
Capacitar al personal pertinente, como a los
policas, los fiscales, y a los jueces para que
se elimine el sesgo que se da al apro-
ximarse a las vctimas de la violencia fsica
o sexual;
crear o reforzar los mecanismos institu-
cionales para que las mujeres o nias
puedan denunciar los abusos cometidos en
su contra en un ambiente propicio, sin sen-
tir que los delincuentes tomarn venganza,
o ellas sern convertidas en las agresoras;
| establecer agencias fundamentadas en la
comunidad para las vctimas de gnero,
como son los refugios para las mujeres mal-
tratadas o los centros para crisis causadas
por violaciones sexuales.
Resumen
A pesar de los xitos obtenidos en las cam-
paas sociales para elevar la conciencia sobre
este fenmeno, las mujeres son maltratadas
todos los das. La violencia de gnero contra la
mujer sigue siendo un tab y un tema invisible
en la sociedad. Las estadsticas muestran altos
ndices de violencia y abuso contra la mujer, y
en la mayora de los casos los delitos quedan
impunes. Se debe lograr ms para proveer un
acceso equitativo de los derechos y garantas
judiciales y de proteccin. Los pases deben
enfocarse en la implementacin efectiva y el
desarrollo de polticas innovadoras que ase-
guren que la violencia contra la mujer sea
erradicada.
Amnista Internacional se refiere a la vio-
lencia contra la mujer como una violacin de
los derechos humanos, la cual no puede ser jus-
493
JANICE JOSEPH
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Los daos de la violencia intrafamiliar contra
los nios
La persistencia de la violencia intrafamiliar
La violencia intrafamiliar contra los menores
es desafortunadamente un fenmeno universal
y un suceso de la vida de muchos nios,
demasiados nios! Puede desencadenar la
muerte, el abuso fsico o mental, el maltrato o
la explotacin, el incesto, el abuso sexual y el
castigo fsico.
1
Las estimaciones son alar-
mantes y las estadsticas con las que contamos
son simplemente la punta del iceberg.
Las actitudes pblicas
Debido al impacto devastador prevaleciente en
las vidas de generaciones presentes y futuras, las
actitudes de la gente y los gobiernos con respec-
to a la violencia intrafamiliar, en el mejor de los
casos, incluyendo la relacionada con los nios,
son ambivalentes en muchos pases y, en el peor,
se encuentran en la negacin total, la ignorancia
o la indiferencia. Sobre todo, en la mayora de
los pases, el castigo fsico en la familia y en las
escuelas; es decir, golpear, abofetear y castigar
por medio del maltrato fsico no se considera
violencia, sino un acto educativo inherente al
cuidado de los hijos.
Las actitudes pblicas sesgadas y discrimi-
natorias contra las mujeres y los nios, las ideo-
logas culturales y tradicionalistas negativas y
el pensamiento estereotipado, las cuales son
nociones muy arraigadas a la autonoma y al
carcter privado de la familia, y que excluyen la
intervencin del gobierno, son serios obstculos
que impiden el combate de la victimizacin de
los nios en el entorno familiar. Otro obstculo
muy grave es la naturaleza del fenmeno en s,
que sobrevive por su carcter secreto y privado.
El trauma y el sentimiento de desesperanza
que sufre el nio o la nia vctima, la dependen-
cia con quien comete el delito, el estigma social,
las actitudes de desconfianza provenientes
del menor y la falta de evidencia, inherentes al
entorno ntimo de la familia, hacen que este
obstculo sea infranqueable. Pero parece ser que
el obstculo ms serio es la falta de respeto hacia
la dignidad humana de las vctimas los nios
y las mujeres por igual que va de la mano de
la violencia intrafamiliar. Por lo tanto, se necesi-
ta un cambio drstico de las mentes y sentimien-
tos, as como de una nueva cultura de pen-
samiento con el objeto de que la sociedad haga
frente a este tipo de violencia.
La dignidad humana de los menores vctimas de
violencia intrafamiliar: su proteccin bajo la
Convencin de los derechos del nio
Judith KARP*
Traduccin de Jorge Surez.
1
En lo sucsivo, a todos estos tipos se les denominar violencia.
* Para Irene madre de todas las vctimas del mundo con amor. La autora es la antigua Procuradora General de Israel, ya
jubilada, y ha sido ocho aos miembro del Comit de la ONU para los Derechos del Nio. Durante estos aos, la autora ha sido
la Vicepresidenta del Comit y ha fungido como la rapporteur durante otros dos aos.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 495
No fue sino hasta el final del siglo anterior
que la violencia intrafamiliar fue reconocida
como una violacin de los derechos fundamen-
tales de las vctimas. Poco a poco se fue con-
formando un nuevo lenguaje para referirse a
ella, aunque era limitado su uso: me refiero al
lenguaje de los derechos humanos. El discurso
gradualmente empieza a cambiar y, con l, el
valor de la dignidad humana.
La Convencin de la ONU sobre los Dere-
chos del Nio
2
es un parteaguas en este nuevo
discurso. Trae como consecuencia una nueva
cultura de pensamiento, la cultura de la dig-
nidad y de los derechos, y una ideologa de
la cual parte una atmsfera no violenta en la
familia, la cual fortalece el gran esfuerzo para
erradicar la violencia domstica contra los
nios.
La necesidad de universalizar las normas
La Convencin fue adoptada unnimemente, y
es la ms universal sobre los derechos
humanos en comparacin con todas las dems.
3
Los diversos derechos de los nios, incluyendo
la proteccin de sus derechos ante cualquier
forma de violencia en el hogar, son parte de
este consenso universal. Entonces, aparente-
mente, la condena de la violencia intrafamiliar
contra los infantes es una norma universal,
aceptada por todos los pases, sea de manera
conceptual o de manera concreta. Sin embargo,
esta presuposicin de universalidad puede
cuestionarse ante la realidad de la vida de los
nios y la violencia continua hacia ellos.
Podemos cuestionar quiz la presuposicin de
universalidad con respecto a la interpretacin y
el entendimiento que le dan los pases al definir
violencia. Es obvio, desde luego, a partir de
los artculos explcitos en la Convencin,
4
que
la norma aceptada universalmente es la conde-
na y la no legitimidad de la violencia, la tortu-
ra, el abuso sexual o la disciplina escolar, pues
stas no son congruentes con la dignidad
humana del los nios. Pero, qu es la violen-
cia?, qu es el abuso?, cmo se define la
tortura?, cul es el comportamiento que no
es congruente con la dignidad humana? En la
Convencin no hay respuestas a estas pregun-
tas, pues la Convencin como tal no se adentra
en las circunstancias y en las condiciones. Las
respuestas a estas interrogantes se dejan a la
interpretacin de cada caso en particular.
Hay que entender que la violencia intrafa-
miliar es una consecucin de varios compor-
tamientos nocivos, y no de un comportamiento
especfico.
La aceptacin de tales comportamientos
proviene de la gran influencia de los valores
sociales, culturales, religiosos, de las creencias
y costumbres tradicionales, e incluso de las
actitudes sesgadas y estereotipadas con respec-
to a los nios. El concepto de la violencia
infantil ha cambiado con el tiempo; de
sociedad a sociedad, de cultura a cultura y
de pas a pas. Aun en una sociedad dada, no
hay una definicin objetiva, entendible y
moralmente aceptable de la violencia y el
abuso contra los nios en un entorno familiar.
496
JUDITH KARP
2
Adoptada por la Asamblea General de la ONU el 20 de noviembre de 1989. En lo sucesivo, la Convencin.
3
Con 192 Estados parte (de 194 Estados).
4
Como se detallar ms tarde.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 496
Las definiciones de la violencia domstica y
las medidas que se toman para combatirla se
basan en las perspectivas sobre la vida, en el
lugar del poder en la sociedad, en el estatus del
hombre, la mujer y los nios en la familia y en
los derechos y responsabilidades parentales.
Estas perspectivas han estado cambiando con
el tiempo, con el desarrollo de las sociedades
y el conocimiento acumulado, los cuales traen
consigo mayor entendimiento sobre algunos
fenmenos de la violencia intrafamiliar.
Su significado se da en situaciones espec-
ficas, en gran medida como una materia
subjetiva; basada en los ojos del observador y
sus propios valores o experiencias durante la
niez.
Interpretacin en contexto?
La aceptacin unnime de la Convencin es un
logro enorme, a pesar de la diversidad de las ca-
ractersticas sociales, legales, culturales y reli-
giosas de los diferentes Estados parte. Sin
embargo, puede ser que lo que permiti tal logro
es una suposicin encubierta proveniente de los
que la ratificaron, y de que su interpretacin e
implementacin iba a depender del contexto
legal, cultural y costumbrista de cada pas.
Este juicio a priori, en caso de ser verdad,
no puede soslayarse. La interpretacin contex-
tual del significado de la violencia puede
conducir a muchas respuestas distintas en los
distintos pases y sociedades o sus sectores.
5
Es
un hecho que hay un debate y una falta de
acuerdos a escala universal en relacin con qu
tipo de violencia debe ser prohibida. El meollo
del debate, y el ms significativo en esta lnea,
recae en la legitimidad de la violencia fsica
que se da para ejercer la disciplina y promover
la educacin en las escuelas.
La pugna genera las siguientes preguntas:
la negacin universal de la violencia infantil
incluye tambin la negacin universal del mal-
trato? o el castigo fsico, por su desafortunada
legitimidad en la mayora de las sociedades, es
de hecho la norma universal preponderante?
6
Este debate, a mi juicio, es la prueba ms
contundente para aceptar de manera universal
la nocin global de los derechos del nio, de
los conceptos y principios reflejados en la
Convencin, y del significado y la aplicacin
del valor de la dignidad humana para ellos.
Como se ver ms adelante, la Convencin,
como fue interpretada por el Comit de la
ONU encargado de los derechos de los nios,
conlleva a un claro mensaje sobre el significa-
do, panorama y naturaleza de la violencia
infantil en el hogar, as como una perspectiva
razonable con respecto a las maneras en la que
se puede lograr erradicarla.
497
JUDITH KARP
7
Las otras convenciones comparadas son la ICCPR, CESCR, ICERD, CEDAWy la ICAT.
8
Adiferencia de la CEDAW, la cual no incluye una prohibicin explcita de la violencia intrafamiliar. El asunto es discutido
por el Comit de la CEDAWen su Comentario General (nm. 19) del ao 1992. El tema es discutido bajo la tutela de las orga-
nizaciones encargadas de la discriminacin basada en el gnero, el desarrollo, la desigualdad, la equidad y recientemente bajo la
tutela de la cuarta generacin de los derechos los derechos sexuales. Se ha sugerido que se reconsidere el tema bajo el con-
cepto ms amplio de los derechos humanos contra la tortura.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 498
tos, as como sus capacidades en desarrollo y
sus experiencias relevantes de vida.
El fin de la dicotoma aparente
En la Convencin, la inclusin del derecho del
menor a ser protegido en contra de la violencia
intrafamiliar como un derecho humano da
por terminado, al menos a escala discursiva,
la divisin aparente entre la proteccin y
los enfoques basados en los derechos. El
enfoque de proteccin se centra en el menor
como un objeto indefenso al cual hay que pro-
teger; por su parte, el enfoque basado en los
derechos no slo toma en cuenta lo primero,
sino la autonoma e individualidad personal del
menor. La proteccin y el Derecho no son
opuestos. Deben estar integrados como venas
comunicantes. La proteccin apropiada es
aquella que refleja, en la medida de lo posible,
no slo las necesidades e intereses del menor,
sino su dignidad humana en su mxima expre-
sin.
La proteccin en contra de la violencia
intrafamiliar: una obligacin legal
Cambios de naturaleza legal
El discurso de los derechos y obligaciones de
los nios no slo es un cambio innovador a
escala de terminologa. El uso del lenguaje de
los derechos es un cambio de una naturaleza
legal que refleja el salto de un enfoque de
asistencia social a un enfoque basado en los
derechos. El discurso enfocado a la proteccin
del menor contra la violencia intrafamiliar ya
no es visto como un asunto de benevolencia o
privilegio, o como una obligacin moral o un
asunto de voluntad poltica de las autoridades,
ni como compasin o un privilegio proveniente
de una buena intencin. La proteccin es un
asunto de derecho protegido por ley. La difer-
encia entre el lenguaje de la Convencin y el
lenguaje de las declaraciones internacionales
respecto al estatus de los nios que le pre-
cedieron
9
est incluida en la ase-veracin de
que la Convencin compromete legalmente a
los Estados parte, y en que los derechos enu-
merados en la Convencin pue-den ser puestos
en vigor legalmente. Las violaciones de los
derechos pueden ser contestadas con demandas
legales en los tribunales.
En el campo de la violencia intrafamiliar
infantil, como en los otros campos pertinentes
a la Convencin, la obligacin internacional
legal de los Estados parte es aumentar, a escala
nacional, la conciencia de que los derechos del
nio pueden ejercerse judicialmente.
10
Los
Estados parte estn obligados legalmente a dar
informes sobre sus acciones y omisiones de
implementacin en el mbito nacional.
11
Estos deberes incluyen la prevencin de
la victimizacin de los nios en sus hogares, la
proteccin en contra de victimizaciones de esta
naturaleza y la rehabilitacin de los nios agre-
didos. Bajo la ley internacional, los Estados
parte de la Convencin son responsables de la
situacin del menor en la familia, y tienen el
deber de reportar las medidas administrativas,
preventivas, educativas, de procuracin de jus-
499
JUDITH KARP
12
Apartir de aqu se le denominar El Comit.
13
Artculo 43.
14
Una declaracin exhaustiva de la interpretacin que llev a cabo el Comit sobre los artculos de la Convencin, relaciona-
dos con la violencia intrafamiliar se puede encontrar en la Gua de Procedimientos Generales del Comit con respecto a la Forma
y el Contenido de los Informes Peridicos (distr. General CRC/C/58). La lista de indicadores para dar fe de esta gua establece
los lineamientos de lo que es, segn el Comit, una implementacin ejemplar de la Convencin con respecto a la proteccin
de los nios ante todas las formas de violencia y abuso dentro del entorno familiar.
15
Por ejemplo en el papel de la familia en la promocin de los derechos de los nios (1994), de las nias (1995), la
explotacin econmica (1993) y la justicia juvenil (1995).
16
Se llev a cabo el 28 de septiembre de 2001. (Dist, General C/R/111). Para obtener el texto completo de recomendaciones,
vase: http://www.unhchr.ch/html/menu2/6/crc/doc/days/school.pdf
17
El Comit y los derechos del menor, Comentario General nm. 1 (2001) artculo 29 (1): Las Metas de la Educacin,
prrafo 8 (dist. General CRC/GC/2001/1) del 17 de abril de 2001.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 500
el menor, en todas sus manifestaciones, no es
compatible con la Convencin, pues viola sus
derechos y su dignidad humana y slo a los
Estados miembro les incumbe su prevencin y
combate. Este equipo de interpretacin incluye
una estrategia elaborada que los Estados parte
deberan adoptar como la mejor manera de
implementar la convencin respecto al tema en
cuestin.
El da para la discusin de la violencia
intrafamiliar
Dentro de este da, el Comit se ha dedicado a
discutir lo ms ampliamente posible la violen-
cia infantil en el seno de la familia y la
escuela.
18
En las siguientes recomendaciones
provenientes del Comit, ste ha sealado
expresamente la necesidad de una inter-
pretacin e implementacin holsticas con
respecto al derecho que tiene el menor a no ser
sujeto de violencia y abuso en el hogar y en la
escuela. Para que este enfoque se d, ocho
supuestos deben tenerse en cuenta:
La necesidad de un entendimiento holstico
de los varios fenmenos de la violencia doms-
tica y su ramificacin en la dignidad humana
del menor:
La necesidad de un mayor entendimiento de
la relacin entre la violencia infantil y las
violaciones de sus otros derechos, como el
desarrollarse fsica, psicolgica, mental,
espiritual y socialmente; y el derecho a
tener una vivienda segura;
La necesidad de abarcar la totalidad de las
manifestaciones de violencia intrafamiliar
(incluyendo el castigo por medio del maltra-
to fsico, sin importar lo insignificante que
sea), en la casa, en pblico y en las escuelas,
en las instituciones a cargo de los nios y en
cualquier otra institucin;
La necesidad de abarcar a todos los distin-
tos grupos de nios vulnerables, sea en la
casa, en la escuela y en instituciones pbli-
cas o privadas.
La necesidad de desarrollar una nueva pers-
pectiva de la relacin entre el principio de
autonoma de la familia y la intervencin
estatal;
La necesidad de desarrollar un nuevo
entendimiento, por un lado, de la relacin
entre el empoderamiento, las obligaciones y
los derechos de los padres y, por el otro, la
autonoma y las necesidades de empoderamien-
to del menor.
La necesidad de desarrollar estrategias
razonables, programas interdisciplinarios y
multidisciplinarios con el objeto de prevenir
la violencia domstica hacia los nios;
La necesidad de darles una voz, de or y
tomar en cuenta sus puntos de vista, sus
experiencias y consejos, e involucrarlos en
los estudios e investigacin, en la imple-
mentacin y desarrollo de programas y
estrategias, y en campaas en las que los
individuos tomen conciencia.
El Comit concluy su da de trabajo con
una lista de recomendaciones, que tienen el fin
de servir como modelo y borrador inicial para
501
JUDITH KARP
19 Estas estrategias incluyen los esfuerzos combinados para legislar, recabar datos y evaluar, para realizar estudios y encues-
tas, campaas pblicas y programas de estudio enfocados a cambiar las actitudes en la sociedad, as como estrategias, programas
y servicios de sensibilizacin del menor, la prevencin de la victimizacin secundaria, incluyendo la creacin de enlaces entre la
denuncia y el tratamiento, y a travs de la sensibilizacin de los procedimientos judiciales y de peritaje, la apertura de los canales
necesarios para las denuncias, el apoyo psicolgico y la proteccin de la privacidad, los equipos interdisciplinarios, procedimien-
tos obligatorios de elaboracin de reportes/informes, el fomento del registro de infantes, y la participacin de las ONG, la sociedad
civil, los nios y los padres. El Comit tambin recomend una encuesta internacional sobre violencia en casa. La encuesta est
en proceso de implementarse. Para el texto completo, vase supra nota 16.
20
La caracterstica nica de la Convencin yace exclusivamente en su universalidad (192 de 194 Estados parte) la que con-
cuerda no slo con una dimensin territorial holstica, sino tambin con el hecho de que involucra a los derechos de todo tipo de
cambios: el civil y poltico, el econmico, el social y el cultural, y algunos derechos especficos de los nios.
21
Vase el prximo prrafo.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 502
La violencia domstica contra el menor.
Violacin de los cuatro principios generales
Los cuatro principios generales
Durante la Convencin el Comit le dio a cuatro
derechos el estatus de Principios Generales. A
stos se les considera la gua bsica para la
implementacin de la Convencin de manera
general y para la realizacin de todos y cada uno
de los derechos que se acordaron en la
Convencin. Segn el Comit, las polticas, los
programas y los servicios deben ser sometidos y
evaluados y estn inspirados en estos cuatro
principios mencionados. Los principios gene-
rales son: el principio contra la discriminacin;
22
el principio que establece que una consideracin
fundamental es aquella que toma en cuenta el
inters superior del menor;
23
el principio del
derecho a la vida, la supervivencia y el desarro-
llo
24
y el principio de la participacin, que
establece el derecho de expresar nuestros puntos
de vista de manera libre con respecto a cualquier
asunto que afecte a los nios y el derecho de que
esos puntos de vista se tomen en cuenta y se les
d el peso necesario, tomando en cuenta la
madurez y la edad del menor.
25
La violacin de los principios generales
La violacin en contra de los nios, por su
propia naturaleza, especialmente la violencia
cometida por aquellos que tienen como su
responsabilidad el bienestar de la vctima es una
indudable violacin de todos los cuatro princi-
pios generales de la Convencin. La violencia
contraviene el derecho bsico del menor a la
integridad fsica y mental; puede poner en
peligro la vida del menor e incluso causar su
muerte. La violencia cometida puede afectar el
equilibrio y estabilidad mental del nio, pues al
ser un menor que se encuentra en una fase
evolutiva de desarrollo puede ser ms frgil
emocionalmente. La violencia sin importar lo
leve que sea, proveniente de un miembro de la
familia, especialmente por aquel o aquella del
cual depende el menor y en el que confa, tiene
un impacto negativo directo en el desarrollo
armonioso del nio.
La violencia sobre un nio va en contra de los
mejores intereses de ste;
26
tambin, una atmsfera
violenta en la familia o el efecto destructivo del
incesto en el alma del nio (aunque no sea violen-
to), sencillamente no pueden considerarse como
dentro de los mejores intereses del nio.
La violencia en contra del menor es un acto
que hace que este ltimo se convierta en un
objeto, sin una imagen o sentimientos propios.
El uso de la violencia como un mtodo de
interaccin, deja al nio fuera de la esfera del
entendimiento y la participacin en asuntos
que afectan su vida. Una atmsfera violenta no
es una atmsfera de dilogo. Es dominante y
refleja un olvido hacia los puntos de vista del
503
JUDITH KARP
27
Especialmente en los pases en donde el castigo fsico es legtimo, mientras que la misma forma de violencia se considera,
cuando se lleva a cabo por un adulto, una ofensa criminal de carcter penal y civil, por lo que sta es una discriminacin feha-
ciente basada en la edad.
28
El artculo 19 establece lo siguiente:
1. Los Estados parte debern tomar todas las medidas necesarias y apropiadas, legislativas, administrativas, sociales y educa-
tivas para proteger al menor de todas la formas de violencia fsica o mental, de lesiones o abuso, de la omisin o negligencia, del
maltrato o la explotacin, incluyendo el abuso sexual cuando el menor este al cuidado de uno o los dos padres, un tutor o cualquier
otra persona que tenga la tutela del menor.
2. Dichas medidas, cuando se juzgue conveniente, deben incluir los procedimientos efectivos para el establecimiento de pro-
gramas sociales que den apoyo necesario a los nios y aquellos que los cuidan, as como otras formas de prevencin, incluyendo
la identificacin, la denuncia, la referencia, la investigacin, el tratamiento y el seguimiento situaciones de maltrato infantil que
se describen a continuacin y, cuando sea apropiado, la participacin de instancias judiciales.
29
Artculo 19, prrafo 2, y el artculo 4.
30
Vanse los principios del Comit en las siguientes recomendaciones del Da para su Discusin (pie de nota 16), con
respecto a cmo debe interpretarse familia en sentido amplio.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 504
amplias y vagas: todas las formas de violencia
fsica o mental, lesiones o abuso, olvido o
tratamiento negligente, maltrato o explotacin,
incluyendo el abuso sexual. El artculo es
amplio en el sentido de que incluye todas las
formas de violencia, pero no especifica qu
accin concreta y qu situacin especfica se
considera como violencia. Esta pregunta de
gran importancia se deja a la interpretacin.
Como se discutir mas adelante el Comit
como autoridad para supervisar e interpre-
tar ha definido la violencia de una manera
muy concreta y amplia, basada en su punto de
vista holstico de interpretacin.
