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ELECTIVA II TALLER DE INVESTIGACION Y APLICACIN DE CONOCIMIENTOS ETAPAS EN LA DESAPARICION DE LAS SOCIEDADES 1. Disolucin de sociedades 1.1. Causales 1.1.1.

Gene ales Una de las causales de disolucin o liquidacin de una sociedad, es la reduccin de su patrimonio por debajo del 50% del capital. Por ejemplo, el artculo !"1 del cdi#o de co$e cio, contempla que las sociedades en comandita por acciones se disolvern cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del 50% del capital suscrito. su vez, el a %&culo !'( del cdi#o de co$e cio establece que tratndose de sociedades de responsabilidad limitada, cuando ocurran perdidas que reduzcan su capital por debajo del 50% se incurre en causal de disolucin. !l a %&culo )"' del cdi#o de co$e cio que trata de las causales de disolucin de las sociedades annimas, establece como una de las causales de disolucin es la ocurrencia de prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito. !n primer lu"ar se observa que e#iste una peque$a di%erencia entre el tratamiento que se debe dar a las sociedades de responsabilidad limitada %rente a las sociedades en comandita por acciones & annimas, puesto que estas dos 'ltimas (acen re%erencia a la disminucin del 50% del capital suscrito, en tanto que las limitadas simplemente se re%iere al capital. !l punto es que cualquier prdida que la sociedad presente & que disminu&a el patrimonio neto de la empresa por debajo del 50% del capital, (ar que la sociedad incurra en causal de disolucin inmediatamente. !l valor que en primer lu"ar se toma como re%erencia para determinar si se presenta la causal de disolucin por disminucin del patrimonio, es el patrimonio lquido o neto, no el patrimonio bruto. !sto quiere decir que al patrimonio bruto )total de activos*, se restan todos los pasivos de la sociedad, & el valor resultante ser el que se compara con el capital de la sociedad, que en el caso de la sociedad en comandita por acciones & la sociedad annima, es el capital suscrito. +i el patrimonio liquido representa menos del 50% del capital suscrito de la sociedad, se incurre en causal de disolucin. ,ecordemos que el capital se divide en capital autorizado, capital suscrito & en capital pa"ado- en este caso se toma como re%erencia el capital suscrito sin importar si aun no se (a pa"ado, es decir que no se i"nora el capital suscrito por cobrar. +upon"amos una sociedad annima con la si"uiente in%ormacin.

Patrimonio bruto. /5.000.000 Pasivos. 01.000.000 Patrimonio lquido. 2.000.000 3apital autorizado. 40.000.000 3apital suscrito. /0.000.000 3apital pa"ado. 05.000.000 3apital suscrito por cobrar. 5.000.000 Para determinar si esta sociedad est en causal de disolucin tomamos el patrimonio lquido & el capital suscrito. 5ue"o. Patrimonio lquido. 2.000.000 3apital suscrito. /0.000.000 6emos que el patrimonio lquido equivale al 70% del capital suscrito por lo que indudablemente que esta sociedad est en causal de disolucin, puesto que est por debajo del 50% contemplado por el cdi"o de comercio. 1.1.*. Es+ec&,icas +e"'n el cdi#o de co$e cio en su A %&culo !)1 .8 5a sociedad en nombre colectivo se disuelve por la muerte, interdiccin, in(abilitacin o quiebra de uno de los socios, si no (a& convencin en contrario. 5a sociedad en comandita se disuelve, si no (a& convencin en contrario por la muerte, quiebra, interdiccin o in(abilitacin de los socios solidarios o de al"uno de ellos. 5a disolucin de las sociedades en comandita por acciones no tiene lu"ar si el socio muerto, quebrado, in(abilitado o entredic(o, (a sido subro"ado con arre"lo al artculo *)1 del cdi#o de co$e cio. +alvo convencin en contrario, la sociedad de responsabilidad limitada no se disuelve por la muerte, interdiccin o quiebra de uno de los socios, ni por la remocin de los administradores. 5a sociedad annima & la sociedad de responsabilidad limitada no se disuelven por (aber adquirido uno de los socios todas las acciones o cuotas de la sociedad. 1.1.!. Pa %icula es Por vencimiento del trmino previsto para su duracin en el contrato, si no %uere prorro"ado vlidamente antes de su e#piracinPor la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminacin de la misma o por la e#tincin de la cosa o cosas cu&a e#plotacin constitu&e su objeto-

Por reduccin del n'mero de asociados a menos del requerido en la le& para su %ormacin o %uncionamiento, o por aumento que e#ceda del lmite m#imo %ijado en la misma le&Por la declaracin de quiebra de la sociedadPor las causales que e#presa & claramente se estipulen en el contratoPor decisin de los asociados, adoptada con%orme a las le&es & al contrato socialPor decisin de autoridad competente en los casos e#presamente previstos en las le&es, & Por las dems causales establecidas en las le&es, en relacin con todas o al"unas de las %ormas de sociedad que re"ula este 3di"o. 1.1.). T i-u%a ias 1.*. Pasos en la disolucin

!n primer lu"ar, el "erente debe convocar a la junta de socios para que sea el m#imo r"ano social quien adoptar la decisin se"'n el cdi"o de 3omercio & el 3ontrato +ocial que se (a&a adoptado 9A %. !.( / nu$. .0 del A %. *11 del C. Co. :. 5a anterior decisin, debe re"istrarse en la 3mara de 3omercio se"'n el cdi"o de comercio. rt. 052 del

3umplido lo anterior, la sociedad iniciar con la liquidacin del Patrimonio +ocial, se"'n los trmites establecidos en el artculo **( del Cdi#o de Co$e cio, estableciendo primero la persona desi"nada como liquidador debe dentro del mes si"uiente a la %ec(a en que la sociedad quede disuelta respecto de los socios & de terceros. !laborar un inventario que debe incluir adems de una relacin detallada de todos los activos sociales & todas las obli"aciones de la sociedad, especi%icando la Prelacin de 3rditos & el orden establecido en la le& para su pa"o 9 A %. *)* Cdi#o de Co$e cio:. 5o anterior debe incluir deudas condicionales, liti"iosas, las %ianzas, los avales, etc. No%a2 !ste inventario deber ser autorizado por un 3ontador P'blico, si el liquidador o al"uno de ellos no tienen tal calidad. ;o olvide que la 5iquidacin 6oluntaria es un procedimiento de <rden P'blico & como tal todo el procedimiento establecido en el 3di"o de 3omercio & normas civiles complementarias es de obli"atorio cumplimiento. 1.*. Al%e na%i3as +a a e3i%a la

