INFORME EN DERECHO SOBRE VALIDEZ

DE LA CLAUSULA DE ACELERACION
EN EL PAGARE
JORGE [,pgz SANTA MARA
Universidad Catlica de Valparaso
Universidad de Chile (Santiago)
I. El Banco BRe, en liquidacin, ha tenido a bien solici-
tar nuestra opinin sobre la eficacia de ,las clusulas de
aceleracin contenidas en los pagars suscritos antes de la
dictaci6n de la ley N9 18.092, que entr en vigor noventa
das despus de su publicacin en el Diario Oficial del 14
de enero de 1982.
Para dar respuesta a la consulta, analizaremos sucesiva-
mente la caducidad convencional del plazo (NQ Ir); las
limitaciones establecidas por Ia ley NQ 4.702 a las clusulas
de aceleracin (NQ lIT); la naturaleza jurdi ca del pagar
(NQ IV) ; y los principales argumentos de los ejecutados, al
esgrimir la inefi cacia de las clusulas de ace1eracin en
dicho instrumento mercantil (NQ V). Luego de lo cual se
pasar revista a tres sentencias recientes que han declarado
el pleno valor de la clusula de aceleracin. en pagars
suscritos antes de la ley 18.092 (NI? VI ), para tenninar con
algunas consideraciones sobre la costumbre mercantil co-
mo fuente de Derecho (NQ VII) Y sobre la costumbre in-
terpretativa (NQ VIII) .
11. El principio de la libertad contractual permite a
las partes estipular que el plazo vencer anticipadamente,
en el caso de producirse el hecho positivo o negativo sea-
alado en el contrato.
De manera que, fuera de la caducidad ,legal del plazo,
contemplada principalmente en el artculo 1496 del Cdigo
89
Civil, en el Derecho nacional existe tambin la caducidad
convenciono.l del plazo. Es as posible que, al momento de
celebrarse el prstamo de dinero u otro contrato u opera-
cin de crdito de dinero entre el Banco y el cliente, se
convenga que el no pago oportuno de una o ms de las
cuotas estipuladas dar el derecho al Banco para exigir el
total adeudado por el cliente, considerndose la obligacin
como de plazo vencido. Pudiendo incluirse esta clusula
de aceleraci6n en el pagar que suscribe el deudor, a fin de
facilitar el cobro al acreedor,
Para corroborar la plena validez de ]a figura de la cadu-
cidad convencional del plazo es til citar a tres destacados
privatistas chilenos contemporneos, Dice don Fernando
Fueyo Laneri: "Se hace exigible la obligacin, sin vencer el
plazo, por la caducidad del mismo, Caducidad del plazo
es su extinci6n anticipada en Jos casos de excepcin sea-
lados por la ley o convenidos por las partes. La razn de
ser de 'Ja caducidad es, en ltimo trmino, la proteccin de
Jos derechos del acreedor, de quien se preocupa constante-
mente la legislacin, sobre todo la clsica, y, en mayor me-
dida, en esta rama que es la teora general de las obligacio-
nes. Los orgenes pueden ser varios, algunos sealados en
la ley, nuestro artculo 1496, y otros en la propia voluntad
de las partes, quienes pueden pactar In caducidad como
pena y a ,la vez garanta, caso muy corriente tratndose de
pagos por cuotas escalonadas ... " ( Derecho Civil. Tomo 4,
De Las Obligaciones, vol. 1, Imprenta y Lit. Universo, 1958,
NQ 125, pg. 154).
Don Ren Abeliuk M. seala: 'La caducidad conven-
cional se produce en los casos expresamente previstos en el
contrato, esto es, el acreedor se reserva el derecho a exigir
anticipadamente el todo o parte de la obligacin en el even-
to de eumpHrse alguna condicin. Es muy frecuente seme-
jante estipulacin en los casos de obligaciones de cumpu-
miento fraccionado, por ejemplo, un saldo de precio de
compraventa pagadero en 10 cuotas mensuales, i.guales y
90
consecutivas. Si a1guna de ellas no se cumple, el acreedor
estara obligado a esperar el vencimiento de la ltima para
poder cobrar el total de la deuda; para prevenir tal incon-
veniente se inserta una clusula en cuya virtud el no pago
de -alguna de dichas cuotas a su respectivo vencimiento, ha-
r exigible el total de la obligacin, da por vencido el plazo
u otra expresin semejante. Los tribunales han aceplado
plenamente la validez de estas estipulaciones" (Las Obli-
gaciones. Editores Lpez-Viancos, Santiago, 1971, N9 473,
pg. 300).
