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Área Tributaria I

Consideraciones societarias y tributarias en la


distribución de dividendos
Ficha Técnica cio anterior expresados en los estados de actas. No se requiere que los acuerdos
financieros del ejercicio anterior; relativos a la aprobación de resultados se
Autor : Dr. Jorge Gabriel Arévalo Mogollón • Resolver sobre la aplicación de las inscriban en los Registros Públicos.
Dr. Cristhian Northcote Sandoval utilidades, si las hubiere;
3.1. Destino de las utilidades
Título : Consideraciones societarias y tributarias • Elegir cuando corresponda a los
miembros del directorio y fijar su En el supuesto en que la sociedad hubiera
en la distribución de dividendos
retribución; obtenido utilidades en el ejercicio, le
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 173 - Segunda
• Designar o delegar en el directorio la corresponde a la Junta de Socios adoptar
Quincena de Diciembre 2008
designación de los auditores externos, la decisión sobre la forma como serán
cuando corresponda; y, aplicadas dichas utilidades.
• Resolver sobre los demás asuntos que Para estos efectos, debemos considerar
1. Introducción le sean propios conforme al estatuto que no todo el monto obtenido como
Al cierre del ejercicio, las sociedades y sobre cualquier otro consignado en utilidad es disponible. A continuación,
deben proceder a la evaluación y apro- la convocatoria. se detallan los fines o usos imperativos y
bación de los resultados obtenidos. Sobre opcionales a los que pueden destinarse
Es en esta oportunidad en que la Junta
la base de estos resultados, las sociedades las utilidades:
de accionistas aprueba los resultados
deben adoptar las decisiones relativas al del ejercicio anterior, entre otros asuntos A. Imperativas:
destino de las utilidades obtenidas, si señalados por la Ley. Debe tenerse en
fuera el caso. • Compensación de pérdidas de
cuenta que la actual Ley General de So- ejercicios anteriores
Asimismo, existen obligaciones tributa- ciedades no hace una distinción entre las
• Participación de trabajadores
rias de carácter formal y sustantivo que juntas ordinarias y extraordinarias, por lo
que en la junta obligatoria anual pueden • Impuesto a la Renta
se derivan de los acuerdos que pueden
adoptar las sociedades con respecto a los incluirse otros temas en la agenda que no • Reserva Legal (Sólo aplicable a las
resultados del ejercicio. estén señalados en el artículo 114º. S.A., S.A.C. y S.A.A.)
• Beneficios a los fundadores
El objetivo del presente informe es expo- Pero, ¿cuál es la importancia de la apro-
bación de los resultados? La importancia • Remuneración del Directorio
ner las principales consideraciones que
deben atender las sociedades al decidir de la aprobación de los resultados del B. Opcionales:
sobre la distribución de las utilidades ob- ejercicio radica en la necesidad de to- • Dejar las utilidades retenidas
tenidas en el ejercicio, tanto desde el pun- mar las decisiones correspondientes al
• Capitalizar la utilidad
to de vista societario como tributario. destino de las utilidades, la reserva legal,
las inversiones y negocios que deben • Constituir reservas voluntarias
ejecutarse en el siguiente ejercicio, y otros • Distribución de dividendos
2. Marco legal • Combinaciones
aspectos que tienen mayor vinculación
Los temas relativos a la aprobación de con las actividades de la empresa. En principio, es con ocasión de la junta
resultados y el destino de las utilidades obligatoria anual que se toman las deci-
se encuentran regulados por los artículos De esta manera, la aprobación de los
resultados tiene una mayor relación con siones sobre el destino de las utilidades
221º al 233º de la Ley N° 26887 – Ley obtenidas, pero puede ocurrir que dicha
General de Sociedades. los negocios y la situación financiera de la
empresa que con el cumplimiento de una decisión se tome en una junta posterior.
En cuanto a la regulación tributaria, obligación legal. Más aún, como ocurre Ahora, pasaremos a ver los destinos más
las normas aplicables son los artículos en muchos casos, la junta obligatoria usuales que se le dan a las utilidades.
