Re0145 - Actos Engaño Testimonial

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N 1 RESOLUCIN 0145-2012/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 003-2010/CCD-INDECOPI-LAL
VERSIN PBLICA
PROCEDENCIA DENUNCIANTE DENUNCIADO MATERIA : : : : COMISIN DE LA OFICINA REGIONAL DEL INDECOPI EN LA LIBERTAD PROCEDIMIENTO INICIADO DE OFICIO TCNICAS AMERICANAS DE ESTUDIO PARA PER S.A. COMPETENCIA DESLEAL ACTOS DE ENGAO MEDIDA CORRECTIVA GRADUACIN DE LA SANCIN OTROS TIPO DE VENTAS POR MENOR
ACTIVIDAD
SUMILLA: se CONFIRMA la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la comisin de actos de engao, supuesto previsto en el artculo 8.1 del Decreto Legislativo 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal, por difundir anuncios que contenan la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura. Ello, debido a que la imputada no present medio probatorio alguno que acreditara la veracidad de dicha afirmacin. Por otro lado, se REVOCA la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL, en los extremos que declar fundadas las imputaciones de oficio contra Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la comisin de actos de engao, respecto de los supuestos previstos en los artculos 8.1 y 8.2 del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represin de la Competencia Desleal, al difundir anuncios que contenan la afirmacin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector y publicidad testimonial; y en consecuencia se declaran INFUNDADAS dichas imputaciones, al haber presentado la imputada documentos que acreditaban la veracidad, as como el carcter autntico y reciente de los testimonios contenidos en dichos anuncios. Asimismo, se MODIFICA la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL, en el extremo que orden a Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. una medida correctiva, y se precisa que dicha medida consiste en el cese definitivo e inmediato de la difusin de anuncios publicitarios que den a entender a los consumidores que la imputada ha logrado que 100 Trujillanos sean candidatos al rcord guinness de lectura y no cuente con el sustento probatorio respectivo. Finalmente, se CONFIRMA la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL en el extremo que sancion a Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. con una multa de 4 UIT, por la comisin de actos de engao, por difundir la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura,
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atendiendo al beneficio ilcito y el alcance del anuncio, dejndose sin efecto las sanciones respecto de las imputaciones declaradas infundadas. SANCIN: 4 (CUATRO) UIT Lima, 1 de febrero de 2012 ANTECEDENTES 1. El 4 de junio de 2010, el personal de la Secretara Tcnica de la Comisin de la Oficina Regional del Indecopi de La Libertad (en adelante, la Comisin) tom conocimiento de un anuncio difundido por Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. (en adelante, Tcnicas Americanas) en la pgina A.6 del diario La Industria de Trujillo en su edicin del domingo 30 de mayo de 2010, a travs del cual publicit sus servicios y/o productos consignando las siguientes afirmaciones: (i) 100 trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura; y, (ii) Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector Asimismo, en el mencionado soporte publicitario se plasmaron los testimonios de las seoras Vernica Edith lvarez Tinoco (en lo sucesivo, la seora lvarez) e Itala Valerie Sandoval Castillo (en adelante, la seora Sandoval) referidos a sus experiencias personales en el uso de los productos ofrecidos, incluyendo sus fotografas y documentos de identidad. El anuncio es el siguiente:
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De otro lado, el 4 de junio de 2010 el personal de la Secretara Tcnica de la Comisin visit el sitio web consignado en dicho anuncio (www.tecnicasamericanas.com), constatando la difusin de testimonios de los seores Ronald Antonio Espinoza Garca (en adelante, el seor Espinoza), Marco Bruno Cabello Salazar (en lo sucesivo, el seor Cabello) y Valeria Ailn
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Figueroa Baca (en adelante, la menor de edad de apellido Figueroa), referidos a sus experiencias personales en el uso de los productos ofrecidos por Tcnicas Americanas. 4. Mediante Carta 1582-2010/INDECOPI-LAL notificada el 7 de junio de 2010, la Secretara Tcnica de la Comisin requiri a Tcnicas Americanas que acredite la veracidad de las siguientes afirmaciones: (i) 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura y, (ii) Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector; as como la autenticidad de las declaraciones testimoniales de los seores lvarez, Sandoval, Espinoza, Cabello y la menor de edad Figueroa. Por escritos del 15, 21 y 25 de junio de 2010, Tcnicas Americanas manifest dedicarse a la comercializacin de obras que tenan como objetivo mejorar la velocidad de la lectura con 100% de comprensin, brindando adems el servicio de monitoras. Con respecto de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura, la empresa indic que: (i) vena implementando el proyecto denominado En busca de un Rcord Guinness en lectura para tu ciudad. En atencin a dicho proyecto segn Tcnicas Americanas, se iba a llevar a cabo un concurso de lectura en la ciudad de Trujillo, con el fin de seleccionar candidatos para figurar en el rcord guinness en lo que a lectura corresponde; y, la referencia al nmero de candidatos, se deba a que actualmente eran 100 los beneficiarios de sus servicios que haban obtenido una velocidad de lectura mayor a 2000 palabras por minuto, por lo que dichas personas, de acuerdo a sus bases del concurso, estaban consideradas como candidatos para lograr el objetivo propuesto1.
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(ii)
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Con relacin a la afirmacin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector, Tcnicas Americanas manifest que el programa integral de lectura que comercializaba permita a la persona que lo segua llegar a leer 2000 palabras por minuto con plena comprensin, cumpliendo las instrucciones e intensidad de prctica. En cuanto a los testimonios publicitados, Tcnicas Americanas adjunt los contratos, evaluaciones, declaraciones y autorizaciones relacionadas a cada una de las personas cuyos testimonios se difundieron en el diario La Industria de Trujillo y en su sitio web2.
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Para sustentar sus argumentos, la imputada present la relacin de usuarios que han culminado el program a, en la cual se detalla la velocidad y comprensin iniciada, as como la velocidad y comprensin con la que finalizaron. Ver de la foja 59 al 89 del expediente.
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Por Resolucin 1 del 31 de agosto de 2010, la Secretara Tcnica de la Comisin inici un procedimiento de oficio contra Tcnicas Americanas, por la presunta comisin de: (i) actos de competencia desleal en la modalidad de engao, previstos en los artculos 8.1 del Decreto Legislativo 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal, al difundir anuncios que contenan las afirmaciones: 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura; y, Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector, sin contar la documentacin que acredite la veracidad de las afirmaciones; y, actos de competencia desleal en la modalidad de engao, previstos en los artculos 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, al difundir anuncios que contenan testimonios de los seores lvarez, Sandoval, Espinoza, Cabello y de la menor de edad Figueroa, sin contar la documentacin que acreditara la autenticidad de las declaraciones testimoniales ni la veracidad de las afirmaciones contenidas en los referidos anuncios.
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10. Por escritos del 16 y 19 de octubre de 2010, Tcnicas Americanas reiter sus argumentos y, adems, aadi que: (i) la expresin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura se sustenta en la cantidad de personas debidamente identificadas que han culminado su programa de enseanza en la ciudad de Trujillo y que han alcanzado un nivel destacado en lo que a velocidad y comprensin de lectura se refiere, por lo que dichas personas segn la imputada eran candidatos al rcord guinness de lectura; el verbo ensear utilizado en la expresin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector no deba ser interpretado en forma restringida, sino en sentido amplio. As, la labor de enseanza se plasmaba a travs de las monitoras ofrecidas, las cuales eran sesiones en las que se controlaba el avance del contratante, se practicaban ejercicios y se absolvan dudas, sin que aquellas constituyeran clases magistrales; los testimonios de las personas que aparecan en los anuncios controvertidos eran autnticos y recientes, toda vez que las referidas personas llevaron el programa integral de lectura veloz y fueron evaluadas en su nivel inicial y final. Adems, se cuenta con las autorizaciones de las personas que aparecan en los anuncios controvertidos; y,