El derecho a ser protegido del abuso sexual
En relacin con el derecho que establece el
artculo 19 estn los derechos a ser protegidos
de todas las formas de explotacin sexual y
abuso sexual.
31
ste es un derecho ms amplio,
que no se limita al entorno familiar. El derecho
a la proteccin se refiere a la seduccin o coer-
cin de un nio para que tenga cualquier
relacin sexual, la explotacin de los nios en
la prostitucin o en cualquier otra prctica sex-
ual ilegal y la explotacin de los nios para
hacer actos o materiales pornogrficos. Esta
proteccin se agrega a la proteccin en contra
de el abuso [] el maltrato o la explotacin,
incluyendo el abuso sexual, bajo el artculo
19. Desafortunadamente no es un fenmeno
raro la explotacin sexual del menor por parte
de los padres y otros miembros de la familia,
los cuales toleran la explotacin sexual de sus
hijos por terceros.
El derecho a no ser sujeto de tortura
El derecho a no ser sujeto de tortura u otro
tratamiento cruel o inhumano o degradante o al
castigo
32
es, por definicin, absoluto, y no se
limita a actos indebidos perpetrados por las
autoridades. Se aplica a todas las circunstan-
cias de la vida de los nios, incluyendo las
situaciones en las cuales stos son llevados a
instituciones en donde recibirn un trato, un
cuidado o una proteccin, y en situaciones de
un ambiente no domstico o casi domstico y
en el sistema escolar.
Los derechos a la salud
Adems del derecho que tiene el nio al gozo
del estndar de salud ms alto posible,
33
el nio
tiene asimismo el derecho de ser protegido de
las prcticas tradicionales que perjudican su
salud.
34
Es un derecho importante en caso de
prcticas familiares que poseen los compo-
nentes de fuerza o violencia.
Los derechos de proteccin de la dignidad
humana
Otros derechos que son quebrantados por la
violencia intrafamiliar son:
El derecho a que la disciplina en las escue-
las debe respetar la dignidad humana del
nio;
35
el derecho del nio, privado de la liber-
505
JUDITH KARP
36
Artculo 37 (c).
37
Artculo 40 prrafo 1.
38
Artculo 16.
39
Artculo 5.
40
Artculo 18, prrafo 1.
41
Artculo 9, prrafo 1.
42
Artculo 29.
43
Artculo 27 prrafo 1.
44
Artculos 32-36.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 506
abuso sexual y la explotacin y la tortura, y
cualquier otro castigo o trato inhumano o
degradante. La violencia no es consistente con
la dignidad humana del nio, la cual debe ser
respetada al ejercer la disciplina escolar como
en el caso de los nios infractores y que estn
privados de su libertad. La violencia intrafa-
miliar contra los menores es lo opuesto a la
obligacin de los padres de guiar al nio en el
ejercicio que tiene ste para ejercer sus dere-
chos, porque la violencia en s misma es, inhe-
rentemente, una negacin masiva de los dere-
chos; la violencia en contra del menor no tiene
nada que ver con la obligacin que tienen los
padres de preocuparse fundamentalmente por
el inters superior de sus hijos.
45
Los efectos
posibles de la violencia niegan el derecho del
nio a la salud, a una educacin de calidad y a
un nivel de vida adecuado para su desarrollo
fsico, moral, espiritual y social. El uso de la
violencia por una persona responsable de su
cuidado es por naturaleza abuso de poder, lo
que nos dice que este abuso va en contra del
bienestar del nio. La violencia tambin es
daina para la privacidad del nio en su senti-
do ms amplio es entrometerse en el espacio
personal del nio de manera fsica o mental.
Una atmsfera violenta en la familia no es
una atmsfera de felicidad, amor y entendi-
miento, en la cual el nio debe crecer hacia
un desarrollo pleno y armonioso de su perso-
nalidad.
46
Violencia, una ofensa multidimensional
Por lo tanto, la violencia domstica en contra
del menor es una afrenta multidimensional de
los derechos del menor que da como conse-
cuencia un dao multidimensional. Entender la
naturaleza de la violencia significa relacionar
la gran gama de posibilidades con respecto a
sus efectos e implicaciones. De la misma ma-
nera que el trato de un nio o nia vctima de
la violencia intrafamiliar debe relacionarse con
todos los aspectos del dao que ha ocurrido y
tratarlo de una manera holstica, este es un
aspecto especialmente importante para con-
seguir el deber especfico de la rehabilitacin
del infante vctima de cualquier forma de
abuso.
47
La obligacin de los Estados parte es
fomentar una recuperacin fsica y sicolgica,
y una reintegracin social. Como una meta de
esta rehabilitacin, debe tambin llevarse a
cabo en una manera que remedie, en la medida
de lo posible, todos los derechos que han sido
quebrantados por la violencia. La vctima est
necesitada de un proceso de rehabilitacin
mental y fsica que involucra, entre otras cosas,
un nuevo entendimiento de las relaciones entre
el nio y su familia, y entre el nio y el agre-
sor; una adaptacin cognitiva nueva toma en
cuenta los sentimientos distorsionados del
nio, causados por la confianza depositada en
el miembro de la familia, y un proceso de
empoderamiento para sobreponerse del dao
causado a la personalidad y a la soberana del
507
JUDITH KARP
48
Vase supra pie de pgina 47.
49
Vase supra pie de pgina 16.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 508
las escuelas) incluyendo al castigo como disci-
plina, como lo establece la Convencin [].
Desde el punto de Vista del Comit no
debera de existir el castigo fsico en la familia
a partir de la idea del castigo razonable. La
lnea entre el castigo fsico y el castigo razo-
nable y el dao fsico o mental como se
establece en el Comit es demasiado delga-
da para ponerla en prctica sin exponer a los
nios al peligro del dao fsico. El Comit
expres su preocupacin de que una excepcin
a la prohibicin estatutaria del castigo fsico
permite un grado de violencia y que la natu-
raleza imprecisa de esta legislacin abre la
puerta a interpretaciones arbitrarias y alta-
mente subjetivas. Introduce la nocin de que la
violencia en contra de los nios puede ser per-
misible en ciertas situaciones. Desde el punto
de vista del Comit, expresiones como casti-
go moderado; castigo razonable o fuerza
no excesiva o fuerza no tan dura son impre-
cisas y dan espacio para interpretaciones per-
sonales o accidentes, los cuales resulten en un
abuso fsico o mental, en maltrato o incluso en
un maltrato inhumano y cruel.
50
El significado de las interpretaciones del
Comit
El significado de la interpretacin del Comit a
la palabra violencia, como un trmino que
incluye el castigo fsico para la educacin o
la disciplina, tiene dos propsitos: La
primera significacin yace en la negacin
indiscutible de que la interpretacin de la
Convencin, incluyendo los artculos rele-
vantes concernientes a la violencia contra el
menor, es una interpretacin tradicional, cul-
tural y contextual. Esta negacin, especial-
mente relacionada con el castigo fsico, es
importantsima para evitar brechas normativas
que confunden y que van en contra de los dere-
chos de los nios. El Comit escogi un
enfoque dirigido universal para crear normas
universales unificadas, con el objeto de que
todos los nios del mundo disfrutaran de la
misma proteccin contra la violencia y el
abuso.
El segundo significado yace en el enfoque
innovador del Comit de tomar en cuento los
problemas relevantes sobre violencia intrafamil-
iar, incluyendo la violencia fsica, basado en los
valores y en la dignidad humana del nio.
51
El castigo fsico, una violacin a la dignidad
humana
En el primer Comentario General del Comit,
artculo 29 (1), Los Propsitos de la Edu-
cacin,
52
el Comit enfatiza que el castigo fsi-
co no va con la Convencin: En numerosas
ocasiones el Comit, en sus observaciones con-
cluyentes, ha observado que el castigo fsico no
respeta la dignidad inherente del nio [].
509
JUDITH KARP
53 CRC/C/15/Add.188 del 4 octubre de 2002.
54 Del ao 1999 E/C.12/1/Add.79, prrafo 36
55 Un pie de pgina menciona: En la formulacin de este prrafo, el Comit ha tomado nota de la prctica que se ha desa-
rrollado en otras partes del mundo con respecto al sistema internacional de derechos humanos, como lo es la interpretacin dada
por el Comit de los Derechos del Nio del artculo 28(2) de la Convencin de los Derechos del Nio, as como la interpretacin
del Comit de los Derechos Humanos sobre el artculo 7 del Convenio Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos.
56 E/C.12/1 Add. 79, prrafo 36 del 17 de mayo de 2002.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 510
su sentido ms amplio. El castigo fsico involu-
cra el peligro latente de lesiones fsicas y men-
tales o la muerte. Afecta gravemente la perso-
nalidad, incluso la perdida de la autoestima, la
confianza en s mismo y el respeto.
57
Involucra
el peligro de una percepcin distorsionada con-
cerniente a las relaciones interpersonales, los
modelos a seguir de comportamiento y la ima-
gen de uno mismo y el autocontrol que puede
transmitirse de padres a hijos, refleja un control
dominante y una arbitrariedad as como una
negligencia y una falta de privacidad del otro.
Es un abuso que humilla degrada y afecta men-
talmente. Es una ofensa a la necesidad de que
los dems reconozcan que todos valemos lo
mismo y de que merecemos respeto. El ejercer
la violencia pone al nio vctima en el estatus
de indefensin y falta de valor, un estatus que
no tiene nada que ver con el ser humano
El castigo fsico y el bien superior del menor
En su discusin sobre la Explotacin Econ-
mica del Nio
58
el Comit ha identificado una
serie de actividades que deben ser prohibidas y
que nunca pueden ser reconocidas como parte
del bien superior del nio. La lista incluye
actividades que ponen en peligro el desarrollo
del menor y van en contra de los valores
humanos y la dignidad. Dichas actividades,
as definidas por el Comit, incluyen todas las
formas de comportamiento que sean crueles,
inhumanas y degradantes: la esclavitud, la
venta de nios, las actividades discriminato-
rias, especialmente a los nios vulnerables, y
acciones que pongan en peligro el armonioso
desarrollo fsico, mental y espiritual del nio.
Parece entonces que el castigo fsico ha sido
declarado por el Comit como un hecho que va
en contra de la dignidad del nio y ninguna jus-
tificacin de esta prctica puede sustentarse en
una consideracin utilitaria.
La legitimidad del castigo fsico por sus
beneficios educativos o disciplinarios o
por el pretexto de que es para el bien superior
del menor pierden terreno una vez que el cas-
tigo fsico ha sido declarado una actividad que
viola la dignidad humana. Proviene de la cate-
gorizacin del castigo fsico como un hecho
que pone en peligro la dignidad humana del
nio y que no puede ser considerado como un
acto que va a la par de los mejores intereses del
nio.
Un enfoque basado en los derechos
La Convencin es la declaracin normativa
ms holstica del derecho de los nios a estar
libres de violencia domstica. La Convencin
introduce algunas innovaciones en el discurso
nacional e internacional sobre la victimizacin
de los nios en el seno de la familia.
a) La Convencin es la nica que de manera
directa, irrefutable y utilizando un artculo
especial, establece el derecho de los nios a
no ser sujetos de violencia intrafamiliar. Es
la nica convencin internacional que
establece que los Estados parte tienen la
511
JUDITH KARP
59
Artculo 9.
60
Vase la nota anterior.
Congreso Karp.qxp 12/18/2006 3:59 PM Page 512
poderoso basado en derechos, y aboca y
acta en el campo de la violencia domsti-
ca, incluyendo el maltrato fsico. En con-
clusin es un asunto que puede llevarse a
los tribunales.
e) La Convencin es el manifiesto ms claro
y amplio de derechos humanos y la dig-
nidad infantil. La inclusin en la
Convencin del derecho del menor a ser
protegido contra la violencia intrafamiliar
introduce un tipo de discurso nuevo y ms
potente a escala nacional e internacional.
Este es el discurso de derechos humanos
que se basa inherentemente en un enfoque
basado en derechos. Es un discurso de
valores que emana del discurso humano que
ofrece un lenguaje comn para definir
ilcitos sociales comunes, necesidades
comunes, aspiraciones comunes y nuevos
entendimientos comunes.
Parece ser un discurso universal por las rati-
ficaciones universales de la Convencin. La
violencia intrafamiliar y el maltrato fsico se han
hecho parte ilegtima del pensamiento y el dis-
curso de rganos nacionales e internacionales y
su papel para legislar, supervisar, crear leyes,
programas y acciones.
Nueva cultura, nuevos caminos
La implementacin de la Convencin es un
proceso de desarrollo humano con el cual la
cultura de la dignidad se construye y se fomen-
ta en la sociedad. Procurar que los menores
sean protegidos por el derecho a la proteccin
contra cualquier tipo de violencia intrafamiliar
debe considerarse como el inicio de todas las
estrategias que intenten prevenir la violencia
en general. Se necesita un enfoque estratgico
positivo y constructivo, en lugar de uno puniti-
vo, para que se refleje la nueva visin de la
infancia que la Convencin ha establecido.
El empoderamiento de los nios, los maes-
tros, los padres y las comunidades por medio
de una mayor conciencia, educacin, entre-
namiento, y su total participacin quiz pro-
duzca un cambio y conduzca a una sociedad
menos violenta, aquella en la que el dilogo y
el respeto mutuo prevalezcan y en la cual los
nios se sientan seguros.
La Convencin implica una nueva com-
prensin de los prejuicios y presuposiciones
con respecto a la violencia intrafamiliar y un
nuevo entendimiento de cmo combatirla.
Sobre todo implica la incorporacin de nuevas
perspectivas sobre los derechos del menor, sus
capacidades en desarrollo y el papel de los pro-
pios nios como integrantes de la sociedad. La
Convencin es el reconocimiento internacional
de que los menores no son objetos, ni una
propiedad a la que se somete a la violencia. Los
nios son seres humanos a los que se les debe
garantizar derechos y dignidad humanos.
La cultura de la dignidad humana es el nico
antecedente en el que puede ser fortalecido un
ambiente familiar no violento y a partir del cual
la batalla contra la victimizacin de los nios en
el seno de la familia puede ganarse.
513
IRKA KULESHNYK
2
Estadsticas numricas del 9/11, Nueva York: http://www.newyorkmetro.com/news/articles.
3
Para una revisin ms completa de la naturaleza y la medida en la que se ha involucrado la mujer en el terrorismo, vase
Kuleshnyk, Irka, The Evolutions of Myths Surrounding female Terrorists in Criminology, en Transnational Organized Crime:
Myth, Power, Profit, ed: Emilio C Viano, Jos Magallanes y Laurent Bridel: Carolina Acedemic Press, Durham North Carolina.
4
Blee, K.M., 1991, Women of the Klan: Racism and Gender in the 1920s, Berkeley, CA, University of California Press.
5
Fangen, K, 1997 Separate or Equal. The Emergence of an All-Female Group in Norways Rightist Underground, Terrorism
and Political Violence, 9 (3): 122-164.
6
Handler, J., 1990: Socioeconomic Profile in American Terrorist: 1960s and 1970s, Terrorism, 1990, 13, pp.195-213.
7
Merari, Ariel, The Readiness to Kill and Die: Suicidal Terrorism in the Middle East, en W. Reich (ed), Origins of Terrorism.
Psychologies, Ideologies, Theologies, and Status of mind, 1990, Cambridge University Press.
8
The Exploitation of Palestinian Women for Terrorism, sitio web del Ministerio de Asuntos Exteriores de Israel, consultado
el 18 de abril 2002, http://www.mfa.gov.il
Congreso Kuleshnyk.qxp 12/18/2006 4:00 PM Page 516
todos los ataques suicidas desde el 2002 en
Chechenia han involucrado a mujeres.
9
En el
ataque al teatro de Mosc, en octubre de 2002,
un tercio de las involucradas eran mujeres.
10
De
hecho, algunos expertos han sealado que
todas las organizaciones terroristas de Europa
Occidental, con excepcin de las de Irlanda del
Norte, han utilizado a mujeres combatientes.
11
Cuando se discute el tema de las mujeres
terroristas se discute el hecho de que en reali-
dad sean vctimas de grupos terroristas (que se
aprovechan de las mujeres vulnerables) o sean
simplemente despiadadas asesinas de civiles, y
en el caso de ataques suicidas, estn dispuestas
a un sacrificio personal. Este tema trae a
colacin las razones por las cuales las mujeres
se integran a estos grupos. Por ejemplo, se su-
giere el hecho de que, cuando se encuentran en
estados de inestabilidad debido a un estigma
social, puedan ser chantajeadas emocional-
mente. Ms an, algunas personas creen que es
posible que las mujeres que han deshonrado
a la familia por un supuesto comportamiento
promiscuo sean blanco fcil para hacerles creer
que involucrndose en ataques terroristas reco-
brarn el honor familiar.
12
Otros especulan
que, por decirlo as, se les lava el cerebro, y
otros aseguran que las terroristas simplemente
desean ser partcipes de este tipo de actos. El
anterior es un debate que se inici con los
eventos relacionados con Patty Hearst en los
aos 70.
Se han sugerido otros factores que podran
motivarlas a participar en el terrorismo, por
ejemplo, razones socioeconmicas, como la
pobreza extrema, o las sociedades patriarcales
que las conducen a involucrarse, pues los
grupos terroristas les ofrecen un tipo de eman-
cipacin. Algunos grupos como Sendero
Luminoso parecen haber tenido como objetivo
el reclutamiento de mujeres que vivan en
comunidades rurales pobres, aprovechando su
demanda socioeconmica y ofrecindoles una
alternativa para adquirir poder y quedar luego
a mano con terceros. En algn momento,
cuatro de cada seis miembros clave del comit
eran mujeres. Adems, generalmente las
mujeres se encargaban de los asesinatos (las
denominadas mquinas de la muerte) y tenan
la reputacin de ser particularmente violentas.
13
Otras posibles motivaciones pueden basarse
en la ideologa; es decir, las mujeres se involu-
cran en una accin terrorista debido a una
causa justa, al igual que los hombres. Otra
razn es que las mujeres se unen a los grupos
terroristas por su relacin con un hombre, el
cual tambin est involucrado. Otros autores
postulan que la participacin femenina en
actividades terroristas se est ensanchando
ideolgica, logstica y regionalmente por las
siguientes razones: presiones contextuales en
aumento (por ejemplo, las guerras y la desinte-
gracin social) crean un proceso de reforza-
miento, motivo por el cual las organizaciones
517
IRKA KULESHNYK
14
Cunningham, Karla J., Cross-Regional Trends in Female Terrorism, Studies in Conflict and Terrorism, 26:171-195, 2003.
15
Amy, Caiazza, Why gender matters in understanding September 11: Women, Militarism and Violence, Institute for
Womens Policy Research, Publication #1908, noviembre de 2001.
16
McDonald, E., Shoot the Women First, Londres, 1991, Fourth Estate.
17
Para una descripcin ms precisa, vase Kuleshnyk, Irka, Female Terrorists; Deadlier than the Male?, ponencia presen-
tada en la Tour Biennial Conference: Internacional Perspectives on Crime, Justice and Public Order. Crime Across the Borders:
Global Anti-Crime Strategies, Budapest, Hungra, 21-26 junio 1998.
Congreso Kuleshnyk.qxp 12/18/2006 4:00 PM Page 518
importante contar con informacin precisa
sobre las mujeres que han cometido un acto
terrorista as como su modus operandi para ver
si es diferente. Esto es importantsimo para
prever cmo tratar ms eficazmente a las
mujeres terroristas dentro del contexto de un
acto terrorista o potencialmente terrorista.
Otra manera en la que el sistema judicial
puede afectar a las mujeres con respecto al
terrorismo es despus de haberse cometido el
acto, por ejemplo, al dictar sentencia. Ser
que las mujeres son tratadas con menos severi-
dad que los hombres debido a un factor de
caballerosidad? O quiz son tratadas ms
severamente porque han violado la ley y han
cometido actos terroristas, pero tambin
han violado los estereotipos que dicen que las
mujeres son amables, protectoras, etctera?
Puede ser que haya una igualdad en el trato.
Aunque existen estas diferentes corrientes de
pensamiento y las investigaciones que las sus-
tentan, el modelo mixto quiz sea el ms
apropiado. En ste se argumenta que la
caballerosidad (o el paternalismo) pueden
entrar en juego para un tratamiento menos
severo para aquellas mujeres que han cometido
delitos que pertenecen a una extensin del
papel tradicional de la mujer, por ejemplo,
robar comida para los hijos, falsificar el cheque
de un esposo y delitos similares. Sin embargo,
las mujeres que cometen delitos ms masculi-
nos y que no van con una dama, por ejem-
plo, el robo, el asalto, el crimen, etctera, quiz
reciben sentencias ms severas.
18
Este modelo
no advierte de la posibilidad de que las mujeres
terroristas sean percibidas como doblemente
perversas, pues han violado la ley y las normas
de gnero. Sin embargo, un estudio puede
sugerir que las terroristas son percibidas de
maneras igualmente negativas que los hombres
terroristas.
19
Sin embargo, se necesitan ms
estudios para determinar con precisin un
hecho as.
Una cuestin ms especifica con respecto al
tratamiento de las mujeres proveniente del
Poder Judicial es saber si cuando se trata de te-
rrorismo esa misma ley las trata de manera dis-
tinta (a los hombres). Apesar de que hacer una
evaluacin exhaustiva de toda la legislacin
antiterrorista vigente sera difcil,
20
es posible
revisar los instrumentos universales para su
prevencin y combate, que son doce. stos no
hacen distincin de gnero. Adems, la Oficina
de las Naciones Unidas contra las Drogas y los
Delitos (UNODC) tiene el objetivo muy
especfico de proporcionar un sistema legal a
los Estados parte, en caso de requerir ejercer
sus derechos ante los tribunales correspon-
dientes. Las actividades de prevencin de la
UNODC contra el terrorismo dentro de su
competencia contribuyen a asegurar que no
haya discriminacin de gnero. Adems,
debido a que los mecanismos de cooperacin
internacional estn contenidos en estos instru-
519
IRKA KULESHNYK
Congreso Kuleshnyk.qxp 12/18/2006 4:00 PM Page 520
Introduccin
El informe de la UNICEF sobre la situacin de
los nios en el mundo, bajo el ttulo de La
infancia amenazada, denuncia el brutal retro-
ceso en la defensa de los derechos de los
nios, del cual se habla en la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio,
del ao 1989.
La violencia sexual constituye uno de los
sufrimientos de los nios, conjuntamente con
hambre y enfermedades (sobre todo el SIDA),
heridas graves, la discapacidad permanente y
persecucin. Segn la UNICEF, 180 millones
de pequeos son explotados en trabajos
infrahumanos y 2 millones de menores son
explotados en la industria del sexo.
La proteccin del nio contra el abuso sexual
a la luz de los documentos internacionales y
europeos
Los documentos internacionales y europeos
referentes al tema son numerosos. A conti-
nuacin indicamos slo algunos de ellos.
La Convencin sobre los Derechos del
Nio, adoptada y abierta a la firma y la ratifi-
cacin por la Asamblea General en su
Resolucin 44/25, del 20 de noviembre de
1989, cuyo XV aniversario celebramos actual-
mente, es el documento principal en cuestin.
