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LA EMPRESA MERCANTIL 1. La empresa mercantil. 1.1. Concepto jurídico de la empresa.

Resulta evidente que la empresa es, antes que nada, un fenómeno económico. Puede resumirse como “un ente económico que, mediante la aportación de capital y trabajo, se dedica a la producción especializada para el mercado”. Cuando los juristas pretenden observar esta realidad económica encuentran, por tanto, una figura dotada de una unidad de organización económica susceptible de ofrecer una justificación y e plicación a la autonom!a y especialidad del "erec#o mercantil. Pero cuando pretenden dar forma, comprensión y regulación normativa a esta realidad económica se encuentran con la dificultad de no poder integrar en un sólo cuerpo jur!dico todos sus elementos. Por ello, se limitan, en general, a proponer el encuadramiento de la empresa dentro de las categor!as jur!dicas patrimoniales reconocidas desde el pasado por el "erec#o civil. $o obstante, no son pocos los esfuerzos por desligarse del "erec#o civil. %s!, partiendo de la escisión del aspecto subjetivo e inmaterial, el empresario, y objetivo o material, el patrimonio, se distingue la empresa del establecimiento mercantil. &a empresa, se afirma, es un modo de actividad. 's establecimiento mercantil, el instrumento al servicio de la actividad. (arrigues, por su parte, en un intento de aclarar el asunto, establece dos realidades dentro de la empresa) *+. ,ue la empresa mercantil es cosa distinta de los edificios, m-quinas y, en general, todos los bienes patrimoniales, pudiendo subsistir la empresa aun cuando desaparezcan estos. .+. ,ue en su enajenación, el precio de venta puede ser superior a la suma del valor de todos los elementos patrimoniales que se transmiten, debido a la propia organización. /in embargo, para (arrigues, esta organización no goza de individualidad jur!dica y, por tanto, su realidad no permite construir sobre ella ning0n concepto jur!dico de empresa. 'n consecuencia define la empresa como “un conjunto organizado de actividades industriales, bienes patrimoniales y relaciones de puro #ec#o con valor económico”. 'l "erec#o positivo espa1ol, en cuanto a las sociedades mercantiles, #a adoptado la teor!a positiva de su e istencia, es decir, la sociedad e iste en cuanto que el "erec#o otorga dic#a e istencia, en base a la utilidad. 1.2. Elementos ue !orman la empresa mercantil. Conforme declara (arrigues, en la empresa mercantil pueden distinguirse los siguientes elementos) *. %ctividades industriales) lo que distingue la empresa de las simples agrupaciones de cosas y derec#os es la aplicación del esfuerzo personal del comerciante y de sus au iliares para la obtención de una ganancia. .. 2ienes patrimoniales) con la empresa se afectan numerosos bienes patrimoniales y de muy diversa naturaleza. 3ales bienes y derec#os pueden agruparse del modo siguiente) a4 &a “propiedad comercial”) no se alude al derec#o real de dominio 5propiedad4, sino a un derec#o de arrendamiento privilegiado sobre el establecimiento mercantil. b4 &a propiedad industrial e intelectual y otros derec#os) i4 &os derec#os de propiedad industrial tienen para la empresa la importancia esencial de identificar la empresa y sus productos. ii4 'l derec#o de autor, junto a sus aspectos civil y administrativo, cuando es elemento de e plotación para la empresa. iii4 6tros derec#os son los cr7ditos, derec#os reales, etc., cuya titularidad ostenta el comerciante, y su contrapartida est- en las deudas y obligaciones de toda clase que pesan sobre 7l. c4 &as cosas corporales) desde el punto de vista jur!dico, su distinción m-s importante es la que distingue muebles e inmuebles. 8. Relaciones de #ec#o o materiales, de valor económico) no son cosas ni derec#os, carecen de sustantividad propia, no pudiendo ser transmitidas con independencia de la empresa, ni constituir

objeto separado de derec#o reales. &o integran dos conceptos) i4 &a clientela. ii4 &as e pectativas, que son consecuencia directa de la organización, pues seg0n que esta sea buena o mala se crear- o no una posibilidad potencial de 7 ito. 1.". La re!orma de la empresa. &a empresa mercantil cl-sica concebida por el "erec#o 9ercantil del siglo :;: y principios del ::, caracterizada por ser individualista y liberal, #a sufrido una serie de modificaciones debido, fundamentalmente, a la intervención del 'stado en el mercado a trav7s del "erec#o p0blico, y que alcanza) a4 % la organización interna de la empresa 5r7gimen jur!dico, órganos de representación y administración, distribución de beneficios, ordenación de los factores productivos, etc.4. b4 % su gestión 5participación de entes p0blicos4. c4 % su actividad e terna 5importaciones e importaciones, control de divisas, etc.4. 