4 La P o o#a de los +la5os. mediante este procedimiento, los acreedores acuerdan conceder al deudor una prorro"a de sus crditos para darle tiempo a que se recupere & pueda satis%acer sus obli"aciones. 4 Condonacin de +a %es de las ac eencias o 67ITAS2 por medio de esta alternativa los acreedores acuerdan liberar al deudor de una parte de sus deudas, o de los intereses de las mismas, de modo que pueda se"uir la "estin de ne"ocios & pa"arles el resto. 4 La in%e 3encin +o 8un%a de ac eedo es2 consiste en que los acreedores nombren de su ceno una junta que se encar"ara de la administracin del ne"ocio, (asta que se lo"re la cancelacin de las deudas. 4 El ,ideico$iso2 se trata &a de una solucin e#trema, que conduce a la liquidacin de la sociedad. !n este caso los acreedores nombraran un %ideicomisario, quien se encar"ara

de liquidar los activos su%icientes, como para cancelar las deudas & si queda al"o, lo restituir a la sociedad. Ta$-i9n es +osi-le :ace lo si#uien%e. Una de las causales de disolucin de una sociedad annima contemplada por el a %&culo )"' del cdi#o de co$e cio , es que ocurran prdidas que reduzcan su patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito, & e#iste una maniobra para evitar liquidar la sociedad por esta situacin. Un de las soluciones es recapitalizar la sociedad, opcin que puede no ser considerada por los socios, as que e#iste una maniobra le"al que permite sortear esta situacin sin tener que in&ectar nuevos recursos. 5a maniobra consiste en reducir el capital social de la empresa. !l capital de una sociedad se puede incrementar & tambin disminuir, de modo que nada impide que la asamblea tome la decisin de reducir el capital para solventar la causal de disolucin contemplada por el artculo 751 del cdi"o de comercio en su numeral /. = no se trata de (acerle conejo a la le&, puesto que esta es una maniobra e#presamente contenida en el mismo cdi"o de comercio, que en su artculo 75> dice que la asamblea, para evitar la disolucin de la sociedad ?podr tomar u ordenar las medidas conducentes al restablecimiento del patrimonio por encima del cincuenta por ciento del capital suscrito@, & una de las medidas su"eridas por esta norma es precisamente ?la reduccin del capital suscrito con%orme a lo previsto en este 3di"o@. Por 'ltimo, (a dic(o la superintendencia de sociedades en o%icio //080A5A>> del 0> de ma&o de /000, que si la reduccin de capital obedece a esta circunstancia, no es necesario contar con su autorizacin. *. Li;uidacin de sociedades *.1. Clases *.1.1. Volun%a ia Ba& dos tipos principales de quiebra. voluntaria e involuntaria. Volun%a ia !n cualquier institucin que no sea una municipal o %inanciera puede iniciar a nombre propio una peticin de quiebra. 5a insolvencia no es necesaria para iniciar %ormalmente la quiebra voluntaria, ni la compa$a tiene que (aber incurrido en uno de los actos le"ales de quiebra. In3olun%a ia 5a quiebra involuntaria la inicia un e#tra$o, usualmente un acreedor. +e puede iniciar una peticin de quiebra involuntaria contra una empresa si se cumple una de las condiciones si"uientes. 5a empresa tiene deudas vencidas por un valor que supera sus capacidades de pa"o & responsabilidad con terceros. creedores que puedan probar que tienen reclamaciones sin pa"ar a"re"adas contra la empresa.

5a empresa (a incurrido en un acto de quiebra dentro de los cuatro meses anteriores a la iniciacin de la peticin de quiebra. *.1.*. O-li#a%o ia o 8udicial *.1.!. <o 5osa o ad$inis% a%i3a !s judicial la liquidacin cuando proviene de sentencia que declara la quiebra de la sociedad o la nulidad de la misma por tener un objeto lcito o realizar (abitualmente actos ilcitos. !s no judicial la liquidacin que toma su ori"en de cualquiera de las causas de disolucin a que se (a (ec(o re%erencia, incluida la e#piracin del trmino. *.!. As+ec%os con%a-les

Una vez que (a&a sido acordada la liquidacin de la sociedad, &a sea mediante un sindico, un liquidador o un %ideicomisario, se prepara el Cnventario, cierre & estados %inancieros, lue"o se prepara el estado de liquidacin, o previo a la liquidacinre"istrando las partidas a sus valores de tasacin. 5o ms recomendable es que se abran nuevos libros, con los valores de liquidacin de las partidas, se proceder entonces a redactar un asiento de apertura de diario con todas las partidas de activos, pasivos & capital, con sus valores de tasacin, tomados del ?estado de liquidacin previo@. +e (ar un estimado de los "astos de liquidacin- los cuales se incorporaran en el mismo asiento, con lo cual se producir una di%erencia, que si es por e#ceso ser un ?e#cedente de liquidacin@ & se repartir entre los socios. +i resultara por de%ecto, ser un ?%altante de liquidacin@ que ser la parte de la perdida que soportaran los socios & tal vez tambin los acreedores comunes (asta posiblemente los dems acreedores- se"'n les toque en el orden de prioridad de reparto. l realizar el asiento de apertura de la liquidacin de la sociedad, se (arn los dems asientos para re"istrar todas las operaciones de liquidacin de la sociedad, tales como. pa"os pre%erentes, ventas de los activos en liquidacin, pa"os operativos & cobros de cualquier tipo que e%ectu, el sindico, o el liquidador, o quien este encar"ado de la liquidacin de le empresa. 5ue"o se pasaran todos los asientos de diario al libro ma&or, %inalmente se preparara un !+D E< E! 5CFUCE 3C<; por el sndico, o el liquidador- el cual no es ms que una relacin detallada de los activos realizados, de los pasivos liquidados & del reparto de e#cedente, si lo (ubiere. ctividades que deben re"istrarse.

4 5a entre"a que se le (izo al sndico de los activos de la sociedad. 4 5as instrucciones que (ubiere e%ectuado dic(o sndico, o liquidador. 4 5os in"resos & e"resos (abidos. 4 5os asientos de cierre de los libros

*.).

P elacin de c 9di%os

5a prelacin de crditos es en trminos sencillos, cuando se tienen ms de dos obli"aciones vencidas & se inicia un proceso de liquidacin o de salvamento empresarial & como tal, antes de empezar a pa"ar, se debe "raduar o (acer una lista de obli"aciones, estableciendo cules son ms importantes que otras, de tal manera que en dic(o orden se va pa"ando (asta donde alcance el patrimonio del deudor. Pero esa prelacin no es elaborada discrecionalmente por el deudor, ni tampoco impuesta por uno o varios acreedores. !se orden de obli"aciones lo establece la le"islacin civil & aplica tambin para los asuntos mercantiles. 3oncretamente estamos (ablando de los rtculos /722 al /500 del 3di"o 3ivil, normas que (an cambiado desde su e#pedicin, por la alteracin al orden que (a impuesto la 3orte 3onstitucional, de tal manera que podramos decantarlo as. 1= Clase G +e"'n la causa por la que nacen 9(a sido modi%icado por disposicin de la 3orte 3onstitucional: 9 rt. /7>5, 33:. 0. 3rditos por alimentos a %avor de menores. 9+entencia 380>/ de /00/ G 3orte 3onstitucional:. /. +alarios, prestaciones e indemnizaciones del contrato de trabajo & la se"uridad social. 4. 3ostas judiciales del proceso. 7. Hastos %unerarios del deudor di%unto. 5. Hastos de la en%ermedad de que (a&a %allecido. A. 5os artculos necesarios de subsistencia, al deudor & a su %ila. 9Para menores es el 0er. orden: 84 meses8. 1. 3rditos del %isco e impuestos municipales. *= Clase G +e"'n los deudores que se mencionan 9 rt. /7>1, 33:. 0. !l posadero 9Botelero: sobre los e%ectos del deudor, al interior de la posada & (asta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, e#pensas & da$os. /. !l acarreador 9transportador: sobre los e%ectos acarreados que ten"a en su poder, (asta concurrencia de lo que se deba por acarreo, e#pensas & da$os. 4. !l acreedor prendario sobre la prenda. != Clase G 3omprenden los Bipotecarios 9 rt. /7>>, 33:. 0. !l inmueble "ravado con (ipoteca podr a peticin de cualquier acreedor (ipotecario, abrir concurso particular para que se le pa"uen inmediatamente con ella su acreencia. /. !n este concurso se pa"ar primero las costas judiciales que salen de rematar el inmueble. ;ota. 5os crditos de la 0I clase no se e#tienden al inmueble (ipotecado, solo en caso de no cubrir su totalidad con los otros bienes. 9 rt. /500, 33:.