La Convencin fue elaborada con base en la
iniciativa de Polonia. En los trabajos prepara-
torios de la ONU particip, por parte de
Polonia, el profesor Dr. Adam Lopatka del
Instituto de Ciencias Jurdicas de la Academia
Polaca de Ciencias. Segn su opinin, la
Convencin es una Constitucin mundial
sobre los Derechos del Nio (Lopatka, 2003,
pgina 42). Polonia ratific la Convencin el
da 30 de abril de 1991.
La Convencin sobre los Derechos del Nio
establece en el artculo 34 que los Estados
parte se comprometen a proteger al nio contra
todas las formas de explotacin y abuso sexu-
al, as como a tomar, en particular, todo tipo de
medidas de carcter nacional, bilateral y multi-
lateral que sean necesarias para impedir: la
incitacin o la coaccin para que el nio se
dedique a cualquier actividad sexual ilegal; la
explotacin del nio en la prostitucin y otras
prcticas sexuales ilegales; la explotacin del
nio en espectculos o materiales pornogrfi-
cos (artculo 34, letras a-c de la Convencin).
En la misma Convencin se habla de las
medidas necesarias para impedir el secuestro,
la venta o la trata indebida de nios con
cualquier fin o en cualquier forma (artculo
35); y sobre las medidas apropiadas para prote-
ger al nio contra toda forma de perjuicio o
abuso fsico y mental, el descuido o el trato
negligente, los malos tratos o la explotacin,
incluido el abuso sexual, mientras el nio se
Nios como vctimas de la pornografa
infantil: las enmiendas al Cdigo Penal
polaco. Problemas selectos
Brbara KUNICKA-MICHALSKA
Congreso Kunicka.qxp 12/18/2006 4:01 PM Page 521
encuentre bajo la custodia de los padres, de un
representante legal o de cualquier otra persona
que lo tenga a su cargo (art. 19 de la
Convencin).
Como establece el artculo 1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio,
para los efectos de esta Convencin se
entiende por nio todo ser humano menor de
dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud
de la ley que sea aplicable, haya alcanzado
antes la mayora de edad. La misma defini-
cin del nio la encontramos en la Resolucin
A3-0172/92 del da 8 de julio de 1992, sobre la
Carta Europea de los Derechos del Nio,
aprobada por el Parlamento Europeo.
En esta Resolucin del Parlamento Europeo
se habla tambin, entre otros, de que corres-
ponde a los Estados proteger en particular a los
nios, en relacin con su edad, de los mensajes
pornogrficos y violentos y que todo nio
deber de ser protegido contra toda forma de
esclavitud, violencia o explotacin sexual, as
como que se adoptarn las medidas oportunas
para impedir que ningn nio, en el territorio
de la Comunidad, sea secuestrado, vendido o
explotado con fines de prostitucin o de pro-
ducciones pornogrficas o que desde la
Comunidad se prepare o apoye la explotacin
sexual de los nios, fuera de su territorio.
En el documento se indica asimismo que
todo nio tiene derecho a ser protegido contra
la utilizacin de su imagen, de forma lasciva
contra su dignidad.
En el ao 2000 la Asamblea General de las
Naciones Unidas aprob dos Protocolos
Facultativos de la Convencin sobre los
Derechos del Nio. El primer protocolo, del 25
del mayo de 2000, trataba sobre la partici-
pacin de los nios en los conflictos armados,
el segundo es asimismo de suma importancia
en el tema de la pornografa infantil. Se trata
del Protocolo Facultativo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio, referente a la
venta de nios, a la prostitucin infantil y a la
utilizacin de nios en la pornografa
(Asamblea General Resolucin A/RES/54/263
del 25 de mayo de 2000). En Polonia, el 10 de
septiembre de 2004 se aprob la ley sobre la
ratificacin de este Protocolo [ley publicada en
la Gaceta Oficial (Dz. U.2004, nm. 238, pos.
2389)].
El artculo 2, letra c) del Protocolo relativo
a la venta de nios, a la prostitucin infantil
y a la utilizacin de nios en la pornografa,
contiene la siguiente definicin en cuanto
a la pornografa infantil, a los efectos de
este Protocolo: Por pornografa infantil se
entiende toda representacin, por cualquier
medio, de un nio dedicado a las actividades
sexuales explcitas, reales y simuladas o toda
representacin de las partes genitales de un
nio con fines primordialmente sexuales.
En el Convenio del Consejo de Europa
sobre la Ciberdelincuencia (Budapest, 23 de
noviembre del 2001) se habla de los delitos
relacionados con la pornografa infantil y exac-
tamente en esta misma fecha se firma el
Convenio del Consejo de Europa sobre la
Ciberdelincuencia.
En el artculo 9 del Convenio sobre la
ciberdelincuencia se obliga a los Estados-parte
del Convenio a adoptar las medidas legislati-
vas y de otro tipo que resulten necesarias para
tipificar como delito en su legislacin interna
los delitos relacionados con la pornografa
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BRBARA KUNICKA-MICHALSKA
Congreso Kunicka.qxp 12/18/2006 4:01 PM Page 522
infantl, enumerados en el Convenio. Se trata
de la deliberada e ilegtima comisin de los
siguientes actos: la produccin de la porno-
grafa infantil con vistas a la difusin de sta a
travs de un sistema informtico, su oferta o
puesta a disposicin por medio de un sistema
informtico, su difusin o transmisin a travs
de un sistema informtico, su adquisicin por
medio de un sistema informtico para fines
particulares o terceras personas, su posesin en
un sistema informtico o en un medio de alma-
cenamiento de datos informticos (artculo 9,
apartado 1, letras a-e del Convenio).
El Convenio contiene tambin la definicin
de la pornografa infantil a los efectos del cita-
do catlogo de delitos. Por pornografa infantil
se entiende todo material pornogrfico que
contenga la presentacin visual de: un menor
comportndose de una forma sexualmente
explcita, una persona que aparezca con un
menor comportndose de una forma sexual-
mente explcita; imgenes realistas que presen-
ten a un menor comportndose de una forma
sexualmente explcita (artculo 9, apartado 2,
letras a-c del Convenio). Si se utiliza el trmino
menor, segn el artculo 9, apartado 3 del
Convenio, a los efectos de la definicin de la
pornografa infantl (artculo 9, apartado2,
letras a-c del Convenio), por menor se
entiende toda persona menor de 18 aos de
edad. No obstante, cualquier Estado parte
podr determinar un lmite de edad inferior, el
cual ser como mnimo de 16 aos.
En el artculo 9, apartado 4, del Convenio
sobre ciberdelincuencia se habla de las posibi-
lidades de reservarse por cualquiera de las
Partes el derecho a no aplicar, en total o en
parte, las letras d) y e) del apartado 1 y las
letras b) y c) del apartado 2. Se trata de la
adquisicin de la pornografa infantil para fines
particulares o terceras personas, por medio de
un sistema informtico, as como la posesin
de la misma en un sistema informtico o en un
medio de almacenamiento de datos informti-
cos, y de una persona que aparezca con un
menor comportndose de una forma sexual-
mente explcita y de algunas otras imgenes.
En el artculo 11 del Convenio se habla de
la tentativa y la complicidad y en el artculo 12
del Convenio se habla de la responsabilidad
por parte de las personas jurdicas.
Aefectos del Convenio, por sistema infor-
mtico se entiende todo dispositivo aislado
o conjunto de dispositivos interconectados o
relacionados entre s, siempre y cuando uno
o varios de ellos permiten el trato automatiza-
do de datos en la ejecucin de un programa
(artculo 1, letra a, del Convenio sobre la
ciberdelincuencia).
Un nuevo documento es la Decisin Marco
2004/68/JAI del Consejo, del da 22 de di-
ciembre del 2003, relativo a la lucha contra la
explotacin sexual de los menores y contra
la pornografa infantil. Con base en esta
Decisin se derog el documento con fecha del
24 de febrero de 1997, llamado Accin
Comn, referente a las acciones, cuyo objetivo
es la lucha contra el trfico de personas y con-
tra la explotacin sexual de los nios. El docu-
mento fue aprobado por el Consejo de la Unin
Europea. Del trfico de personas y de la
explotacin sexual de mujeres y nios se habla
en el artculo III-271 del Tratado por el que se
instituye una Constitucin para Europa, firma-
do en Roma el 29 de octubre del 2004, mencio-
nando las formas particularmente graves de
delincuencia en la dimensin transfronteriza.
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BRBARA KUNICKA-MICHALSKA
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En cuanto a las acciones gubernamentales,
cabe mencionar que se elabor el Programa
Nacional de Acciones en Pro de los Nios
2004-2012 (Narodowy Plan Dzia a na Rzecz
Dzieci 2004-2012), comprendido en el docu-
mento wiat Przyjazny Dzieciom. Polska dla
Dzieci (El Mundo Amigo para los Nios.
Polonia para los Nios). Una parte de este
Programa abarca la cuestin de la proteccin
contra el acoso, el abuso y la violencia. As
mismo se encuentra elaborado el Programa
Nacional de la Prevencin y la Lucha Contra el
Trfico de Personas (Krajowy Program
Zwalczania i Zapobiegania Handlowi Ludmi).
En preparacin se encuentra una ley con-
cerniente a la proteccin contra la violencia en
la familia. El ao 2004 fue proclamado el Ao
de los Nios Vctimas de los Delitos.
Las enmiendas para el Cdigo Penal polaco,
introducidas por la Ley del 18 de marzo del
2004
En el Cdigo Penal polaco de 1997 se habla
sobre los delitos sexuales en el Captulo
XXV titulado: Los delitos contra la libertad
sexual y las buenas costumbres. La Ley del 18
de marzo del 2004 sobre las enmiendas para
el Cdigo Penal, el Cdigo Penal Procesal y el
Cdigo de Contravenciones (Dz.U. nm. 69,
pos. 626) introdujo algunas modificaciones del
captulo XXV del Cdigo Penal. Le ley entr
en vigor el da 1 de mayo del 2004.
Los objetivos de esta modificacin se con-
centraron, entre otros, en la tendencia hacia la
adecuacin del Derecho Penal polaco al
Convenio del Consejo de Europa sobre la
ciberdelincuencia.
De misma manera ha sido modificado el
artculo 202 del Cdigo Penal (sobre la
pornografa) y el artculo 200 del Cdigo Penal
sobre el delito de pedofilia. Despus de este
cambio el delito a la pornografa est contem-
plado en el artculo 202 del Cdigo Penal, bajo
las siguientes variantes:
En primer lugar, se castiga la presentacin
pblica de contenidos pornogrficos, cuan-
do tal presentacin puede ser impuesta a
una persona que no la desea (estn previs-
tos, como castigos a elegir, la multa, la
limitacin de la libertad y la privacin de
la libertad hasta por un ao) (artculo 202,
apartado. 1 del CP). Como vemos, el acto
delictivo del autor est castigado cuando la
presentacin pblica de la pornografa
puede ser impuesta a una persona que no la
desea (el principio de libertad de elec-
cin). Esta variante del delito no ha sufrido
cambios en la Ley del 18 de marzo de 2004.
En segundo lugar, se castiga la presentacin
de contenidos pornogrficos a menores de
15 aos, independientemente de que ellos
deseen o no esta presen-tacin. De la misma
manera se castiga tambin el facilitarle a un
menor de 15 aos su acceso a objetos de
carcter pornogrfico, as como la divul-
gacin de contenidos pornogrficos de
manera que le permite a este menor cono-
cerlos (artculo 202, apdo. 2 del CP). Estos
actos se castigan con la pena, a eleccin, de
multa, limitacin de la libertad o privacin
de la libertad hasta por dos aos.
Esta variante del delito se ha cambiado con
base en la Ley del 18 de marzo de 2004, ya que
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BRBARA KUNICKA-MICHALSKA
Congreso Kunicka.qxp 12/18/2006 4:01 PM Page 526
para la edad del menor. Contina tratndose
del menor de menos de 15 aos. El acto de
pedofilia est castigado con la pena de pri-
vacin de la libertad de uno hasta diez aos.
Al lado de la pornografa y de la pedofilia,
en el captulo de delitos contra la libertad se-
xual y las buenas costumbres se encuentran los
delitos que no fueron modificados por la Ley
del 18 de marzo de 2004. Siendo los delitos:
El delito de violacin, definido por el artcu-
lo 197 del Cdigo Penal, que puede tener
tres variantes. La variante fundamental con-
templa el sometimiento de otra persona, por
fuerza, con la amenaza ilegal o el engao, a
cometer un acto sexual. Este acto es castiga-
do con una pena de privacin de la libertad
de un ao hasta diez aos (artculo 197,
apartado 1 del CP). La segunda variante es
privilegiada, ya que se castiga con una pena
inferior (de tres meses hasta cinco aos de
privacin de la libertad). Ella consiste en
que el autor del delito lo comete obligando
a la vctima, con los mismos medios, la
fuerza, la amenaza ilegal o el engao, a
someterse o a ejecutar otro acto sexual
(artculo 197, apartado 2 del CP). La tercera
variante del delito es su versin grave, cas-
tigada con penas superiores que la variante
bsica, es decir, con penas de dos a 12 aos
de privacin de la libertad. Esta grave vari-
ante de la violacin tiene lugar cuando el
delincuente comete la violacin (en su
primera o segunda variante), actuando con
singular crueldad o en conjunto con otra
persona.
El Cdigo Penal polaco no define la nocin
crueldad singular. En la doctrina y la
jurisprudencia se admite que la crueldad sin-
gular tiene lugar cuando el acto comprende un
alto nivel de violencia, brutalidad; cuando el
autor se ensaa con la vctima aplicando mto-
dos de actuacin drsticos, por ejemplo acta
durante largo tiempo o mltiples veces o causa
lesiones corporales a la vctima o comete la
violacin en presencia de personas prximas a
la vctima. La violacin de un nio, en mi
opinin, debe ser tratada como una violacin
con crueldad singular. En lo que concierne a la
violacin cometida junto con otra persona,
basta que se cometa con uno ms y no como en
el contexto del Cdigo Penal anterior, cuando
eran necesarios tres sujetos.
En el artculo 198 del Cdigo Penal se con-
templa el delito del abuso sexual cometido
con una persona indefensa o carente de
lucidez mental. Se considera autor de ese
delito a la persona que conduce a otra al
acto o sometimiento sexual o a la ejecucin
de ese otro al acto sexual y lo hace
aprovechndose de que la vctima es inde-
fensa o incapaz de discernir el significado
del acto o de dominar su comportamiento,
de sus incapacidades derivadas de su defi-
ciencia mental o de su enfermedad psquica.
La realizacin de un acto semejante est
castigada por el CP polaco con la privacin
de la libertad desde seis meses hasta ocho
aos.
El siguiente acto delictivo relacionado con
la sexualidad consiste en conducir a otra
persona al acto sexual o al sometimiento a
un acto sexual o a la ejecucin de ese otro
acto mediante el abuso de las relaciones de
dependencia o de una situacin crtica de la
vctima (artculo 199 del CP). Ese acto est
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BRBARA KUNICKA-MICHALSKA
Congreso Kunicka.qxp 12/18/2006 4:01 PM Page 528
Irene Melup ha sido una militante durante toda
su vida y hasta la fecha, en el mbito del
reconocimiento del lugar que ocupa la vctima
en el proceso penal y, en particular, en el del
derecho de los infantes vctimas. En mi calidad
de ex magistrado del Ministerio Pblico, con-
viv con estos nios y vi cmo eran vctimas de
lo abyecto, de lo intolerable y, por supuesto,
que las agresiones sexuales en ellos forman
parte de los actos ms innobles que he debido
perseguir. Ahora bien, con frecuencia pude
entrevistarme con Irene Melup acerca de las
graves preocupaciones que implicaba, para los
profesionales del Derecho, el testimonio de las
jvenes vctimas durante el proceso penal.
La prensa escrita y audiovisual cuenta sin
descanso la historia de las agresiones sexuales
cometidas en contra de los nios; mediatiza el
horror es preciso decirlo con un toque de
voyeurismo mrbido. Con frecuencia esta
mediatizacin tiene como consecuencia indi-
recta provocar un perjuicio a estas vctimas. En
efecto, si bien es cierto que los crmenes
cometidos en contra de estos nios son particu-
larmente detestables, es preciso al mismo tiem-
po mantener un gran rigor en lo que se refiere
a la administracin de la prueba y jams perder
de vista los derechos de la defensa. Estos dos
aspectos son, en efecto, la parte medular del
proceso penal. Constituyen el margen estrecho
por el cual es preciso que el proceso pase, para
que no termine en una acusacin de la vctima,
cuyo testimonio frgil, cuando no se obtiene en
condiciones adecuadas, corre el riesgo de no
corresponder a la realidad.
El reciente caso Outreau demostr a qu
grado la manipulacin de la palabra de los
nios por parte de los adultos poda provocar
daos considerables, incluyendo el arresto
de inocentes. Profesionales del Derecho se
han hecho eco, con legitimidad, en numerosos
artculos de la prensa, de la indignacin gene-
ral provocada por el encarcelamiento de
inocentes a causa de testimonios de nios: el
caso mostr hasta qu punto la palabra del nio
es frgil [] y hasta qu grado la justicia se
extrava cuando trata de calmar a las vctimas,
en lugar de buscar la verdad.
1
Sin embargo, no se trata de reemplazar una
pasin por otra. No se trata de calmar a los pa-
ladines del Derecho de la defensa en perjuicio
de los de la vctima y viceversa. Es preciso dar
a cada uno de ellos, en el proceso penal, el
lugar que les corresponde. Ahora bien, si bien
es cierto que el adulto, incluso el acusado o a
El testimonio de jvenes vctimas de
agresiones sexuales durante el
proceso penal
Jean-Paul LABORDE
Traduccin de Eduardo Jimnez.
1
Vase, entre otros, el peridico Libration del 6 de julio de 2004, Ms all de Outreau por Jacques Barillon, abogado, y
Paul Bensussan, perito psiquiatra ante los tribunales.
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quien se est interrogando, tiene puntos de
apoyo durante el proceso penal, la joven vcti-
ma no tiene ninguno. Perdida en un mundo de
adultos que le es extrao, puede manipulrsele
con facilidad. No es su palabra lo que se debe
cuestionar, no es su palabra la que es frgil,
sino nuestras mquinas judiciales o mediticas,
las cuales, utilizando de buena o mala fe,
ingenua o voluntariamente, toda su influencia
sobre el nio, van a llevar a este ltimo a una
palabra que slo se plantear o pronunciar
para dar gusto al adulto. Al respecto, es impre-
sionante ver cmo la psicologa del nio se
deja totalmente de lado. La batalla se sita sim-
plemente entre las emociones provocadas por
el horror de los hechos en los cuales los nios
son vctimas y aquellas, igualmente legtimas,
de la injusticia provocada por el encarce-
lamiento de inocentes.
Los recientes procesos en los cuales se
plantearon preguntas de este tipo, nos recuer-
dan cuntas tcnicas apropiadas deban ser
empleadas para que el testimonio de las
jvenes vctimas de agresin sexual pudiese
recuperar su lugar en el proceso penal. Para
ello, es preciso que dicho testimonio se
encuentre fundamentado por un mtodo cient-
fico riguroso. ste existe, y no es suficiente-
mente conocido o reconocido. No se trata de
decir que la palabra del nio no tiene valor o
que es incierta lo cual sera totalmente injus-
to sino que se obtenga esta palabra en condi-
ciones que permitan dejarla expresarse en un
ambiente neutro y desapasionado. As, dicha
palabra recupera todo el lugar que le corres-
ponde y las jvenes vctimas de agresiones
sexuales no se veran destrozadas por estruc-
turas inventadas por los adultos.
No ser acaso la historia un eterno
recomenzar? Acaso es preciso recordar las
experiencias pasadas despus de haberlas igno-
rado por algn tiempo? En efecto, en los aos
90, en Isla de la Reunin, el muy elevado grado
de violencia intrafamiliar provoc que se
implementara una experiencia judicial destina-
da a encontrar soluciones a estas interrogantes
tan difciles. Peritos, gendarmes, magistrados,
policas, psiclogos, se reunieron para tratar de
encontrar un mtodo cientfico que pudiese
preservar a la vez los derechos de la vctima y
los del acusado.
Me gustara contar esta experiencia con el
objeto de que sirva, en el futuro, para que la
comunidad internacional no se dirija a una
segunda victimizacin de los nios que hayan
sufrido sevicias sexuales graves.
La experiencia de la indignidad
Comuna de Saint-Pierre de la Reunin, 1990:
Una jovencita de 17 aos de edad renuncia a
acusar a su padre de violencia sexual en su per-
sona. Ser necesario que su hermana menor se
declare igualmente vctima de este padre abu-
sador para que la jovencita diga finalmente la
verdad sobre las prcticas criminales de ste en
ella. Dichas prcticas, que haban comenzado
desde que ella tena nueve aos, haban durado
hasta la edad de diecisis. Por qu dud en
acusarlo si su mejor amiga, hija de un gen-
darme, la haba recibido varias veces en su
domicilio y adems conoca el ambiente de la
gendarmera y a las personas capaces de tomar
su testimonio con toda tranquilidad? La expe-
riencia muestra que, a pesar de los centros de
ayuda, de escucha telefnica, de apoyo psi-
530
JEAN-PAUL LABORDE
Congreso Laborde.qxp 12/18/2006 4:02 PM Page 530
colgico, no es fcil para las jvenes hablar de
heridas afectivas, psicolgicas y corporales tan
profundas, sobre todo cuando los padres son
los causantes de stas. Nunca hay que olvidar
que, por un caso denunciado en materia de vio-
lencia familiar o de abuso sexual, numerosos
casos permanecen reprimidos debido al sen-
timiento de vergenza de la vctima para
denunciar a su verdugo.
Para permitir a la justicia penal volver a dar
su dignidad a la vctima es preciso establecer
procesos precisos en los cuales el testimonio
cuente con todas las garantas necesarias.
Cmo se puede pensar que las comisaras de
polica, las gendarmeras, constituyen lugares
en los cuales esta palabra puede ser llevada de
la manera ms justa y ms adecuada? La
promiscuidad de delincuentes, la culpabilidad
asociada al lugar -de tal forma que un testimo-
nio puede ser tambin considerado como una
delacin- son todos elementos que se conjugan
para impedir que las vctimas puedan dar su
testimonio en condiciones en las cuales les per-
mitan respetar su dignidad y de una manera tan
importante, decir la verdad.
La experiencia de la ignorancia
Si la cuestin de la duda para dar el testimonio
se plantea, no hay que olvidar tampoco que
para los nios muy pequeos, impresionables
por naturaleza, el ambiente en el cual se hace la
declaracin puede ser tambin un factor que
lleve a una palabra que no corresponda a la
realidad.
Ahora bien, desde el siglo XIX, se ha con-
siderado con frecuencia el testimonio del nio
como algo no creble. Esta idea, por cierto,
transpira siempre cuando se evoca la fragili-
dad del testimonio de ste. Sin embargo, profun-
dos estudios efectuados por cientficos tales
como el profesor Hubert Van Gijseghem, psic-
logo-psicoterapeuta belga, profesor en la Univer-
sidad de Montreal,
2
o incluso sus colegas los
profesores King y McDougall de la Universidad
de la Columbia Britnica, demuestran que, en
condiciones apropiadas, un nio no miente.