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el sitio web www.tecnicasamericanas.com perteneca a la empresa Tcnicas Americanas de Estudio para Colombia, el cual era administrado nicamente por dicha empresa.
11. En dicha oportunidad, la imputada tambin precis que el anuncio publicitado en el diario La Industria de Trujillo fue publicado el 18 de abril de 2010 y 30 de mayo del mismo ao3. Asimismo, present informacin referida a la cantidad de los contratos celebrados durante los meses de abril a agosto de 2010, as como los ingresos percibidos mensualmente durante dicho periodo. 12. Por Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, la Comisin declar fundada la imputacin planteada de oficio contra Tcnicas Americanas por la comisin de actos de engao, segn lo previsto en el artculo 8.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, sealando que: (i) la afirmacin publicitaria 100 Trujillanos candidatos al Rcord Guinness de lectura transmita el mensaje de que a travs de los productos o servicios ofrecidos en el mercado, la imputada haba logrado que 100 personas calificaran como candidatos a batir el rcord guinness de lectura. Sin embargo, la documentacin presentada no acreditaba que alguno de sus beneficiarios o contratantes tenga una participacin potencial o real para batir un rcord guinness; y, la frase Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector induca a los consumidores a creer que el anunciante ofreca los servicios de enseanza, cuando en realidad solo comercializaba los programas de lectura que incluan textos y discos compactos y en forma adicional asesoras gratuitas4.
(ii)
13. Asimismo, la primera instancia declar fundada la imputacin por la comisin de actos de engao, respecto del supuesto previsto en el artculo 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, sealando que en el anuncio publicitario difundido en el diario La Industria de Trujillo y en su sitio web con dominio www.tecnicasamericanas.com se incluy publicidad testimonial, sin presentar documentacin de fecha cierta que sustente que los usuarios haban asistido a las monitoras y a sus respectivas evaluaciones, y que lograron el nivel de lectura y compresin que sealaban. 14. De igual manera, la Comisin orden al imputado como medida correctiva el
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Ver la foja 186 del expediente. La Comisin seal que el engao se evidenciaba a travs de las denuncias interpuestas por la seora Giovanna Marisol Daz Briceo y Bertha Susana Rubio Cabanillas (Expedientes 084-2010/CPC-INDECOPI-LAL y 1372010/CPC-INDECOPI-LAL). Segn la Comisin, la denunciada seal en dichos procedimiento que ellos no brindaban dictado de clases.
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cese definitivo e inmediato de la difusin de los anuncios materia de infraccin, o de cualquier otro de naturaleza similar. 15. Finalmente, la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL impuso a Tcnicas Americanas una sancin de 10 Unidades Impositivas Tributarias (en adelante, UIT) considerando el beneficio ilcito obtenido, la dimensin del mercado afectado, la duracin del acto de competencia desleal y la dimensin del mercado afectado. La sancin fue impuesta de acuerdo al siguiente detalle:
Hecho Uso del trmino 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura Uso del trmino Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector Publicidad testimonial de las seoras lvarez y Sandoval Publicidad testimonial de los seores Espinoza, Cabello y Figueroa en el sitio web Infraccin Artculo 8.1 Artculo 8.1 Artculo 8.2 Artculo 8.2 Total Multa (UIT) 4 4 1 1 10
16. El 31 de mayo de 2011, Tcnicas Americanas reiter sus argumentos y, adems, present diversa documentacin a efectos de acreditar la veracidad de la publicidad controvertida5. 17. El 27 de junio de 2011, Tcnicas Americanas apel la Resolucin 3302011/CCD-INDECOPI-LAL argumentado lo expuesto anteriormente e indicando que: (i) en el expediente obraba documentacin que acreditaba que el proyecto denominado En busca de un rcord guinness en lectura para nuestra ciudad haba sido realizado. Entre ellos: la Carta del 10 de junio de 2010, a travs de la cual, se invit al Indecopi con sede en Arequipa a dicho evento; el Acta de Constatacin Notarial emitida por el notario Miguel ngel Linares Riveros que da fe que en Arequipa se llev a cabo el 10 de agosto de 2010 dicho concurso; y, el Acta de Constatacin Notarial de Hecho, en la cual el Notario Guillermo Ludwing Federico Guerra Salas hace constar que el 24 de septiembre de 2010 se realiz en Trujillo el concurso denominado En busca de un rcord guinness de lectura para tu ciudad; la afirmacin 100 trujillanos candidatos al Rcord Guinness de lectura ha sido acreditada en mrito al documento que contiene la relacin de los 100 trujillanos que estaran hbiles a ser candidatos al rcord guinness de lectura, toda vez que para poseer dicha condicin
(ii)
Los documentos obran en la foja 258 a la 320 del expediente.
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no se necesitaba aceptar una candidatura; y, (iii) la informacin contenida en el sitio web www.tecnicasamericanas.com era administrada por Tcnicas Americanas de Estudio, la cual se encontraba en la ciudad de Bogot, por lo que en atencin a ello, no poda ser responsable por la informacin vertida en dicho soporte publicitario; la primera instancia no debi tomar en cuenta las denuncias presentadas por las seoras Giovanna Marisol Daz Briceo y Bertha Susana Rubio Cabanillas ante la Comisin de Proteccin al Consumidor para concluir que la frase Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector era engaosa, debido a que una de las denuncias fue declarada infundada y la otra concluy en conciliacin; y, a efectos de fijar la sancin, se debi considerar que la difusin del anuncio publicitario solo ocasion que se celebraran dos contratos y los contratantes no mostraron un descontento respecto al servicio ofrecido.
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18. El 13 de octubre de 2011, Tcnicas Americanas solicit el uso de la palabra para que un representante sustente su posicin ante la Sala. 19. El 24 de enero de 2012, se llev a cabo la audiencia de informe oral con la asistencia del seor Fernando Vilca Romn, en representacin de Tcnicas Americanas, quien reiter los argumentos expuestos en el procedimiento. Asimismo, indic que pese a que en el acpite de la graduacin de la sancin de la resolucin apelada, la Comisin determin que le corresponda una multa de 10 UIT, dicha instancia consign en el cuarto resuelve de la referida resolucin que se le sancionaba con 30 UIT. ANLISIS a) Cuestin previa: rectificacin de oficio de error material
20. De la revisin de la resolucin apelada se aprecia que en la parte considerativa y en la sumilla se consign que corresponda sancionar a Tcnicas Americanas con una multa de 10 UIT6. Sin embargo, en el cuarto resuelve de la referida resolucin, se seal por error que la multa impuesta
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La multa impuesta se estableci de acuerdo al siguiente detalle: Hecho Uso del trmino 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura Uso del trmino Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector Publicidad testimonial de las seoras lvarez y Sandoval Publicidad testimonial de los seores Espinoza, Cabello y Figueroa en el sitio web
Infraccin Artculo 8.1 Artculo 8.1 Artculo 8.2 Artculo 8.2 Total
Multa (UIT) 4 4 1 1 10
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a dicha empresa ascenda a 30 UIT. 21. El artculo 201.1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General7 establece que los errores materiales o aritmticos en los actos administrativos pueden ser rectificados en cualquier momento, de oficio o a pedido del administrado, siempre que no altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de la decisin. 22. En consecuencia, se debe rectificar de oficio el error material incurrido en el cuarto resuelve de la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL, debiendo entenderse que la sancin impuesta ascenda de 10 UIT y no a 30 UIT. Ello, debido a que dicha rectificacin no altera lo sustancial del contenido de la resolucin antes mencionada. b) De la comisin de actos de engao contemplados en el artculo 8.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal
23. El artculo 8.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal dispone que los agentes no deben ejecutar conductas que tengan por efecto, real o potencial, inducir a error al consumidor respecto de las caractersticas o condiciones de los bienes o servicios que ofrecen en el mercado, o de los atributos que tiene su negocio8. 24. De acuerdo con ello, toda informacin objetiva y comprobable contenida en una pieza publicitaria debe ajustarse a la realidad, evitando de este modo que se desven indebidamente las preferencias de los consumidores, en virtud de las falsas expectativas generadas sobre las condiciones del bien o servicio anunciado9. 25. Ahora bien, conforme a la normativa vigente10, existe un deber de
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LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 201.- Rectificacin de errores 201.1 Los errores material o aritmtico en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a instancia de los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de la decisin. 201.2 La rectificacin adopta las formas y modalidades de comunicacin o publicacin que corresponda para el acto original. DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 8.- Actos de engao.- 8.1.- Consisten en la realizacin de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en el mercado sobre la naturaleza, modo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el uso, calidad, cantidad, precio, condiciones de venta o adquisicin y, en general, sobre los atributos, beneficios o condiciones que corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o transacciones que el agente econmico que desarrolla tales actos pone a disposicin en el mercado; o, inducir a error sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo aquello que representa su actividad empresarial. (). En esa lnea, la Sala ha sealado en anteriores pronunciamientos que slo los anuncios publicitarios que contienen informacin objetiva se encuentran sujetos a comprobacin. Ello se debe a que la distorsin de esta inform acin tiene la capacidad de engaar al consumidor respecto de la informacin que considera objetivam ente cierta y comprobable. DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 8.- mbito de aplicacin objetivo.()
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comprobacin por parte del anunciante que implica, que para difundir un mensaje sobre las caractersticas objetivas o comprobables de un bien o servicio, este deber contar previamente con las pruebas que sustenten la veracidad de su afirmacin. b.1 De la afirmacin publicitaria 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura 26. En el diario La Industria de Trujillo, Tcnicas Americanas publicit un anuncio en el que indic en forma clara y destacada la expresin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura. 27. De la revisin del expediente, se observa que Tcnicas Americanas manifest que dicha afirmacin aluda al proyecto denominado En busca de un Rcord Guinness en lectura para tu ciudad, en el marco del cual se llevara a cabo un concurso de lectura en la ciudad de Trujillo, con el fin de seleccionar candidatos para figurar en los rcords guinness en lo que a lectura corresponde. 28. En esa misma lnea, la recurrente seal que la referencia al nmero de candidatos se deba a que actualmente eran 100 los beneficiarios de sus servicios brindados que haban logrado una velocidad de lectura mayor a 2000 palabras por minuto, por lo que dichas personas, de acuerdo a sus bases del concurso, estaran hbiles a ser candidatos al rcord guinness. Aadi que para poseer dicha condicin no se necesitaba aceptar una candidatura. 29. Al respecto, la Sala considera que la expresin rcord guinness hace referencia indiscutible al Libro de Rcord Guinness, publicado anualmente, que contiene una coleccin de rcords mundiales, tanto de logros humanos como del mundo natural. Visitando el sitio web http://www.guinnessworldrecords.com/es se puede acceder al procedimiento que tienen que seguir las personas que desean establecer un rcord guinness11.
8.4. En particular, para la difusin de cualquier mensaje referido a caractersticas comprobables de un bien o un servicio anunciado, el anunciante debe contar previamente con las pruebas que sustenten la veracidad de dicho mensaje.
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En el sitio web http://member.guinnessworldrecords.com/es/record_attempts.aspx, se seala textualmente que el procedimiento para establecer un rcord Guinness es el siguiente: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. En primer lugar, debe inscribirse en nuestra pgina web. Cuando se haya registrado, puede solicitar un rcord haciendo clic en REALIZAR UN INTENTO DE RCORD. Lea las instrucciones de la pantalla para realizar su solicitud. () Si est interesado en varios rcords/solicitudes, debe rellenar formularios diferentes para cada uno de los rcords/solicitudes. () Cuando haya enviado su solicitud, le enviaremos una confirmacin por correo electrnico. (...) Una vez hayamos tomado una decisin, le enviaremos un correo electrnico para informarle. Puede suceder:
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30. Por ejemplo: (i) inscribirse en el referido sitio web; (ii) solicitar un rcord; (iii) llenar la correspondiente solicitud; (iv) esperar la respuesta de la institucin; (v) planificar y realizar el intento siguiendo ciertas directrices, en caso la propuesta antes mencionada sea aceptada; (vi) reunir todas las pruebas al realizar el intento; (vii) enviar las pruebas en un paquete indicando el nmero de solicitud; (viii) esperar entre 6 u 8 semanas para recibir la respuesta tiempo que demora Rcord Guinness World para estudiar la solicitud y tomar una decisin; y, (ix) esperar la carta y un certificado de dicha institucin en reconocimiento del logro, si la solicitud tuvo xito. 31. Por ello, en la misma lnea que lo sealado por la Comisin, se considera que el mensaje transmitido por el anuncio cuestionado es que, a travs de los productos o servicios que ofrece Tcnicas Americanas en el mercado, esta ltima logr que actualmente hayan 100 personas que posean la condicin de candidatos a batir el rcord guinness de lectura, conforme a las condiciones establecidas por la institucin Rcord Guinness World, mas no en el marco del concurso que llevara a cabo la imputada en busca de un candidato al rcord guinness. Inclusive, en el anuncio cuestionado ni siquiera se haca referencia al concurso referido por Tcnicas Americanas. 32. En dicho contexto, un consumidor esperara que hay 100 personas que llevaron el programa ofrecido por Tcnicas Americanas y, debido al logro alcanzado en lectura veloz, postularon conforme al procedimiento referido en el numeral 30 para establecer un rcord guinness de lectura. 33. Sin embargo, Tcnicas Americanas exhibi documentacin relacionada al concurso denominado En busca de un Rcord Guinness en lectura para tu ciudadel cual se efectu con posterioridad a la difusin del anuncio; y, una relacin de los beneficiarios del programa que ofrece. Dichos documentos no resultan suficientes para acreditar la veracidad de la afirmacin publicitaria controvertida, en tanto no demuestran participacin real o potencial alguna
a. b. c.
Que rechacemos su propuesta - y, siempre que sea posible, le daremos informacin ms detallada sobre el motivo de nuestra decisin. Que aceptemos su propuesta como nueva categora de Guinness World Records, adjuntando las directrices especficas. Adems de las directrices, recibir el Records Breakers Pack. Que reciba alguna sugerencia dada a un rcord que ya supervisamos porque su propuesta es bastante similar a la categora establecida.
9.
10. 11.
12.
Cuando haya recibido esto, puede planificar y realizar su intento, siguiendo nuestras directrices. Al realizar el intento, recuerde reunir TODAS las pruebas como se indica en el Record Breakers Pack y en las directrices especficas. A continuacin, debe enviarnos las pruebas en un paquete, indicando claramente su NMERO DE SOLICITUD tanto en el exterior del paquete como en cada prueba que nos enve. Una vez lo hayamos recibido, volveremos a tardar entre unas 6 u 8 semanas en estudiar su solicitud y tomar una decisin. Si necesita una revisin ms rpida, puede solicitar una Revisin Rpida de su solicitud. Si su solicitud no ha tenido xito, le enviaremos un correo electrnico indicando los problemas de la misma. En caso contrario, le enviaremos una carta y un certificado de Guinness World Records en reconocimiento de su logro.