)= Clase G 3omprende los bienes que no "ozan de pre%erencia 9 rt. /50/, 33:. 0. 5os del %isco contra los recaudadores, administradores & rematadores de rentas & bienes %iscales. /. 5os de los establecimientos de caridad o de educacin, costeados con %ondos p'blicos & los del com'n de los corre"imientos contra los recaudadores, administradores & rematadores de sus bienes & rentas. 4. Eero"ado. 7. 5os de los (ijos de %amilia por los bienes de su propiedad que administra el padre sobre los bienes de ste. 5. 5os de las personas que estn bajo tutela & curadura, contra sus respectivos tutores o curadores. "= Clase G 5os que no "ozan de pre%erencia 9 rt. /50>, 33:. 5os crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su %ec(a. 9Podramos decir entonces, que en quinta clase estn aquellos acreedores que no estn en nin"una de la 0I, /I, 4I & 7I clase, por ejemplo, aquellos que solo respaldan su obli"acin con una %actura o una cuenta de cobro. *.". In3en%a io del +a% i$onio social

Cdi#o de Co$e cio ,DC3U5< //2. J5CFUCE 3CK; E!5 P D,CL<;C< +<3C 58 L!3 ;C+L<+8 ;<LM, LC!;D< E!5 5CFUCE E<,N. 5a liquidacin del patrimonio social se (ar por un liquidador especial, nombrado con%orme a los estatutos o a la le&. Podrn nombrarse varios liquidadores & por cada uno deber nombrarse un suplente. !stos nombramientos se re"istrarn en el re"istro mercantil del domicilio social & de las sucursales & slo a partir de la %ec(a de la inscripcin tendrn los nombrados las %acultades & obli"aciones de los liquidadores. 3uando a"otados los medios previstos en la le& o en el contrato para (acer la desi"nacin de liquidador, esta no se (a"a, cualquiera de los asociados podr solicitar a la +uperintendencia de +ociedades que se nombre por ella el respectivo liquidador. ,DC3U5< //>. J5CFUCE 3CK; EC,!3D !O!3DU E P<, 5<+ +<3C<+N. ;o obstante lo dispuesto en el artculo anterior, en las sociedades por cuotas o partes de inters podr (acerse la liquidacin directamente por los asociados mismos, si stos as lo acuerden unnimemente. !n ese caso todos tendrn las %acultades & las obli"aciones de los liquidadores para todos los e%ectos le"ales. ,DC3U5< /44. J+<5C3CDUE 5 +UP!,C;D!;E!;3C 5 P,<M 3CK; E! C;6!;D ,C<+ E!5 P D,CL<;C< +<3C 5N. !n las sociedades por acciones, los liquidadores debern, dentro del mes si"uiente a la %ec(a en que la sociedad quede disuelta respecto de los socios & de terceros, solicitar al +uperintendente de +ociedades la aprobacin del inventario del patrimonio social.

,DC3U5< /47. J3<;D!;CE< E!5 C;6!;D ,C<8 UD<,CP 3CK; P<, 3<;D E<,N. !l inventario incluir, adems de la relacin pormenorizada de los distintos activos sociales, la de todas las obli"aciones de la sociedad, con especi%icacin de la prelacin u orden le"al de su pa"o, inclusive de las que slo puedan a%ectar eventualmente su patrimonio, como las condicionales, las liti"iosas, las %ianzas, los avales, etc. *... Es%ados de li;uidacin

Q !l estado de 5iquidacin. se trata de un ?estado Oinanciero@ un tanto di%erente de los que corrientemente se preparan al cierre de los ejercicios econmicos. Ca ac%e &s%icas2 R !n el se (ace caso <miso del principio de ?5a empresa en Larc(a@ R 5os activos (an de mostrarse a su precio de tasacin neto, puesto que su venta es irremisible & con apremio. R Ban de mostrarse absolutamente todas las partidas, tanto de activos, como de pasivos, inclu&endo los activos & pasivos 3ontin"entes o eventuales, tal vez aparezcan partidas de activos que no (aban, & se dejen de reconocer deudas insu%icientemente justi%icadas. R Eeben mostrar todas las partidas dadas o recibidas en prenda o "aranta. R !n 'ltima instancia, persi"ue el %in de mostrar a los acreedores & socios, lo que corresponder a cada uno al venderse los activos. R 5os activos comprometidos, o sea aquellos con los cuales estn "arantizados al"unas deudas, (an de mostrarse separados de los activos libres o no comprometidos. R 5a clasi%icacin de las cuentas se (ace si"uiendo un ordenamiento di%erente al usual. R +e utilizara una columna adicional para indicar el valor libros de las partidas, adems de sus valores de realizacin. *.'. As+ec%o la-o al *.'.1. Con% a%os 5as empresas que estn sometidas al r"imen de insolvencia podrn se"uir e%ectuando despidos de trabajadores sin que (a&a un concepto administrativo o judicial previo, que autorice la cesacin intempestiva & unilateral de los contratos, se"'n lo rati%ic la 3orte 3onstitucional. 5a +ala Plena de la 3orporacin determin que el artculo 50 de la 5e& 000A de /00A, que establece el r"imen de insolvencia, s se ajusta a la 3arta Poltica de 0>>0, lo que equivale a la e#cequibilidad de la norma. S5a terminacin de los contratos de trabajo, con el correspondiente pa"o de las indemnizaciones a %avor de los trabajadores, de con%ormidad con lo previsto en el 3di"o

+ustantivo del Drabajo, para lo cual no ser necesaria autorizacin administrativa o judicialS, advierte el par"ra%o quinto del artculo 50 de dic(a 5e&. 5a 3orte aclar, que aunque la estabilidad laboral es uno de los pilares de las normas que amparan los derec(os de los trabajadores, (a& razones valederas para autorizar su cesacin, antes de que se cumplan los trminos, como lo es el (ec(o de que el empleador se vea avocado a aco"erse al r"imen de insolvencia, que da cuenta de su incapacidad %inanciera & su crisis de liquidez. S+i bien la estabilidad en el empleo es uno los principios mnimos que con%orman el estatuto del trabajo consa"rado en el artculo 54 de la 3arta Poltica, dic(a estabilidad es relativa, en la medida que puede verse disminuida por la terminacin unilateral del contrato, cuando para ello asisten motivaciones e#presas, razonables & que no atentan contra los postulados constitucionales de proteccin especial a ciertas personasS, sostuvo el lto Dribunal. *.'.1.!. Te $inacin