'so #a concluido con la redacción en la C' de *<=> de ciertos art!culos, entre los que destaca el art. 8>) “/e reconoce la libertad de empresa en el marco de la econom!a de mercado. &os poderes p0blicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las e igencias de la econom!a general y, en su caso, de la planificación.” %simismo, el art. *.< C'. establece) “&os poderes p0blicos promover-n eficazmente las diversas formas de participación de la empresa y fomentar-n, mediante una legislación adecuada, las sociedades cooperativas. 3ambi7n establecer-n los medios que faciliten el acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de producción”. 2. El empresario indi#idual. 2.1. Concepto doctrinal. ?r!a define al comerciante o empresario como la persona f!sica o jur!dica que, por s! o por medio de un representante, ejercita y desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa, adquiriendo la titularidad de las obligaciones y derec#os nacidos de esa actividad”. Por tanto, dos son los elementos fundamentales) a4 ?n elemento de #ec#o) alude a la profesión de vida de la persona. b4 ?n elemento jur!dico) alude a los efectos jur!dicos de la actividad mercantil sobre la persona que ejerce el comercio en nombre propio, adquiriendo los derec#os y obligaciones que se producen en la actividad mercantil. @inalmente, no todos los empresarios pueden ser considerados empresarios mercantiles, pues e isten empresarios civiles que ajustan su actividad a este "erec#o, como por ejemplo, los dedicados a actividades agr!colas, mutualistas. 2.2. Concepto le$al. %rt * Cco.) “/on comerciantes para los efectos de este Código) *. &os que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a 7l #abitualmente. .. &as Compa1!as mercantiles e industriales que se constituyeren con arreglo a este Código.” (arrigues, en virtud del anterior precepto, destaca) a4 'l concepto de comerciante en "erec#o espa1ol es 0nico, absoluto y categórico, y se es comerciante o no, sin que e ista posiciones intermedias. b4 &a calificación de comerciante depende de datos reales y palpables y no de datos formales o burocr-ticos, de manera general) capacidad, #abitualidad, y nombre propio. &a inscripción en registros p0blicos, la observancia de autorizaciones o cualesquiera otros requisitos de derec#o p0blico no impiden que quien no los satisfaga tenga la consideración de comerciante. Cr!ticas) *A. Bay personas que, teniendo capacidad legal, y dedic-ndose a 7l #abitualmente, no son comerciante, sino “au iliares” de un comerciante. .A. ' cluyen a personas que son comerciantes, aunque no pueden actuar como tales, sino por medio de representantes legales. Por tanto, un adecuado concepto de empresario o comerciante individual comprende el an-lisis sobre el ejercicio del comercio

*+. 'n nombre propio) no recogido en el Cco., el verdadero comerciante e plota su empresa en su propio nombre apareciendo como la persona que adquiere los derec#os y contrae nombre apareciendo como la persona que adquiere los derec#os y contrae las obligaciones derivadas de la e plotación empresarial) es el dominus negoti. .+. Poseer capacidad legal para ello) requisito que se sustancia en la satisfacción, por parte del calificado como comerciante, de dos e igencias establecidas en el art. C del Cco.) “3endr-n capacidad legal para el ejercicio #abitual del comercio las personas mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes.” Por tanto, impedir-n el comercio las situaciones de) a4 ;ncapacidades) el art. D del Cco. dispone que “los menores de edad y los incapacitados podr-n continuar, por medio de sus tutores, el comercio que #ubieran ejercido sus padres o causantes”. b4 Pro#ibiciones) se subdividen en absolutas y relativas. &as absolutas son aquellas que afectan a toda clase de comercio y a todo el territorio nacional, y est-n comprendidas en ellas “las personas que sean in#abilitadas por sentencia firme conforme a la &ey Concursal mientras no #aya concluido el per!odo de in#abilitación”. &as relativas afectan a toda clase de comercio, pero sólo dentro de los l!mites de las distintas provincias o pueblos en que el in#abilitante realiza sus funciones. 8+. 'jercerlo con #abitualidad y profesionalidad) como la #abitualidad no puede determinarse ab initio, el Cco. 