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para batir un rcord guinness. 34. En consecuencia, corresponde desestimar el argumento de la recurrente y confirmar la resolucin impugnada en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas por la comisin de actos de engao, previstos en el artculo 8.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura. b.2 Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector 35. En el anuncio materia de controversia se aprecia en forma clara y destacada la expresin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector. La Sala considera que el mensaje objetivo y comprobable que dicha afirmacin transmite a los consumidores es que en el marco del programa ofrecido, Tcnicas Americanas brinda un servicio de enseanza en lectura veloz. Asimismo, se debe precisar que la calificacin de excelente lector es un juicio estimativo del anunciante que no est sujeto a comprobacin12. 36. En relacin a dicha afirmacin, la imputada manifest que el programa integral de lectura que comercializaba permita a la persona que lo segua alcanzar a leer 2000 palabras por minuto con plena comprensin, cumpliendo las instrucciones y la intensidad de prctica. Adems, seal que el programa inclua el servicio de monitoras que consista en brindar sesiones de manera personalizada, a travs de las cuales se controlaba el avance del beneficiario mediante ejercicios alternativos de lectura. 37. Para acreditar lo alegado, Tcnicas Americanas present diversos contratos de compra venta del Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva, los cuales fueron celebrados con anterioridad a la difusin del anuncio13. De la revisin de dichos contratos, se observa que parte de las obligaciones de la contratante esto es, la imputada era, adems de la entrega del material, brindar cuatros meses de monitoras 14 contados a partir del da siguiente de la recepcin del material a los beneficiarios de los contratos. 38. Asimismo, Tcnicas Americanas present los documentos denominados Tarjeta de Seguimiento15 de fechas anteriores a la difusin del anuncio, a travs de las cuales, se aprecia que la recurrente brind a los contratantes el
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As, la Sala ha sealado en la Resolucin 2337-2010/SC1-INDECOPI, que una publicidad subjetiva contiene simplemente una opinin del propio anunciante que, como tal, no puede ser ni verdadera ni falsa. Por tanto, una publicidad subjetiva, a diferencia de una objetiva, no es susceptible de infringir el artculo 8 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal que establece la prohibicin a los actos de engao. Ver las fojas 59, 66, 75, 80 del expediente. Ver la foja 277 del expediente. Ver las siguientes fojas: (i) de la 60 a la 62; (ii) de la 66 a la 68; (iii) 76, 77, 81 y 82.
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servicio de asesora. En las referidas tarjetas, se observa tambin que cada sesin de monitora era impartida por distintos profesores. Dichas sesiones consistan en ejercicios de lectura; y, durante el transcurso de las sesiones, se consigna que el beneficiario lograba un progreso en lectura veloz y comprensin. 39. Pese a los documentos presentados, la Comisin concluy que Tcnicas Americanas haba cometido actos de engao, considerando que la afirmacin publicitaria induca a los consumidores a creer que el anunciante ofreca los servicios de enseanza, cuando en realidad solo comercializaba los programas de lectura que incluan textos y discos compactos y en forma adicional asesoras gratuitas. 40. Al respecto, la Sala discrepa con lo concluido por la Comisin, pues la labor de enseanza o de orientacin que realiza Tcnicas Americanas se sustenta en las monitoras que ofrece a las personas que adquieren el Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva, las cuales consistan en sesiones en las que se efectuaban ejercicios de lecturas y se controlaba el avance de los contratantes o beneficiarios. Si bien el servicio que ofrece Tcnicas Americanas no consiste en clases como las impartidas en un colegio, instituto, academia o universidad, ello no deja de lado la labor de enseanza que realiza dicha empresa a travs de las monitoras brindadas. 41. Por lo expuesto, toda vez que la veracidad de la afirmacin publicitaria en cuestin ha sido acreditada, se debe revocar la resolucin apelada, en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas de la comisin de actos de engao en el supuesto previsto en el artculo 8.1 de la Ley de Represin de Competencia Desleal, por la difusin de la afirmacin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector; y en consecuencia, declarar infundada la imputacin de oficio en tal extremo. 42. Finalmente, de conformidad con lo anterior, se debe dejar sin efecto la sancin de 4 UIT impuesta en este extremo mediante la resolucin apelada. c) De la comisin de actos de engao en el supuesto previsto en el artculo 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal
43. El artculo 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal16 dispone que configuran actos de engao la difusin de publicidad testimonial no sustentada en experiencias autnticas y recientes de un testigo.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044 - LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL.- Artculo 8.- Actos de engao () 8.2.- Configuran actos de engao la difusin de publicidad testimonial no sustentada en experiencias autnticas y recientes de un testigo. ()
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44. De conformidad con el artculo 59 literal j) de la Ley de Represin de la Competencia Desleal17, se debe sealar que publicidad testimonial debe ser entendida como la manifestacin de las opiniones, creencias, descubrimientos o experiencias recientes y autnticas de un testigo respecto de los productos o servicios anunciados. 45. Asimismo, se debe indicar que si bien es permitido el uso de testimonios en la publicidad como instrumento de la accin de concurrencia, la publicidad testimonial como en el caso de cualquier otra modalidad publicitaria, se encuentra sometida tambin a los principios que rigen la actividad publicitaria, tales como, el de sustanciacin previa y el de veracidad. c.1 De los testimonios publicitarios contenidos en el Diario La Industria de Trujillo del 30 de mayo de 2010 46. En el anuncio materia de imputacin se aprecia las declaraciones testimoniales de las seoras lvarez y Sandoval, en los siguientes trminos:
Nombre Declaracin Inici el Programa Integral de Lectura con una velocidad de 276 ppm con un 60% de comprensin. Gracias al compromiso, la prctica constante y la responsabilidad con que asum las prcticas de cada una de las guas, logr culminar el Programa de forma exitosa, alcanzando una velocidad de 4128 ppm con plena comprensin. Siendo Psicloga de Profesin, esta experiencia me ha brindado una herramienta con la cual podr instruirme constante y eficazmente, siendo cada da ms competitiva.
Vernica Edith lvarez Tinoco (DNI 43307666)
Itala Valerie Sandoval Castillo (DNI 41905409)
La eficacia del mtodo la comprob gracias a la prctica, dedicacin y aplicacin de las tcnicas aprendidas, incrementando as mi vocabulario, desarrollo profesional y en el mbito personal puedo decir que disfruto de todo lo que leo. Inici el programa con 203 ppm con 20% en comprensin y termin con 2580 ppm con 100% en comprensin. Lic. En Administracin de Empresas.
47. De la revisin del expediente, se aprecia que para acreditar la veracidad de dichos testimonios, Tcnicas Americanas present lo siguiente: Documentos referidos a la seora lvarez (i) Copia del contrato de compra - venta N 019798 del 28 de mayo de 2009 celebrado con el seor Marco Antonio Sanchez Apumayta, cuya
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DECRETO LEGISLATIVO 1044 - LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL.- Artculo 59.Definiciones.- Para efectos de esta Ley se entender por: () j) Publicidad testimonial: a toda publicidad que puede ser percibida por el consumidor com o una manifestacin de las opiniones, creencias, descubrimientos o experiencias de un testigo, a causa de que se identifique el nombre de la persona que realiza el testimonial o sta sea identificable por su fama o notoriedad pblica. ().