!n un documento anterior comentamos que la %usin de sociedades no e#tin"ue el contrato de trabajo, no obstante, si el trabajador acepta liquidar el contrato que tena con la sociedad anterior & %irma un nuevo contrato con la sociedad resultante de la %usin, el asunto podra cambiar. l"unas empresas antes de %usionarse, e#i"en o convencen a sus empleados para liquidar el contrato de trabajo con la promesa de %irmar un nuevo contrato con la empresa resultante de la %usin, & de presentarse esa situacin, no opera la sustitucin de patronos, por tanto, el nuevo contrato con la nueva sociedad, es independiente del anti"uo contrato con la anti"ua empresa, lo que le permite tener unas condiciones di%erentes, e incluso desmejoradas. !s ms, incluso la empresa resultante de la %usin podra incumplir la promesa realizada por una de las empresas absorbidas & no %irmar el nuevo contrato. +in duda, demasiado ries"o (a& en una propuesta de este tipo. !n consecuencia, un trabajador no debera aceptar una propuesta como la del supuesto planteado. +i el trabajador acepta voluntariamente terminar el contrato de trabajo con su empresa antes de la %usin, no ser indemnizado, toda vez que la terminacin o renuncia %ue voluntaria, & como &a se e#puso, nada le "arantiza que la nueva empresa le %irme un nuevo contrato, & si lo (iciere, nada le "arantiza que las condiciones por lo menos sean i"uales. dicionalmente es importante recordar que la liquidacin o disolucin de la empresa, si bien puede dar lu"ar a la terminacin del contrato de trabajo, este despido se considera injusto & por tanto el trabajador tiene derec(o a la respectiva indemnizacin, & es lo que debera (acer la empresa antes de %usionarse si dentro de los objetivos de la %usin es tener nuevos contratos con nuevas condiciones, & es precisamente lo que debe e#i"ir el trabajador si la empresa le (iciera tal propuesta. !n un proceso de %usin, sin duda, lo ms se"uro es no tocar para nada el contrato de trabajo, toda vez que el proceso de %usin no tendr nin"'n e%ecto sobre los contratos %irmados con las empresas absorbidas en el proceso.

*.1.!. Res+onsa-ilidad del li;uidado

!l liquidador es el %uncionario de la sociedad que tiene un ma&or n'mero de atribuciones, & que consecuentemente est sujeto a un elevado "rado de responsabilidad, &a que, adems de representar a la sociedad en liquidacin para todos los e%ectos le"ales debe cumplir las %unciones administrativas propias de ese proceso. 5a le& /// de 0>>5 establece en su artculo // unos principios "enerales de conducta lo que implica que los administradores deben obrar de buena %e, con lealtad & con la dili"encia de un buen (ombre de ne"ocios, en donde el primero de los mencionados deberes es el de cuidado, que envuelve la obli"acin de actuar con dili"encia en el manejo de los asuntos societarios, a su vez las determinaciones que adopte deben ser cumplidas con una %orma de actuar propia de personas conocedoras de las tcnicas de administracin, un patrn de conducta ms e#i"ente que implica una evaluacin seria e in%ormada de las principales opciones de que dispone el liquidador en el momento de tomar determinaciones & se e#i"e un juicio razonado sobre los di%erentes ries"os que pueda sumir. !n consecuencia este despac(o considera que las decisiones que adopte un liquidador en el ejercicio de su labor debern ser con"ruentes con los intereses de la sociedad, &a que cualquier omisin o e#tralimitacin de %acultades acarrea "raves consecuencias. !l artculo 271 del estatuto tributario establece que los representantes le"ales que omitan dar aviso a la administracin de impuestos, cuando la sociedad incurra en causales de disolucin, respondern solidariamente por las deudas insolutas que sean determinadas por la administracin. s las cosas, cuando una sociedad incurra en cualquiera de las causa de liquidacin contempladas en el cdi"o comercio o en los estatutos de la sociedad, el representante le"al, administrador o "erente, debe in%ormar a la administracin de impuestos sobre esa situacin, pues de no (acerlo, se convertir en deudor solidario de las obli"aciones tributarias de la sociedad. 5a responsabilidad que se tiene como representante le"al de cualquier sociedad es inmensa, & por ello la importancia de conocer la norma & lo que se debe (acer para evitar una situacin as, o para abordarla en caso de presentarse. *.1.). Res+onsa-ilidad de los socios 5a responsabilidad solidaria de los socios de una empresa en materia impositiva, si"ni%ica que stos tienen que responder con su patrimonio por los impuestos que la sociedad le adeude al !stado. Basta aqu no (a& nada especial & di%erente a la responsabilidad que tiene todo socio %rente a las obli"aciones que la empresa adquiere con terceros. 5a "ran di%erencia en la responsabilidad solidaria tributaria de los socios, es que estos responden ilimitadamente se"'n su participacin en la sociedad. !n materia de impuestos, no e#iste la responsabilidad contemplada en el derec(o comercial, se"'n la cual, un socio responde (asta el monto de sus aportes. !ste principio elemental no tiene validez al"una en relacin con deudas tributarias. Fuiere decir esto, que un socio debe responder con su patrimonio por los impuestos que la sociedad adeude a prorrata de su participacin, sin importar que el valor adeudado que le corresponde supere el monto de su participacin en la sociedad. *.1.". Re$anen%e en% e#ado a los socios ?+i los accionistas dentro de la autonoma de la voluntad pueden decidir, con las ma&oras establecidas en los estatutos sociales, distribuirse remantes de tres inmuebles propiedad

de la sociedad en liquidacin, por menores valores de los estipulados en los aval'os comerciales presentados ante la +uperintendencia de +ociedades, entidad que durante todo el proceso liquidatorio ejerci control sobre la compa$a en liquidacin, inmuebles re"istrados en la contabilidad de la compa$a por los valores de aval'os comerciales, precisando que de acuerdo a las averi"uaciones del mercado lo valores consi"nados en tales aval'os, re%lejan un valor real de los respectivos bienes. C"ualmente, si la decisin que lle"ar a tomar el m#imo r"ano social en el sentido de adjudicarse los remanentes por menores valores de los comerciales, debe ser acatada por la liquidadora o si por el contrario esta ultima, tiene plenas %acultades para distribuir los remanentes por lo valores re%lejados en la contabilidad & reportados a las autoridades de vi"ilancia & control & la autonoma de la voluntad del m#imo r"ano social se limita a otor"ar el derec(o a los accionistas a esco"er entre ellos, la %orma de repartirse los activos remanentes, obviamente "uardando la proporcin de cada uno de ellos en el capital social de la compa$a@. l respecto es de se$alar que la prescripcin del articulo /71 del 3di"o de 3omercio, relativa a la autonoma de los asociados para la distribucin de los remanentes con%orme a lo que ellos acuerden, (ace relacin a la %orma como los mismos pueden ser repartidos, aspecto que se mencion en el o%icio que trae a colacin cuando se indic que si el remanente se encuentra representado en bienes muebles o inmuebles, la re"la "eneral es que deben ser enajenados & su producido distribuirse entre los accionistas- no obstante, podrn ser entre"ados en especie cuando los bene%iciarios pre%ieran esta modalidad, o por ejemplo, si dentro de los bienes inmuebles se encuentran bode"as, locales u o%icinas, convenir la adjudicacin atendiendo sus intereses, o tambin la escrituracin en com'n & proindiviso se"'n a%inidades de los bene%iciarios, obviamente "uardando la proporcin de cada uno de ellos en el capital social de la compa$a, actuacin que corresponde adelantar a los liquidadores. !s claro que tal autonoma no %aculta a los asociados para disminuir el valor de los inmuebles por debajo del aval'o comercial en el evento que la decisin del reparto de los remanentes se e%ect'e en especie, debiendo recordar que la sociedad una vez disuelta & en estado de liquidacin debe proceder a valuar los activos & pasivos a valor neto de realizacin 9artculo 00/ Eecreto /A7> de 0>>4:, base para la elaboracin del inventario del patrimonio social. *.1.".1. Ca+i%al social