'stablece una presunción iuris tantum conforme a la cual, y seg0n el art. 8 Cco.) “se supone ejercicio #abitual de comercio desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares, periódicos, carteles, rótulos e puestos al p0blico, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil”. &a profesionalidad, por su parte, es una necesaria virtud que debe poseer todo comerciante en beneficio suyo y de su empresa, y sobre la cual la norma jur!dica sólo puede evidenciar su falta cuando as! proceda conforme a "erec#o. @inalmente, y a modo de resumen, el empresario individual lo es por) *+. %ctuación planificada. .+. Propósito de #ec#o como medio de vida. 8+. ' teriorización de su actividad. ". Prue%a& ad uisici'n ( p)rdida de la cualidad de empresario. ".1.Prue%a. &a calificación de una persona f!sica 5no jur!dica4 como comerciante acarrea importantes efectos jur!dicos, entre ellos, obligatoriedad de llevar una contabilidad, tratamiento m-s riguroso de la insolvencia y la calificación de mercantil de aquellos contratos en los que intervenga, etc. &a prueba, por tanto, de la condición de empresario individual puede efectuarse por cualquier medio admitido en "erec#o. ".2. Ad uisici'n. &a cualidad de comerciante sólo puede ser adquirida de un modo originario. $o #ay sucesión jur!dica en esa cualidad. 'llo significa que el nuevo titular de una industria adquirida por acto inter vivos o mortis causa se #ace comerciante, no por el simple #ec#o de la adquisición del negocio, sino por el #ec#o de ejercer o #acer ejercer en su nombre el comercio, con capacidad legal y #abitualidad en el mismo. ".". P)rdida. &os motivos de p7rdida de la cualidad de comerciante pueden afectar, bien a la persona del titular de la industria 5motivos subjetivos4, bien a la industria misma 5motivos objetivos4. a4 9otivos subjetivos) de la definición del art. *.* del Cco. se desprende que los motivos subjetivos pueden referirse tanto a la capacidad, entendida como capacidad de obrar del comerciante, como al ejercicio del comercio. b4 9otivos objetivos) la realización del objeto de la industria 5no la interrupción o la simple suspensión4 as! como la p7rdida del car-cter de industria mercantil 5e plotación agr!cola, etc4. *. Las sociedades mercantiles+ concepto ( clasi!icaci'n. *.1. Concepto.

%rt. *.. Cco.) “/on comerciantes, parar los efectos de este Código, las compa1!as mercantiles e industriales que se constituyan con arreglo al mismo”. &a sociedad mercantil, por tanto, es el resultado de un contrato de sociedad mercantil y, por tanto, el concepto de aquella debe ser dilucidado en virtud de 7ste contrato. $o obstante, apenas si e isten diferencias respecto a los correspondientes contratos civiles, por lo que el art. **E Cco. "efine el contrato mercantil de modo similar a como lo define el art. *.EED del Cc.) “dos o m-s personas se obligan a poner en fondo com0n bienes, industria, o alguna de estas cosas, para obtener lucro...”. "iferencias) *A. 'l Cco., en los arts. **= y *.C, establece un elemento real, pues en 0ltimo t7rmino la calificación de mercantil depende de la naturaleza de su actividad, esto es, dedicarse a actos de comercio. .A. 'l R"& *F.G*. de 3R&/C afirma que sólo deben considerarse sociedades mercantiles las sociedades colectivas y las sociedades comanditarias simples. *.2. Clasi!icaci'n. %4 Por la preponderancia de los factores económicos) i4 /ociedades de personas) la causa determinante de la asociación es la persona del socio. Por ello, la gestión y representación de la sociedad corresponde a los socios por virtud del contrato 5principio de autoorganización4 y la cualidad de socio es intransmisible. ii4 /ociedades de capitales) la causa determinante es la aportación del socio. Por ello, la gestión de la sociedad no corresponde a los socios en cuanto tales 5principio del organicismo de terceros4 y la cualidad de socio es transmisible. 24 Por el criterio jur!dico de la responsabilidad. i4 &a sociedad colectiva, en la que los socios responden personal e ilimitadamente por las deudas sociales. ii4 &a sociedad comanditaria simple, en la que los socios colectivos responden como en la sociedad colectiva. 'n cambio, los socios comanditarios tienen una responsabilidad personal, pero limitada al importe de su aportación. iii4 &as sociedades de capital 5%nónimas, de Responsabilidad &imitada y Comanditarias por acciones4 en donde los socios se obligan limitadamente frente a las deudas sociales. C4 'l Cco., en su art. *.. afirma) “Por regla general las sociedades mercantiles se constituir-n adoptando alguna de las formas siguientes) *. &a regular colectiva. .. &a comanditaria simple o por acciones 5R"& *F.G*. 3R&/C4. 8. &a anónima 5mismo 3R&/C4. C. &a de responsabilidad limitada 5mismo 3R&/C4. *.". ,r$anos. 