Sin embargo, la participacin en el proceso
policiaco y judicial es un elemento de estrs
muy violento para un nio. Es preciso, por ello,
dar un respaldo a su testimonio, hacer que su
experiencia judicial sea lo menos traumati-
zante posible y estar as en posibilidad de
respetarlo para recopilar los elementos de ver-
dad y no un testimonio que corresponda a lo
que el adulto responsable de tomar el testi-
monio quisiera escuchar. Es preciso por ello
deshacernos de nuestros hbitos y de nuestras
reacciones de adultos y saber que:
Un nio no tiene, a pesar de algunas modi-
ficaciones recientes, un verdadero estatuto en
el proceso penal; debe seguir la misma va que
un testigo adulto, pero adems con la desventa-
ja de su no credibilidad; cabe hacer notar
que esta desventaja slo se agrava ms en el
proceso, durante el cual, por causas tcnicas no
cientficas, la justicia toma un declaracin
deformada que no corresponde a la realidad. El
hecho de no tomar en cuenta la realidad
del nio impide a la verdad salir a la luz.
Los criterios que validan el testimonio del
nio no son los mismos que los que validan el
testimonio del adulto:
531
JEAN-PAUL LABORDE
Congreso Laborde.qxp 12/18/2006 4:02 PM Page 532
El que quienes se encargan de tomar las
declaraciones de los nios vctimas de agresin
sexual no tengan una capacitacin especfica
para este tipo de audiencias es tambin un fac-
tor que disminuye an ms las oportunidades
de que stas se efecten en las mejores condi-
ciones posibles. Por ello, en colaboracin con
los servicios del Consejo General de la
Reunin, encargado desde la Ley de 1989 de
la Prevencin en Materia de Abusos Sexuales, el
Ministerio Pblico de Saint-Pierre de la
Reunin estableci un protocolo de audiencia
de estas vctimas. Se instaur un grupo de
trabajo, al cual se encarg la implementacin
progresiva de un proceso particular para la
audiencia de estas vctimas.
El nuevo procedimiento de audiencia a las
jvenes vctimas de abuso sexual
La primera etapa de este nuevo procedimiento
fue la familiarizacin y la sensibilizacin de
todos los servicios interesados en este tema
central: la proteccin de estas vctimas y la
validez de su testimonio. Antes del lanzamien-
to del proceso en s, se llevaron a cabo sesiones
de trabajo, durante varios meses, con represen-
tantes de la justicia, servicios de prevencin, de
la polica y de la gendarmera. Los servicios
del Consejo General de la Reunin elaboraban
actas de cada una de ellas, lo cual permita
seguir de manera rigurosa la evolucin de esta
labor:
Se adaptaron locales neutros necesarios a
este tipo de audiencia en los diferentes cen-
tros de justicia, dependientes del Tribunal
de Saint Pierre, para evitar el traumatismo
de la audiencia en los locales del servicio de
la polica;
Se garantiz la capacitacin de especialistas
mediante la comunicacin de trabajos
escritos existentes acerca del tema, la
creacin de folletos destinados a los nios,
la elaboracin y la distribucin a los profe-
sionales de un manual de capacitacin sobre
los mtodos de investigacin que deban
aplicarse;
Por ltimo, un seminario organizado por
especialistas agrup a todos los socios
interesados;
Una campaa poltica de sensibilizacin a
estas nuevas tcnicas fue lanzada en toda la
Isla de la Reunin para que se pudiese infor-
mar a las vctimas potenciales; esta cam-
paa de sensibilizacin fue igualmente
apoyada por ONG especializadas, as como
por los medios que estaban implicados en
sta.
El proceso se llev a cabo de la siguiente ma-
nera:
Cada caso de abuso sexual sobre una joven
vctima era sealado sistemticamente al
magistrado del Ministerio Pblico respon-
sable de estos procesos; a la vista de los
hechos que le eran comunicados, ste toma-
ba entonces la decisin de convocar a los
investigadores y a los psiclogos especiali-
zados, para quienes se haba establecido una
permanencia a tal efecto;
La audiencia de los nios, objeto del abuso,
se efectuaba posteriormente de acuerdo con
el nuevo mtodo; esta audiencia tena lugar
en un local adaptado y era efectuada por
533
JEAN-PAUL LABORDE
Congreso Laborde.qxp 12/18/2006 4:02 PM Page 534
El rigor cientfico aplicado a la toma de
declaracin y a la validacin de la audiencia
Como los testimonios haban sido tomados de
acuerdo con el mtodo de entrevistas no suges-
tivas, podan posteriormente validarse medi-
ante una tcnica particular llamada Statement
Validity Analysis, llamada comnmente SVA.
Esta tcnica se apoya en dos series de crite-
rios relacionados, por un lado, con la validez de
la entrevista y, por otro, con la de la declaracin:
los criterios de validez de la entrevista estn
relacionados con la neutralidad y la tran-
quilidad del lugar en el cual se hizo
la declaracin y por el hecho de que estas
declaraciones se efectuaron sin la presencia
del familiar o de los padres. Pocas pregun-
tas deben plantearse al nio. Se le debe dar
la libertad de sobrevolar el tema y de que
cuente libremente las cosas, sin interro-
gacin precisa. Los encargados de la
entrevista deben limitarse a relanzar
la conversacin cuando el nio se detenga
en su testimonio, respetando siempre esta
pausa de silencio y sobre todo guardndose
de sugerir respuestas. Para nada es preciso
entrar en el esquema preguntas-respuestas,
pues se corre el riesgo de encontrarse en el
marco de la entrevista sugestiva que, por
esencia, llevar al nio a hacer declara-
ciones inexactas. Ciertamente, se pueden
plantear preguntas especficas pero no
deben jams suscitar la respuesta. Se ve as
que la tcnica de audiencia de las vctimas
de agresiones sexuales es muy particular y
que si el deseo de los responsables de las
entrevistas es de acercarse a la verdad, es
necesario dejar al nio un gran margen de
maniobra para su declaracin y no imponer-
le las tcnicas que se aplican habitualmente
a los adultos.
Estas tcnicas son las que se aplicaron en
Saint-Pierre de la Reunin.
la validez de la declaracin era examinada
enseguida por los especialistas psiclogos,
cuya presencia era siempre requerida en vir-
tud del artculo 77-1 del Cdigo Penal
francs.
Cabe hacer notar que los psiclogos encar-
gados de garantizar la validez de la declaracin
deben imperativamente ser diferentes de aque-
llos que participaron en la toma de la
declaracin del nio. Es preciso, adems, que
no conozcan nada del caso. Entonces revisan la
declaracin y la validan o la invalidan. En
primer lugar examinan las caractersticas gene-
rales de la declaracin, su estructura lgica, su
verbalizacin no estructurada y la cantidad de
detalles proporcionados. Enseguida analizan
sus caractersticas especficas y en particular el
arraigo contextual de la declaracin, la descrip-
cin de interacciones especficas, el recuerdo
de conversaciones particulares y la referencia a
complicaciones inesperadas. Adems, deben
hacer notar igualmente los detalles inusitados y
superfluos, las referencias a indicios exteriores
o al estado o a la atribucin de un estado psi-
colgico en el responsable del abuso. Toman
tambin en cuenta elementos relativos a las
motivaciones de la declaracin, tales como
las correcciones espontneas, las confesiones
de lapsus de memoria, las dudas o la
desaprobacin, la implicacin de la vctima en
el incidente y el hecho de excusar al respon-
sable del abuso.
535
JEAN-PAUL LABORDE
Congreso Laborde.qxp 12/18/2006 4:02 PM Page 536
Introduccin
Tanto el delito como el comportamiento delic-
tivo juvenil, estn recibiendo una atencin
cada vez ms grande de parte de los medios de
comunicacin y, por consiguiente, estn
poniendo en evidencia una preocupacin social
extrema, que da como resultado el pregun-
tarnos si somos testigos de lo que realmente
representa un incremento de los fenmenos
delictivos. Los medios de comunicacin ital-
ianos tienden a enfocarse especialmente en los
incidentes ms dramticos, y en aquellos que
producen un impacto mayor en la conciencia
colectiva y en la atencin morbosa que pro-
ducen al causar una alarma pblica. De hecho,
los datos disponibles sobre los delitos y con-
ductas des-viadas demuestran que realmente
no hay un incremento en el nmero de delitos
sino una transformacin cualitativa de los
fenmenos delictivos, debido a intercambios
complejos dentro de la sociedad. La violencia
que acompaa al comportamiento delictivo o
ilcito de los jvenes pone en evidencia un
modelo cultural preocupante con respecto a sus
valores, pues muchos jvenes parecen no con-
tar con ningn sentido del respeto hacia el indi-
viduo.
Delito juvenil y comportamiento delictivo
El crecimiento de las tensiones e impulsos que
fomentan el estilo de vida de nuestras
sociedades, inducido por una cultura de la ima-
gen pblica y de la acumulacin de mensajes
negativos provenientes de la cotidianeidad de
los adultos, intensifican una conducta que se
caracteriza por la violencia gratuita. Con dicho
antecedente, el de un ambiente siempre en
desafo cultural, la conducta delictiva empieza
a ser vista por los jvenes como una manera de
conseguir un estatus y una identidad.
Tambin es importante sealar que en nues-
tra experiencia diaria hay un decremento de los
lmites de los actos delictivos: muchos jvenes
y algunos adultos tienden a considerar la vio-
lacin de ciertas reglas como menos relevante
que en el pasado. El lmite de la legalidad,
incluso, se interpreta de manera distinta en el
caso de los inmigrantes menores de edad. Sus
delitos pueden ser llamados delitos de sobre-
vivencia, pues en stos predominan los ilcitos
contra objetos y no contra personas. Es decir,
uno no puede decir que los jvenes inmi-
grantes representan un peligro social mayor
que los jvenes italianos. Sin embargo (en
contraposicin a lo que muestran los medios de
comunicacin), la respuesta social refleja un grado
menor de tolerancia ante sus actos delictivos.
Es un panorama, por decirlo as, cuya com-
plejidad desafa nuestra capacidad de producir
un esfuerzo cultural colectivo que formule
respuestas bien informadas y coherentes espe-
El delito juvenil y la conducta delictiva
Livia POMORODO
Traduccin de Jorge Surez.
Congreso Pomorodo.qxp 12/18/2006 4:03 PM Page 537
cialmente a escala educativa, la respuesta ms
radical y liberal concerniente a la dinmica que
fomenta el comportamiento ilcito o delictivo
se encuentra encubierta de una cultura de la
legalidad, la que debe construirse, junto con
la familia, casi en su totalidad por la escuela y
otras instituciones educativas. Que un adoles-
cente acepte y reconozca un mundo de reglas
es una tarea difcil y laboriosa, especialmente
si no somos capaces de proponer acciones sim-
blicas crebles y coordinadas, o no ofrecemos
modelos positivos y motivaciones satisfacto-
rias. Un ambiente cultural que slo propor-
ciona frases retricas banales y huecas no es un
estmulo para que los jvenes entiendan y
reconozcan el valor de las reglas.
Una cultura de la legalidad, como lo he
enfatizado, no puede desasociarse del impor-
tantsimo papel que debe desempear la
escuela y la familia, aunque incluso en estas
esferas el reto est plagado de obstculos. Si la
escuela no pone atencin y nicamente se con-
centra en una aprobacin aptica de reglas
superficiales de conducta, sin llegar a la raz
del problema y a la soledad existencial, no est
cumpliendo con su funcin primordial. Esta
tarea, claro est, no es cmoda para una insti-
tucin que tiene que encarar muchas dificul-
tades y falta de recursos. El problema ms serio
es quiz la incapacidad de la familia (manifies-
ta hoy en un sinfn de instancias) de cumplir
con sus deberes educativos. Esas familias que
omiten o dejan de lado sus responsabilidades
inherentes al simplemente usar la escuela para
deshacerse de sus hijos, son el enemigo
nmero uno de las escuelas. Obviamente es un
error confiar en la familia o la escuela cuando
ambos fallan, pues delegan recprocamente sus
propias responsabilidades.
Debemos sealar, sin embargo, que en la
sociedad italiana hay un dficit en el nfasis que
se da a la educacin de los jvenes en la escuela.
Para llevar a cabo su deber social de manera pos-
itiva, no slo se tiene que insistir en la capacidad
de educar de manera enrgica y con autoridad,
sino tambin en la colaboracin de la familia y
las dems instituciones involucradas. Hay un
riesgo de atribuirle a la escuela ms fallas de las
que realmente se encuentran en ella (debido al
juego de a quin le toca la responsabilidad de
educar). Si la sociedad (responsable de los
planes y programas) es pendenciera y violenta,
no se puede esperar que las escuelas produzcan
alumnos angelicales, o no debe sorprendernos si
los alumnos son irrespetuosos o violentos. Por
ltimo, no deberamos lamentarnos por los efec-
tos desconcertantes de la contradiccin percibida
por los jvenes atrapados entre la obligacin de
obedecer las reglas impuestas y enseadas en el
entorno educativo por un lado y por el otro vivir
en un mundo que consideran una cueva de
ladrones.
Si deseamos intervenir eficazmente, las
escuelas y otras instituciones necesitan estar al
tanto de situaciones de malestar, ya sea en sus
manifestaciones o en sus causas. Para lidiar
con las complejidades del mundo juvenil, es de
vital importancia supervisar seria y constante-
mente todos los cambios en la sociedad,
aunque esto suceda hoy en Italia de manera
espordica e inconsistente.
Incluso existe otro cambio, aunque quiz no
sea el nico o el ms peligroso: Me refiero al
aumento de nuevas formas de conductas ilci-
tas entre las mujeres.
No hay duda de que se estn equiparando
los comportamientos entre los hombres y las
538
LIVIA POMORODO
Congreso Pomorodo.qxp 12/18/2006 4:03 PM Page 538
mujeres. Actualmente las mujeres estn come-
tiendo delitos que alguna vez se consideraron
exclusivos de los varones. No nos debe sor-
prender: esta dinmica es el fruto de los cam-
bios que han entrado a los estratos culturales
ms profundos de nuestra sociedad; la emanci-
pacin tambin significa lo siguiente: el
comportamiento delictivo ya no est determi-
nado por el sexo del agresor. Estadsticamente
hablando, las mujeres cometen menos delitos
que los hombres, pero se teme que la brecha se
acorte muy pronto.
Durante un tiempo, Italia ha tenido un con-
junto de leyes para los procedimientos penales,
el DPR Nm. 448 del ao 1998, se aboc
especficamente al sistema judicial para
jvenes infractores. Este DPR Nm. 448 se
basa culturalmente en la idea de que cuando
se trate de jvenes, el objeto educativo debe
prevalecer ante el objetivo punitivo cuando se
trate de que el/la joven acepte su responsabili-
dad. No hay duda de que sta es una buena ley.
Esto se comprueba por el hecho de que la
Suprema Corte ha enmendado slo un puado
de artculos, pero ha incorporado otros ms que
han sido corregidos apropiadamente. En suma,
es una ley que ha tratado la irrelevancia del
delito y la posibilidad de poner a los infractores
a prueba. En otras palabras, ha hecho uso de
los principios que evitan que el menor sea
sentenciado, dentro de una perspectiva de
cons-tantes procesos educativos dirigidos a su
reintegracin a la sociedad, lo que ha produci-
do buenos resultados.
Obviamente el hecho de que sta sea una
buena ley, no significa que sea inmune a cam-
bios o que no pueda ser optimizada: el proble-
ma es prevenir que estos posibles cambios
desvirten su objetivo fundamental. Sin duda,
algunos de sus mecanismos de aplicacin
pueden mejorarse, al enfocarse ms en princi-
pios que den solucin a las necesidades de
individuos en desarrollo y en vas de alcanzar
la madurez. Esto no sucedera si, quiz para
tranquilizar al pblico (el cual puede estar
especialmente alarmado, incluso influenciado
de una manera maliciosa) hubiese severas
restricciones en un elemento vital, como lo es
poner al joven a prueba, que es una manera
completamente innovadora para que el menor
se responsabilice de sus actos delictivos. Con
este procedimiento, el joven tiene que decidir
si acepta el reto, se adhiere al plan hecho con
respecto a su conducta y tiene fe en la empresa
que le espera. A la luz de los problemas que se
observan, no se considera la hiptesis de excluir
ciertos delitos graves dentro de este procedi-
miento, pero si es necesario, se toman medidas
ms serias y crebles, y se proporciona a esta
institucin con el suficiente apoyo social y
gubernamental.
Desde luego, al observar ciertos crmenes
cometidos por algunos jvenes, se necesita
examinar las perspectivas, incluyendo las pers-
pectivas culturales con las que se analizan cier-
tos fenmenos. Uno piensa, por ejemplo, en los
llamados delitos grupales, e inmediatamente se
reflexiona que la prensa y la televisin nos los
presentan por medio de grandes encabezados
en los que se usan expresiones que nos
sobrecogen, como bandas o bola de ani-
males. Si nos referimos a nios como una
manada de animales sin importar el delito
que hayan cometido, qu dice esto sobre
nuestra cultura?
539
LIVIA POMORODO
Congreso Pomorodo.qxp 12/18/2006 4:03 PM Page 540
Como ya lo hemos mencionado, esta es una
condicin que no es fcil cumplir en los casos
que tenemos bajo nuestra responsabilidad.
Adems, encaramos cuestiones serias y
complejas cuando se trata de menores infrac-
tores que se encuentran solitarios (por ejem-
plo, los extranjeros). Por un lado debemos dar
atencin a jvenes extranjeros que viven solos
en nuestro territorio, por el otro, debemos
reconocer la desorientacin causada en caso de
que se les encuentre cometiendo un delito.
Prevencin
Por ltimo, no podemos seguir hablando de
manera ambigua y abstracta.
La palabra prevencin siempre ha sido la
piedra en el zapato para todos los que no creen
que se pueda construir un mundo mejor, un
mundo utpico. Con el propsito de darle
sentido a la palabra prevencin, es vital
empezar a entender las situaciones de desigual-
dad para intervenir antes de que surjan sus
efectos. Con respecto a los hechos concretos de
esta perspectiva, no creo en la intervencin ca-
ritativa del Estado proveniente de los perso-
najes en el poder. Siempre he pensado que la
mejor respuesta no yace en una multiplicidad
de recursos disponibles, dentro de jurisdic-
ciones segmentadas.
Es mucho ms importante tener un centro
de control dotado de un cerebro, por ejemplo,
la presencia de cuerpos pblicos que posean
autoridad poltica, capaz de monitorear y
entender cmo cambia el sistema de necesi-
dades en una sociedad compleja como la
nuestra. De esta manera podramos ver la reac-
cin de condiciones ms adecuadas con las
cuales ir de una ayuda dirigida a las familias y
los individuos, genrica y habitualmente intil,
hacia una poltica de servicios flexibles en este
campo. De manera esquemtica, es una manera
viable de construir polticas de intervencin a
la medida de verdaderas necesidades para pre-
venir situaciones de conflicto junto con los
costos sociales e indivi-duales que provocan.
No podemos ocultar la complejidad de estas
medidas y la cantidad de tiempo que se necesi-
ta para ver resultados, los cuales no pueden ser
inmediatos. Pero si seguimos promoviendo la
situacin actual en la sociedad, la cual se enfo-
ca sobre todo en las exigencias de la aparien-
cia, nos va hacer falta la inspiracin de una
visin ms amplia.
No hay atajos milagrosos para lograr trans-
formaciones milagrosas. Las medidas deben
ser lo suficientemente crebles para pedirle a la
gente que tenga paciencia y que sufra las con-
secuencias de la participacin. Hay demandas
fundamentales que la gente no puede eludir:
cul es la calidad de vida a la que aspiramos?,
cmo podemos mejorar la situacin de nues-
tros hijos y qu capacidad de virtud social te-
nemos o deseamos desarrollar?
Lo que es cierto es que si todo, incluso la
guerra, se reduce a una imagen ms o menos
pulida de que lo nico necesario para construir
una semblanza de la prevencin es crear
un centro de atencin telefnica y de que la
prevencin yace en una llamada, entonces
claramente hay una necesidad imperiosa de
encontrar otra solucin.
541
SARA SUM
4
El Protocolo Opcional que entr en vigor el 18 de enero de 2002 es un instrumento vinculante inmediato para los Estados
al momento de la ratificacin. Haba 110 firmas y 87 ratificaciones del protocolo mencionado hasta el 7 de enero de 2005.
5
Vase en <http://www.unicef.org/sowc05/english/press_childhood_index.html>, el comunicado de prensa de la UNICEF (7
de enero de 2005).
Congreso Sum.qxp 12/18/2006 4:05 PM Page 556
Los nios hurfanos son particularmente
susceptibles de explotacin, siendo la
explotacin sexual slo una de sus formas.
Ms del 90 por ciento de las personas infec-
tadas de VIH/SIDA viven en pases subdesa-
rrollados y el 93 por ciento de stos no tiene
acceso a tratamientos de antirretrovirales.
6
La prostitucin viola el derecho de los nios
a la vida (CRC artculo 6.1); el derecho a la
supervivencia y al desarrollo (artculo 6.2); el
derecho a la proteccin en contra de violencia
fsica y mental (artculo 19.1), la explotacin
econmica (artculo 32) y la explotacin sexu-
al (artculo 34). El fracaso de las provisiones
mdicas y psicolgicas para nios que viven
con VIH/SIDAy otras enfermedades violan el
derecho de los nios a obtener tratamiento
mdico y psicolgico (artculo 19.2), el dere-
cho a la participacin (artculo 12) y el derecho
a la informacin (artculo 13). En muchos
Estados, al no enjuiciar a aquellas personas
involucradas en el abuso de nios, se viola su
derecho de justicia y reparacin (artculo 19).
Casos ms severos registrados de prostitucin
infantil y VIH/SIDA
Ana Vasconcelos
7
ha estado trabajando para
contribuir al bienestar de los nios infectados
de VIH/SIDAy para minimizar la propagacin
del VIH entre nios y adolescentes que traba-
jan y viven en las calles y burdeles de Recife,
Brasil, desde 1987. Ella report que cerca de
30 mil nios viven en las calles de Recife
ganando dinero para ayudar a sus familias a
sobrevivir. Aproximadamente 4 mil de estos
nios viven enteramente dentro de la cultura de
las calles. La violencia es algo cotidiano en las
calles. Las nias son violadas constantemente;
su nico escape es vender su cuerpo por un
poco de paz. Ana ha establecido dos albergues
para estas nias, donde proporciona informa-
cin, condones y asistencia mdica. Ella ha
calculado que el 10 por ciento de las nias que
visitan el albergue es seropositivo. Las infec-
ciones de transmisin sexual son rampantes.
Los doctores atienden a nias de diez aos con
enfermedades venreas que se encuentran por
lo general en mujeres de ms de treinta. Las
nias con frecuencia llegan al albergue san-
grando despus de haber sido violadas o
apualadas, nias con enfermedades venreas,
hambre, desnutricin, VIH, discriminadas y
estigmatizadas.