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beneficiaria del producto y/o servicio era la seora lvarez18.- Dicho documento acredita que dicho seora hizo uso del producto Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido. (ii) Copia del documento denominado Tarjeta de seguimiento19.- De la revisin de dicho documento, se aprecia que la seora lvarez inici su primera sesin de monitora el 16 de junio de 2009 con una velocidad de 276 palabras por minuto y con un 60% de comprensin; y despus de 16 sesiones, termin el 26 de marzo de 2010 con una velocidad mayor a la sealada en el anuncio; esto es, 4 430 palabras por minuto y con un 100% de comprensin. Al reverso de la tarjeta de seguimiento, se aprecia que se escriben observaciones, siendo que en la ltima se indica que se llam a la seora para invitarla a dar testimonio. Autorizacin suscrita por la seora lvarez del 18 de mayo de 2010.Este documento acredita que dicha seora autoriz a Tcnicas Americanas para que se utilice su fotografa, nmero de D.N.I., datos personales y la informacin de desempeo en el programa de lectura integral, para la utilizacin de artculos publicitarios. Carta del 20 de mayo de 2010 suscrita por la seora lvarez enviada a Tcnicas Americanas.- A travs de dicho documento, la referida seora agradece a dicha empresa por haber alcanzado el logro publicitado, lo cual le permita alcanzar diversos beneficios en el ejercicio profesional de psicloga.
(iii)
(iv)
Documentos referidos a la seora Sandoval (v) Copia del contrato de compra - venta N 019423 del 9 de junio de 2009 celebrado con el seor Hugo Farfn Bustamante, cuya beneficiaria del producto y/o servicio era la seora Sandoval20.- Dicho documento acredita que dicha seora hizo uso del producto Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido. Copia del documento denominado Tarjeta de seguimiento21.- De la revisin del referido documento, se aprecia que la seora Sandoval inici su primera sesin de monitora el 11 de junio de 2009 con una
(vi)
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Ver la foja 59 del expediente. Ver la foja 61 del expediente. Ver la foja 66 del expediente. Ver la foja 68 del expediente.
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velocidad de 203 palabras por minuto con un 20% en comprensin; y despus de 15 sesiones, termin el 24 de noviembre de 2009 con una velocidad de 2 580 palabras por minuto y con un 100% de comprensin. Al reverso de la tarjeta de seguimiento, se aprecia que se escriben observaciones, siendo que en la ltima se indica que se llam a la seora para invitarla a dar testimonio. (vii) Autorizacin suscrita por la seora Sandoval del 2 de noviembre de 2009.- Este documento acredita que dicha seora autoriz a Tcnicas Americanas para que se utilice la divulgacin de la carta de opinin que hizo llegar a la empresa y su fotografa para que sea utilizada en la publicidad.
48. A diferencia de lo sealado por la Comisin, la Sala considera que los documentos mencionados en el numeral precedente sustentan que los testimonios difundidos en el diario La Industria de Trujillo son autnticos y recientes. En efecto, Tcnicas Americanas ha presentado documentacin que acredita que las seoras lvarez y Sandoval fueron beneficiarias de los productos y/o servicios ofrecidos con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido y, que alcanzaron los logros publicitados por la referida empresa. 49. Por ello, corresponde revocar la resolucin apelada, en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas de la comisin de actos de engao en el supuesto previsto en el artculo 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de los testimonios de las seoras lvarez y Sandoval; y en consecuencia, declarar infundada la imputacin de oficio en tal extremo. 50. Finalmente, de conformidad con lo anterior, se debe dejar sin efecto la sancin de 1 UIT impuesta por la Comisin. c.2 De los testimonios publicitarios contenidos en el sitio web
c.2.1 Cuestin previa: sobre la condicin de anunciante de Tcnicas Amricanas 51. En su apelacin, Tcnicas Americanas manifest que la informacin contenida en el sitio web www.tecnicasamericanas.com era administrada por Tcnicas Americanas de Estudio con sede en Colombia, por lo que en atencin a ello, no poda ser responsable por la informacin vertida en dicho soporte publicitario. 52. El artculo 23 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal establece que la asignacin de responsabilidad administrativa por la difusin de publicidad ilcita recae en todos los casos en el sujeto que califica como
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anunciante22. Solo quien posea la calidad de anunciante puede ser sancionado si es que se comprueba que dicho agente ha difundido anuncios que contienen afirmaciones falsas o engaosas, o testimonios no autnticos sobre un producto o servicio que ofrece en el mercado. 53. A efectos de establecer si Tcnicas Americanas era el anunciante en el presente procedimiento, es necesario tener en cuenta que el artculo 59 literal c) de la Ley de Represin de la Competencia Desleal23 establece que para calificar a un particular como anunciante, se debe verificar que la persona natural o jurdica que participa materialmente en el proceso de difusin de la publicidad tenga un fin concurrencial; es decir, el propsito de motivar transacciones que satisfagan sus intereses comerciales. 54. En el presente caso, la Sala advierte que en uno de los anuncios cuestionados, esto es, aquel publicado en el diario La Industria de Trujillo soporte publicitario que la imputada acept haber difundido24 se seala expresamente lo siguiente: Para mayor Informacin ingresar a: www.tecnicasamericanas.com
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DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 23.Asignacin de responsabilidad.23.1.- La responsabilidad administrativa que se deriva de la comisin de actos de competencia desleal a travs de la publicidad corresponde, en todos los casos, al anunciante. DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL. Artculo 59.c) Anunciante: a toda persona, natural o jurdica, que desarrolla actos cuyo efecto o finalidad directa o indirecta sea concurrir en el mercado y que, por medio de la difusin de publicidad, se propone: i) ilustrar al pblico, entre otros, acerca de la naturaleza, caractersticas, propiedades o atributos de los bienes o servicios cuya produccin, intermediacin o prestacin constituye el objeto de su actividad; o, ii) motivar transacciones para satisfacer sus intereses empresariales. (Subrayado aadido)
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Ver la foja 186 del expediente.
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55. De lo anterior, se desprende que un consumidor que observa la publicidad que figura precedentemente, acudir al sitio web www.tecnicasamericanas.com a efectos de obtener mayor informacin, segn lo indicado por la propia Tcnicas Americanas. Una vez que se visita el referido sitio web, los consumidores tienen acceso a los testimonios de los seores Espinoza, Cabello y la menor de edad Figueroa que expresan su experiencia sobre los productos y/o servicios ofrecidos por dicha empresa. 56. Aunque Tcnicas Americanas ha negado participar directamente del proceso de elaboracin del contenido del sitio web en cuestin, la Sala considera que al sealar en el diario La Industria de Trujillo Para mayor Informacin ingresar a: www.tecnicasamericanas.com, se demuestra que la imputada conoca y participaba del contenido de dicho soporte publicitario y pretenda motivar transacciones que satisfagan sus intereses comerciales. 57. En consecuencia, se verifica que s hubo una actuacin de Tcnicas Americanas dirigida a publicitar sus productos y o servicios, y de la cual resulta beneficiaria. Por tanto, debido a su condicin de anunciante, corresponde desestimar los argumentos expuestos en este extremo de la apelacin. c.2.2 De las declaraciones testimoniales constatadas por el personal de la Secretara Tcnica de la Comisin el 4 de junio de 2010. 58. En el anuncio difundido en el sitio web www.tecnicasamericanas.com se aprecian las declaraciones de los seores Espinoza, Cabello y la menor de edad de apellido Figueroa, en los siguientes trminos:
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Nombre
Declaracin Soy mdico pediatra y laboro en el Hospital de Emergencias Peditricas de Lima. Las Tcnicas que he aprendido, me han sido de mucha utilidad para continuar con mi formacin mdica que es de nunca acabar. Gracias Tcnicas Americanas de Estudio.
Ronald Antonio Espinoza Garca
Marco Bruno Cabello Salazar
Estimados Sres. De Tcnicas Americanas de Estudio. Mi nombre es Marco Bruno Cabello Salazar, tengo 18 aos y soy alumno ingresante a la Pontificia Universidad Catlica del Per. Hago saber que he superado satisfactoriamente la meta, ya que eh finalizado el Programa con 2610 pxm y una comprensin total. Por lo cual me siento muy agradecido, ya que estas Tcnicas, me permiten leer con mayor velocidad y mejor comprensin todos mis textos de estudio. Soy alumna de 5 grado del Colegio Peruano Chino Juan XXIII. Este programa me ha permitido avanzar notoriamente en mis estudios, dar mi opinin sobre diferentes autores y textos, avanzar sin problemas en todos mis cursos y leer una sola vez sin necesidad de repetir la lectura, quedando ms tiempo para realizar otras actividades.