'n la sociedad mercantil, tanto la actividad interna como la e terna de representación pueden ser llevadas a cabo por personas que aparecen investidas de la condición de órgano, sin que sea posible que la persona jur!dica act0e por s! misma como el empresario individual, pues deben estar sujetas a un r7gimen, tanto jur!dico y general, como estatutario y particular. &a e cepción reside en las sociedades colectivas y en las comanditarias simples, en donde el socio que lo es de forma colectiva tiene la misma cualidad que el empresario individual, y es su voluntad la que impera para la sociedad, y sobre la que podr- alegarse ante un posible conflicto jur!dico. -. Re uisitos de constituci'n. &a sociedad nace en virtud de un contrato de naturaleza consensuada. %rt. **= Cco.) “'l contrato de compa1!a, celebrado con los requisitos esenciales del "erec#o, ser- v-lido y obligatorio entre los que lo celebren, cualquiera que sea la forma... con que lo constituyan”. &a sociedad mercantil es una institución jur!dico privada constituida mediante un contrato plurilateral en virtud del cual se agrupa capital y trabajo en una esfera autónoma y separada de los socios, para la consecución del fin propio de toda actividad mercantil, esto es, el lucro. /on elementos del contrato de sociedad)

*+. Perfección) acuerdo entre las partes en torno a los elementos esenciales del contrato, respecto a su voluntad de unión y las aportaciones que cada socio se obligue a realizar. .+. 6bjeto o materia del contrato) es imprescindible distinguir claramente entre el objeto del contrato de sociedad y el objeto de las obligaciones de los socios. Por objeto o materia del contrato de sociedad #ay que entender las obligaciones que engendra para los socios, mientras que el objeto o materia de las obligaciones de 7stos es la aportación que deben realizar al patrimonio social, con el fin de que la sociedad pueda realizar la actividad para cuya consecución se constituya. 8+. Causa del contrato) la causa del contrato es el fin com0n que se proponen los socios con la constitución de la sociedad, que si versa sobre actividad mercantil, ser- lucrativo. %simismo, la causa del contrato de sociedad #a de ser l!cita 5e art. *.EEE Cc.4, sin que pueda resultar contraria a la ley, a la moral o a las buenas costumbres. %dem-s, seg0n el art.. **= del RR9, el objeto 5materia4 deber- ser determinado. Respecto al momento de constitución, debe advertirse que no es sociedad mercantil cualquiera, sino sólo aquella que aun cuando perfeccionado el contrato de sociedad lo #aya inscrito en Registro P0blico, en este caso, R9. %rt. **< Cco.) “&a obligación de #acer constar su constitución, pactos y condiciones en escritura p0blica y presentarla a inscripción en el R9”. Consecuencias de esta concepción de la sociedad mercantil) *A. %dquiere personalidad y, por tanto, capacidad jur!dica en las relaciones internas y e ternas. .A. %utonom!a patrimonial. 8A. &a consiguiente separación de la responsabilidad de la sociedad y la responsabilidad de los socios. .. La disoluci'n de las sociedades mercantiles. ..1. Introducci'n. 'l proceso e tintivo de las sociedades mercantiles se inicia al producirse un #ec#o o situación que d7 paso a la disolución efectiva del v!nculo social, denominadas “causas de disolución”. /e distinguen tres fases) causa de disolución, liquidación de la sociedad y división del #aber social entre los socios. %parecida la causa de disolución, y declarada por cualquier interesado, no sobrevendr- la liquidación de la sociedad si por cualquier motivo aquella causa que propició la disolución desapareciera. 'n tal caso, la sociedad mercantil renace con las mismas caracter!sticas en que fue constituida. ..2. Causas de disoluci'n. 'l Cco. Recoge las comunes a todas las sociedades, y las especiales para las personalistas. 'l 3R&/C recoge las causas espec!ficas para las sociedades mercantiles que regula) %4 Causas comunes del Cco.) %rt. ..* Cco.) a4 'l cumplimiento de t7rmino fijado en el contrato de sociedad. %demas, por el art. ..8, las compa1!as mercantiles no se entender-n prorrogadas por la voluntad t-cita o presunta de los socios despu7s de que se #ubiere cumplido el t7rmino por el cual fueron constituidas. 'n este caso, si los socios desean continuar, #abr-n de celebrar un nuevo contrato. b4 &a conclusión de la empresa que constituya el objeto social. c4 &a imposibilidad manifiesta de realizar el fin social, sea de #ec#o o de derec#o. $o opera ipso iure, por lo que debe ser alegada por los interesados que tengan capacidad para ello. d4 &a apertura de la fase de liquidación de la compa1!a declarada en concurso. 24 Causas especiales aplicables a las sociedades colectivas y comanditarias simples. &as se1aladas en los arts. ... y ..C del Cco., ninguna de las cuales opera de pleno derec#o, representando simples conditionis legis para el ejercicio de un derec#o facultativo de los socios, consistente en poder pedir la disolución de la sociedad. /on) i4 &a muerte de uno de los socios colectivos, si no contiene la escritura social pacto e preso en contrario. ii4 &a denuncia u otra causa que produzca la in#abilitación de un socio gestor para administrar