24º-A, 24º-B, 25º y 73º-A de la Ley del anual suele no realizarse dentro de los
Impuesto a la Renta y los artículos 88º tres primeros meses del ejercicio, sin que 3.2. Resarcimiento de pérdidas
y 89º del Reglamento de la mencionada ello genere la imposición de una sanción Tal como habíamos mencionado, las uti-
norma legal. para la sociedad. lidades pueden ser utilizadas para cubrir
Contrariamente a lo que muchas personas las pérdidas que se arrastran de ejercicios
3. Consideraciones Societarias piensan, la aprobación de los resultados anteriores. La Junta puede decidir aplicar
Como hemos señalado, las sociedades del ejercicio no libera de responsabilidad todas las utilidades para este fin o sólo
deben proceder a la aprobación de los a los administradores de la sociedad, en- una parte.
resultados obtenidos al término del tiéndase a los directores y al gerente, por Cuando las utilidades no alcanzan para
ejercicio económico. El órgano encargado las gestiones que hubieran realizado. cubrir las pérdidas, y la sociedad no
de aprobar los resultados es la Junta de Para convocar a la junta obligatoria anual tiene otros beneficios acumulados o
Accionistas o la Junta de Socios, según se la Ley General de Sociedades establece reservas de libre disposición, entonces
trate de una sociedad anónima o de otra un plazo de anticipación no menor de puede optar por aplicar los fondos de la
forma societaria. diez días. En el caso de las sociedades reserva legal.
En el caso de las sociedades anónimas, anónimas, la convocatoria deberá hacer-
la Ley General de Sociedades establece se por publicación en el diario y para las 3.3. Formación de la reserva legal
en su artículo 114º que la Junta Gene- sociedades anónimas cerradas mediante La reserva legal es un fondo de contin-
ral de Accionistas debe reunirse por lo esquelas, cartas, faxes o incluso correos gencia regulado por la Ley General de
menos una vez en el año, dentro de los electrónicos, siempre que se pueda obte- Sociedades para las sociedades anónimas
tres primeros meses, para resolver los ner una constancia de recepción. y sus variantes. Los fondos que están de-
siguientes asuntos: Una vez llevada a cabo la Junta y tomados positados en la reserva legal sirven para
• Pronunciarse sobre la gestión social y los acuerdos correspondientes, debe dejar- cubrir posibles pérdidas de la empresa,
los resultados económicos del ejerci- se constancia de ellos en un acta en el libro si es que estas no pueden ser resarcidas

N° 173 Segunda Quincena - Diciembre 2008 Actualidad Empresarial I-17


I Actualidad y Aplicación Práctica
con las utilidades o reservas de libre ante notario y luego deberá ser inscrito • Las sociedades anónimas, en coman-
disposición. En el caso que se deba uti- en los Registros Públicos. dita, colectivas, civiles, comerciales de
lizar la reserva legal, la sociedad tiene la responsabilidad limitada, constituidas
obligación de reponerla. 3.5. Reparto de dividendos en el país.
Ahora bien, como hemos señalado, la Luego de haber cumplido con los fines • Las cooperativas, incluidas las agrarias
obligación de efectuar la reserva legal imperativos de las utilidades, en lo que de producción.
contenida en el artículo 229º de la Ley fuera aplicable, la junta puede decidir • Las empresas de propiedad social.
General de Sociedades sólo es aplicable distribuir las utilidades en forma de divi- • Las empresas de propiedad parcial o
a las sociedades anónimas. En el caso de dendo. El acuerdo debe señalar el monto total del Estado.
las demás formas societarias, como la que se va a distribuir y la fecha en que • Las asociaciones y las fundaciones.
sociedad comercial de responsabilidad se hará entrega de los dividendos a los • Las empresas unipersonales, las so-
limitada, la sociedad civil, la sociedad co- accionistas. De no señalarse una fecha o ciedades y las entidades de cualquier
lectiva, etc. no existe obligación legal de plazo para la entrega, se entiende que se naturaleza, constituidas en el exterior,
hacer una reserva, pero por disposición hará de inmediato. que en cualquier forma perciban
del estatuto o por acuerdo de la junta de A pesar de que la decisión sobre el renta de fuente peruana.
socios podría crearse un fondo, en cuyo destino de las utilidades depende del • Las empresas individuales de respon-
caso no se trataría de una reserva legal acuerdo de la junta de accionistas y que sabilidad limitada, constituidas en el
sino de una reserva voluntaria. dicho acuerdo se adopta por la mayoría país.