Valeria Ailn Figueroa Baca (Fecha de Certificado: 09/05/2008)
59. Conforme se observa, en las declaraciones del seor Espinoza y la menor de edad de apellido Figueroa nicamente se seala que dichas personas han empleado el producto y/o servicios ofrecidos por Tcnicas Americanas, y en atencin a ello, han mejorado su desempeo en el ejercicio de su profesin y en sus estudios, respectivamente. 60. En atencin a lo anterior, la Sala considera que la imputada debe acreditar que las personas mencionadas hicieron uso de los productos y/o servicios publicitados, ms no la opinin referida a las ventajas que obtuvieron despus, puesto que resultan apreciaciones subjetivas y, por ende, no susceptibles de comprobacin. 61. De la revisin del expediente, se aprecia que Tcnicas Americanas present, entre otros documentos, los siguientes: Documentos referidos al seor Espinoza (i) copia del contrato de compra - venta N 021211 del 24 de julio de 2009 celebrado con el seor Espinoza25.- Dicho documento acredita que dicho seor hizo uso del producto Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido. Documento denominado Programa Integral de Lectura_Evaluacin Final del 18 de enero de 2010.- En dicho documento se seala que el
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Ver la foja 277 del expediente.
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seor Espinoza inici su primera sesin de monitora con una velocidad de 233 palabras por minuto y con un 80% de comprensin y termin la ltima sesin con una velocidad de 2 032 palabras por minuto y con un 100% de comprensin. (iii) Autorizacin suscrita por el seor Espinoza del 1 de marzo de 2010.Este documento acredita que dicho seor autoriz a Tcnicas Americanas para que su testimonio sea publicitado para los fines convenientes de dicha empresa.
Documentos referidos a la menor de edad de apellido Figueroa (iv) Copia del contrato de compra - venta N 005824 del 29 de julio de 2007 celebrado con el seor Virgilio Figueroa Laurente, cuya beneficiaria del producto y/o servicio era la referida menor de edad26.Dicho documento acredita el uso del producto Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva con anterioridad a la constatacin de la difusin del anuncio controvertido. Copia del documento denominado Tarjeta de seguimiento27.- De la revisin del referido documento, se aprecia que la menor de edad inici su primera sesin de monitora con una velocidad de 245 palabras por minuto y con un 60% de comprensin; y despus de 37 sesiones, termin su ltima sesin el 30 de mayo de 2008 con una velocidad de 2 950 palabras por minuto y con un 100% de comprensin. Autorizacin suscrita por el seor Virgilio Figueroa Laurente del 25 de mayo de 2008.- Este documento acredita que dicho seor autoriz a Tcnicas Americanas para que se publique el testimonio de su hija para los fines pertinentes de la referida empresa. Carta del 9 de mayo de 2010 suscrita por la menor de edad enviada a Tcnicas Americanas.- A travs de dicho documento, la referida menor de edad agradece a la imputada por haberle permitido avanzar notoriamente en sus estudios como consecuencia de los servicios contratados.
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62. En atencin a los documentos presentados, esta instancia considera a diferencia de la Comisin que los mismos resultan suficientes para sustentar la autenticidad de los testimonios y el carcter reciente de los mismos, puesto que se acredit que las personas mencionadas en el numeral anterior
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Ver la foja 283 del expediente. Ver las fojas 286 y 287 del expediente.
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hicieron uso de los productos y servicios brindados por Tcnicas Americanas con anterioridad a la constatacin de la difusin del anuncio en su sitio web. 63. Respecto al testimonio del seor Cabello, la sala aprecia que a efectos de acreditar la autenticidad del testimonio, Tcnicas Americanas present lo siguiente: (i) Copia del contrato de compra - venta N 009006 del 22 de enero de 2008 celebrado con el seor Santiago Cabello Lpez, cuyo beneficiario del producto y/o servicio era el seor Cabello28.- Dicho documento acredita que el uso del producto Programa Integral de Lectura Perceptual y Comprensiva con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido. Copia del documento denominado Tarjeta de seguimiento29.- De la revisin de dicho documento, se aprecia que el seor Cabello inici su primera sesin de monitora el 8 de febrero de 2009 con una velocidad de 130 palabras por minuto con un 20% de comprensin; y despus de 36 sesiones, termin el 22 de febrero de 2010 con una velocidad de 2 610 palabras por minuto y con un 100% de comprensin. Autorizacin suscrita por la seora Carmen Sabina Salazar del 1 de marzo de 201030.- Este documento acredita que dicha seora autoriz a Tcnicas Americanas para que se publique el testimonio de su hijo para los fines pertinentes31. Carta del 25 de febrero de 2010 suscrito por el menor de edad y enviada a Tcnicas Americanas.- A travs de dicho documento, el seor Cabello agradece a dicha empresa por haber alcanzado el logro publicitado, lo cual le servira para aplicarlo en sus estudios universitarios y en la vida cotidiana.
(ii)
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64. En consecuencia, a diferencia de la Comisin, la Sala considera que los documentos mencionados en el numeral precedente s acreditan que el testimonio del seor Cabello es autntico y reciente, puesto que Tcnicas Americanas ha presentado documentacin que acredita que dicho seor fue el beneficiario de los productos y/o servicios ofrecidos con anterioridad a la difusin del anuncio controvertido; y, que alcanz los logros publicitados por la referida empresa.
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Ver la foja 295 del expediente. Ver de la foja 76 a la 77 del expediente. Ver la foja 297 del expediente. Se debe sealar que en dicha ocasin el seor Cabello era un menor de edad.
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65. Por ello, corresponde revocar la resolucin apelada, en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas de la comisin de actos de engao en el supuesto previsto en el artculo 8.2 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de los testimonios de los seores Espinoza y Cabello y la menor de edad de apellido Figueroa en el sitio web www.tecnicasamericanas.com y en consecuencia, declarar infundada la imputacin de oficio en tal extremo. 66. Finalmente, se deja sin efecto la sancin de 1 UIT impuesta mediante la resolucin impugnada. d) De la medida correctiva
67. El artculo 55.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal dispone que, adems de la sancin que corresponda ante el incumplimiento de sus disposiciones, la autoridad administrativa podr ordenar las medidas correctivas necesarias para corregir las distorsiones producidas y restablecer la leal competencia32. 68. En el presente caso, la Sala ha determinado que Tcnicas Americanas era responsable de la comisin de actos de engao en el supuesto previsto en el artculo 8.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, nicamente por la difusin de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura, mas no por las otras infracciones imputadas. 69. Por tanto, corresponde modificar la medida correctiva ordenada por la Comisin, y precisar que esta consiste en el cese definitivo e inmediato de anuncios publicitarios que den a entender a los consumidores que Tcnicas Americanas ha logrado que 100 Trujillanos sean candidatos al rcord guinness de lectura y no cuente con el sustento probatorio de dicha afirmacin. e)
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De la graduacin de la sancin
DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 55, Medidas correctivas.55.1.- Adems de la sancin que se imponga por la realizacin de un acto de competencia desleal, la Comisin podr dictar medidas correctivas conducentes a restablecer la leal competencia en el mercado, las mism as que, entre otras, podrn consistir en: a) El cese del acto o la prohibicin del mismo si todava no se ha puesto en prctica; b) La rem ocin de los efectos producidos por el acto, mediante la realizacin de actividades, inclusive bajo condiciones determinadas; c) El comiso y/o la destruccin de los productos, etiquetas, envases, material infractor y dems elementos de falsa identificacin; d) El cierre temporal del establecimiento infractor; e) La rectificacin de las inform aciones engaosas, incorrectas o falsas; f) La adopcin de las medidas necesarias para que las autoridades aduaneras impidan el ingreso al pas de los productos materia de infraccin, las que debern ser coordinadas con las autoridades competentes, de acuerdo a la legislacin vigente; o, g) La publicacin de la resolucin condenatoria. 55.2.- El Tribunal tiene las mismas facultades atribuidas a la Comisin para el dictado de medidas correctivas. (subrayado agregado)