!l reinte"ro del capital social, puesto que corresponde a una situacin patrimonial del socio, no tiene nin"una incidencia %iscal en los asociados. Ee all que antes de la declaratoria de disolucin, sea primordial estudiar la situacin la situacin de cada sociedad & su"erir por ejemplo, la capitalizacin de al"unas cuentas del patrimonio, pues como acabamos de ver, su reembolso no "enerara mas impuesto de renta. *.1.".*. Rese 3as

5a distribucin de reservas se"'n el artculo 40 del estatuto tributario constitu&e un dividendo e#traordinario. Pero recurdese que el articulo 7> del mismo estatuto consa"ra la re"la de los A.5T4.5 para determinar los dividendos & participaciones que se reparten como no "ravados, e i"ualmente ordena que estos valore deben contabilizarse por separado. Por lo tanto en una liquidacin es %undamental tener el detalle de la calidad de "ravadas & no "ravadas de las distintas reservas.

*.1.".!.

P i$a en colocacin de acciones

!l artculo 4A del estatuto tributario se$ala a este respecto. 5a prima en colocacin de acciones no constitu&e renta ni "anancia ocasional si se contabiliza como supervit de capital no susceptible de distribuirse como dividendo. !n el a$o en que se distribu&a total o parcialmente este supervit, los valores distribuidos constitu&en renta "ravable para la sociedad, sin perjuicio de las normas aplicables a los dividendos. *.1.".). Re3alo i5acin del +a% i$onio

+e"'n el artculo .475 del estatuto tributario esta cuenta no debe distribuirse (asta tanto no se liquide la empresa, en cu&o caso se distribuir como un in"reso no "ravado. *.1.".". 7%ilidades el e8e cicio

!ste rubro se distribuir a los socios o accionistas en calidad de "ravado o no "ravado se"'n se desprende de la aplicacin de la re"la de los A.5T4.5 Las u%ilidades o i#inadas en la li;uidacin de una e$+ esa +e determina por el e#ceso de lo recibido sobre el capital aportado. +e consideran "anancias ocasionales, para toda clase de contribu&entes, las ori"inadas en la liquidacin de una sociedad de cualquier naturaleza por el e#ceso de capital aportado o invertido cuando la "anancia realizada no corresponda a rentas, reservas o utilidades comerciales repartibles como dividendo o participacin, siempre que la sociedad a la %ec(a de liquidacin (a&a cumplido dos o mas a$os de e#istencia. +u cuanta se determina al momento de la liquidacin social. !.1.*.1. T us%

!l trmino Drust 9voz in"lesa. Ucon%ianzaV: se re%iere, dentro del mbito econmico, a una concentracin de empresas bajo una misma direccin. !l control le"al de las sociedades constitu&entes se con%era a la junta de administradores, cambindose las acciones de las compa$as por los certi%icados del Drust. !s la unin de empresas distintas bajo una misma direccin central con la %inalidad de ejercer un control de las ventas & la comercializacin de los productos. +uele darse como desvirtuacin de los (oldin". !l Drust tiende a controlar un sector econmico & ejercer en lo posible el poder del monopolio- poda ser (orizontal, cuando las empresas producan los mismos bienes o prestaban los mismos servicios, o vertical, cuando las empresas del "rupo e%ectuaban actividades complementarias. !l paso previo a la aparicin del Drust es la colaboracin entre varias empresas que se unen con el %in de obtener determinados bene%icios econmicos mediante esa colaboracin. !sta cooperacin entre las empresas %irmantes no tiene un e%ecto vinculante, por lo que con%era cierta inestabilidad. Para dar ma&or %uerza a esos acuerdos no vinculantes se crea el Drust.

!.1.*.*.

Ca %el

!n economa se denomina cartel o crtel a un acuerdo %ormal entre empresas del mismo sector, cu&o %in es reducir o eliminar la competencia en un determinado mercado. 5os crteles suelen estar encaminados a desarrollar un control sobre la produccin & la distribucin de tal manera que mediante la colusin de las empresas que lo %orman stas %orman una estructura de mercado monopolstica, obteniendo un poder sobre el mercado en el cual obtienen los ma&ores bene%icios posibles en perjuicio de los consumidores. Por ello, las consecuencias para stos son las mismas que con un monopolista. 5a di%erencia radica en que los bene%icios totales 9que los m#imos posibles de conse"uir en el mercado: son repartidos entre los productores. +us principales actividades se centran en %ijar los precios, limitar la o%erta disponible, dividir el mercado & compartir los bene%icios. !n la actualidad, el trmino se suele aplicar a los acuerdos que re"ulan la competencia en el comercio internacional. 5os de%ensores de los crteles a%irman que stos a&udan a estabilizar los mercados, a reducir los costes de produccin, a eliminar aranceles elevados, a distribuir los bene%icios equitativamente & a bene%iciar a los consumidores. +us detractores se$alan que, cuando no e#iste competencia, los precios son ma&ores & la o%erta menor. Bo& en da se considera que sus inconvenientes son ma&ores que sus ventajas & a menudo se establecen lmites le"ales para restrin"ir el desarrollo de nuevos crteles. ctualmente se encuentran pro(ibidos & sancionados por le& la %ormacin de crteles entre varias empresas del mismo sector en la ma&ora de pases. !.1.*.!. Conso cio

+e trata de un trmino que admite varias de%iniciones. Por un lado, un consorcio es una asociacin econmica en la que una serie de empresas buscan desarrollar una actividad conjunta mediante la creacin de una nueva sociedad. Heneralmente se da cuando en un mercado con barreras de entrada varias empresas deciden %ormar una 'nica entidad con el %in de elevar su poder monopolista. Dambin se denomina consorcio al acuerdo por el cual los accionistas de empresas independientes acceden a entre"ar el control de sus acciones a cambio de certi%icados de consorcio que les dan derec(o de participar en las "anancias comunes de dic(o consorcio. 5os participantes en el consorcio se denominan concordados. Un ejemplos de consorcios son el W43, irbus 9al momento de crearse en 0>10: & en cierta %orma el !uropean +out(ern <bservator& 9!+<:. . !.1.*.). Vinculacin econ$ica !#iste vinculacin econmica de dos o ms sociedades cuando e#isten intereses econmicos, %inancieros o administrativos entre ellas, comunes & recprocos, control o dependencia. !.1.*.". >oldin#

Un (oldin" es una compa$a que controla las actividades de otras mediante la propiedad de todas o de una parte si"ni%icativa de sus acciones. !l trmino se usa i"ualmente para desi"nar al con"lomerado as %ormado.