El profesor de la Universidad de Concepcin, don Ber-
nardo Gesche M. , sobre el particular puntualiza: "Para que
el deudor pueda pagar antes del vencimiento del plazo, debe
haberse estipulado en su beneficio exclusivo. Lo mismo vale
para el acreedor que quiera exigir anticipadamente el p..'1.go.
Si el plazo se ha establecido en beneficio de ambos contra-
tantes, no podr pagarse ni exigirse el pago antes de su
expiraci n, saloo que las partes, de comn acuerdo. decidan
otra cosa. Esto ltimo no es SiDO una consecuencia de] prin-
cipio que da a todo contrato legalmente celebrado el im-
perio de una ley para las partes, ,ley que no puede ser
invalidada ni modificada sino en la forma en que ha sido
creada. Las reglas expuestas han sido reconocidas por el
derecho romano, por Pother y por todos los comentadores
del derecho moderno". (El Plazo en Materia de Obligacio-
nes. Memoria de Prueba, 1941, pg. 127).
La jurisprudencia chilena, conteste con la doctrina, des-
de hace muchos lustros ha reconocido la fuerza obligatoria
de las clusulas de aceleracin. En sentencia de la 1. Corte
de Apclaciones de Santiago, de 12 de agosto de 1915, se dijo
que la clusula de un contrato de mutuo segn la cual ia
falta en el pago exacto de )os j t r s ~ en la poca y forma
determinada har exigible el total de la obligacin como de
plazo vencido", es vlida, y, en consecuencia, el deudor se
constituye en mora por el hecho de no pagar los intereses
en el plazo convenido y el acreedor puede exigir el cumpli-
91
miento total de la obligacin, aun cuando eJ plazo de la
obligacin no est vencido ( Revista de Derecho y Jurispru-
dencia, Tomo XII, 2' parte, seco 2, pg. 30).
En fallo de 28 de noviembre de 1928, la E. Corte Su-
prema decidi que, estipulado que los intereses de ciertas
cuotas del precio que el comprador qued adeudando, de-
ban depositan<ie por semestres vericidos a la orden del
vendedor y que, en caso de mora en el pago de cualesquiera
de esas cuotas o de los intereses, la obligacin se hara
tot'almentc exigible y se consideraran como de plazo ven-
cido todas las cuotas, y estabfecido que el comprador no
hizo el depsito de los intereses en dichos plazos, aplica
correctamente la ley la sentencia que da lugar al pago de
todas las sumas adeudadas por el comprador ( Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo XXVII , 2l parte, seco 1,
pg. 55).
llI. Sin embargo, en alguna ocasin el legislador chi-
leno ha restringido las estipulaciones por las cuales las par-
tes pactan la clusula en comentario, aunque sin llegar
jams a declararla invlida o totalmente carente de eficacia.
As ha ocurrido en el mbito de la compraventa de cosa
mueble a plazo, con prenda sin desp}azamiento. Despus
de arduos debates en el Parlamento, pues los diput ados de
izquierda manifestaron que el proyecto del Ejecut ivo era
inconveniente a los intereses del proletariado y que la ley
slo favorecera a los vendedores y no a la parte dbil, es
decir no a los compradores, finalmente se despach la ley
N9 4.702, publicada en el Diario Oficial del 6 de diciembre
de 1929, cuyo artculo 19 estableca: "No podr estipularse
un perodo de pago inferior a una sem'3na, ni que el acree-
dor adquiera el derecho a exigir todo el precio insoluto por
la falta de pago de menos de Cuatro parcialidades" (Histo-
ria de la ley N9 4.702, en Boletn de las Sesiones Ordinarias
de la Crrwra de Diputados, volumen 2, ao 1929, en espe-
cial pg. 1771).
92
Manteniendo el carcter de contrb.to dirigido de la com-
praventa a plazo de un bien mueble que se celebra con-
juntamente con la prenda especial sobre dicho bien, la ley
NQ 17.482, de 1971, modific el artculo 19 recin transcrito,
el que ahora prescribe: "No podr estipularse un perodo
de pago inferior a un mes, ni que el acreedor adquiera el
derecho de exigir todo el precio insoluto por la falta de
pago de menos de dos parcialidades".
IV. En materia de pagars, el artculo 105 de la ley
NV 18.092, de 1982, expresamente ha consagrado la validez
de 1as clusulas de aceleracin, al establ ecer que "el pagar
puede tener tambin vencimientos sucesivos, y en tal cruo,
para que el no pago de una de las cuotas haga exigible el
monto total insoluto, es necesario que as se exprese en el
documento".