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70. En el presente caso, se graduar la sancin a imponer por la comisin de actos de engao, por la difusin de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura, toda vez que esta instancia ha concluido que nicamente dicha afirmacin era engaosa. 71. El artculo 53 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal establece que la autoridad administrativa podr tomar en consideracin, para determinar la gravedad de la infraccin, diversos criterios tales como el efecto perjudicial sobre los consumidores ocasionado por el acto de competencia desleal infractor, el beneficio ilcito derivado de la conducta, el alcance e impacto del acto en el mercado, entre otros factores que, dependiendo del caso concreto, se considere adecuado adoptar33. 72. En relacin al beneficio ilcito, se debe indicar que en pronunciamientos anteriores34 se ha considerado que un dato objetivo a partir del cual se pueden establecer los beneficios ilcitos derivados de una infraccin administrativa es el de los ingresos brutos o recaudacin respecto del bien o servicio comercializado en infraccin de las normas de competencia desleal. 73. En cuanto a los ingresos brutos obtenidos por la venta de los productos ofrecidos por Tcnicas Americanas, se debe tomar en cuenta como punto de partida los ingresos brutos obtenidos en los meses de abril, mayo y junio, en la medida que la imputada difundi en el diario La Industria de Trujillo el 18 de abril de 2010 y 30 de mayo del mismo ao la afirmacin 100 trujillanos candidatos al rcord guinness. 74. Al respecto, Tcnicas Americanas seal que la difusin del anuncio controvertido ocasion que se celebraran solo dos contratos. As, segn la imputada, el aviso publicado el 18 de abril de 2010 no gener venta alguna, mientras que el aviso del 30 de mayo del mismo ao ocasion la venta de 2 productos, por lo que adjunt dos boletas de venta.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044, LEY DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL, Artculo 53.- Criterios para determinar la gravedad de la infraccin y graduar la sancin.- La Comisin podr tener en consideracin para determinar la gravedad de la infraccin y la aplicacin de las multas correspondientes, entre otros, los siguientes criterios: a) El beneficio ilcito resultante de la comisin de la infraccin; b) La probabilidad de deteccin de la infraccin; c) La modalidad y el alcance del acto de competencia desleal; d) La dimensin del mercado afectado; e) La cuota de mercado del infractor; f) El efecto del acto de competencia desleal sobre los competidores efectivos o potenciales, sobre otros agentes que participan del proceso competitivo y sobre los consumidores o usuarios; g) La duracin en el tiempo del acto de competencia desleal; y, h) La reincidencia o la reiteracin en la comisin de un acto de competencia desleal. Al respecto vid., Resolucin 119-2008/SC1-INDECOPI del 2 de diciembre de 2008, correspondiente al procedimiento seguido por la Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios contra Panificadora Bimbo del Per S.A.; Resolucin 059-2009/SC1-INDECOPI del 12 de febrero de 2009, correspondiente al procedimiento de oficio contra Quality Productos S.A.; Resolucin 0307-2009/SC1-INDECOPI del 14 de mayo de 2009, que resolvi el procedimiento seguido por Corporacin Infarmasa S.A. contra Merck Peruana S.A.
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75. No obstante, cabe indicar que las referidas boletas no acreditan que el anuncio controvertido haya generado nicamente dos transacciones. Ms aun si Tcnicas Americanas ha manifestado35 que los ingresos percibidos por el nmero de ventas obtenidas en los meses de abril y mayo son los siguientes:
Mes 2010 Abril Mayo Junio TOTAL N ventas36 Unidades 36 47 25 10838 Importe37 S/. [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL]
76. Ahora bien, para determinar si todo o parte de estos ingresos brutos responden a la difusin de la publicidad materia de anlisis, se debe tomar en cuenta la variable referida a lo sustancial de la informacin cuestionada. Es decir, en el presente caso, se debe determinar qu tan sustancial fue la informacin engaosa de la publicidad cuestionada como para influir en las decisiones de los consumidores en adquirir el producto y/o servicio publicitado. 77. As, la Sala considera que la frase: 100 trujillanos candidatos al rcord guinness constituye informacin que puede influir en una mediana medida la decisin de consumo de los destinatarios de la publicidad, pues se tratara de un logro alcanzado por una empresa que la distingue en el mercado, lo cual transmite tambin una idea de la calidad del servicio ofrecido por Tcnicas Americanas. 78. Asimismo, se debe considerar que los anuncios se difundieron en el diario La Industria de Trujillo, diario de alcance regional, nicamente el 18 de abril de 2010 y 30 de mayo del mismo ao. 79. En ese sentido, en ejercicio de sus facultades discrecionales39, la Sala considera que la publicidad en cuestin ocasion que en los meses de abril,
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Ver la foja 187 del expediente. Informacin que obra en la foja 187 del expediente. Informacin que obra en el expediente confidencial. De la informacin presentada, se desprende que el producto comercializado por Tcnicas Americanas ascendieron por unidad a S/. [CONFIDENCIAL], S/. [CONFIDENCIAL] y S/. [CONFIDENCIAL] en los m eses de abril, mayo y junio, respectivamente. Sobre la facultad discrecional de la autoridad de competencia, esta Sala ha sealado lo siguiente en anteriores pronunciamientos (Ver Resolucin 119-2008/SC1-INDECOPI): 43. La consideracin de estos criterios servirn como parmetros de juicio para aproximar la graduacin de la infraccin y la posterior imposicin de la sancin, a un estadio de anlisis lo ms objetivo posible en garanta de los derechos del administrado infractor del ordenamiento jurdico; no obstante, no debe perderse de vista que la funcin sancionadora de la Autoridad Administrativa no podr alejarse del todo de su inevitable contenido y naturaleza discrecional, de acuerdo a la sana crtica y criterio del juzgador en cada caso concreto. En todo
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mayo y junio se celebraran al menos 7 contratos40, considerando el alcance de la publicidad, con lo cual se obtiene un valor ascendente a S/. [CONFIDENCIAL], el cual es equivalente a [CONFIDENCIAL] UIT. 80. Sin embargo, la Sala aprecia que la Comisin sancion a la imputada con una multa de 4 UIT. Por ello, en la medida que sancionar a Tcnicas Americanas con una multa mayor a la establecida por la primera instancia significara vulnerar la garanta que proscribe la reforma en peor (prohibicin de la reformatio in peius), en virtud de la cual no es posible empeorar la situacin del apelante41, la cual se encuentra regulada en el artculo 237.3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General42, corresponde confirmar la multa impuesta ascendente a 4 UIT43. RESUELVE: PRIMERO: rectificar de oficio el error material incurrido en el cuarto resuelve de la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, debiendo entenderse que la sancin impuesta a Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la Comisin de la Oficina Regional del Indecopi de La Libertad ascenda de 10 (diez) y no a 30 (treinta) Unidades Impositivas Tributarias. SEGUNDO: confirmar la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de
caso, la utilidad de los criterios de gravedad de la infraccin descritos precedentemente garantiza al administrado que la discrecionalidad de la Administracin no se tornar en arbitrariedad. 44. Sobre la discrecionalidad de la funcin sancionadora de la Administracin, el Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente: En efecto, es en el seno de la actuacin de la Administracin donde el principio de proporcionalidad cobra especial relevancia, debido a los mrgenes de discrecin con que inevitablemente acta la Administracin para atender las demandas de una sociedad en constante cambio, pero tambin, debido a la presencia de clusulas generales e indeterminadas como el inters general o el bien comn, que deben ser compatibilizados con otras clusulas o principios igualmente abiertos a la interpretacin, como son los derechos fundamentales o la propia dignidad de las personas (El subrayado es nuestro).
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Mes 2010 Abril Mayo junio TOTAL