!l principal de los bene%icios econmicos de este tipo de estructura empresarial es el de la e%iciencia %iscal. la car"a tributaria sobre la cuenta de resultados consolidada puede ser menor que la suma de las car"as sobre cada una de las empresas del "rupo consideradas individualmente. !ste e%ecto puede ser todava ms importante cuando la sede del (oldin" se encuentra en un pas con una le"islacin %iscal ms la#a o con unos tipos impositivos ms reducidos que aqul o aqullos donde operan las compa$as del "rupo. 5os Boldin"s pueden considerarse como una %orma de inte"racin empresarial, con todos los bene%icios que sta representa, pero sur"en tambin cuando un "rupo de capitalistas va adquiriendo propiedades & %irmas diversas, buscando simplemente la rentabilidad de cada una & no la inte"racin de sus actividades. 5as le&es antimonopolio pueden restrin"ir esta prctica. !#isten Boldin"s que se crean a travs de los bancos & otras entidades %inancieras, Boldin"s que parten del patrimonio de una %amilia & tambin Boldin"s con%ormados por empresas estatales. !#isten Boldin"s que son una a"rupacin de empresas de capitales comunes o relacionados que buscan ma#imizar los recursos econmicos de estas, utilizando las siner"ias que se dan entre las empresas que la con%orman simplemente por ser todas de un mismo rubro o sector. !.1.*... Su-o dinacin

5a subordinada es aqulla que carece de autonoma por el (ec(o de ser dominada por una matriz. 5as sociedades subordinadas pueden ser de dos tipos. <iliales2 +on aquellas entidades controladas & diri"idas econmica & administrativamente por la matriz en %orma directa. Su-sidia ias. +on aquellas cu&o control & direccin lo ejerce la matriz de %orma indirecta a travs de una o varias %iliales su&as, o por sociedades que tienen al"'n vinculo de dependencia de la matriz o las %iliales de estas. !.1.*.'. Ad;uisicin de e$+ esas

!s una ne"ociacin directa, en la que una empresa compra los activos o acciones de la otra & en la que los accionistas de la compa$a adquirida dejan de ser los propietarios de la misma. !.*. <o $as de ,usin

!.*.1. Po a-so cin Dipo de %usin, en la que una de las sociedades 9la que absorbe:, conserva su personalidad jurdica, mientras que la otra u otras 9absorbidas: queda materialmente disuelta, al aportar a la %usin todos sus activos & pasivos.

<curre cuando una sociedad absorbe o incorpora el patrimonio, los asociados & la totalidad de derec(os & obli"aciones de las sociedades absorbidas. !.*.*. C eacin o co$-inacin Una combinacin de empresas se da cuando dos o ms unidades econmicas intercambian sus acciones &To medios de produccin %ijando su "estin bajo una direccin 'nica. +e presenta cuando una o mas sociedades se disuelven & %unden todos sus elementos patrimoniales en una nueva compa$a, que las sucede en todos sus derec(os & obli"aciones. qu desaparecen las compa$as que concurren a la %ormacin de la nueva sociedad. !n este caso las sociedades & M, se inte"ran a la 3 que se crea para este caso. !.*.!. I$+ o+ia +e"'n el articulo 020 del cdi"o de comercio, la %usin tambin podr aplicarse al caso de la %ormacin de una nueva sociedad para continuar los ne"ocios de una sociedad disuelta siempre que no (a&a variaciones en el "iro de sus actividades o ne"ocios & que la operacin se celebre dentro de los seis 9A: meses si"uientes a la %ec(a de disolucin. ;o constitu&e %usin en estricto sentido, es el medio usado por las sociedades que se encuentran disueltas & en estado de liquidacin. !sta %usin se lleva a cabo creando una nueva sociedad que asume los derec(os & las obli"aciones de la anterior- de una manera mu& similar a la %usin por absorcin- en la %usin impropia son aplicables los procedimientos previstos para enajenacin. !l articulo /// del cdi"o de comercio se$ala que la sociedad disuelta deber proceder a su inmediata liquidacin- la e#cepcin a este principio se e#presa en los artculos 020 & /50 del mismo cdi"o, que le permiten a los socios de la compa$a disuelta evitar la liquidacin, mediante la constitucin de una nueva sociedad, pero en la le& colombiana las %i"uras de reactivacin, reconstitucin o tacita reconduccion no son viables porque contraran las normas del orden publico que re"lamentan el proceso de liquidacin !.*.). En% e sociedades nacionales / e?% an8e as l respecto la +uperintendencia de +ociedades se (a pronunciado en diversas oportunidades, conclu&endo que e%ectivamente la %usin de una sociedad e#tranjera & una sociedad colombiana es viable al amparo de la le"islacin mercantil, se"'n los trminos & bajo las consideraciones de carcter jurdico & conceptual contenidas en el o%icio **(@ 1.)'1 del !( de a#os%o de 1AA), que sustenta la doctrina vi"ente de esta !ntidad en torno a la operacin re%erida & que cito a continuacin. <usin en% e una Sociedad E?% an8e a / una Sociedad Nacional. la luz del ordenamiento jurdico colombiano, es posible considerar viable la %usin entre una sociedad e#tranjera & una sociedad colombiana en virtud de la cual la primera absorba a la se"unda, establecindose por aquella, como consecuencia, una sucursal en nuestro pas que, no slo contin'e con el desarrollo del objeto social de la nacional, sino que asuma sus obli"aciones. +on %undamento de tal aserto, entre otros, los si"uientes ar"umentos.