Trfico de infantes
Bajo la Convencin de las Naciones Unidas
contra el crimen organizado transnacional y su
Protocolo para prevenir, reprimir y castigar el
trfico de personas, especialmente mujeres y
nios (PPSPT, 2000),
8
se convoca a los Estados
a tipificar, inter alia: 1) el intento de traficar
con personas; 2) la participacin de cmplices
en el trfico de personas; y 3) la organizacin o
direccin de otros para traficar con personas.
(PPSPT artculo 1, 3-5)
557
SARA SUM
9
Vase la pgina Web de la Oficina de las Naciones Unidas sobre estupefacientes y delincuencia en <http://www.unodc.org.-
unodc/en/trafficking_victim_consents.html>, a partir del 24/2/2005
Congreso Sum.qxp 12/18/2006 4:05 PM Page 558
humanos. Existen reportes en realidad muy
pocos de ellos han sido confirmados hasta
ahora de trfico de infantes, abusos sexuales y
pedofilia. Se hizo saber que algunos padres,
desesperados, sustrajeron nios de los hospi-
tales y orfelinatos para reemplazar a los hijos
que haban perdido.
10
En Aceh, aproximada-
mente 35 mil nios quedaros hurfanos o
fueron separados de sus padres. Las autori-
dades de Indonesia advirtieron que traficantes
de nios estaban sacando nios ilegalmente a
otras ciudades para su adopcin.
Esta noticia no es realmente muy sorpren-
dente. Si bien la adopcin ilegal de nios que
llegan a familias en donde sern queridos y
cuidados puede no ser muy preocupante, la
adopcin de nios por parte de organiza-
ciones criminales cobra un sentido diferente.
Al igual que el tsunami de 2004 en Asia, el
genocidio en Camboya a finales de la dcada
de los 70 y la llegada de las tropas extranjeras
dejaron a muchos nios hurfanos o abando-
nados. En las calles de Pnohm Penh en 1994,
estos nios eran felices persiguiendo a los tu-
ristas para conseguir dinero y comida. Yo pas
mucho tiempo con 16 ONG construyendo
redes para los trabajos de reconstruccin y las
colocaciones a corto plazo de doctores, dentis-
tas y maestros de Singapur en Camboya. Me
nombraron la primera asistente en su equipo.
Cuando hubo oportunidad, limpi y desinfect
las heridas abiertas de los nios pequeos, y los
nios me seguan de un lugar a otro colgados
de mi falda. Para los adultos con otras inten-
ciones habra resultado muy fcil hacerse
amigo de los nios perdidos y necesitados; los
habran subido en un camin y los habran
vendido como mano de obra barata, para pros-
titucin o para pelear como soldados en el
rgimen de Khmer Rouge.
Soldados infantiles
El Derecho Internacional Humanitario (las
leyes de guerra) y la ley de los derechos
humanos prohben el reclutamiento y el uso de
nios como soldados o cualquier actividad
similar. El Protocolo II (1977) de las Conven-
ciones de Ginebra de 1949, el cual aplica
tambin para guerras civiles, prohbe que
los Estados y los grupos armados fuera de los
Estados recluten o utilicen nios menores de
quince aos para conflictos armados. Esto tam-
bin est plasmado en la Convencin sobre
Derechos del Nio (CRC).
El artculo 4 del Protocolo Opcional (2000)
para los Estados miembro de la CRC dice: los
grupos armados diferentes de las fuerzas
armadas de un Estado no debern, bajo ningu-
na circunstancia, reclutar o utilizar a personas
durante hostilidades que tengan menos de
dieciocho aos.
11
El Protocolo mejor el
planteamiento de la Convencin al establecer
los 18 aos como la edad mnima para
cualquier servicio militar obligatorio o partici-
pacin directa en un conflicto. El Protocolo
tambin habla de obligaciones para las fuerzas
armadas de otros Estados. De manera similar,
el Estatuto de Roma del Tribunal Penal
559
SARA SUM
12
La Convencin sobre la prohibicin y la accin inmediata para la eliminacin de las peores formas de trabajo infantil
(ILO No. 182), (1999) Artculo 1.
13
Vase el reporte de la Secretara General sobre nios y conflictos armados del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas
del 26 de noviembre de 2002, S/2002/1299.
14
Idem.
15
Vase el reporte de la UNICEF en <http://www.unicef.org/infobycountry/liberia_19070.htm> (1/10/05)
Congreso Sum.qxp 12/18/2006 4:05 PM Page 560
do que en el Norte de Uganda, las nias que
paren a los hijos de los comandantes rebeldes
son obligadas a colgarse a sus bebs a la espal-
da y tomar las armas en contra de las fuerzas de
seguridad de Uganda.
16
Al pelear con sus bebs
atados a la espalda se aprovecha del instinto
maternal por proteger a los bebs, y pretende
asegurar que las madres maten a sus enemigos
antes de que sus bebs se vean en peligro o
queden hurfanos.
Violencia intrafamiliar
La violencia intrafamiliar y el abuso infantil
privan a los nios de su derecho a la vida (CRC
artculo 6.1), su derecho a la supervivencia y al
desarrollo (6.2), su derecho a ser protegidos de
la violencia fsica o mental (artculo19.1), la
explotacin sexual (artculo 34); el derecho del
nio a la participacin (artculo 12) y su dere-
cho a la informacin (artculo 13).
C.H. Kempe defini el abuso infantil como
lo que la ley dice que es,
17
pero en la prcti-
ca, el abuso infantil es cualquier cosa que los
individuos, las instituciones o los procesos
hacen o dejan de hacer que daa directa o indi-
rectamente a los nios o daa sus posibilidades
de tener un desarrollo seguro y saludable hacia
la adultez.
18
El abuso emocional es el compor-
tamiento paterno hostil o indiferente que, cuan-
do es severo y persistente, daa la autoestima
del nio, limita su sentimiento de satisfaccin
y pertenencia, y evita su desarrollo saludable y
vigoroso.
19
El abuso sexual infantil es la explotacin de
un nio para la gratificacin sexual de un adul-
to. Una diferencia de edad o de poder elimina
por completo la posibilidad de un verdadero
consentimiento entre las partes. Esta actividad
es por lo general secreta y es llevada a cabo por
la persona ms poderosa. Algunas veces, la
fuerte necesidad del nio por recibir afecto fsi-
co y atencin lleva a la complicidad o voluntad
aparente del nio para iniciar o mantener el
abuso.
20
Los efectos del abuso sexual infantil
incluyen cambios en el comportamiento, esta-
dos emocionales anormales, problemas educa-
tivos y de aprendizaje, y alteracin en sus rela-
ciones sociales. Aos ms tarde, el abuso
sexual infantil puede ocasionar problemas de
salud mental, problemas sexuales y disfun-
ciones sociales.
Cerca de una tercera parte de los nios
examinados por pediatras debido a posibles
abusos sexuales no mostraron ninguna anor-
malidad durante el examen fsico. Sin embar-
go, el diagnstico ninguna anormalidad no
excluye del todo el abuso sexual infantil. Una
declaracin clara por parte del nio es siempre
el factor ms importante al realizar el diagns-
tico de abuso sexual. El abuso sexual y el
abuso fsico estn ntimamente ligados. En los
casos de violencia intrafamiliar no denunciada,
un nio podra estar siendo sujeto de abuso
infantil a lo largo de toda su niez.
561
SARA SUM
21
Si desea consultar ms informacin al respecto, vase Hester et al., 1998.
22
Vase la pgina oficial de la Polica Metropolitana en <http://www.met.police.uk>.
23
Vase la Oficina de Estados Unidos para los Nios (2003). Nios maltratados 2001 (Tabla 2-1) Washington, DC:
Departamento de Salud y Servicios Humanos de Estados Unidos (HHS).
24
Vase en <http://corporate.britannica.com/> el caso Planned Parenthood of Southeastern Pennsylvania vs. Robert Casey,
Suprema Corte de Estados Unidos, 1992, p.34, nm. 281. Encyclopaedia Britannica Online.
25
Vase el Caso Victoria Climbi: Reporte de una investigacin por Lord Laming presentada al Parlamento por el secre-
tario de Estado para Asuntos de Salud y el Secretario de Estado para el Departamento de Asuntos Domsticos por instruccin de
Su Majestad en enero de 2003 en <http://www.victoria-climbie-inquiry.org.uk/finreport/finreport.htm>. En lo sucesivo, se
denominar como Reporte Laming (The Laming Report).
Congreso Sum.qxp 12/18/2006 4:05 PM Page 562
de Victoria. Durante el juicio, Manning declar
que Kouao golpeaba a Victoria diariamente
con un zapato, un gancho de ropa y una
cuchara de madera para cocina. La sangre de
Victoria apareci en los botines de ftbol de
Manning.
Manning admiti que a veces golpeaba a
Victoria con una cadena de bicicleta. Victoria
pas gran parte de sus ltimos das de vida,
durante el invierno de 19992000, viviendo y
durmiendo en la tina de un bao sin calefac-
cin, atada de pies y manos dentro de una bolsa
de basura con su propia orina y heces. Cuando
finalmente fue llevada a un hospital, estaba ter-
riblemente enferma, golpeada, desnutrida y
con deformaciones en el cuerpo. Su temperatu-
ra era tan baja que no pudo registrarse con el
termmetro normal del hospital (Reporte
Laming, pgina 1)
El 20 de abril de 2001, Lord Laming fue nom-
brado por el secretario de Estado para Asuntos
de Salud y el Secretario de Estado para el
Departamento de Asuntos Domsticos para lle-
var a cabo las investigaciones necesarias.
A esta investigacin se le conoce como la
Investigacin Victoria Climbi (The Victoria
Climbi Inquiry). Durante su declaracin de
apertura en la investigacin, Neil Garnham
habl de al menos doce ocasiones clave en que
los servicios correspondientes tuvieron la
oportunidad de intervenir por la vida de
Victoria (Reporte Laming, pgina 3). La inves-
tigacin emiti 108 recomendaciones a agen-
cias de atencin social, cuidado de la salud, a la
polica, entre otros, las cuales deban imple-
mentarse en Inglaterra durante fases de entre
tres meses y dos aos.
Qu hace falta por hacer
Ayuda y atencin para las vctimas
En los casos donde existe abuso intrafamiliar y
se viola la confianza del nio en el cuidado
paterno, la vctima infantil puede dudar o tener
demasiado miedo de acercarse a las agencias
de atencin, a sus maestros, a doctores o a
otros adultos en posicin de autoridad y cuida-
do que podran proporcionarles ayuda y apoyo.
De hecho, es muy probable que hagan todo lo
posible por evitar ser identificados por esas
personas por temor a ser castigados por sus
padres. Debe hallarse la manera de facilitar el
que los nios que tengan problemas puedan
acercarse a las agencias de ayuda. Y es el
mismo caso para nios y nias vctimas de
prostitucin, trfico de infantes y soldados
infantiles, donde los proveedores de cuidados
son los primeros en fallar. Cuando los nios
testifican en procesos legales, se debe propor-
cionar la asistencia adecuada a los nios a lo
largo de todo el proceso legal. Deberan imple-
mentarse programas de proteccin a testigos
con procedimientos no agresivos hacia los
nios para asegurar que las vctimas infantiles
no se sientan intimidadas y se tome en serio su
testimonio.
26
Efectiva procuracin de justicia
Acerca de los esfuerzos de Brasil para prevenir
la prostitucin infantil durante el carnaval en
563
SARA SUM
27
Vase el reporte en <http://www.libertadlatina.org/Lat_Brazil_Government_Cracks_down_on_Child_Prostitution_02-05-
2005.htm> (23/2/05).
28
Vase Rose-Ackerman, 1999, para mayor informacin acerca de lucha contra la corrupcin en los gobiernos y otras agen-
cias para permitir el acceso de los nios a recursos y asistencia.
29
Vase la historia en el vnculo de USAID <http://www.usaid.gov/stories/benin/ss_benin_traffick.html> (24/2/2005)
30
Vase Hester et al.,1998 para ms informacin.
31
Vase Ling, L.H.M., (2002) para mayores referencias.
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Los nios, debido a que carecen de informa-
cin, de experiencia, de la posibilidad de elegir
y con frecuencia de la habilidad para entender
su entorno, necesitan de la intervencin activa
de un profesional para revertir los efectos de
los delitos en sus vidas. Yel objetivo de ello es
evitar que los nios sean arrastrados an ms
profundamente en los crculos criminales
como vctimas o como criminales.
565
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Congreso Erdenebayer.qxp 12/18/2006 4:06 PM Page 570
namiento, produccin y transferencia de minas
antipersonales y sobre su destruccin, as como
el Protocolo Opcional del ao 2000 a la
Convencin sobre los Derechos del Nio acer-
ca de la participacin de nios en conflictos
armados. Junto con estos instrumentos para
tratados, un nmero significativo de reglamen-
tos existentes son parte de la ley la cual se apli-
ca sin importar el tipo de conflicto armado.
El objetivo y alcance de la aplicacin del
IHL (Derecho Humanitario Internacional, por
sus siglas en ingls), como una rama del
Derecho Internacional Pblico son, primera-
mente, para proteger a las vctimas de guerra y
otro tipos de conflictos armados al enviar
ayuda de diferentes tipos (Ley de Ginebra), y
para limitar los efectos del uso de ciertos tipos
de medios y tcticas de guerra en seres
humanos y propiedades (Ley de La Haya).
La proteccin de las vctimas bajo la Ley
Internacional de Derechos Humanos (IHRL,
por sus siglas en ingls)
Puesto que la implementacin del IHL durante
un conflicto armado (ya sea de carcter
nacional o internacional) no previene la apli-
cacin de la Ley Internacional de Derechos
Humanos (IHRL), es crucialmente importante
definir quin, en tiempos de guerra, es vctima
bajo la IHRL. A pesar de algunos derechos y
libertades fundamentales pueden ser suspendi-
dos durante una guerra, tales como el artculo 3
del Convenio Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (ICCPR, por sus siglas en
ingls), algunos cuerpos de la ONU, sus
reportes y declaraciones oficiales adoptadas
hasta ahora sugieren en comn que continen
implementndose la mayora de los derechos
humanos y libertades fundamentales en situa-
ciones de conflictos armados para proteger los
derechos humanos.
La lgica sencilla sugiere que cualquiera
que sufre un acto ilegal se convierte en una vc-
tima en el sentido legal. Adoptada en noviem-
bre de 1985, la Declaracin de los Principios
Bsicos de Justicia para la Vctimas del Cri-
men y Abuso de Poder de las Naciones Unidas
conocida como la Declaracin de Vctimas,
da una mejor formulacin de lo que constituye
una vctima y cul es su categora legal. Segn
la declaracin, vctima significa una persona
que, individual o colectivamente, ha sufrido
dao, incluyendo lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdida econmica o
debilitacin substancial de sus derechos funda-
mentales, provocados por los actos o las omi-
siones que estn en violacin de los derechos
penales operantes dentro de los Estados parte,
incluyendo aquellas leyes que prohben el
abuso criminal del poder... el trmino vcti-
ma tambin incluye, cuando sea apropiado, a
la familia o los dependientes inmediatos o a la
vctima directa y una persona que ha sufrido
dao al intervenir para asistir a vctimas en
seal de socorro o para prevenir la persecu-
cin.
La nica deficiencia de esta definicin
generalizada es que solamente hace referencia
a las leyes internas. Por lo mismo, se presenta
una pregunta: si debe conformarse un Derecho
Penal entre todos los Estados parte o no (y
hasta qu grado?), con qu normas y patrones
de los tratados internacionales de los derechos
humanos e instrumentos suaves de la ley se
constituira una violacin o una omisin de las
cuales constituye un crimen o una infraccin
que la comunidad internacional mire como
571
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Congreso Erdenebayer.qxp 12/18/2006 4:06 PM Page 572
do se compara con lo que se entiende en la
IHRLcon respecto a su definicin y estado. En
todo caso, se aplicar a un individuo o a un
grupo de las personas que sufren directamente
como resultado de una guerra o de un conflic-
to armado. Por lo que respecta al IHL es ms
estrecha debido al hecho que cualquier vio-
lacin de las reglas dispuestas en el IHL ocurre
solamente en el tiempo de guerra, causando
dao a las personas, incluyendo lesiones fsicas
o mentales, sufrimiento emocional, prdida
econmica o debilitacin substancial de sus
derechos fundamentales. Respecto a la otra, es
ms amplia, pues puede significar un nmero
muy grande de personas o aun de una nacin
entera bajo guerra o en un conflicto armado de
gran escala que sufre el acontecimiento. Por
ejemplo, los civiles, incluyendo refugiados y
personas internamente desplazadas, como la
poblacin civil en el territorio israel [palesti-
no] ocupado desde 1967 puede verse como
tales. Pero uno debe tener cuidado en elegir la
palabra puesto que puede conducir a la con-
fusin entre las vctimas de guerra y los
refugiados. Los ltimos se refieren a aquellos
grupos de personas que tienen el derecho a
especial proteccin conforme a las disposi-
ciones de las cuatro convenciones de Ginebra
de 1949 y los dos Protocolos Adicionales a las
convenciones de Ginebra de 1977: Son per-
sonas civiles o militares heridas, enfer-
mas, o naufragadas, prisioneros de guerra,
civiles que han cado bajo control de un enemi-
go en su territorio, y civiles en territorios ocu-
pados. Generalmente se les da igual estado
como personas protegidas al personal mdico y
religioso, el asistentes y personal civil de pro-
teccin, extranjeros, refugiados, y a las per-
sonas aptridas que estn en el territorio parte
del conflicto, as como a mujeres y nios. Para
finalizar, es apropiado mencionar que mientras
la proteccin a los heridos en el campo de
batalla y miembros enfermos de las fuerzas
armadas se lleva a cabo por la Primera
Convencin de Ginebra, la Segunda Convencin
de Ginebra provee proteccin a los heridos,
enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en
el mar, en tanto que la Tercera Convencin de
Ginebra cubre a los prisioneros de guerra, y la
Cuarta Convencin de Ginebra trata de la pro-
teccin a los civiles en tiempos de guerra.
Uno puede preguntar: cundo se convierte
una persona protegida en vctima bajo el IHL?
La respuesta breve y concisa ante esta cuestin
es que esto sucede cuando se viola el IHL. De
acuerdo con el artculo 50 de la Primera Convencin
y al artculo 51 de la Segunda Convencin:
Se convertirn en graves delitos [] cua-
lesquiera de los siguientes actos, en caso de que
se cometan contra sujetos o propiedades prote-
gidas por la Convencin: asesinato premedita-
do, torturas o tratos inhumanos (incluyendo
experimentos biolgicos) que causen un gran
sufrimiento, que den como consecuencia
lesiones graves al cuerpo o que daen seria-
mente la salud del individuo y que no estn jus-
tificadas por acciones militares inevitables.
Incluso la Tercera Convencin agrega los
siguientes actos a la lista: forzar a un pri-
sionero de guerra a servir a las tropas del poder
hostil, o privarle de manera premeditada de los
derechos con que cuenta para tener un juicio
justo y estndar (artculo 130).
Con respecto a los conflictos armados inter-
nos, el artculo 3, comn a la Cuarta Conven-
cin de Ginebra, contiene una lista muy
completa de los actos que deben estar pro-
hibidos en cualquier momento durante una
573
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[] deber crearse una Comisin Internacional
que investigue los hechos [] y que incluya 15
miembros de gran reputacin moral y que se
conozcan por su imparcialidad [] La
Comisin deber: i) indagar sobre cualquier
hecho que se considere un delito grave bajo los
trminos de las Convenciones o de este
Protocolo [] (artculo 90, Protocolo I).
Adems de las obligaciones legalmente
contradas por las Partes Seriamente Com-
prometidas mencionadas, y como se estable-
ci en el inicio de esta discusin, hay muchas
reglas humanitarias internacionales de rutina.
stas debern ser cumplidas por todos los
Estados, sin importar su estatus en relacin con
las cuatro Convenciones de Ginebra, los dos
Protocolos Adicionales y las Convenciones de
La Haya. Entre mejor se implementen, mayor
proteccin habr para las vctimas.
La aplicacin de la IHRL, ante el IHL.
Entrecruzamiento?
En general se acepta que la IHRL y el IHL son
ramas separadas de la ley pblica interna-
cional, las cuales son complementarias. Tanto
como la IHRL, el IHLintentan proteger la vida
y la dignidad de los individuos. Tambin, la
mayora de los investigadores y los lectores
tienden a aceptar que la IHRL entra en accin
en tiempos de guerra. No obstante, muchos
autores expresan la opinin de que la IHRL
tambin se aplica en tiempos de guerra con
algunas limitaciones, es decir, ciertos derechos
son derogados al suceder algunas emergencias
pblicas, debido a que algunos tratados funda-
mentales permiten a los Estados actuar de esta
manera (artculo 4, ICCPR o artculo 15,
ECHR.). Por el contrario, no se permite ningu-
na derogacin conformr al IHL.
Incluso, algunos estudiosos tratan de probar
que el IHL es una rama de la IHRL que sirve
como medio de aplicacin durante una guerra
o un conflicto armado. Por ejemplo, Passer dis-
cute que: [] el Derecho Humanitario
Internacional es un cuerpo especializado de la
ley de derechos humanos que se circunscribe
precisamente a los momentos de un conflicto
armado [] (Passer, 1993). Uno puede disen-
tir con este argumento, pues el Derecho
Humanitario Internacional se hizo mucho antes
que la Ley Internacional de Derechos Hu-
manos. Aunque el desarrollo contemporneo
del IHL fue creado por Henri Dunant hace
aproximadamente 150 aos, las leyes moder-
nas de derechos humanos se originaron en los
aos cuarenta debido a [] los eventos en
los que 50 millones de personas fueron
asesinadas [] y [] el Holocausto, en el
que se calcula que murieron 12 millones []
(Newman y Weissbrodt, 1990). En otras pala-
bras, [] la preocupacin de los derechos
humanos, en la ONU y en otros sitios, ha sido
uno de los desarrollos ms impactantes de la
ley internacional desde el final de la Segunda
Guerra Mundial [] (Robertson y Merrils,
1996).
La idea de soterrar la aplicacin del IHL y
de absorberlo no puede durar mucho, pues la
rama de la ley (internacional) tiene una funcin
legal primaria de herramienta en cualquier
guerra y/o conflicto armado para ayudar a pro-
teger a las vctimas. Esta ley tiene supremaca
sobre cualesquiera otros estndares y normas
de derechos humanos. La guerra es una reali-
dad a pesar de estar prohibida en la Carta
Constitutiva de la ONU. Hubo numerosas
guerras y conflictos armados en el siglo que
nos precedi, y no hay duda de que habr
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se consiga un consenso moral para que se
aplique el artculo 3 comn a las cuatro con-
venciones de Ginebra.