El problema radica, pues, exclusivamente en las clusu-
las de aceleracin incluidas en los pagars suscritos antes
del 14 de abril de 1982, es decir, antes de la vigencia de
la ley NQ 18.092.
A primera vista pareceran suficientes los criterios ex-
puestos en el nmero 11, respecto a la caducidad conven-
cional del plazo, para concluir que tambin antes de la
ley NI;> 18.092 dichas c1usulas eran vlidas. Empero, es
preferible complementar tales explicaciones, en atencin a
que se sostiene que el pagar es un acto unilateral , al cual,
por revestir este carcter, seran acaso inaplicables argu-
mentos propios de Ias convenciones o actos jurdicos bila-
terales.
En el tema general, consistente en determinar cules
son las fuentes de las obligaciones, es clsico el debate
relativo a si las fuentes tradicionales (contrato, cuasicon-
trato, delito, cuasidelito y Icy) , son taxativas o si, en cam-
bio, pueden aceptarse otras, v.gr. , el enriquecimiento sin
causa o la voluntad unilateral del deudor.
93
Los autores nacionales que 5e han ocupado del tema,
contraponiendo al tenor literal de los artlculos 1437, 2284
Y 578 del Cdigo Civil la posibilidad de que se admita
excepcionalmente la voluntad exclusiva del dcod'or como
fuente de su obligacin, siempre incluyen entre las cinco
o seis tpicas hiptesis de presuntas aplicaciones, el caso
de los ttulos de crdito. Aqu tendra, entonces, cabida la
situacin de las obligaciones contradas por el suscriptor de
un p..'lgar a la orden O al portador. Segn los mismos auto-
res, en definitiva no est claro si emana o no de su sola
voluntad la obligacin por la cual quien firma el ttulo
de crdito se compromete a pagado a quienquiera que ]0
presente oportuna y vlidamente al cobro. Concluyendo su
anlisis de este tpico, Victorio Pascio seala: "siguiendo a
Barassi repetiremos que se trata de una vieja y antigua
cuestin que todava no se ha resuelto, que constituye el
tormento y 1a delicia de los escritores, pues ni siquiera el
nuevo Cdigo Civil italiano (de 1942) , ha resuelto la duda,
ocupndose nicamente de algunas afirmaci ones del prin-
cipio relacionado con la funcin prctica de los titulos de
crdito" (Comentario acerca de las Fuentes de las Obliga-
ciones, de la Voluntad Unilateral y la Teora del Contrato
en el Derecho Civil Chileno y Comparado, Valparaso, 1961,
pg. 83).
Siendo aqu impertinente profundizar en esta materia,
nos limitaremos a dejar constancia de que ltimamente (pe-
ro ya antes de la dielacin de la ,ley N9 18.(92). nuestros
tribunales superiores han emitido fallos aseverando el ca-
rcter unilateral del acto jurdico por el cual se acepta
una letra de cambio o se stllScribe un pagar. El 22 de oc-
tubre de 1980, la E. Corte Suprema, acogiendo el recurso
de queja que tena incidencia. en los autos rol N9 39.323 del
Juzgado de Tom, declara: "19. Que las obligaciones, en
los casos de instrumentos negociables, nacen del acto volun
tario y unipersonal de la persona que interviene en ellos,
manifestando su voluntad a veces por su sola firma y con-
94
trayendo las obligaciones que en cada caso determina la
ley, segn la naturaleza de esa intervencin. No nacen, pues,
tales obligaciones de un acuerdo de voluntades y tampoco
se requiere para contraerlas de una vinculacin jurdica
preexistente, de la cual en todo caso se desvinculan" ( Bole-
tn del Consejo del Colegio de Abogados, Val paraso, N9 82,
pg. 11). El 7 de enero de 1981, la 1. Corte de Santiago
reitera taJ. criterio, cuando dice: "1
9
Que el vale o pagar
es un titulo de crdito mediante el cual una persona se
reconoce deudora de otra de una suma de dinero; Jo que 10
caracteriza como un acto ;uridico unilateral de confesin
de deuda, cuyo origen puede estar en un contrato que ge-
neralmente es de prstamo o de mutuo" (Revista de De-
recho y Jurisprudencia, tomo LXXVIII, 2il parte, seco 2,
pg. 16). Criticando e:;ta ltima sentencia don Antonio
Vodanovic opina que: "No hay duda que el pagar es un
acto jurdico unilateral en cuanto su emisor promete pagar
una suma de dinero, y tambin implica una confesin de
deuda; pero la confesin en s no es un acto jurdico, sino una
declaracin de ciencia" (Repertorio de Legislacin !J Juris-
prudencia Chilenas. Suplemento del Cdigo de Comercio
y Leyes Complementarias, Edit. Jurdica de Chile, 1983,
pg. 19 Y nota 31).