Veamos entonces cuál es la obligación de los acciones con derecho a voto, la Ley • Las sucursales, agencias o cualquier
aplicable a las sociedades anónimas, General de Sociedades establece una ex- otro establecimiento permanente en
cepción a dicha regla con la finalidad de el país de empresas unipersonales,
de acuerdo al artículo 229º de la Ley
proteger a los accionistas minoritarios. sociedades y entidades de cualquier
General de Sociedades. De acuerdo a
dicho artículo, la sociedad debe detraer Así, si lo solicitan accionistas que represen- naturaleza constituidas en el exterior.
de la utilidad distribuible del ejercicio, ten cuando menos el veinte por ciento del • Las sociedades agrícolas de interés
luego del impuesto a al renta, el 10% de total de las acciones suscritas con derecho social.
dicha utilidad para destinarlo al fondo de a voto, la sociedad estará obligada a • Las sociedades irregulares previstas en
reserva legal. Esta obligación se mantiene distribuir dividendos en dinero hasta por el artículo 423° de la Ley General de
durante todos los ejercicios en que la so- un monto igual a la mitad de la utilidad Sociedades.
ciedad obtenga utilidades, sin importar el distribuible obtenida de cada ejercicio, • La comunidad de bienes; joint ven-
monto obtenido. Una vez que la reserva luego de detraído el monto que debe tures, consorcios y otros contratos de
legal alcanza una suma equivalente al aplicarse a la reserva legal. Esta solicitud colaboración empresarial que lleven
20% del capital social, la empresa ya no sólo procede con respecto a las utilidades contabilidad independiente de la de
está obligada a seguir destinando parte del ejercicio inmediato anterior. sus socios o partes contratantes.
de las utilidades a la reserva. Desde la fecha en que sea exigible el pago Esto quiere decir que la norma tributaria
Una vez que la reserva legal ha alcanzado de los dividendos, los accionistas tienen utiliza un concepto amplio de dividendos,
el tope equivalente al 20% del capital so- un plazo de tres años para cobrarlos. que no se limita a las utilidades pagadas
cial, si los socios lo desean pueden seguir Vencido dicho plazo, el derecho a cobrar por las sociedades anónimas, sino que
detrayendo fondos de las utilidades que el dividendo caduca. Los dividendos deja- también incluye la distribución de las
obtengan, pero, en tal caso, el exceso dos de cobrar pasan a la reserva legal. utilidades puestas a disposición por cual-
sobre el 20% del capital social ya no se Sólo en el caso de las sociedades anónimas quiera de las entidades antes señaladas,
considerará como reserva legal sino como abiertas, el plazo de caducidad para el aún cuando ni siquiera constituyan una
una reserva voluntaria. cobro de los dividendos es de diez años. persona jurídica en sentido societario1.
La decisión de efectuar la reserva legal La Ley también prevé que los miembros En atención a dicho concepto amplio de
depende de la junta de accionistas, es del directorio tengan una participación en dividendos utilizado a nivel impositivo,
decir, ni el directorio, ni el gerente, ni el las utilidades, lo cual deberá ser fijado por el artículo 88º del Reglamento de la Ley
contador de la empresa pueden decidir si el estatuto o por un acuerdo de la junta de del Impuesto a la Renta establece que la
se destinan las utilidades para la reserva accionistas. En tal caso, la participación de distribución de utilidades comprende,
legal o no. los directores sólo puede ser determina- entre otros conceptos, a la distribución de
da después de haber detraído el monto reservas de libre disposición y el adelanto
La Ley General de Sociedades prevé tam- necesario para la reserva legal y de la de utilidades.
bién la posibilidad de que los fondos que participación de los trabajadores, pues ese
se encuentran en la reserva legal sean capi- Ahora, en un sentido inverso, el artículo
es un derecho otorgado por Ley. 25º de la Ley del Impuesto a la Renta
talizados, en cuyo caso, se deberán reponer
los fondos con las futuras utilidades. A continuación, se detallarán las conside- establece que no se consideran dividen-
raciones tributarias que se deben aplicar dos ni otras formas de distribución de
3.4. Capitalización de utilidades sobre el reparto de dividendos. utilidades la capitalización de utilidades,
reservas, primas, ajuste por reexpresión,
Otro destino para las utilidades que es
muy usual es la capitalización. La junta
4. Consideraciones tributarias excedente de revaluación o, en general,
la capitalización de cualquier otra cuenta
de socios puede acordar capitalizar las Definición de dividendo según la nor- de patrimonio.