1
Consideraciones finales
Debido a que la guerra y otros tipos de vio-
lencia armada han estado sucediendo en muchos
pases y regiones del mundo mostrando su ver-
dadera cara y terminando con una infinidad de
vidas, as como causando una gran cantidad
de daos fsicos y sufrimiento emocional en las
personas, aunado al deterioro substancial de sus
economas, sus libertades fundamentales y
sus derechos bsicos la cuestin al respecto de
la proteccin legal de las vctimas en tales cir-
cunstancias se ha convertido en uno de los asun-
tos principales de la agenda de la comunidad
internacional. En este contexto, las metas de la
IHRL y el IHL se entrecruzan.
Tanto los derechos humanos como el Derecho
Humanitario estn diseados para restringir el
poder de las autoridades de los Estados, al tiem-
po que salvaguardan los derechos fundamen-
tales de los individuos. Los tratados de derechos
humanos (apoyados por leyes comunes y corri-
entes) logran este objetivo de manera amplia
hasta el momento, pues cubren casi todos los
aspectos de la vida. Sus reglamentos deben ser
aplicados para todas las personas y deben ser
respetados en todas las circunstancias (aunque
algunos puedan suspenderse por alguna emer-
gencia). El Derecho Humanitario, sin embargo,
se aplica slo en caso de un conflicto armado.
Sus normas estn formuladas en una forma tal,
que toman en cuenta las circuns-tancias espe-
ciales de la guerra (Passer, 1993).
Por otro lado, la aplicabilidad del IHL en
tiempos de guerra o durante un conflicto arma-
do no debe excluir la aplicacin de la IHRL,
especialmente cuando se trata de la proteccin
de las vctimas. Por el contrario, ambas
ramas de la ley pblica internacional llenan
vacos existentes en reas grises cuando se
presentan diferentes tipos de conflictos arma-
dos, incluyendo las emergencias pblicas.
Incluso la guerra tiene sus lmites! Ayudar
a las vctimas sigue siendo un elemento funda-
mental tanto de la IHRL como del IHL.
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NICHOLAS N. KITTRIE
Congreso Kittrie.qxp 12/18/2006 4:08 PM Page 594
las leyes y costumbres de guerra). Los ciu-
dadanos que se levantaban en armas de manera
espontnea en contra de un ejrcito invasor (el
llamado leve en masse) tambin podan ser
denominados individuos belige-rantes protegi-
dos por ley siempre y cuando cargaran sus
armas de manera notoriamente visible y
acataran los estndares legales humanitarios.
Para el ao 1949, ante la creciente campaa
mundial en contra del colonialismo, se adop-
taron cuatro nuevas convenciones humani-
tarias en Ginebra. Los documentos de Ginebra
demostraron que un nmero cada vez mayor de
conflictos armados era interno o intranacional
y no internacional, por lo tanto, muchos de
estos conflictos eran anticolonialistas en esen-
cia. El artculo 3, comn a las cuatro conven-
ciones, requera que cuando sucediera un con-
flicto armado de carcter nacional los heridos
y enfermos deban ser retirados y cuidados, y
las personas que no participaban activamente
en las hostilidades incluyendo los miembros
de las fuerzas armadas que han dejado las
armas debido a enfermedad, heridas, captura
o cualquier otra causa no deban tomarse
como rehenes, se les deba tratar humanamente
bajo cualquier circunstancia y se les deba pro-
teger en contra de la violencia que pusiera en
peligro su vida, as como contra el maltrato
cruel y la tortura, y en contra de abuso que
fuese en contra de su dignidad personal en
particular maltrato que los humillara y los
degradara (Tercera Convencin de Ginebra
(Prisioneros de Guerra), 12 de agosto de 1948.
artculo 3).
En 1977, los Protocolos Suplementarios I y
II, provenientes de las convenciones de
Ginebra de 1949, fueron adoptados en Ginebra
en una conferencia internacional a la que
asistieron representantes de 64 pases. De
stos, una mayora, 34 24 de los cuales eran
nuevos miembros no europeos y diez naciones
socialistas fueron muy sensibles a la causa
anticolonialista. Por ende, el Protocolo I no
slo ampli las posibilidades de proteger a los
combatientes de conflictos internacionales,
sino tambin a los que participaban en conflic-
tos armados locales por causas anticolonialis-
tas o racistas [Protocolo I, artculo 1 (4)].
Debido a que gran cantidad de conflictos
armados de la posguerra (Segunda Guerra
Mundial) no encajaban en el molde interna-
cional tradicional, sino que consistan en hos-
tilidades locales (entre grupos subnacionales
tnicos, religiosos y polticos), el tema de los
derechos legales humanitarios de los comba-
tientes no internacionales cobr un nuevo
significado. Y a pesar de que los rangos de
prisioneros de guerra con proteccin han
aumentado significativamente ms all de sus
lmites histricos, la disponibilidad de salva-
guardas humanitarias ha permanecido
restringida. Bajo las Convenciones de Ginebra
de 1949 y el Protocolo Suplementario I de
1977, los derechos de un prisionero de guerra o
un comba-tiente estn verdaderamente
disponibles para los que se involucran en con-
flictos internacionales, pero no se han genera-
lizado a los combatientes locales cuya lucha es
anticolonial o antirracista. Qu salvaguardas
necesitan convenirse, como consecuencia,
para aquellos que se involucran en conflictos
armados locales y que no luchan en contra de
regmenes extranjeros, sino contra tiranas
de explotacin de origen interno? Cmo debe
la ley internacional responder a las demandas
de los prisioneros para obtener estatus de pri-
595
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Al revisar sus apelaciones, la Corte
Suprema de Estados Unidos not que desde el
inicio de su historia, esta corte haba reconoci-
do y aplicado la ley de guerra de una forma tal
que inclua aquella parte de la ley proveniente
de las naciones que prescriban el estatus, los
derechos y deberes de las naciones e indivi-
duos enemigos debido a una conducta beli-
cosa [Ex parte quirin, 317 US, 27, 28 (1942)].
Despus de discutir los derechos constitu-
cionales de poder del Congreso para definir y
castigar los delitos graves y la piratera cometi-
dos (de extranjeros provenientes de alta mar
que se adentraban a un pas de manera ilegal),
los agravios en contra de la Ley de las
Naciones, la Corte seal que el Congreso, al
permitir juicios derivados de la Ley de las
Naciones, no necesitaba comprometerse []
a codificar esa rama del Derecho Internacional,
o marcar sus lmites precisos, o [] enumerar
o definir por medio de estatutos todos los actos
que dicha ley condena [Ex parte quirin, 317
US, 29 (1942)]. Desde el punto de vista de la
Corte el derecho constitucional de autoridad
del Congreso de definir y castigar los
agravios en contra de la Ley de las Naciones
pueden ser ejercidos de manera amplia e indi-
recta. Ese hecho, de acuerdo con La Corte, se
haca en caso de piratera, como se define por
la Ley de las Naciones (U.S. Constitution,
artculo 1,8, cl. 10).
Con respecto a la conducta de enemigos
durante conflictos armados, la Suprema Corte
not que el Derecho Humanitario distingue
entre las fuerzas armadas o las poblaciones o
individuos pacficos de naciones en guerra. La
Corte, entonces, procedi a distinguir entre
combatientes fuera de la ley de aquellos que la
acataban, enfatizndose que estos ltimos esta-
ban sujetos al cautiverio y la detencin con la
categora de prisioneros de guerra. Los
primeros, por otro lado, no slo fueron captura-
dos y detenidos, sino enjuiciados y castigados
en tribunales militares por actos no contempla-
dos en la ley de guerra. El espa no informado
que penetra en las lneas militares en tiempos
de guerra, o un combatiente enemigo que de
manera secreta y sin uniforme se adentra a las
filas para destruir propiedades o cometer
asesinatos, es un ejemplo comn del comba-
tiente al que no se le puede conferir la categora
de prisionero de guerra. Al contrario, se le con-
sidera un infractor de la ley de guerra que est
sujeto a juicio y a ser sentenciado en los tri-
bunales militares. (Ex parte quirin, artculo
31). A esta lista inicial de agresores ilegales la
Corte agreg otras categoras que no fueron
aprobadas por los Reglamentos de Conflictos
Terrestres de Estados Unidos, promulgados por
el Departamento de Guerra en 1914: francoti-
radores, saboteadores; aquellos que echan
abajo puentes, y destruyen caminos o vas de
comunicacin acuticas, los que roban cartas o
los que cortan las lneas telefnicas (Ex parte
quirin, artculo 34). Las reglas de 1914, en sus
prrafos 351 y 348, establecan enrgicamente
que a los hombres [] que cometan actos
hostiles de cualquier tipo, sin ser agresores l-
citos, se les puede conceder los privilegios
conferidos a los prisioneros de guerra y se les
puede castigar de la misma manera que a los
criminales de guerra.
Al concluir la discusin sobre la agresin
ilegal, la Suprema Corte de EUA apoyaba la
idea de que los agresores ilegales, al ser infrac-
tores de las leyes de guerra, son todos aquellos
que se adentran al ejrcito con el propsito
de: (a) cometer sabotaje (al destruir puentes,
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NICHOLAS N. KITTRIE
Congreso Kittrie.qxp 12/18/2006 4:08 PM Page 598
La contradiccin entre la posicin In re
quirin (los combatientes ilegales, por su propia
condicin legal, pueden ser enjuiciados por
violar la Ley Marcial Internacional) y las posi-
ciones contrarias de Baxter y la de ICRD que
los combatientes ilegales no estn destinados a
ser criminales de guerra sino solamente a ser
denominados combatientes no autorizados, los
cuales, sin embargo, mientras posean la cate-
gora de prisioneros de guerra pueden ser sub-
ordinados a las leyes penales internas no se
han resuelto todava. La evidencia del debate
ac-tual se encuentra presente en un artculo
reciente escrito por el embajador George H.
Aldrich (American Journal of Internacional
Law, 2002). Aldrich, entre otras cosas, cues-
tiona la posicin de la Casa Blanca de los EUA
pues sta utiliz la Convencin de Ginebra de
1949 respecto de los prisioneros de guerra en el
conflicto armado que sostuvo con el gobierno
talibn de Afganistn, sin embargo, menciona
Aldrich, esta Convencin no fue aplicada
durante el conflicto armado entre los EUA y
los terroristas de Al Qaeda en Afganistn y en
otras partes del mundo. El estudioso cuestiona
incluso la posicin estadounidense, la cual
consideraba que ni los combatientes captura-
dos talibanes ni los de Al Qaeda podan ser
considerados combatientes lcitos.
Un reporte de la Fuerza de Tarea de la
Sociedad Estadounidense de Derecho Inter-
nacional (ASIL, por sus siglas en ingls)
escrito por Robert K. Goldman y Brian
Tittemore (Goldman y Tittemore, 2002) hace
serias excepciones respecto de la posicin
histrica de la Suprema Corte de los EUA. El
reporte de la ASIL enumera varias categoras
de combatientes que entran en la definicin de
combatiente ilcito o no privilegiado. Algunas
de estas incluyen civiles que acompaan a las
fuerzas armadas, as como a miembros de
stas, que sin tener el estatus de combatiente,
violan las reglas y se involucran activamente
en las hostilidades. Los miembros belige-
rantes no privilegiados de la ASIL abarcan a
los combatientes irregulares o los combatientes
temporales, como los guerrilleros y los miem-
bros de movimientos de oposicin que en acti-
vo no se clasifican a s mismos como una
poblacin distinta a la poblacin civil o no
cumplen con ninguno de los requisitos nece-
sarios para obtener la categora de combatiente
privilegiado. Otros ms caen en la clasificacin
de combatientes no privilegiados, los que de
acuerdo al reporte de la ASIL son todos aque-
llos que violan los requisitos concernientes a la
vestimenta o la conducta, como pueden ser los
miembros del personal militar a quienes se sor-
prende espiando sin estar vestidos con el uni-
forme militar (Goldman y Tittemore, 2002,
pgina 4, 5).
Es clara la diferencia del reporte ASIL con
respecto a la decisin In requirin. El reporte
seala que el combate ilegal denotaba exclu-
sivamente que el acusado no posee el privile-
gio legal de involucrarse en las hostilidades.
Pero, la mera compatibilidad de esta(s) per-
sona(s) no equivale a una violacin de las leyes
marciales (internacionales) aunque los actos
hostiles especficos pueden clasificarse como
infracciones a dicha ley (Goldman y
Tittemore, 2002, pgina 5). El reporte final-
mente pone en tela de juicio al punto de vista
In re quirin, al aseverar que aquellos clasifica-
dos como belicosos, debido a su incapacidad
de cumplir con los requisitos de vestimenta y
conducta, renuncian a la exigencia de obtener
la categora de prisionero(s) de guerra, slo a
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NICHOLAS N. KITTRIE
Congreso Kittrie.qxp 12/18/2006 4:08 PM Page 600
como una salvaguarda efectiva contra el abuso,
sino como nico reconocimiento de su autori-
dad moral global. Como consecuencia, la
campaa para la expansin de la categora de
prisionero de guerra se seguir promoviendo
(aun ante el reconocimiento cada vez mayor
de que los combatientes ilegales han estado
amenazando de manera creciente la seguridad
de las nuevas naciones de frica y del resto del
mundo).
Pero la presin ejercida para proporcionar el
estatus de prisioneros de guerra a todos los
combatientes detenidos, sin importar que estos
deseen cumplir con las leyes humanitarias y
sus estndares requeridos, no ha recibido
mucho apoyo debido a la falta de consenso
mutuo. Se han ofrecido y alcanzado algunos
convenios bilaterales por los miembros de la
comunidad internacional con respecto a las ca-
tegoras de combatividad en conflicto ms con-
trovertidas. Lo que ha dado como resultado
que los espas, mercenarios y combatientes que
se involucran en actividades ilcitas no se les
pueda conferir el estatus de prisioneros de
guerra (Protocolo I, artculo 46,47).
Pero lo que se omite frecuentemente en el
debate en cuestin es la relacin y distincin
antes mencionada entre el otorgamiento de
dicha categora y el reconocimiento de la lucha
privilegiada. Las dos como se ha enfatiza-
do no son idnticas. Adems, el expandir la
categora de prisionero de guerra, algunas oca-
siones se acompaa de una expansin no razo-
nada del estatus de combatividad privilegiada.
Sin embargo, el otorgar indiscriminadamente el
estatus de combatividad privilegiada lo que
implica en consecuencia la inmunidad para un
gran nmero de rebeldes e insurgentes involu-
crados en conflictos armados internos para ser
enjuiciados les permitir actuar con impu-
nidad a todos los que se involucren en disputas
internas violentas contra los regmenes exis-
tentes. No se puede esperar una generosidad
tan autoderrotista de ningn gobierno en fun-
ciones. Es probable que contine la resistencia
de los regmenes establecidos en reconocer que
los que se involucran en guerras internas
pueden ser reconocidos como prisioneros de
guerra o que se les permita tener la categora
de combatientes privilegiados. Es probable que
los combatientes internos sigan siendo enjui-
ciados y sentenciados bajo las leyes penales
nacionales, debido a sus rebeliones internas.
Knut Drman, consejero legal de la ICRC,
se ha sobrepuesto a la falta de una definicin y
descripcin explcita del estatus ilcito del
combatiente en el Derecho Humanitario
(Drman, 2003). Sus primeros esfuerzos estu-
vieron encaminados a oponerse al argumento
que deca que los combatientes ilegales eran
despojados de todos sus beneficios humanita-
rios por ley, incluyendo los que les propor-
cionaban a las poblaciones civiles. Drman
afirma que los combatientes ilegales entran en
la jurisdiccin de la Cuarta Convencin de
Ginebra, que protege a los civiles. El artculo 4
(1) de dicha convencin establece que las per-
sonas protegidas por la Convencin son aque-
llas que, en un momento dado y por un motivo,
se encuentran, como en el caso de un conflicto
[] en las manos de un grupo involucrado en
el conflicto. La posicin de Drman es que
este artculo se circunscribe a todas y cada una
de las personas protegidas, incluyendo a los
beligerantes ilegales que se encuentran
detenidos por uno de los grupos en conflicto.
Este autor les confiere a los beligerantes ile-
601
NICHOLAS N. KITTRIE
2
U.S. Military Manual FM 27-40, The Law of Land Warfare, 1956, p.31 et seq., clusula 72.
Congreso Kittrie.qxp 12/18/2006 4:08 PM Page 602
que violan las leyes marciales de los
saboteadores y de los espas. Los represen-
tantes del Reino Unido afirmaban que los
insurgentes ilegtimos levantados en armas
[] no podran contar con la proteccin de las
leyes marciales que a su vez ellos no respeta-
ban. (Drman, 2003, pgina 53) De la misma
manera, el representante dans arguy que no
era una cuestin de otorgarles [] (a los com-
batientes ilegales) los mismos derechos y pri-
vilegios que a los prisioneros de guerra, sino de
proveerles simplemente un mnimo de protec-
cin para evitar que (estos) fuesen tratados
inhumanamente o fueran asesinados despi-
adadamente (Drman, 2003, pgina 54).
El tratar de buscar un equilibrio entre la
antigua decisin Ex parte Quirin de La Suprema
Corte de Estados Unidos y los tan debatidos
textos junto con las preocupaciones polticas
de los representantes iniciales, sigue siendo
incierto. El reconocimiento expreso de los
derechos de los beligerantes ilegales del
Artculo 75 del Protocolo I (1977) es incluso
poco valioso. A la fecha ni los EUA ni otros
pases lderes han ratificado el Protocolo I. Por
lo tanto, uno se queda con una nube muy con-
fusa y persistente con respecto a los derechos
de los combatientes ilcitos. Al no contar con el
pleno privilegio explcito del estatus de pri-
sionero de guerra el cual incluye amparo ante
el posible castigo por haber participado en
actividades hostiles, los beligerantes ilegales
pueden ser procesados y castigados bajo las
leyes internas por su participacin, aun a pesar
de haber respetado todas las leyes del derecho
humanitario internacional durante ese conflicto
armado. Por ltimo, los combatientes legales o
ilegales pueden ser enjuiciados por serias vio-
laciones al Derecho Humanitario Interna-
cional. Por esos actos delictivos pueden ser
acusados como criminales de guerra. Todo lo
anterior no pronostica un buen futuro para los
combatientes no privilegiados o ilcitos para
los comienzos del tercer milenio. A pesar de
todos los esfuerzos realizados por los nativistas
de las leyes humanitarias para proporcionarles
un estatus de prisionero de guerra a todos los
detenidos que han participado en conflictos
armados internacionales o internos, el sentido
comn y la falta de consenso mutuo ha blo-
queado su desarrollo.
Conclusiones
Al tratar de presentar un balance exacto que
refleje el estatus de los combatientes fuera de
la ley en un mundo en el que la belicosidad ile-
gal parece prevalecer, uno debe tomar en cuen-
ta aspectos bsicos. Durante la antigedad y
durante la mayor parte de la historia han sido
los civiles los que se crea que necesitaba
mayor proteccin contra los estragos de la
guerra. Los guerreros o combatientes derrota-
dos (los que han hecho o haban participado en
los actos violentos) reciban los castigos ms
duros, fuese como compensacin o como una
medida para incapacitarlos o disuadirlos. Sin
embargo, el Derecho Humanitario contem-
porneo parece dirigirse hacia una direccin
completamente distinta.
Los combatientes que han depuesto sus
armas se convierten en prisioneros de guerra,
los cuales tienen el derecho a ser protegidos y
a contar con las garantas necesarias para que
su honor, su integridad fsica y su vida no sean
violentadas. Las salvaguardas y los derechos
de los prisioneros de guerra estn descritas con
detalle en La Tercera Convencin de Ginebra
603
NICHOLAS N. KITTRIE
Congreso Kittrie.qxp 12/18/2006 4:08 PM Page 604
Introduccin
No es fcil demostrar la existencia y el nexo
entre la pena de muerte y el abuso del poder
victimizante.
El libro de Amnista Internacional titulado
Cuando el Estado asesina. La pena capital vs.
los derechos humanos (1989) expresa la idea
principal de la organizacin y su campaa en
contra de la pena capital, que no sirve como
justificacin para la presente evaluacin. De
hecho, en diferentes pases donde se ejerce la
pena de muerte, se mata por orden del Estado,
siendo el acto conducido en todo su esplendor
por la ley.
Por lo tanto, es para demostrar que la misma
ley puede llegar a un extremo abuso del poder
del Estado, lo que conduce a un Justizmord
(asesinato judicial).
Incidentalmente, recordando el juicio de
Nremberg en 1946, debo confesar que cuando
escuch las palabras del presidente ingls del
tribunal hay que dar muerte con la horca no
sent que era injusto o violaba los derechos
humanos. Al ser un abolicionista, sin embargo
(todava no era miembro de AI), recomend
cuidadosamente un equilibrio entre los argu-
mentos en contra y a favor de la pena capital y
nuestra conviccin individual en esta materia.
En la Declaracin de los Principios Bsicos
de Justicia para las Vctimas del Delito y el
Abuso del Poder, adoptado por la Asamblea
General en 1985, las vctimas son definidas
como personas que individualmente han sufri-
do dao, incluyendo lesiones fsicas y psi-
colgicas, sufrimiento emocional, prdidas
econmicas o negacin de sus derechos
humanos fundamentales, a travs de actos u
omisiones que violan las leyes penales de los
Estados parte. Esto incluye aquellas leyes que
proscriben el abuso del poder; como se
describe en el Manual de Justicia para las
Vctimas. La declaracin Principios Bsicos de
Justicia para las Vctimas del Delito y el Abuso
del Poder slo declara (respecto del abuso de
poder) que: La esencia del abuso del poder es
que ste es cometido por aquellos quienes
deberan proteger a la poblacin [] donde el
mismo Estado es el agresor por lo que el prin-
cipal problema de las vctimas reside en obten-
er un reconocimiento de que ha ocurrido un
agravio.
Cul es la naturaleza esencial de la ley
penal de todos los Estados parte, incluso de los
que incluan o incluyen la pena capital en sus
cdigos penales? La existencia de una legis-
lacin que incluye sanciones penales es una
condicin absoluta e inapelable de los dere-
chos del Estado a castigar a una persona por un
El abuso de poder y la victimizacin
por medio de la pena capital
Krzysztof POKLEWSKI-KOZIELL
Traduccin de Jorge Surez.
Congreso Poklewski-Kozie.qxp 12/18/2006 4:09 PM Page 605
agravio nulla poena sine lege. La ley penal
debera ser ejercida por un rgano legislativo
legalmente establecido competente y que tiene
legitimidad para cada una de sus acciones.
sta debera ser por tanto formulada de tal
manera que cada palabra del estatuto sea clara
y en sentido estricto lex certa, la cual excluya
cualquier confusin posible.
La ley penal debe observar el estndar de
las normas penales aceptadas por la comu-
nidad internacional, el propsito univer-
salmente reconocido de estas normas es la
creacin de una base jurdica para la adminis-
tracin de justicia por parte de los tribunales.
Los tribunales representan el poder del Estado
en este respecto.
Cuando una Corte decreta la pena adecuada
con respecto a la ofensa cometida por el acu-
sado; se ajusta tambin a los estndares acepta-
dos por la comunidad internacional. En la
administracin de justicia, las cortes deberan
investigar la verdad por medio de una evalua-
cin objetiva de las pruebas, libres de toda
presin, aceptar la presunta inocencia del acu-
sado, conducir procedimientos pblicos de
conducta, y proveer la defensa apropiada.