Aunque pensamos que basta la argumentacin relativa
a la caducidad convencional del plazo, aplicada directa-
mente o por analoga a la clusula de aceleracin en los
pagars que se perfeccionaron antes de la ley N9 18.092,
para concluir que ella es perfectamente vlida y eficaz, vere-
mos, a continuacin, que incluso prescindiendo por completo
de tal argumentacin, se arriba a idntico convencimiento.
V. En diversos juicios ejecutivos, en que se ha exigido
el pago de las obligaciones de dar contenidas en pagars
suscritos antes de la ley N9 18.092, los ejecutados se han
opuesto entablando la excepcin del N9 7 y/o del NQ 14 del
artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, sosteniendo,
95
bsicamente, que a la luz de los artculos 769, 771, 633 Y
642 del Cdigo de Comercio (hoy derogados), el pagar
s610 podra tener una fecha de vencimiento, siendo inadmi
sible el establecimiento de pagos fraccionados o en cuotas
o parcialidades; y que el instrumento s610 podra designar
una cantidad a pagar. Todo 10 cual sera legalmente incom
patible con la llamada clusula de aceleracin, siendo sta
por lo tanto ineficaz o debiendo tenerse por no escrita.
VI. Dichas excepciones han sido desechadas en tres
sentencias de la 1. Corte de Apelaciones de Santiago, a la
sazn publicadas, las que a nuestro entender son constitu-
tivas de jurisprudencia establecida. Por 10 que, sin perjui.
cio del lmite nsito en el artculo 3 del Cdigo Civil, de
igual manera deberan resolverse Jos juicios similares que
.todava se encuentran pendientes.
VI.l. Por sentncia del 7 de enero de 1981, pronun-
ciada en ]a causa Compaa General Financiera S.A. con
Talo Sacur, Husne, Ia Corte de Santiago declar6:
"'3Q Que los pagars a la orden deben expresar el
nombre y apellido de la persona a cuya orden debe hacerse
el pago, la cantidad, la poca del pago, el lugar donde ste
debe hacerse, ]a fecha y la firma del deudor; y a fin de
precisar si en la especie el documento esgrimido como t-
tulo de esta ejecucin es realmente un pagar a la orden,
cabe tener presente que est encabezado por la palabra
"pagar" y por l, don Husne Tala Sacur, quien firma ante
notario dicho documento, expresa lo siguiente: " . . . debo y
pagar a la orden de Compaa Ceneral Financiera S.A. la
suma de $ 1.200.(X)() en 8 cuotas mensuales iguales y su-
cesivas de $ 192.572, cada una, antes de las 12.00 horas de
los das 30 de cada mes, venciendo la primera de ellas el
da 30 de abril de 1978. Cada una de las 8 cuotas deven-
gar un inters mensual del 5 ~ el que se incluye en el
valor de la cuota indicada en el prrafo anterior. La deuda
96
se considerar exigible en su totalidad y de plazo vencido
por el simpl e retardo en el pago de cualquiera de las cuota$
con sus correspondientes intereses en la fecha del venci-
miento respectivo y el saldo insoluto devengar el mximo
inters penal mensual que pueda cobrarse en esa fecha si
fuera superior 'al que se fija en esta fecha que es de lOO";
4
9
Que es indudable que en el documento que se
cobra en autos se cumplen los requisitos Ilegales, toda vez
que aparece el nombre de la persona jurdica a cuya orden
debe hacerse el pago (Compaa General Financiera S.A.),
el lugar donde debe hacerse el pago (la calle Matas Cou-
sio 157 de la ciudad de Santiago), la fecha del pagar (20
de marzo de 1978) Y la firma del deudor (que, en la espe-
cie, aparece autorizada, adems, por notario pblico);
59 Que, sin embargo, se cuestiona por el deudor el
cumplimiento de los requisitos de contener el documento
la cantidad y la poca de) pago, toda vez que se indican