utilidades, lo que generará el aumento matividad tributaria
del capital social y la emisión de las accio- Según el literal a) del artículo 24º-A de la Tratamiento tributario de los divi-
nes o participaciones que correspondan Ley del Impuesto a la Renta, se entiende dendos:
a favor de los socios, o el incremento del por dividendos y cualquier otra forma de Ahora bien, el artículo 73º-A de la Ley
valor nominal de las acciones o partici- distribución de utilidades, las utilidades del Impuesto a la Renta dispone que las
paciones ya existentes. que distribuyan las personas jurídicas a personas jurídicas comprendidas en el
Para el aumento de capital es necesario que se refiere el artículo 14º de la misma artículo 14° que acuerden la distribución
que el acuerdo de la junta se adopte con norma. En este sentido, el artículo 14º de dividendos o cualquier otra forma de
el porcentaje de votación requerido para de la mencionada Ley del Impuesto a distribución de utilidades, retendrán el
la modificación del estatuto. Dicho acuer- la Renta atribuye la calidad de personas
1 Este es el caso de las personas jurídicas irregulares incluidas en el
do deberá elevarse a escritura pública jurídicas a los siguientes entes: artículo 14º de la Ley del Impuesto a la Renta.

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Área Tributaria I
4.1% de las mismas, excepto cuando la zos establecidos. Pero, además, en este Respuesta:
distribución se efectúe a favor de perso- escenario, según el criterio de la Adminis- En aplicación del Informe Nº 222-2007-
nas jurídicas domiciliadas. tración Tributaria, la empresa retenedora SUNAT/2B0000, aun cuando la empresa
De lo anterior, se colige que el sujeto incurre en la infracción contenida en el se encuentre acogida al régimen especial
pasivo del Impuesto a la Renta en el caso numeral 4) del artículo 178º del mismo del Impuesto a la Renta, corresponderá
de dividendos es el beneficiado con los Código, por no pagar las retenciones aplicar la retención del 4.1% sobre los
mismos, siendo que la empresa pagadora dentro del plazo2. dividendos. Asimismo, en aplicación del
de éstos actúa sólo como un agente de Un caso distinto se produce en el caso en artículo 89º del Reglamento de la Ley del
retención. que el agente de retención cumpliese con Impuesto a la Renta, en el caso planteado
Otro tema a tener en cuenta es que, según presentar el PDT Nº 617 dentro del plazo, la empresa no debió presentar el PDT
el artículo 73º-A, si una persona jurídica pero incumpliese con pagar la retención Nº 617 en el período diciembre de 2008,
domiciliada recibe el pago de dividendos, del 4.1% en su respectivo vencimiento. sino en el período octubre de 2008. Sien-
los mismos nos estarán afectos a la reten- En este supuesto, el agente de retención do esto así, la empresa deberá modificar
ción del 4.1%. Es más, según el artículo sólo incurre en la infracción contenida el período del PDT Nº 617, de diciembre
24º-B de la misma Ley del Impuesto a la en el numeral 4) del artículo 178º del de 2008 a octubre de 2008, ello a través
Renta, las personas jurídicas que perciban Código Tributario, por no pagar las reten- de una solicitud de modificación de datos,
dividendos y cualquier otra forma de dis- ciones dentro del plazo establecido. vía SUNAT Operaciones en Línea.
tribución de utilidades de otras personas Por último, podría ocurrir que el agente Ahora, aun cuando se realice la modifi-
jurídicas, no las computarán para la deter- de retención declare una menor cantidad cación del período antes indicado, se evi-
minación de su renta imponible. de tributo retenido al que corresponde. dencia que el PDT Nº 617 fue presentado
Por lo mismo, en el caso de las personas En este caso, la empresa retenedora in- de manera extemporánea, por lo que en
jurídicas accionistas que percibiesen divi- curre en la infracción referida a declarar este caso la empresa ha incurrido en la
dendos no estarán afectas a la retención cifras o datos falsos prevista en el numeral infracción prevista en el numeral 1) del
del 4.1% pero, además, el ingreso en cues- 1) del artículo 178º del Código Tributario, artículo 176º del Código Tributaria, por
tión tampoco constituirá base imponible pero además incurre en la infracción re- presentar declaraciones determinativas
en su respectiva Declaración Jurada Anual ferida a no pagar las retenciones dentro de manera extemporánea4.
del Impuesto a la Renta, lo cual implica del plazo establecido, regulada en el
numeral 4) del artículo 178º del mismo Respecto del contenido de la declaración,
un marco beneficioso respecto de las per- la empresa ha informado una menor
sonas jurídicas que tengan la calidad de cuerpo normativo.