Hay dos fenmenos que se contraponen a
la administracin no sesgada de la justicia. La
primera puede llamarse instrumentacin por
ley; por medio de la legislacin, donde la ley
penal no sirve como un instrumento para crear
una base para una administracin no sesgada
de la justicia, sino como una herramienta para
lograr las metas polticas. Uno de estos
propsitos puede ser la eliminacin de enemi-
gos polticos, incluso al multiplicar (en el
Cdigo Penal y los estatutos), los agravios a
castigar por medio de la muerte.
El segundo es la composicin de los miembros
del Poder Judicial que asegura que los jueces
obedecern las demandas del Poder Ejecutivo
para que se lleven a cabo las metas politizadas.
Me propongo demostrar que en la Polonia
del periodo 1946-1952, ambos fenmenos
estuvieron presentes y la pena de muerte sirvi
como instrumento de victimizacin.
La pena de muerte en Polonia
Tomando en cuenta del tema de mi ensayo, me
permito dar fragmentos de un artculo (La
pena de muerte en Polonia) escrito por m
hace aproximadamente dos dcadas, el cual
nunca se public.
Despus de la Segunda Guerra Mundial y
las atrocidades de casi cinco aos de ocupacin
nazi, el estado Polaco estaba dbil y su
situacin poltica era muy complicada.
Los comandos militares soviticos tenan
mucho poder. Varios partidos de oposicin
(algunos que se crean ya reconocidos en el
rgimen comunista, y de entre ellos a los que se
les reconoca el poder de apaciguar a los
poderes occidentales y su informacin subrep-
ticia) contaban con un gran apoyo popular. Por
otro lado, miles de los antiguos combatientes
de la resistencia provenientes del ejrcito
nacional, leales al gobierno en exilio en
Londres, se convirtieron en partidos secretos
para continuar con su batalla por una Polonia
libre (como ellos lo crean) en contra de los
invasores del Este.
606
KRZYSZTOF POKLEWSKI-KOZIELL
Congreso Poklewski-Kozie.qxp 12/18/2006 4:09 PM Page 606
Los comunistas decidieron utilizar la fuerza
al atacar a enemigos imaginarios o reales del
nuevo sistema. Sin embargo, no se descartaba
la aparicin de leyes. En particular, se mantuvo
la estructura legal de la pre-guerra, incluyendo
el Cdigo Penal (1932). Pero fue pronto com-
plementado con muchos estatutos, los cuales
extendieron el marco delictivo e incremen-
taron las penas. El nmero de delitos que se
castigaban con la pena de muerte creci con-
siderablemente. El Cdigo Penal del ejrcito
polaco recientemente promulgado en 1944
inclua la pena de muerte en 51 casos. En 1945,
se acept el decreto de las ofensas particular-
mente peligrosas en el periodo de la recons-
truccin del Estado. Esta ley draconiana, lla-
mada irnicamente el pequeo Cdigo
Penal, agreg 13 nuevos delitos sancionados
con la muerte. Como resultado de muchas
innovaciones legislativas al principio de los
aos 50, 98 tipos de delitos se convirtieron en
delitos sancionados con la muerte. Adems, la
pena de muerte se poda imponer para prctica-
mente cualquier infraccin grave si se utilizaba
el decreto de 1945 para casos de emergencia,
sin importar la pena anteriormente acordada
por la ley. El decreto inclua el derecho de
apelacin. Slo los procedimientos de clemen-
cia fueron aceptados cuando la sentencia era la
muerte.
En la prctica, las leyes ms duras
incluyendo la pena capital eran dirigidas
principalmente contra los opositores vaga-
mente definidos de un nuevo orden poltico y
social. Por otra parte, debido a que el pas esta-
ba dividido por un tipo de guerra civil, era dif-
cil distinguir entre ejecuciones legales autori-
zadas y aquellas extra judiciales por decirlo
as en las que tomaban parte las autoridades,
o al menos las aprobaban. Aparte de los
crmenes de guerra, el nmero de sentencias de
guerra impuestas por razones polticas era muy
desmedido. El decreto de 1944 ampli la juris-
diccin de las cortes militares a aquellos civiles
que eran acusados por delitos antigubernamen-
tales graves. En algunos periodos los medios
de comunicacin dieron cuenta de alrededor de
cien sentencias de muerte al mes; aunque no
todas eran ejecutadas, estas sentencias tenan el
claro propsito de intimidar a la oposicin
poltica.
La historia de la Repblica Popular Polaca de
la era sovitica estuvo marcada por dos fechas
en las que hubo serias crisis: 1956 y 1970.
Los eventos de 1956 que concluyeron con
la conocida Primavera de Octubre de Polonia
terminaron definitivamente con el periodo
caracterizado por las peores violaciones de la
legalidad y revel cmo el sistema judicial
estaba involucrado por la supresin brutal de la
oposicin y la supresin de los sentimientos
reales de la nacin. Los juicios que a su vez
revisaron muchos otros juicios anteriores pro-
porcionaron una rehabilitacin pstuma a los
patriotas, que haban sido sentenciados por
delincuentes (disfrazados de jueces). Sin duda,
al ser confrontado por los acusados a los que
se extenu y se maltrat, y que parecan fantas-
mas en lugar de humanos, los supuestos jue-
ces no podan soslayar que cometan
asesinatos de personas inocentes. Parece lgico
que la existencia del fenmeno llamado
asesinato judicial e, incluso, la impunidad de
sus autores, debera dar en qu pensar a los
combatientes de la pena capital. Al mismo
tiempo debera convencerles que un instru-
mento tan peligroso no debera ser blandido
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KRZYSZTOF POKLEWSKI-KOZIELL
Congreso Poklewski-Kozie.qxp 12/18/2006 4:09 PM Page 608
Un caso especfico
Despus de estos fragmentos de mi artculo no
publicado, parece apropiado presentar algunos
extractos de un reporte de un juez de la
Suprema Corte de Justicia, Mieczyslaw
Szerer, quien era miembro de la Comisin para
la Evaluacin de las Infracciones de la Ley en
las Cortes Militares. La Comisin fue formada
en 1956 cuando haba un deseo poltico de
examinar los crmenes de la administracin
anterior. El juez Szerer tena la tarea de exami-
nar y reportar el papel de los jueces de la
Suprema Corte Militar en los llamados Juicios
de Tatar (casos principales y casos secunda-
rios) en los que el general Tatar y otros 48 ofi-
ciales fueron acusados con cargos falsos y sen-
tenciados a muerte.
El reporte de la comisin nunca fue publica-
do en su totalidad. Slo la parte autorizada por
Szerer fue editada en Pars gracias al exiliado
poltico Zeszyty Hystoryczne (Notas histri-
cas, 49/ 1979 pp. 171 -160). Todas las citas de
la siguiente seccin vienen de ese texto.
Cmo puede ser que en el caso central de
Tatar no fue aceptada la pena capital ninguna
vez, mientras que en los casos secundarios
derivados del caso central, en donde los cargos
eran idnticos, la pena capital fue aprobada 37
veces? Surgi algn hecho nuevo despus de
este caso central; algn hecho nuevo que
obscureciera las sombras que encubrieron las
acciones de los hombres involucrados en un
complot militar? No, no surgi ninguno. Se les
otorg a los lideres de la conspiracin que
haban sido enjuiciados durante el juicio central
alguna circunstancia mitigante, que no afect la
posicin del acusado en los casos secundarios?
No. Fueron factores extrajudiciales los que
decidieron la relativa indulgencia de la senten-
cia en el juicio central.
En su declaracin () el juez coronel Walag
escribi acerca de la fase final del juicio cen-
tral, donde l mismo fue presidente de la corte:
recuerdo esa situacin [] estaba en la oficina
del jefe superior de la Administracin de
Justicia Militar cuando el general Romkowski
(ministro del Interior) nos inform que haba
tratado de convencer a Tomasz que cinco de
los acusados deberan ser condenados a muerte,
pero ste ltimo no estuvo de acuerdo.
(Tomasz era el seudnimo que utilizaba este
activista del Partido Comunista de la preguerra.
Ms tarde lleg a ser el presidente de la
Repblica de Polonia). Esa fue la razn por
la cual el fiscal en los casos principales no
demand la pena capital y los jueces no senten-
ciaron a ninguno de los conspiradores princi-
pales a esa sancin.
Un anlisis de los reportes de la Corte de las
sesiones del Consejo de Jueces de la Suprema
Corte Militar Corte de Apelacin, es decir,
cuando la corte escuch las apelaciones de los
casos Tatar ofreci resultados sorprendentes.
En primer lugar, result que la lista de casos de
la Corte contabiliz aproximadamente otros
doce casos, algunas veces cerca de veinte, aun
en esos das cuando la Corte estaba dispuesta a
escuchar una apelacin en un caso secundario
Tatar, durante el cual sta haba aprobado una
sentencia de muerte. Por lo tanto, la apelacin
en el caso Barbasiewicz (uno de los 19 ejecuta-
dos) fue clasificada como caso cerrado entre
otros veinte casos; la apelacin de Chojecki
entre 19 casos; las apelaciones de Skibinsku,
Jaworski, Zawilski, Biernacki y Dobrowolski
fueron clasificados como casos cerrados entre
otros 26 casos; las apelaciones de Mieszkowski,
Kasperski, Pzybyszewski, Staniewicz y
Wojcieszek (tres de las penas de muerte fueron
ejecutadas) entre 19 casos; y las apelaciones de
Sokolowski, Rypson, Kurkiewicz, y Sabilla (2
dos penas de muerte fueron ejecutadas) entre
30 casos!
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KRZYSZTOF POKLEWSKI-KOZIELL
Congreso Poklewski-Kozie.qxp 12/18/2006 4:09 PM Page 610
La pena de muerte hoy en da
A diferencia de la situacin polaca descrita
anteriormente, la pena de muerte como un
instrumento de victimizacin es cosa del pasa-
do, pero la pena capital an existe en Estados
Unidos de manera completamente distinta.
Mi conviccin acerca de esto se confirma
entre otras cosas por el conocimiento de que
an est vigente el contenido del famoso juicio
de la Corte Europea de Derechos Humanos del
7 de julio de 1989, Soering v. United Kingdom
(ser. A, nm.161).
El caso trata de un ciudadano alemn de 20
aos llamado Jens Soering, quien cometi un
asesinato en el estado de Virginia en EUA en
marzo de 1985. Fue arrestado en Inglaterra
en abril de 1986 y Estados Unidos demand su
extradicin. Debido a la gran cantidad de pro-
cedimientos llevados a cabo por diferentes
instancias (Soering fue beneficiado por el
apoyo de la Comisin Europea de Derechos
Humanos), desencaden primeramente la
extradicin de Gran Bretaa y ms tarde el
juicio antes mencionado de la Corte Europea de
Derechos Humanos, el cual seala: Por estas
razones la Corte, unnimemente, sostiene que,
en caso de que se implemente la decisin de
extraditar al acusado a los EEUU, habra una
violacin del artculo 3 (de la Convencin para
la proteccin de los Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales).
Las razones de la sentencia se presentaron en
un texto extenso de 40 cuartillas que contena
128 puntos, los cuales a su vez incluan un pro-
fundo anlisis jurdico de leyes nacionales e
internacionales especficas y otros reglamentos
y especialmente aquellos del artculo 3 de la
Convencin.
Citar fragmentos de las razones de la
sentencia sin hacer comentario alguno.
Punto 25: De acuerdo con la evidencia
psiquitrica [] el miedo del acusado a la vio-
lencia fsica extrema y al abuso homosexual de
los otros internos sentenciados a muerte en
Virginia ha tenido un efecto psicolgico espe-
cialmente profundo en l. Los registros del
reporte del psiquiatra mencionan una deses-
peracin creciente del sujeto, junto con miedos
objetivos que pueden hacer que ste se suicide.
Punto 68: Un interno sentenciado a la pena de
muerte es cambiado a la celda de la muerte 15
das antes de ser ejecutado. La celda de la
muerte est cerca de la cmara de ejecuciones
donde se encuentra la silla elctrica. Mientras
que un prisionero est en la celda de la muerte
se le observa las 24 horas del da. l se encuen-
tra aislado y no tiene luz. Las luces externas
estn permanentemente encendidas. Un pri-
sionero que utiliza el proceso de apelacin
puede ser llevado a la celda de la muerte varias
veces.
Punto 76: En la solicitud del seor Soering: []
ste mencion que en esas circunstancias y, en
particular en lo referente al fenmeno de la
espera ante la muerte, iba a ser sujeto de trato
inhumano y de castigos que iban en contra del
artculo 3 de la Convencin. (Nadie debe ser
sujeto a la tortura o a un castigo o trato inhu-
mano o degradante).
Punto 106: El periodo que se espera que un pri-
sionero condenado a muerte soporte antes de ser
ejecutado en Virginia es en promedio de 6 a 8
aos (si no me equivoco, en EUA en algunos
casos este lapso ha sido hasta de ms de 12
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KRZYSZTOF POKLEWSKI-KOZIELL
Congreso Poklewski-Kozie.qxp 12/18/2006 4:09 PM Page 612
nalidad y a los agresores. La adopcin de una
manera inversa de investigar que vaya del
acto cometido al responsable, es un mtodo
eficiente ya comprobado.
Cuando analizamos el Sexto Congreso,
recuerdo haber tomado nota de un malentendi-
do que puede originarse de una oracin que se
insert en el reporte de la Junta Regional euro-
pea Preparatoria (A/Conf. 87/BP/1, p.13), la
redaccin se deba probablemente a un
resumen extremadamente conciso que haca
que la idea no fuese expresada adecuadamente;
el texto deca: los representantes de los pases
socialistas establecieron que la legislacin
existente en sus pases elimin la posibilidad
que los agresores que detentaban el poder
podran evitar la responsabilidad penal y por lo
tanto el tema no posea ningn significado
prctico para ellos.
Sin embargo, y por obvias razones, el leit-
motiv de este ensayo se basa principalmente en
la evolucin de un pas socialista, como la
Repblica Popular Polaca. Algunas reflexiones
ms generales quiz se pueden considerar rela-
cionadas con este asunto, lo que hace que todo
el problema est ms superpuesto de lo que
parece a primera vista.
Hoy no le doy ninguna importancia a mi
escrito, pero la conferencia en s misma fue
extremadamente controvertida y confirm lo
que ya he experimentado en otras reuniones
internacionales: esto es, Irene Melup ha jugado
un papel sobresaliente en la actividad victi-
molgica de la prevencin del delito y las
ramas de la justicia penal.
Por otra parte, pude observar, al ser un
miembro del personal de la Unidad de
Prevencin del Delito y la Justicia Criminal en
1971, sus muchas cualidades en la manera en
la que delega algunas de sus responsabilidades.
Al mismo tiempo, fui capaz de convencerme
del apoyo, amistad y calidez de Irene Melup, a
la cual le debo tanto y siempre le voy a estar
agradecido.
El reporte antes mencionado concerniente a
la Reunin de Expertos Interregionales de las
Naciones Unidas publicado en "mi" Panstwo i
Prawo nm. 10/1984, pp.131-136. Este rgano
mensual tiene que ver con temas legales desde
1946, despus de la relativa liberacin del sis-
tema poltico en 1956, por lo que lleg a cons-
tituirse como un rgano acadmico genuino y
objetivo del Instituto de Ciencias Legales den-
tro de la Academia Polaca de Ciencias. Desde
1958 he sido secretario del Comit Editorial.
Literalmente, en este reporte he escrito lo
siguiente:
[] los materiales tan completos y vastos con
respecto a la discusin vinieron principalmente
del trabajo profundo de Irene Melup. Ella ha
estado inserta durante mucho tiempo en los
temas de criminologa y campos afines. Habla
muchos idiomas perfectamente, entre ellos el
polaco. Consiguientemente, no ha tenido ningu-
na dificultad al leer los documentos polacos
sobre victimologa.
Mi respeto para Irene Melup ha sido el
mismo desde hace 20 y 30 aos, y es el mismo
ahora. Por ello, este ensayo est dedicado a
ella.
613
APNDICE
Apendice.qxp 12/18/2006 4:10 PM Page 618
ANEXO
A) Vctimas del delitos
1. Se entender por vctimas a las personas
que, individual o colectivamente, hayan sufri-
do daos, inclusive lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo de sus derechos fundamentales,
como consecuencia de acciones u omisiones
que violen la legislacin penal vigente en los
Estados Miembro, incluida la que proscribe el
abuso de poder.
2. Podr considerarse vctima a una per-
sona, con arreglo a la presente Declaracin,
independientemente de que se identifique,
aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e
independientemente de la relacin familiar
entre el perpetrador y la vctima. En la expre-
sin vctima se incluye adems, en su caso, a
los fami-liares o personas a cargo que tengan
relacin inmediata con la vctima directa y a
las personas que hayan sufrido daos al inter-
venir para asistir a la vctima en peligro o para
prevenir la victimizacin.
3. Las disposiciones de la presente Decla-
racin sern aplicables a todas las personas sin
distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo,
edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin
poltica o de otra ndole, creencias o prcticas
culturales, situacin econmica, nacimiento o
situacin familiar, origen tnico o social, o
impedimento fsico.
Acceso a la justicia y trato justo
4. Las vctimas sern tratadas con com-
pasin y respeto por su dignidad. Tendrn
acceso a los mecanismos de justicia y derecho
a una pronta reparacin del dao que hayan
sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin
nacional.
5. Se establecern y reforzarn, cuando sea
necesario, mecanismos judiciales y administra-
tivos que permitan a las vctimas obtener repa-
racin mediante procedimientos oficiales u
oficios que sean expeditos, justos, poco cos-
tosos y accesibles. Se informar a las vctimas
de sus derechos para obtener reparacin me-
diante esos mecanismos.
6. Se facilitar la adecuacin de los proce-
dimientos judiciales y administrativos a las
necesidades de las vctimas:
a) Informando a las vctimas de su papel y del
alcance, el desarrollo cronolgico y la mar-
cha de las actuaciones, as como de la
decisin de sus causas, especialmente cuan-
do se trate de delitos graves y cuando hayan
solicitado esa informacin;
b) Permitiendo que las opiniones y preocupa-
ciones de las vctimas sean presentadas y
examinadas en etapas apropiadas de las
actuaciones siempre que estn en juego sus
intereses, sin perjuicio del acusado y de
acuerdo con el sistema nacional de justicia
penal correspondiente;
c) Prestando asistencia apropiada a las vctimas
durante el proceso judicial;
d) Adoptando medidas para minimizar las
molestias causadas a las vctimas, proteger
su intimidad, en caso necesario, y garanti-
zar su seguridad, as como la de sus fami-
619
APNDICE
Apendice.qxp 12/18/2006 4:10 PM Page 619
liares y la de los testigos en su favor, contra
todo acto de intimidacin y represalia;
e) Evitando demoras innecesarias en la reso-
lucin de la causa y en la ejecucin de los
mandamientos o decretos que concedan
indemnizaciones a las vctimas;
7. Se utilizarn, cuando procedan, mecanis-
mos oficiosos para la solucin de las contro-
versias, incluyendo la mediacin, el arbitraje y
las prcticas de justicia consuetudinaria o
autctonas a fin de facilitar la conciliacin y la
reparacin en favor de las vctimas.
Resarcimiento
8. Los delincuentes o los terceros respon-
sables de su conducta resarcirn equitativa-
mente, cuando proceda, a las vctimas, a sus
familiares o a las personas a su cargo. Dicho
resarcimiento comprender la devolucin de
los bienes o el pago por los daos o prdidas
sufridos, el reembolso de los gastos realizados
como consecuencia de la victimizacin, la
prestacin de servicios y la restitucin de dere-
chos.
9. Los gobiernos revisarn sus prcticas,
reglamentaciones y leyes de modo que se con-
sidere el resarcimiento como una sentencia
posible en los casos penales, adems de otras
sanciones penales.
10. En los casos en que se ocasionen daos
considerables al medio ambiente, el
resarcimiento que se exija comprender, en la
medida de lo posible, la rehabilitacin del
medio ambiente, la reconstruccin de la
infraestructura, la reposicin de las instala-
ciones comunitarias y el reembolso de los gas-
tos de reubicacin cuando esos daos causen la
disgregacin de una comunidad.
11. Cuando los funcionarios pblicos u
otros agentes que acten a ttulo oficial o casi
oficial hayan violado la legislacin penal
nacional, las vctimas sern resarcidas por el
Estado cuyos funcionarios o agentes hayan
sido responsables de los daos causados. En
los casos en que ya no exista el gobierno bajo
cuya autoridad se produjo la accin u omisin
victimizadora, el Estado o gobierno sucesor
deber proveer al resarcimiento de las vcti-
mas.
Indemnizacin
12. Cuando no baste la indemnizacin
procedente del delincuente o de otras fuentes,
los Estados procurarn indemnizar financiera-
mente:
a) A las vctimas de delitos que hayan sufrido
importantes lesiones corporales o menoscabo
de su salud fsica o mental como consecuen-
cia de delitos graves;
b) A la familia, en particular a las personas a
cargo, de las vctimas que hayan muerto o
hayan quedado fsica o mentalmente inca-
pacitadas como consecuencia de la victi-
mizacin.
13. Se fomentar el establecimiento, el
reforzamiento y la ampliacin de los fondos
nacionales para indemnizar a la vctima.
Cuando proceda, tambin podrn establecerse
otros fondos con ese propsito, incluidos los
casos en los que el Estado de nacionalidad de
620
APNDICE
Apendice.qxp 12/18/2006 4:10 PM Page 620
la vctima no est en condiciones de indem-
nizarla por el dao sufrido.
Asistencia
14. Las vctimas recibirn la asistencia
material, mdica, psicolgica y social nece-
saria, por medios gubernamentales, volunta-
rios, comunitarios y autctonos.
15. Se informar a las vctimas de la
disponibilidad de servicios sanitarios y sociales
y dems asistencia pertinente, y se facilitar su
acceso a ellos.
16. Se proporcionar capacitacin al per-
sonal de polica, de justicia, de salud, de servi-
cios sociales y dems personal interesado a fin
de que est receptivo a las necesidades de las
vctimas, asimismo se brindarn pautas que
garanticen una ayuda apropiada y pronta.
17. Al proporcionar servicios y asistencia a
las vctimas, se prestar atencin a las que ten-
gan necesidades especiales por la ndole de los
daos sufridos o debido a factores como los
mencionados en el prrafo 3.
B) Vctimas del Abuso de Poder
18. Se entender por vctimas a las personas
que, individual o colectivamente, hayan sufri-
do daos, inclusive lesiones fsicas, mentales,
sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo sustancial de sus derechos funda-
mentales, como consecuencia de acciones u
omisiones que no lleguen a constituir viola-
ciones del derecho penal nacional, pero violen
normas internacionalmente reconocidas con-
cernientes a los derechos humanos.