dos cantidades que manda pagar (una por $ 1.200.000 Y
otra por , 192.572) , Y por otra parte, seala fechas suce-
sivas de pago, en circunstancias que la ley chilena no acep-
ta tal convenci6n en los pagars, debiendo sealarse s610
una fecha de vencimiento, tal como en las letras de cambio;
69 Que en cuanto al primer fundamento invocado por
el deudor como impugnaci6n del ttulo que se hace valer
en autos, es del caso tener presente que el requisito de
"la cantidad" se encuentra indudablemente cumplido con la
indicaci6n del guarismo "$ 1.200.000"; sin que tal circuns-
tancia se ,altere por el hecho de figurar, adems, el valor
de cada una de las cuotas de amortizaci6n de la deuda;
7Q Que distinto es el calSO del segundo fundamento in-
vocado por el deudor como impugnaci6n del ttulo, ya que
es efectivo que en el documento no se indica una fecha
determinada para el pago, establecindose que ste se har
en 8 cuotas mensuales iguales y sucesivas de $ 192.572 cada
una, venciendo la primera el 30 de abril de 1978, conside-
rndose, adems, la deuda exigible en su totalidad y de
plazo vencido por el simple retardo en el pago de cualquie-
ra de las cuotas con sus correspondientes intereses en la
fecha del vencimiento respectivo; situacin que, sin embargo,
no alcanza a constituir un incumplimiento del requisito de
sealar la poca del pago, por cuanto sta, aunque no es
determinada, es perfectamente determinable a travs de
las normas preestablecidas en el mismo documento;
8
9
Que en lo tocante -al argumento de que la ley chi-
lena no acepta la convencin de establecer fechas sucesi-
vas de pago en los pagars a la orden, cabe tener en cuenta,
previamente, que no existe disposicin legal alguna que lo
prohba y la solucin afirmativa no vulnera los principios
que rigen la materia; y en seguida cabe observar, por el
contrario, que existen numerosas leyes chilenas que reco-
nocen plena validez a los pagars con cuotas sucesivas de
pago y con c1usula de vencimiento total y -anticipado en
caso de mora en algunas de las cuotas; en efecto, proce-
den tales convenciones en los pagars industria'les de la
ley NO 5.185 y en los pagars agrarios de la ley NO 8.143,
consagrndose expresamente la fuerza ejecutiva de los pa-
gars aludidos, "en caso de mora o simple retardo en el
pago de los intereses del capital o de algu"""" de las cuotas
de amortizacin establecidas" (artculo 12 de ,la ley 8.143
y artculo 81? de la ley 5.185); y como si lo anterior no fuera
suficiente, cabe destacar que en el perodo d<: di scusin de
la primera de aquellas leyes, el parlamentario Sr. Urza
expres que "la Caja de Crdito Agrario, aunque no tiene
la denominacin de banco, est estructurada igual que los
bancos comerci ales, en cuanto necesita para subsistir, explo-
tar su seccin comercial, en la misma forma que los bancos
explotan el comercio del dinero" ( Cmara de Diputados,
sesin dcima extraordinaria, 24 de abril de 1945), de donde
cabe concluir que el legislador estim absolutamenle aus-
tada tanto al derecho como a la tradicin bancaria chilena
la conOO1lcin por la cual se establecen ell los pagars a
la orden cuotas sucesivas de pago y el vencimiento antici-
98
podo del total elel crdito en caso de mora en el pago de
estas cuotas" (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo
LXXVIll, 2' pa<te, scc. 2, pg. 16).
V12. Por sentencia de 28 de diciembre de 1982, pro-
nWlciada en la causa Banco del Estado con Vicencio, Sergio,
que incide en un pagar de 26 de diciembre de 1978, se
reitera ntegramente la doctrina del fallo precedente, por
otra sala de la Corte de Santiago.