!n primer lu"ar, no se conoce en nuestro sistema le"al positivo, disposicin o principio que prescriba la re%orma en comento cuando el acuerdo o compromiso de %usin (a&a de celebrarse por sociedades colombianas con e#tranjeras, coli"indose, por ende, su permisividad en ausencia de la correlativa pro(ibicin. !n se"undo lu"ar, el mbito de aplicacin del r"imen mercantil, particularmente el relativo a las normas sobre %usin, no se circunscribe 'nicamente a las sociedades comerciales colombianas, (abida cuenta que el le"islador, 9artculo 0, 01/ & si"uientes del 3di"o de 3omercio:, no limita el alcance de la misma en razn de la nacionalidad de los sujetos- mal podra el intrprete 9artculo /1 del 3di"o 3ivil:, entonces, restrin"ir su rbita de injerencia respecto de las e#tranjeras. Por el contrario, el estatuto mercantil, lejos de discriminar o descartar en su re"lamentacin a las sociedades e#tranjeras, establece en el Dtulo 6CCC de su 5ibro +e"undo normas claras que re"ulan & determinan la %orma como ellas pueden actuar en nuestro pas, se$alando adems el artculo 7>1 dem que en lo no previsto en dic(o ttulo, tales sociedades debern sujetarse a las re"las "enerales aplicables a las compa$as colombianas, salvo en cuanto estuvieren sometidas a normas especiales. Por otra parte, a %in de determinar la normatividad aplicable al asunto en estudio & en atencin a los postulados insertos en los artculos 02, /0 & /0 del 3di"o 3ivil & en los Dratados Cnternacionales de Eerec(o 3ivil & 3omercial %irmados en Lontevideo en 0.22>, aprobados por la le& 44 de 0.>>/, en trminos "enerales, resulta claro que. la e#istencia & capacidad de las personas jurdicas, la %orma & las relaciones del contrato social &, por ende, las re%ormas al mismo, se sujetarn a la le& vi"ente del lu"ar donde (a&an sido reconocidas como tales o ten"an sus domicilios comerciales. +iendo ello as & como quiera que la %usin constitu&e no slo una re%orma al contrato social, se"'n lo precept'a el artculo 0A/ del 3di"o de 3omercio, sino que tambin implica la terminacin de la e#istencia de la persona jurdica absorbida 9artculo 01/ dem:, debern observarse, de pre%erencia e inde%ectiblemente, en toda su e#tensin, las normas consa"radas en nuestra le"islacin mercantil sobre la materia, (abida cuenta que el domicilio de la absorbida se encuentra ubicado en 3olombia, sin perjuicio que la sociedad e#tranjera (a&a de cumplir, adems, con las re"las correspondientes del pas de su domicilio comercial, en lo que sea pertinente. !n este orden de ideas, para que una sociedad e#tranjera absorba a una nacional &, a su turno, establezca una sucursal con el propsito de emprender en %orma permanente en nuestro pas los ne"ocios o actividades que la absorbida desarrollaba, es necesario que los entes participantes cumplan a cabalidad en 3olombia todos & cada uno de los requerimientos ordenados por los artculos 01/ & si"uientes & 710 & si"uientes del estatuto mercantil que, "rosso modo, son. 0.8 5a celebracin del compromiso de %usin que conten"a las condiciones previstas en el artculo 014 re%erido- la aprobacin de ste por parte de la asamblea o junta de socios de la sociedad colombiana & la e#pedicin de la resolucin o acto en que la sociedad e#tranjera (a&a acordado la %usin & consentido en dic(o compromiso. /.8 5a publicacin por parte de los representantes le"ales en un diario de amplia circulacin nacional, de un aviso donde se d a conocer la aprobacin del compromiso, aviso que deber contener los requisitos del artculo 017 del 3di"o de 3omercio, de manera que, los acreedores de la absorbida, cuando sea del caso, puedan e#i"ir las

"arantas satis%actorias & su%icientes para el pa"o de sus crditos de con%ormidad con el artculo 015 dem. 4.8 utorizacin de la operacin cuando con%orme a las normas sobre prcticas restrictivas a la libertad de comercio, deba ser autorizada por ciertas entidades o%iciales, se"'n la 5e& 055 de 0.>5>. 7.8 5a %ormalizacin del acuerdo de %usin & del establecimiento de la sucursal mediante su protocolizacin en escritura p'blica de los documentos enunciados en el artculo 011 & en el numeral 0 del 710 del estatuto mercantil. (ora bien, como el ejercicio de los derec(os & el cumplimiento de las obli"aciones "eneradas por el desarrollo de la actividad de la sociedad absorbida lo asumira la sociedad e#tranjera, lo que implicara la realizacin por parte de sta de actividades permanentes, se (ace imperiosa, obviamente, la incorporacin por parte de la misma de una sucursal, acto que puede ser acordado como una de las condiciones del compromiso de %usin en los trminos del artculo 71/ dem. +e advierte que si del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que la operacin implique, resultare una inversin colombiana en el e#terior, ser necesario que se cumplan las normas propias del r"imen cambiario. !.*.). E$+ esas uni+e sonales !n lo que respecta a la %usin de una empresa unipersonal, es de se$alar que como quiera que el 3aptulo 6CCC de la 5e& /// de 0>>5 no contempla nada sobre dic(o asunto, resulta necesario remitirse a las disposiciones del 3di"o de 3omercio que re"ulan el tema de la %usin, particularmente a los artculos 01/ al 020 del mencionado 3di"o. Eispone el artculo 01/ antes citado. ?Babr %usin cuando una o ms sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. 5a absorbente o la nueva compa$a adquirir los derec(os & obli"aciones de la sociedad o sociedades disueltas al %ormalizarse el acuerdo de %usin.@ Ee la lectura de la norma se desprende que la operacin de %usin %ue establecida por el le"islador mercantil para las sociedades comerciales, siendo admisible tambin para las empresas unipersonales, en razn a que tal como se indic inicialmente, a esta clase de personas jurdicas les son aplicables las re"las de las sociedades ante la ausencia de consa"racin en la 5e& /// de 0>>5. Pero lo que si no sur"e del comentado precepto, es que en la %usin puedan participar personas jurdicas distintas de sociedades comerciales o de empresas unipersonales, lo que e#clu&e la posibilidad de que una empresa unipersonal se %usione con una entidad sin nimo de lucro. 3on relacin a la %usin entre una sociedad & una entidad sin nimo de lucro, resulta ilustrativo traer a colacin lo que esta +uperintendencia mediante <%icio //08/A// del /0 de enero de /004 mani%est, a saber. ?+obre el particular se advierte de su simple lectura, que la %usin en los trminos de las disposiciones le"ales invocadas, est re"ulada a propsito de sociedades mercantiles, lo que de su&o implica que es presupuesto determinante para la procedencia de la operacin, la participacin e#clusiva de personas jurdicas societarias, &, por consi"uiente,

la imposibilidad de %usionar sociedades con cooperativas & otras entidades sin nimo de lucro & viceversa, dada la di%erente naturaleza jurdica de unas & otras, como lo (a sostenido reiteradamente esta !ntidad, conclu&endo que es viable la %usin entre dos corporaciones, pero en nin"'n caso, entre una corporacin & una sociedad, abstraccin (ec(a de los objetos sociales que realicen.@ 5a posicin doctrinal antes aludida, destaca la inviabilidad le"al de que una sociedad se %usione con una entidad sin nimo de lucro, lo que al mismo tiempo se puede predicar en el caso de %usin entre empresas unipersonales & entidades sin nimo de lucro, (abida cuenta que tal como se (a anotado de %orma reiterada en el presente o%icio, el artculo 01/ del !statuto Lercantil solo contempla la %usin para sociedades comerciales, & por aplicacin del artculo 20 de la 5e& /// de 0>>5 para las empresas unipersonales. !n este orden de ideas, sus interro"antes sern resueltos como si"ue. ?XPuede una empresa unipersonal debidamente inscrita en el re"istro mercantil, trans%ormarse en una entidad sin nimo de lucro o %usionarse con una or"anizacin de este tipo, como una %undacin o una asociacinY@ Por virtud de lo dispuesto en el artculo 11 de la 5e& /// de 0.>>5, las empresas unipersonales solo pueden convertirse en sociedad comercial ms no en entidades sin nimo de lucro. = en lo que toca con la %usin, se (a de indicar que como quiera que el artculo 01/ del 3di"o de 3omercio solo opera en materia de sociedades & de empresas unipersonales, no resulta jurdicamente posible la %usin entre estas 'ltimas & las denominadas entidades sin nimo de lucro. ?Ee ser posible, X3ul es el procedimiento le"al para elloY@ !n armona con la respuesta anterior, no es dable (ablar de procedimiento al"uno para trans%ormar o para %usionar empresas unipersonales en o con entidades sin nimo de lucro. !n los anteriores trminos damos respuesta a su consulta, mani%estndole que el alcance del concepto e#presado es el previsto en el artculo /5 del 3di"o 3ontencioso dministrativo. !.*... En conco da%o +e"'n la le& /// de 0>>5 en su articulo >7 el objetivo del concordato es el de recuperar & conservar la empresa como unidad de e#plotacin econmica & %uente "eneradora de empleo, as como la produccin adecuada del crdito, por tanto, estas sociedades pueden participar como %usionadas o absorbentes en cualquier proceso de esta naturaleza, sin embar"o la correspondiente re%orma estatutaria no podr e%ectuarse sin la autorizacin e#presa del superintendente de sociedades, se"'n lo dispone el articulo >2, numeral 4 de la le& /// de 0>>5.