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N ventas Unidades 3 1 3 7
Importe S/. [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL]
El Tribunal Constitucional, a propsito del principio de prohibicin de la reforma en peor, ha sealado en la Sentencia recada en el Expediente 0553-2005-HC/TC que (...) la interdiccin de la reformatio in peius () es una garanta del debido proceso implcita en nuestro texto constitucional, la cual se relaciona con los derechos de defensa y de interponer recursos impugnatorios. De acuerdo con dicha garanta, el rgano jurisdiccional que conoce de un proceso en segunda instancia no puede empeorar la situacin del recurrente en caso de que solo este hubiese recurrido la resolucin emitida en primera instancia. LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, Artculo 237.- Resolucin.- () Artculo 237.3.- Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolucin adoptada, la resolucin de los recursos que interponga no podr determinar la imposicin de sanciones ms graves para el sancionado. Debe precisarse que dicho importe no supera el 10% de los ingresos brutos obtenidos por la denunciada, relativos a todas sus actividades econmicas, correspondientes al ao 2010, conforme lo establece el artculo 52.1 literal b) de la Ley de Represin de la Competencia Desleal.
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2011, en el extremo que hall responsable a Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la comisin de actos de engao, supuesto previsto en el artculo 8.1 del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura. TERCERO: revocar Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en el extremo que declar fundada la imputacin de oficio contra Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la comisin de actos de competencia desleal en la modalidad de actos de engao, supuesto previsto en el artculo 8.1 del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de la afirmacin Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector; y en consecuencia, declarar infundada la referida imputacin. CUARTO: revocar Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en los extremos que declar fundadas las imputaciones de oficio contra Tcnicas Americanas de Estudio para Per S.A. por la comisin de actos de competencia desleal, en la modalidad de actos de engao, supuesto previsto en el artculo 8.2 del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de publicidad testimonial contenida en el diario La Industria de Trujillo y en el sitio web www.tecnicasamericanas.com; y en consecuencia, declarar infundadas las referidas imputaciones. QUINTO: modificar la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en el extremo que orden a Tcnicas Americanas Estudio para Per S.A., en calidad de medida correctiva el cese definitivo e inmediato de la difusin de los anuncios materia de infraccin, o de cualquier otro de naturaleza similar; y se precisa que esta consiste en el cese definitivo e inmediato de anuncios publicitarios que den a entender a los consumidores que la imputada ha logrado que 100 Trujillanos sean candidatos al rcord guinness de lectura y no cuente con el sustento probatorio correspondiente. SEXTO: confirmar la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en el extremo que impuso a Tcnicas Americanas Estudio para Per S.A. una multa de 4 (cuatro) Unidades Impositivas Tributarias, por la comisin de actos de engao, supuesto previsto en el artculo 8.1 del Decreto Legislativo 1044, Ley de Represin de la Competencia Desleal, por la difusin de la afirmacin 100 Trujillanos candidatos al rcord guinness de lectura. SPTIMO: dejar sin efecto la Resolucin 330-2011/INDECOPI-LAL del 30 de mayo de 2011, en el extremo que sancion a Tcnicas Americanas Estudio para Per S.A. de acuerdo al siguiente detalle:
Hecho Uso del trmino Nosotros le enseamos a convertirse en un excelente lector Publicidad testimonial de las seoras lvarez y Sandoval Publicidad testimonial de los seores Espinoza, Cabello y
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Multa (UIT) Artculo 8.1 Artculo 8.2 Artculo 8.2 4 1 1
Figueroa en el sitio web Total 6
Con la intervencin de los seores vocales Juan Luis Avendao Valdez, Hctor Tapia Cano, Ral Francisco Andrade Ciudad y Juan ngel Candela Gmez de la Torre.
JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente
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Re0145 - Actos Engaño Testimonial

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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N 1 RESOLUCIN 0145-2012/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 003-2010/CCD-INDECOPI-LAL

Los documentos obran en la foja 258 a la 320 del expediente.

Vernica Edith lvarez Tinoco (DNI 43307666)

Itala Valerie Sandoval Castillo (DNI 41905409)

Ver la foja 186 del expediente.

Ronald Antonio Espinoza Garca

Marco Bruno Cabello Salazar

Valeria Ailn Figueroa Baca (Fecha de Certificado: 09/05/2008)

Ver la foja 277 del expediente.

Mes 2010 Abril Mayo junio TOTAL

Importe S/. [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL] [CONFIDENCIAL]

Multa (UIT) Artculo 8.1 Artculo 8.2 Artculo 8.2 4 1 1

Figueroa en el sitio web Total 6

JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente

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