"59 Que en cuanto al primer fundamento invocado par
el deudor como impugnacin del ttulo que se hace valer
en autos, es del caso tener que el requisito de "la
cantidad" se encuentra indudabl emente cumplido con la
indicacin del guarismo" $ 535.366,14", sin que tal circuns-
tancia se altere por el hecho de figurar, adems, el valor
de cada una de las cuotas de amortizacin de la deuda;
69 Que distinto es el caso del segundo fundamento
invocado por el deudor como impugnacin del ttulo, ya
que es efectivo que el documento. si bien establece un plazo
para el pago (el 27 de didembre de 1979). contiene, adems,
varias cuotas anuales y sucesivas para la amortizacin de
la deuda; situacin, sin embargo, que ,no contrara la ley
chilena. por las razones siguientes:
'a) por cuanto no existe disposicin legal que lo prohba
y la solucin afirmativa no vulnera los principios que rigen
la maleria;
b) porque existen numerosas leyes chilenas que reco-
nocen plena validez a los pagars con cuotas sucesivas de
pago; como ser los pagars industriales de la ley 5,185 y los
pagars de la ley de Prenda Agraria, consagrndose expresa-
mente la fuerza ejecutiva de los pagars aludidos "en caso
de mora o simple retardo en el pago de los intereses del
capital o de alguna de las cuotas de amortizacin
cidas",
c) porque en el perodo de ,la discusin de la ley sobre
Prenda Agraria, el parlamentario Sr, Urza expres que "la
99
Caja de Crdito Agrario, aunque no tiene la denominacin
de banco, est estructurada igual que los bancos comercia-
les, en cuanto necesita para subsistir y su seccin
comercial en la misma forma que los bancos explotan el
comerc:o del dinero" (Cmara de Diputados, fiesin dcima
extraordinaria, 24 de abril de 1945), de donde cabe concluir
que el legislador estim absolutamente a;ustada tanto al
derecho como a la tradicin bancaria chilena la convencin
por la cual se establece en los pagars cuotas sucesivas de
arrwrtizac6n para el pago.
Por estas consideraciones, se revoca la sentencia de 21
de noviembre de 1980, y su modificacin de fecha 23 de
julio de 1982, escritas a fs. 19 y 3D, respectivamente, en
cuanto se acoge la excepcin de falta de requisitos para
que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, declarndose que se
desecha dicha excepcin, con costas". ( Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo LXXIX, 2Q parte, seco 2, pg. 77).
VI.3. Por sentencia de 15 de mayo de 1985, dictada
("n la causa "Banco de Santiago COn Riesco"' , que incide en
lin pagar suscrito el 8 de junio de 1981, otra sala de la
Corte de Santiago insiste en igual temperamento.
"6
Q
Que en cuanto al primer motivo invocado por los
ejecutados como impugnacin del ttulo que se hace valer
en autos, debe tenerse presente que el requisito de "la can
tidad" se encuentra indudabl emente cumplido con la indio
cacin de los nmeros de unidades de fomento, tanto del
capital cuanto de Jos intereses, con sus equivalentes en pesos,
moneda legal, si n que tal circunstancia se altere por el
hecho de figurar, adems, el valor de cada una de las cua
renta y ocho cuotas en un documento adosado y que reem-
plaza el espacio en blanco del pagar, que slo tiene por
objeto fijar claramente el estado y avance de los pagos por
cuotas que se realizan, procedimiento que obviamente no
puede dar mrito para impugnar una obligacin de este
tipo, ya que se debe recurrir a l por faIta de espacio
100
fsico y que en nada altera la naturaleza jurdica del pagar,
no desvirtundose, por tanto, el cumplimiento del requisito
de la "cantidad" adeudada por el hecho de que en el docu-
mento se mencione dicho valor y en su anexo el corr6pon-
diente a cada una de las cuotas de amortizacin mensual
pactadas. Por otra parte, tanto en el anverso cuanto en su
reverso, el documento consigna normas que hacen perfecta-
mente determinables la fecha en que deber iniciarse el pago
de la obligacin y la de las siguientes 48 cuotas mensuooes
y sucesivas a que aqul se refiere; y, en consecuencia, la
poca del trmino de ste;
79 Que en cuanto al segundo de los fundamentos in-
vocados por los deudores para impugnar la validez del
ttulo, esto es, que el pagar no es tal por contener fechas
sucesivas de pago y no una poca nica como 10 exiga el
artculo 771 de] Cdigo de Comercio a ,la fecha de emisin
del documento, tambin debe desestimarse, en primer tr-
mino, porque no hay disposicin legal que lo prohba y la
solucin afirmativa no vulnera los principios que rigen la
materia, y en seguida, porque existen -numerOsas leyes que
reconocieron plena validez a los pagars con cuotas sucesi-