!.*.'. Li;uidacin o-li#a%o ia !l principio "eneral en materia de sociedades en estado de liquidacin, indica la imposibilidad de e%ectuar operaciones de %usin por la incapacidad jurdica de la compa$a disuelta para realizar operaciones que no tiendan a su inmediata liquidacin se"'n el artculo /// del cdi"o de comercio. !l caso de la liquidacin obli"atoria se puede considerar como una e#cepcin a esa re"la, porque e#iste la posibilidad de revocar la disolucin de la sociedad para resolver la situacin de los acreedores. 5a le& /// de0>>5 dispone que la liquidacin obli"atoria de la sociedad no implica la ine#orable disolucin de esta, si bien la apertura del trmite de liquidacin produce como e%ecto la disolucin de la persona jurdica, es posible que dentro del trmite liquidatorio se pacte la continuacin de la entidad mediante un proceso de cualquier naturaleza, como %usin. Lediante la %i"ura del concordato resolutorio 9 rt. /00 a /05 & AA de la le& 550 de 0>>>: se permite que, previa ejecutoria de la providencia de "raduacin & cali%icacin de crditos, el deudor & acreedores que representen por lo menos el 50% de los crditos reconocidos, celebren un acuerdo encaminado a re"ular las relaciones entre este & aquel, que puede incluir estipulaciones licitas, encaminadas o al pa"o de las obli"aciones o a la reactivacin de la empresa por medio de mecanismos como la %usin 9 rt. /00:, as podr preverse que la causal de la disolucin que ori"ino el tramite de liquidacin quede sin e%ectos, esto es lo que se denomina reconduccion & es el acto por el cual una sociedad disuelta recupera su plenitud jurdica. Eic(a %usin deber ser aprobada por los r"anos sociales competentes. !.!. E,ec%os de la ,usin

!.!.1. E?%incin de las sociedades di%erencia de lo que ocurre en otras operaciones semejantes a la %usin, en esta desaparece las sociedades %usionadas para dar ori"en a una nueva o para ser absorbidas por una &a e#istente. Ee all que siempre se produzca la e#tincin, sin liquidacin, de por lo menos una de las sociedades participantes. !n estas compa$as, la disolucin no acarrea la apertura del proceso liquidatorio, como si ocurre en las dems (iptesis previstas en la le& 9cdi"o de comercio, articulo /02 & si"uientes:. !n realidad la consecuencia re%erida anteriormente, (ace innecesario el cumplimiento de los trmites conducentes a la venta del activo & el pa"o de los pasivos e#terno e interno de las sociedades participantes. !.!.*. T as+aso en -lo;ues de +a% i$onios +e trata de una trans%erencia en la cual no es necesario el cumplimiento de una variedad de actos jurdicos individuales para que se produzca la transmisin inte"ra de los activos & pasivos de todas las sociedades %usionadas a la compa$a %usionante 9nueva o absorbente:. 5a trans%erencia patrimonial opera a titulo universal. 5os distintos bienes, derec(os & obli"aciones de las %usionadas se transmiten. 5o anterior implica que se produzca una novacion subjetiva de la totalidad de las obli"aciones en cabeza de las sociedades %usionadas, aunque sin que se requiera la autorizacin previa de los respectivos acreedores, como ocurrira en un procedimiento normal de novacion de obli"aciones de acuerdo con el cdi"o civil. Eesde el punto de vista tributario se produce el mismo e%ecto se$alado, es decir, que la sociedad absorbente asume todas las obli"aciones impositivas que se encontraban en cabeza de las compa$as %usionadas.

!.!.*. T aslado de socios o accionis%as Lediante el proceso de intercambio de acciones, cuotas o partes de inters, los socios o accionistas de la sociedad que participan en el proceso de %usin se incorporan a la nueva sociedad que se crea o a la compa$a absorbente. 5a personi%icacin jurdica 'nica que se ori"ina a partir de la operacin, sumada a la circunstancia de que los socios de la compa$a %usionada no obtienen, naturalmente, el derec(o de la cuota social de liquidacin, implica que estos 'ltimos deben in"resar a la compa$a 9mediante un procedimientos de aumento de capital social o de suscripcin de acciones: o en la compa$a nueva, como aportantes de capital social o suscrito. !.). T a$i%es

!.).1. P eacue do Cnicialmente los ejecutivos de las sociedades intervinientes, "eneran la idea de %usin & preparan el pro&ecto de %usin & los estados %inancieros necesarios con el %in de avizorar la posibilidad del #ito de la operacin. !.).*. A+ o-acin / con%enido el co$+ o$iso de ,usin Una vez los administradores ten"an listo el compromiso de %usin, debern someterlo a aprobacin de las asambleas de accionista o juntas de socios se"'n la compa$a de que se trate. !sta aprobacin se (ar con el qurum previsto en los estatutos para la %usion, o en su de%ecto para la disolucin anticipada. !l compromiso de %usin deber contener se"'n el artculo 014 del cdi"o de comercio los si"uientes puntos. 5os motivos de la pro&ectada %usin & las condiciones en que se realizara. ,ecrudece los distintos motivos que se tienen en cuenta para la concentracin de empresas, tales como la competencia, racionalizacin de costos, etc. 5as condiciones de la %usin se re%ieren a si se realizara por absorcin o por creacin, el total del capital %usionado, el n'mero & valor nominal de las cuotas o acciones, el nombre o razn social de la sociedad creada o de la absorbente. 5os datos & ci%ras tomados de los libros de contabilidad de las sociedades interesadas que (ubieren servido de base para establecer las condiciones en que se realizara la %usin. +e trata de establecer el valor real de los activos, pasivos & patrimonios que (abrn de %usionarse, con el %in de compararlos & %ijar las bases de la operacin que se pretende realizar. Un ane#o e#plicativo de los mtodos de evaluacin utilizados & del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicara la operacin. 3opias certi%icadas de los balances "enerales de las sociedades participantes. !.).!. A3isos al +u-lico 5os representantes le"ales de las sociedades interesadas deberan publicar un aviso en un diario publico de amplia circulacin nacional, en el cual den cuenta de la aprobacin del compromiso de %usin. !l artculo 017 del cdi"o de comercio indica que el aviso deber contener. 5os nombres de las compa$ias participantes, sus domicilios & el capital social, o el suscrito & el pa"ado en su caso.

!l valor de los activos & pasivos de las sociedades que sern absorbidas & de la absorbente. 5a sntesis del ane#o e#plicativo de los mtodos de evaluacin utilizados del intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que implicara la operacin, certi%icada por el revisor %iscal, si lo (ubiere o, en su de%ecto, por un contador publico.