retención por dividendos, lo cual está
accionistas y perciban dividendos. Ahora, respecto de las infracciones previstas sancionado en el numeral 1 del artículo
Por otro lado, el artículo 73º-A antes en los numerales 1) y 4) del artículo 178º 178º del Código tributario. El cálculo de
citado señala que los montos retenidos del Código Tributario, es posible aplicar esta multa será el siguiente:
constituirán pagos definitivos del Impues- el régimen de incentivos regulado por el
to a la Renta de los beneficiarios, cuando artículo 179º del Código Tributario, el cual Tributo declarado en el período 10,000.00
éstos sean personas naturales o sucesio- implica un descuento del 90% respecto octubre de 20085
nes indivisas domiciliadas en el Perú. de las multas en cuestión por subsanación
Tributo que debió declararse en el 15,000.00
voluntaria. Sin embargo, debe subrayarse
Siendo esto así, las personas naturales que que este descuento sólo será posible si el
período octubre de 2008
perciben dividendos sí estarán afectos a agente de retención cumple con efectuar Tributo omitido 5,000.00
la retención del 4.1% (a diferencia de las la respectiva declaración rectificatoria (a Multa: 50% del tributo omitido 2,500.00
personas juradas que, como hemos indi- fin de declarar el tributo retenido en su
cado, no están afectas a dicha retención), monto correcto, de ser el caso) y además
Aplicación del Incentivo: 90% de 250.006
pero, no deberán incluir dichas sumas descuento
paga la retención insoluta3.
como base imponible de su Declaración
Jurada Anual del Impuesto a la Renta. A su vez, la empresa no cumplió con
pagar el íntegro de la retención dentro
Oportunidad de la retención del vencimiento del período octubre
Ahora, el artículo 89º del Reglamento de la Caso Práctico de 2008, por lo que se ha generado la
Ley del Impuesto a la Renta, la obligación infracción prevista en el numeral 4 del
de retener a que se refiere el artículo 73º-A artículo 178º del Código Tributario. El
nace en la fecha de adopción del acuerdo cálculo de la multa será:
La empresa “Balconcillo SAC”, acogida
de distribución o cuando los dividendos
al régimen especial del Impuesto a la
y otras formas de utilidades distribuidas Renta, está constituida por cuatro perso- Retención que debió pagarse en el 15,000.00
se pongan a disposición en efectivo o en nas naturales domiciliadas. En el período
período octubre de 2008
especie, lo que ocurra primero. octubre de 2008, la empresa acordó un Retención pagada en el período 0.00
Esta retención deberá ser declarada y adelanto de utilidades, pero las mismas octubre de 20087
pagada en el plazo antes indicado por recién fueron pagadas a los socios en el Retención omitida 15,000.00
el agente de retención a través del PDT mes de diciembre de 2008. La empresa
Multa: 50% de la retención no 7,500.00
Nº 617. presentó el PDT Nº 617 dentro del plazo
pagada
de vencimiento del período diciembre
Consecuencias en caso de incumpli- de 2008, pagando una retención total de Aplicación del Incentivo: 90% de 750.004
miento S/. 10,000.00, siendo el monto correcto la descuento
Ahora, en la hipótesis que el agente de suma de S/. 15,000.00. Se consulta cuál es
retención no cumpliese con presentar el tratamiento tributario que corresponde 4 La multa por esta infracción equivale a ½ UIT para los contribuyentes

la declaración jurada dentro del plazo aplicar en el presente caso. del régimen especial del Impuesto a la Renta, esto es, S/. 1,750.00
más intereses. Sin embargo, esta multa está sujeta a un descuento
señalado en el artículo 89º del Regla- del 90% por subsanación voluntaria.
5 Considerando la modificación del período en el PDT 617 antes
mento, entonces, el mismo incurrirá en señalada.
la infracción prevista en el numeral 1º 2 En estricto, la infracción corresponde al numeral 13) del artículo 6 Condicionado a que el contribuyente rectifique y pague los tributos
177º del Código Tributario, por no efectuar las retenciones y/o retenidos de modo voluntario.
del artículo 176º del Código Tributario, percepciones. 7 Nótese que la empresa efectuó el pago de los S/. 10,000 en el
referida a no presentar las declaraciones 3 En la RTF Nº 8804-4-2007, el Tribunal Fiscal ha indicado que, para vencimiento del período diciembre de 2008.
la aplicación del régimen de incentivos, no se requiere pagar los 8 Condicionado a que el contribuyente rectifique y pague los tributos
juradas determinativas dentro de los pla- intereses. retenidos de manera voluntaria.

N° 173 Segunda Quincena - Diciembre 2008 Actualidad Empresarial I-19