vas de pago en plena vigencia de la norma del articulo 771,
de] Cdigo antes citado, como ser ,los pagars industriales
de la Ley NQ 5.185 y los de la Prenda Agraria, consagrndose
expresamente la fuerza ejecutiva de los mismos "en caso de
mora o simple retraso en el P.1g0 de los intereses del capital
o de alguna de las cuotas de amortizacin establecidas, y
89 Que en lo que concierne a la fa1ta de exigibilidad
actual de la obligaci6n y nulidad absoluta del ttulo que la
contiene, alegadas por los ejecutados en estos autos, fundn-
dose en que el documento hecho valer por el ejecutante para
iniciar su cobranza por la va del juicio ejecutivo, carece, en
mrito de sus anteriores alegaciones, de la condicin de ser
exigible a travs de dicho medio, y por no reunir el supuesto
pagar los requisitos del artculo 771 del Cdigo de Comer
cio, procede asimismo desestimarl as, atento a lo que se ha
101
venido razonando en los fundamentos de la presente sen-
tencia;
Se confirma, con costas del recurso, la sentencia apelada
de treinta de julio de mil novecientos ochenta y tres, escrita
a Is, 11", (Gaceta JUTdica, NO 59, 1985, pg, 40),
VII. Tratndose de materias comerciales, y 8 diferen-
cia de lo que ocurre en el mbito civil, donde la costumbre
slo constituye derecho cuando la ley expresamente se re-
mite a ella, la costumbre mercantil suple el silencio de la
ley, constihlyendo una fuente normativa plenamente vlida
y eficaz. Esta relevancia de la costumbre praeter legem en
el terreno mercantil ha quedado admitida en el artculo 4
del Cdigo de Comercio: "Las costumbres mercantiles su-
plen el silencio de la ,ley, cuando los hechos que las consti-
tuyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en
la Repblica o en una determinada localidad, y r e i t e r d ~
por un largo espacio de tiempo, que se apreciar pruden-
cialmente por los juzgados de comercio".
A mayor abund'amiento, es factible pues concluir que
las clusulas de aceleracin, contenidas en los pagars sus-
critos 'antes de ,la ley N9 18.092, han sido y son vlidas, por
cuanto, no existiendo entonces ley expresa respecto a ellas,
encuentran respaldo en la costumbre mercantil.
En efecto, una costumbre bancaria de larga data de-
muestra que ha sido usual estipular en los pagars, suscritos
por los clientes de Jos Bancos, clusulas en cuya virtud se
estableca que el capital y los intereses adeudados se cance-
laran en las cuotas que en cada caso se indicaban. A lo
que se aada que el total adeudado ser inmediatamente
exigible, considerndose el pagar como de plazo vencido
si el suscriptor cesare en el pago de una sola cuota mensual.
El principal libro chiJeno de Derecho Bancario, editado
en 1971, del que es autor el profesor Alvaro Puelma Accorsi,
acredita que, ya entonces, hace quince aos, era una pmc-
tica constante en la actividad bancaria nacional el estable-
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cimiento de clusulas de aceleracin en los pagars. En el
NQ 143 del trabajo de] Sr. Puelma, se lee: "El pagar a aa
orden, a diferencia de la letra de cambio, permite estampar
con mayor facilidad clusulas especiales. Por esta razn, los
bancos en cierto tipo de prstamos en que es conveniente
estipular condiciones oopeciales... prefieren el pagar a
la orden" ( Estudio Jurdico sobre Operaciones Bancarias.
Editorial Jurdica de Chile, NO 143, pg. 114). En el Anexo
4 de la misma obra (pg. 305) se inserta un formulario de
pagar para prstamos bancarios del Banco Nacional del
Trabajo, en cuyo texto figura esta clusula de aceleracin:
"El no pago oportuno de uno o ms de las cuotas dar de-
recho al Banco a exigir, sin ms trmite, el pago del total
adeudado o del saldo a que ste se halle reducido, conside-
rndose la obligacin como de plazo vencido".
El mismo autor, en otTo libro, editado en 1984, comen-
tando el amculo lOS de la ley NQ 18.092, dice que "como
se puede apreciar, la gran diferencia con la letra consiste
en que el pagar admite la clusula de vencimientos suce-
sivos, lo que la lelra no permite, con lo cual se legalizaron
prcticas chilenas" ( Letra de Cambio y Pagar. Ley NI?
18.092. Exposicin, Texto, Fuentes y Concordancias. Edito-
rial Jurdica de Chile, NO 102, pg. 66).
A nuestro juicio estas "procticas chilenas", o empleo
uniforme, pbJico y general en el pas de clusulas de ace-
leracin en los pagars en favor de los Bancos, las que han
sido reiteradas por un largo espacio de tiempo, configuran
un caso inconcuso de costumbre mercantil. Y sta es fuente
del Derecho, conforme al artculo 4 del Cdigo de Co-
mercio.