los bienes. iii4 &a apertura de la fase de liquidación en el concurso de cualquiera de los socios colectivos. iv4 &a denuncia del contrato por alguno de los socios en las compa1!as por tiempo indefinido. 'n tal caso, los dem-s socios no podr-n oponerse a la disolución sino por causa de mala fe en el proponente, entend!7ndose que este obra de mala fe cuando, con ocasión de la disolución pretenda #acer un lucro particular que no #ubiese obtenido subsistiendo la compa1!a, en cuyo caso, la disolución total reclamada se convierte en disolución parcial para el reclamante. C4 Causas especiales determinadas por el 3R&/C. %rt. 8EG 3R&/C) “*+. Por el transcurso del t7rmino de duración fijado en los estatutos, a no ser que con anterioridad #ubiera sido e presamente prorrogada e inscrita la prórroga en el R9. .+. Por el transcurso de un a1o desde la adopción del acuerdo de reducción del capital social por debajo del m!nimo legal como consecuencia del cumplimiento de una ley, si no se #ubiese inscrito en el R9 la transformación o la disolución de la sociedad o el aumento de su capital social #asta una cantidad igual o superior al m!nimo legal. H &a declaración de concurso de la sociedad de capital no constituir-, por s! sola, causa de disolución. /in embargo, la apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores producir- la disolución de pleno derec#o de la sociedad. 'n tal caso, el Iuez del concurso #arconstar la disolución en la resolución de apertura de la fase de liquidación del concurso.” %rt. 8E. 3R&/C) “&as sociedades de capital se disolver-n por la e istencia de causa legal o estatutaria debidamente constatada por la Iunta (eneral o por resolución judicial”. %rt. 8EC 3R&/C) *. Por cese del ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social. 'n particular se entender- que se #a producido el cese tras un periodo de inactividad superior a * a1o. .. Por conclusión de la empresa que constituya su objeto. 8. Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social. C. Por la paralización de los órganos sociales de modo que resulte imposible su fundamento. D. Por p7rdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que este se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de concurso. E. Por reducción del capital social por debajo del m!nimo legal, que no sea consecuencia del cumplimiento de una ley. =. Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin voto e cediera de la mitad del capital social desembolsado y no restableciera la proporción en el plazo de . a1os. >. Por cualquier otra causa establecida en los estatutos. &a /ociedad de Responsabilidad &imitada se disolver-, adem-s, por la falta de ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social durante tres a1os consecutivos. &a sociedad comanditaria por acciones deber- disolverse tambi7n por fallecimiento, cese, incapacidad o apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores de todos los socios colectivos, salvo que en el plazo de E meses, y mediante modificación de los estatutos se incorpore alg0n socio colectivo o se acuerde la transformación de la sociedad en otro tipo social. %rt. 8EE 3R&/C) “&os administradores est-n obligados a solicitar la disolución judicial de la sociedad cuando el acuerdo social fuese contrario a la disolución o no pudiera ser logrado”. %rt. 8E> 3R&/C) “&a sociedad de capital podr- disolverse por mero acuerdo de la Iunta (eneral adoptado con los requisitos establecidos para la modificación de los estatutos”. %rt. 8E< 3R&/C) “&a disolución de la sociedad de capital se inscribir- en el R9 'l Registrador remitir- de oficio la inscripción de la disolución al 26R9'”. %rt. 8=G 3R&/C) “&a Iunta (eneral podr- acordar el retorno de la sociedad disuelta a la vida activa siempre que #aya desaparecido la causa de disolución, el patrimonio contable no sea inferior al capital social y no #aya comenzado el pago de la cuota de liquidación a los socios...”

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