19. Los Estados considerarn la posibilidad
de incorporar a la legislacin nacional normas
que proscriban el abuso de poder y proporcio-
nen remedios a las vctimas de dichos abusos,
mismos que, en particular, incluirn el resar-
cimiento y la indemnizacin, as como la asis-
tencia y el apoyo materiales, mdicos, psi-
colgicos y sociales necesarios.
20. Los Estados considerarn la posibilidad de
negociar tratados internacionales multilaterales
relativos a las vctimas, definidas en el prrafo 18.
21. Los Estados revisarn peridicamente la
legislacin y la prctica vigentes para asegurar
su adaptacin a las circunstancias cambiantes,
promulgarn y aplicarn, en su caso, leyes por
las cuales se prohban los actos que constituyan
graves abusos de poder poltico o econmico,
se fomenten medidas y mecanismos para pre-
venir dichos actos, y se establezcan derechos y
recursos adecuados para las vctimas de tales
actos, facilitando su ejercicio.
621
APNDICE
* Este documento puede descargarse en su versin original del Sitio Internacional de Victimologa en <http://victimology.nl> o en
<www.un.org/documents/ga/res/40/a40r034.htm> ). Versin en espaol <http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/derhum/cont/19/pr/pr30.pdf>.
Apendice.qxp 12/18/2006 4:10 PM Page 621
BORRADOR DE LOS PRINCIPIOS Y PAUTAS
FUNDAMENTALES SOBRE EL DERECHO
A LA REPARACIN PARA VCTIMAS
DE VIOLACIONES A LOS DERECHOS
HUMANOS INTERNACIONALES Y AL
DERECHO HUMANITARIO*
La reparacin llega a lo ms profundo de la pro-
teccin humana ha sido reconocida como un
proceso vital en el reconocimiento del dao que
ha sufrido la vctima, y un elemento fundamen-
tal al satisfacer las complejas necesidades de las
vctimas tras las violaciones a los derechos
humanos y al derecho humanitario.
Antecedentes
Aprincipios de los aos 90 la Subcomisin de
Derechos Humanos solicit al relator especial
profesor Theo van Boven que emprendiera un
estudio relativo al derecho de restitucin, com-
pensacin y rehabilitacin de las vctimas de
violaciones graves de derechos humanos y
libertades fundamentales y que preparara un
borrador de pautas al respecto a la luz de los
instrumentos internacionales ya existentes que
considerara relevantes. El relator especial pre-
sent su versin final en 1997, dicho borrador
fue enviado a la Comisin de Derechos
Humanos para su revisin y recibi comenta-
rios sustantivos por parte de diferentes Estados
y organizaciones gubernamentales y no guber-
namentales. En 1998, en su 54 periodo de
sesiones, la Comisin de Derechos Humanos
nombr al profesor Cherif Bassiouni experto
independiente para elaborar una versin
revisada del proyecto de principios fundamen-
tales tomando en cuenta los comentarios y
puntos de vista de los diferentes Estados y
organizaciones; dicha versin deba ser presen-
tada a la Comisin en el 55 periodo de sesiones
con miras a ser adoptada por la Asamblea
General. El profesor Bassiouni present el
reporte final en enero de 2000.
La Comisin solicit al Secretario General
que hiciera llegar el reporte a todos los Estados
miembro de la ONU y al Ato Comisionado,
para as celebrar una junta consultiva con los
gobiernos interesados, organizaciones intergu-
bernamentales y no gubernamentales a fin de
finalizar los principios y pautas con base en los
comentarios presentados. Dicha reunin ha
sido programada para el periodo 30 de sep-
tiembre-1 de octubre. [1]
Los elementos clave del borrador de
Principios y Pautas Fundamentales son los
siguientes:
Definicin de Vctima y Derechos de las
Vctimas:
Quin es la vctima.
El trato a las vctimas.
Derecho a obtener remedio efectivo y a
acceder a la ajusticia.
Derecho a la reparacin y formas de
reparacin.
No discriminacin entre vctimas.
APNDICE II
Traduccin de Saidaly Ibarra.
* El presente artculo fue tomado de la Comisin Internacional de Juristas, <http://www.icj.org//news.php32id_article=28&lang=en>.
Apendice 2.qxp 12/18/2006 4:11 PM Page 623
Obligaciones de los Estados:
Es obligacin de los Estados la de respetar,
garantizar el respeto y el cumplimiento de
los derechos humanos internacionales y del
Derecho Humanitario.
Alcance de la obligacin de los Estados (por
ejemplo, prevencin, investigacin, penal-
izacin; remedio y reparacin).
Asuntos procedimentales
Incorporacin a la ley nacional de disposi-
ciones adecuadas otorgando jurisdiccin
universal sobre delitos segn el derecho
internacional (extradicin, asistencia judi-
cial y ayuda y proteccin a las vctimas y
testigos).
Ley de prescripcin.
Acceso pblico a la informacin.
Por qu es importante un cuerpo de principios y
pautas acerca del derecho a la reparacin?
Rpido desarrollo del Derecho Penal
Internacional: justicia restaurativa
Es un principio general del Derecho Pblico
Internacional que todo acto injusto es decir,
cualquier violacin a una obligacin de acuer-
do al derecho internacional genera la
obligacin de otorgar reparacin a la vctima
[2]. Las reparaciones incluyen formas como la
restitucin, la compensacin, la rehabilitacin,
la satisfaccin y la garantas de no recurrencia.
El derecho a un remedio de las vctimas de vio-
laciones a los derechos humanos y al Derecho
Humanitario Internacional se considera no slo
como un principio fundamental del Derecho
Internacional sino tambin como un pilar del
estado del derecho y de las sociedades
democrticas [3].
El principio legal de la reparacin ha existi-
do por siglos y se basa en la teora de la justi-
cia restaurativa, una concepcin antigua de la
justicia que va ms all de la retribucin y que
recientemente ha sido desarrollada mediante
normas concretas y regulaciones en los sis-
temas de justicia penal, incluyendo al derecho
penal internacional. Un cuerpo extenso de nor-
mas internacionales relacionadas con la
reparacin de violaciones a los derechos
humanos y al Derecho Humanitario Interna-
cional se ha venido desarrollando desde la
Segunda Guerra Mundial.
Actualmente varias formas de justicia inter-
nacional complementan las leyes nacionales en
su lucha contra la impunidad; cada vez ms
Estados implementan esta legislacin para per-
mitir que haya demandas civiles y procesos
penales extraterritoriales. Lo anterior tiene un
impacto directo sobre la reparacin, como se
establece en el Principio 3 de los Principios de
la ONU para la Cooperacin Internacional
(1973), la deteccin, el arresto, la extradicin y
la penalizacin de los culpables de delitos de
guerra y de delitos contra la humanidad [4]:
Los Estados deben cooperar entre s de manera
bilateral y multilateral a fin de poner un freno y
prevenir los delitos de guerra y los delitos con-
tra la humanidad, y debern tomar las medidas
nacionales e internacionales necesarias para
dicho fin.
Es esencial, por lo tanto, determinar los
estndares bsicos para las medidas interna-
624
APNDICE
Apendice 2.qxp 12/18/2006 4:11 PM Page 624
cionales y domsticas, ya sean penales o
civiles, preventivas, de investigacin, o com-
pensatorias. Al determinar estos estndares
internacionales del derecho a la reparacin
tambin servir para definir el concepto y el
alcance del derecho en la legislacin muni-
cipal.
Fuentes diversas del derecho a la reparacin:
derecho internacional y normas judiciales/
administrativas en la legislacin municipal
La referencia a trminos como reparacin,
restitucin, compensacin, rehabili-
tacin y remedio en el contexto de las vio-
laciones a los derechos humanos y al Derecho
Humanitario Internacional aparece en un gran
nmero de instrumentos internacionales,
regionales y municipales, en la jurisprudencia
y en los reportes y resoluciones de la ONU.
Adems de la Declaracin de los Principios
Fundamentales de Justicia para las Vctimas del
Delito y del Abuso de Poder [5]; la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, el Pacto
Internacional sobre Derechos Civiles y Pol-
ticos, la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las formas de Discrimi-
nacin Racial, la Convencin de los Derechos
de los Nios, y la Convencin de las Naciones
Unidas sobre la Proteccin de las Personas con-
tra la Tortura y otros Tratos Crueles, Inhumanos
o Denigrantes, tambin contienen referencias al
derecho de reparacin. As mismo, varios instru-
mentos regionales como la Convencin Inter-
americana sobre la Tortura, estipulan la
obligacin de los estados de brindar reparacin
a las vctimas. La Carta Africana sobre
Derechos Humanos y Derechos de los Pueblos,
la Convencin Estadounidense sobre Derechos
Humanos y la Convencin Europea sobre
Derechos Humanos incluyen la obligacin de
ofrecer tanto remedios efectivos como indem-
nizaciones adecuadas. Los Estatutos de los dos
Tribunales Ad Hoc de la ONU hacen referencia
al derecho a la compensacin [6] y el Estatuto
de Roma [7] contiene disposiciones desarro-
lladas sobre la reparacin a las vctimas [8]. La
gama de instrumentos reguladores de las leyes
y costumbres de guerra tambin contienen dis-
posiciones relacionadas con los derechos de
reparacin [9]. Asimismo, la jurisprudencia y
los comentarios de cuerpos basados en tratados
tales como el Comit de Derechos Humanos y
el Comit Contra la Tortura incluyen referen-
cias explcitas a los derechos de las vctimas, a
remedios efectivos, a la rehabilitacin y a la
indemnizacin. La Comisin Interamericana y
el Tribunal de Derechos Humanos, en colabo-
racin con el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos han interpretado ampliamente las
disposiciones relacionadas con el derecho a la
reparacin de las vctimas de violaciones a los
derechos humanos y su alcance as como las
formas apropiadas de dichos remedios.
Por ltimo, la legislacin municipal y las
decisiones judiciales presentan estndares e
interpretaciones diferentes en torno al derecho
a la reparacin de las vctimas de violaciones a
los derechos humanos. En particular, las distin-
tas experiencias nacionales de violaciones
masivas a los derechos humanos para las que
se han creado instituciones a fin de cumplir con
esta obligacin internacional, han tomado dis-
tintas formas administrativas legales, judiciales
y administrativas en las cuales el alcance del
derecho a la reparacin ha sido muy distinto.
625
APNDICE
Apendice 2.qxp 12/18/2006 4:11 PM Page 625
Esta multiplicidad de estndares, principios,
interpretaciones y trminos puede ofuscar de
manera grave la aplicacin de las normas
legales internacionales relacionadas con el
derecho a la reparacin, y de este modo
impedir que las vctimas obtengan una
reparacin adecuada.
Estndares bsicos en Derecho Internacional:
un punto de partida para el desarrollo progre-
sivo
Es claro que se requiere de estndares bsicos
bien definidos en lo concerniente al derecho de
reparacin en el derecho internacional. Como
ya se explic, actualmente distintos instrumen-
tos regionales y municipales, tribunales inter-
nacionales, as como cuerpos basados en trata-
dos e instituciones nacionales estn desarro-
llando estndares sobre el derecho de
reparacin. Un cuerpo de normas que incluyen
los principios fundamentales del derecho a la
reparacin debe ser coherente y universal, lo
cual permitira que dichos estndares se
aplicaran de manera universal en todos los
Estados, reflejando, en su totalidad, las distin-
tas culturas y tradiciones legales de todo el
mundo, en vez de slo unas de ellas.
Contar con un conjunto de normas coher-
ente y universal para la regulacin del derecho
a la reparacin de vctimas de violaciones a los
derechos humanos y al Derecho Humanitario:
Aclarara la terminologa y as, prevendra
las incongruencias inconsistencias que
pudieran obstruir la correcta aplicacin de
las normas legales internacionales sobre el
derecho a la reparacin;
Garantizara el que la vctima sea el punto
de partida para el desarrollo del derecho de
reparacin;
Aclarara la relacin normativa entre el
derecho de reparacin y los derechos
humanos internacionales y el derecho
humanitario internacional;
Permitira que cuando el trmino viola-
ciones masivas a los derechos humanos se
empleara caracterice ciertas situaciones a
fin de establecer el conjunto de hechos que
pudieran constituir la base de las demandas,
en vez de implicar un rgimen legal separa-
do de reparaciones de acuerdo con los dere-
chos que hayan sido violados; y por ltimo;
Garantizara que la dimensin de los daos
siempre se relacione con la gravedad del
dao sufrido.
El marco legal para las reparaciones existe.
No obstante, es importante determinar los
pilares bsicos del derecho a la reparacin, su
significado, alcance e interpretacin, y asegu-
rar que haya un punto de partida fundamental
para promover su rpido desarrollo.
Contar con un solo cuerpo de principios
internacionales y pautas es la nica manera de
garantizar el objetivo primordial de la
reparacin: la no recurrencia del hecho.
ANEXO I
Breve resea del desarrollo del Borrador de los
Principios Bsicos y Pautas sobre el Derecho a
la Reparacin de Vctimas de Violaciones a
626
APNDICE
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los Derechos Humanos Internacionales y al
Derecho Humanitario.
A principios de los 90 la Subcomisin de
Derechos Humanos solicit al relator especial,
profesor Theo van Boven, que emprendiera un
estudio relativo al derecho de restitucin, com-
pensacin y rehabilitacin de las vctimas de
violaciones graves a los derechos humanos y
libertades fundamentales, y preparara un bo-
rrador de pautas al respecto a la luz de los
instrumentos internacionales ya existentes que
considerara relevantes. La versin final del
reporte que el Profesor van Boven realiz
como relator especial en el documento
E/CN.4/Sub.2/1993/8 sirvi como primer bo-
rrador de los principios y pautas. Entre 1993 y
1997 prepar dos versiones revisadas (vase
E/CN.4/Sub.2/1996/17, 24 may 1996; y
E/CN.4/1997/104, 16 january 1997); y en 1997
present su versin final. Dicho borrador fue
enviado a la Comisin de Derechos Humanos
para su revisin y recibi comentarios sustan-
tivos por parte de diferentes Estados y organi-
zaciones gubernamentales y no-gubernamen-
tales.
En el periodo de sesiones de 1998, la
Comisin de Derechos Humanos adopt la re-
solucin 1998/43 por medios de la cual
design a un experto independiente, seor
Cherif Bassiouni, para que preparase una ver-
sin revisada de los principios y directrices
bsicos con miras a su adopcin por la
Asamblea General. El informe de 1999
(E/CN.4/1991/65) propuso una serie de estu-
dios, conferencias y seminarios para evaluar la
cuestin. No slo tom en cuenta el borrador
de las pautas sobre restitucin, compensacin y
rehabilitacin, tambin examin los trabajos
sobre impunidad.
1
El informe contena infor-
macin sobre las diferencias estructurales entre
las versiones; los cambios propuestos en 1997;
elementos de reparacin para las vctimas de
violaciones a los derechos humanos, medidas
especiales: el derecho a la reparacin, la
Declaracin sobre los Principios Fundamen-
tales de Justicia para las Vctimas de Delitos y
del Abuso de poder [10]; y una evaluacin de
las disposiciones sobre reparaciones en el
Estatuto Internacional de la Corte Penal
Internacional [11]. En la resolucin 1999/33, la
Comisin estipul que el experto deba desa-
rrollar el trabajo emprendido y presentar una
versin final en la sesin de 2000.
El reporte presentado en el periodo 56 de
sesiones fue producto de la revisin de los bo-
rradores anteriores de los principios y pautas
fundamentales a la luz de la Declaracin de las
Vctimas, de las revisiones del Estatuto de
Roma y otras normas y estndares de la ONU
pertinentes. El Anexo del informe contienen el
texto de los principios y pautas fundamentales
y confirma que: las vctimas del delito y del
abuso de poder deben ser tratadas con com-
pasin y respeto a su dignidad, y tendrn dere-
cho al acceso a los mecanismos de la justicia y
a una pronta reparacin del dao que hayan
sufrido, mediante el establecimiento de dere-
chos expeditos y remedios para las vctimas.
La resolucin de la Comisin de Derechos
Humanos (E/CN.4/RES/2000/41) solicit en
ese ao al Secretario General que distribuyera
a todos los Estados miembro el texto de los
Principios y las Pautas Bsicas que el experto
627
APNDICE
1
Los Principios de Joinet E/CN.4/Sub.2/1997/20/Rev.1, Anexo II.
Apendice 2.qxp 12/18/2006 4:11 PM Page 627
prepar, solicitndoles presentaran sus comen-
tarios sobre el texto al Alto Comisionado para
los Derechos Humanos. La resolucin tambin
requera que el Alto Comisionado convocara a
una reunin consultiva en Ginebra con todos
los gobiernos interesados, organizaciones
intergubernamentales y ONG con el Consejo
Econmico y Social, con miras a finalizar el
borrador tomando en cuenta los comentarios
presentados, y a preparar el informe final que
resultara de dicha reunin. En enero de 2002 la
Oficina del Alto Comisionado inform a la
Comisin que haba preparaciones estaban
para celebrar la reunin consultiva en 2002.
Dicha reunin fue programada para el periodo
del 30 septiembre al 1 de octubre de 2002.
628
APNDICE
Apendice 2.qxp 12/18/2006 4:11 PM Page 628
ACERCA DE LOS
AUTORES
Portadillas.qxp 12/18/2006 4:15 PM Page 708
ACERCA DE LOS AUTORES
Freda Adler
Licenciatura, Maestra y Doctorado por la Universidad de Pennsylvania. Profesora emrita de
Justicia Penal en la Universidad Rutgers en Nueva Jersey: Secretaria General Regional (Estados
Unidos y Canad) de la Sociedad Internacional para la Defensa Social; representante permanente
ante Naciones Unidas del Centro Nazionale di Prevenzione e Difesa Sociale; miembro e inte-
grante del Consejo de Administracin del Consejo Asesor Internacional Profesional y Cientfico
del Programa de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y Justicia Penal (ISPAC);
miembro del Consejo de Administracin de la Fundacin Policaca de Washington DC. Antigua
Presidenta de la Sociedad Americana de Criminologa; antigua asesora de la Secretara General
de las Naciones Unidas, el Congreso de los Estados Unidos, diversas agencias y comisiones fe-
derales para ms de una veintena de gobiernos extranjeros. Ha publicado ampliamente, es miem-
bro del Instituto Max-Planck de Derecho Penal Internacional y Extranjero; miembro de la
Sociedad Americana de Criminologa; y ganadora de la Medalla Beccaria en Oro (Sociedad
Alemana de Criminologa) y el Premio Herbert Block de la Sociedad Americana de
Criminologa.
Direccin: 190 Del Mar Shores Terrace 10, Solana Beach, CA. 92075, EUA; E-mail:
freadler@nyc.rr.com
Hila Avieli
Actualmente realiza su Doctorado en la Universidad Bar Ilan de Israel. Obtuvo la Licenciatura
en Sociologa y Criminologa y la Maestra en Criminologa. Ganadora del premio Wolf por sus
estudios de diferenciacin en el proceso de empata teraputica como mecanismo protector con-
tra el sndrome de estrs postraumtico. Particip en un grupo de investigacin interdisciplinario,
donde estudi diversos temas de criminologa y asuntos relacionados. Actualmente estudia el
impacto del trabajo con vctimas de trauma en voluntarios.
Direccin: Department of Criminology, Bar-Ilan University, Ramat-Gan 52900, Israel; E-mail:
avielihila@hotmail.com
Sarah Ben-David
Criminloga clnica y catedrtica del Departamento de Criminologa en la Universidad de Bar
Ilan, en Ramat Gan, Israel. Tiene un activo inters en el campo de la Criminologa desde 1978.
Fundadora de la Sociedad Mundial de Victimologa (SMV); Fundadora de SHAAL (Sociedad
Israel de Victimologa). Organiz el sexto Simposio sobre Victimologa en Jerusaln, Israel, en
Autores.qxp 12/18/2006 4:12 PM Page 631
1988, donde Irene Melup recibi un Certificado de Aprecio de la SMV. La doctora Ben-David ha
publicado artculos sobre vctimas del delito y victimologa en ingls y hebreo, incluyendo:
Victimization, Trauma, and Criminal Activity Among Prisoners in Israel, en Crime and Social
Deviance (2002, editado por la Universidad Bar-Ilan) y Needed: Victims Victimology en
Victimology at the Transition from the 20th to the 21st century (2000, editado por P.C. Friday and
G.F. Kirchhoff).
Direccin: Department of Criminology, Bar-Ilan University, Ramat-Gan 52900, Israel; E-mail:
bendas@mail.biu.ac.il
Elas Carranza
Director del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y el
Tratamiento a Delincuentes (ILANUD en Costa Rica). Trabaja en las reas de poltica y socio-
loga del sistema de justicia penal. Ha publicado artculos, publicaciones especializadas y muchos
libros, como Justicia Penal y sobrepoblacin penitenciaria: respuestas posibles (Siglo XXI,
2001); Delito y Seguridad de los habitantes (Siglo XXI, 1997); Criminalidad: prevencin o
promocin? (EUNED, 1994 y 1997), Sistemas penitenciarios y alternativas a la prisin en
Amrica Latina y el Caribe (DEPALMA 1992), Sistema penal y derechos humanos en Costa
Rica (EDUCA, 1989); El preso sin condena en Amrica Latina y el Caribe (ILANUD, 1983).
Direccin: Ap. 10071, ILANUD, San Jos, Costa Rica AC. E-mail: ELIAS@ilanud.or.cr
Roger Clark
Profesor y miembro del Consejo Directivo en Derecho Internacional y Derecho Penal en la
Facultad de Leyes de la Universidad de Rutgers, en Camden, Nueva Jersey. Se gradu de
la Universidad de Victoria en Wellington, Nueva Zelanda (Licenciatura, Maestra y Doctorado) y
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Columbia (Maestra y Doctorado en Ciencias
Penales). Es miembro del antiguo Comit de Naciones Unidas para el Control y la Prevencin del
Delito; ha representado a Nueva Zelanda ante la Comisin para la Prevencin del Delito y Justicia
Penal, y a Samoa ante la Corte Internacional de Justicia en durante las negociaciones para crear
la Corte Internacional Criminal. Ha publicado numerosos trabajos sobre derechos humanos, des-
colonizacin y derecho penal internacional.
Direccin: Rutgers Law School, 217 North 5th St, Camden, NJ 08102, EUA. E-mail:
rsclark@crab.rutgers.edu
Ronald Clarke
Catedrtico en la Facultad de Justicia Penal de la Universidad Rutgers. Es psiclogo con Maestra
y Doctorado por la Universidad de Londres. Trabaj durante quince aos en la Unidad de
Planeacin e Investigacin del Ministerio del Interior britnico, donde tuvo un papel importante
632
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Vctimas del delito y abuso del poder, edicin al cuidado de Guadalupe
Cervantes, Ivonne Corona, Olivia Bravo y Miguel Angel Irigoyen, bajo la
supervisin editorial de la Direccin de Publicaciones, con la Formacin
tipografica de Ingry Ivonne Corona Snchez. Se termin de imprimir en el
mes de diciembre de 2006, en los talleres de Impresiones Precisas Alfer
S.A. de C.V. Se us papel bond de 90 grs. en interiores y forros en papel
couch de 250 grs. Tiraje 1000 ejemplares.
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