En cuanto a la prueba de esta costumbre, Hmitada por
el artculo 5Q del mismo Cdigo, son suficientes las senten-
cias a que nos hemos referido en el punto anterior de este
informe. En especial, las parcialmente transcritas en los n-
meros Vl.l. y VI.2. , ya que en eUas los sentenciadores ex-
presamente se remitieron a ]a costumbre, cuando en ambos
103
fallos la 1. Corte de Santiago asever que se ajusta "a la
tradicin bancaria chile,a" la convenci6n por la cual se
establecen en 108 pagars a la orden cuotas sucesivas de
pago.
Jncluso a falt a de prueba, los Tribunales llamados a de-
cidir el problema pendiente deben aplicar la norma COD-
suetudinaria esbozada, pues el Derecho 10 sabe el juez, iura
novit curia, y el Derecho por cierto excede a la ley positiva,
manifestndose en este caso en una costumbre praeter le-
gem. Cuando el artculo 5 del Cdigo de Comercio restringe
la prueba de la costumbre, ello slo se refiere a las situa-
ciones en que no consta al Tribunal la autenticidad de ]a
costumbre invocada. Dicen al respecto dos connotados ius-
comercia'listas chilenos: "La costumbre, como fuente de De.
recho, desempea una funcin equivalente a la ley. Debe
por consiguiente regirse por los mismos principios. Al igual
que la ley, no debe estar subordinada en cuanto a su apli-
cacin a la voluntad de las partes, debe ser aplicada con
prescindencia de las invocaciones que las partes hagan o
no . . . Por lo mi smo cuando al juez le conste la existencia
de una costumbre aplicable a los hechos cuyo conocimiento
se le somete, debe aplicarla. El artculo 5Q no da ningn argu-
mento en contrario, slo plantea el problema de la prueba de
la costumbre cuando el juez desconoce su existencia. Pero si
al juez le consta la existencia de la costumbre, no es nece-
sario que se le pruebe" (sic, Ral Varela Varela: Derecho
Comercial. A'Puntes de Clases. Editorial Universitaria. Edi-
cin 1956, pgs. 30 y 31. Edicin 1961, pgs. 37 y 38).
"Del texto literal de este artculo 59 parece desprenderse
que slo exige la ley estas pruebas cuando la costumbre
mercantil no consta al juez. Podda entonces un juez apli-
car una costumbre que le consta que existe por el conoci-
miento personal que tiene de ella fuera de ,los autos? Sabe-
mos que es un principio general en Derecho Procesa] el
de que el juez s610 puede fallar conforme al mrito de autos;
pero los trminos de ]a ley son bien claros en este caso, en
104
el sentido de que puede proceder el juez en la primera
fonna , " En A1emania existe igual disposicin que entre
nosotros", (sic, Gabriel Palma Rogers: Derecho Comercial.
Apuntes de Clases. Segunda edicin 1925, pg. 53).
VIII. Para tenninar, es todavia posible eritender que
en los casos de las clusulas de aceleracin que figuran en
los pagars suscritos antes de la ley NQ 18.092, estamos lisa
y llanamente ante la necesidad de interpretar actos mer-
cantiles. Es entonces pertinente la costumbre interpretativa,
contemplada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio: 'Las
costumbres mercantiles servirn de regla para determinar
el sentido de las palabras o frases tonicas del comercio y
para interpretar los actos o convenciones mercantiles",
Como es sabido, tratndose de la costumbre interpre-
tativa, y ya no de la costumbre como fuente del Derecho
objetivo, son inaplicables las limitaciones probatorias COD-
templadas en el artculo quinto del Cdigo de Comercio.
En una sentencia de casacin, tambin reciente, la E.
Corte Suprema precisamente se bas en una costumbre
interpretativa bancaria para decidir que no hay inconve-
niente en la renovacin de los pagars bancarios ya venci-
dos, Reaceptacin o prrroga que no crea un nuevo pagar
o una nueva situacin jurdica, sino que se circunscribe a
reanudar el mismo anterior. Por 10 cual es innecesario que
el avalista, que de antemano haba autorizado las prrro-
gas, concurra a suscribir la renovacin del pagar efectuada
despus de la fecha primitivamente fijada para el venci-
miento ( faJlo del 14 de mayo de 1981, en Revista de Dere-
cho y Jurisprudencia, tomo LXXVIII, ~ parte, seco 1, pg.
49) .
Es todo cuanto tengo el agrado de informarle, al tenor
de su consulta, concluyendo categricamente que las clu-
sulas de aceleracin contenidas en los pagars suscritos an-
tes de la vigencia de la ley NQ 18.092 son plenamente
eficaces.
lOS