Apuntes Internet - Derecho Mercantil

Derecho Mercantil Grado en Turismo Curso 3
TEMA 1 NOCIONES PRELIMINARES 1. EL DERECHO Y SUS RAMAS 1.1. Concepto de derecho 1.1.1. Derecho objetivo
El Derecho Objetivo es un conjunto organizado de normas elaboradas por quienes tienen potestad para ello en una determinada sociedad y que pueden imponerse coactivamente. Por tanto, en primer lugar, el Derecho es un conjunto organizado de normas y no una mera suma de tales. Las normas responden a determinados principios y cada una ha de interpretarse en cuanto elemento que forma parte de un todo y no como algo aislado. En segundo lugar, el Derecho regula tambin el procedimiento a travs del cual pueden elaborarse nuevas normas. En tercer lugar, una caracterstica esencial de las normas jurdicas es que su cumplimiento se puede imponer coactivamente, es decir, por la fuerza institucionalizada. El Derecho persigue ante todo ordenar la convivencia para que sta sea posible. 1.1.2. Derecho subjetivo
El derecho subjetivo es el poder que tiene alguien de exigir algo a otro de forma coactiva, acudiendo en ltimo trmino a los tribunales. Derecho subjetivo y obligacin son las dos caras de una relacin jurdica obligatoria, que es la que surge, por ejemplo, cuando se realizan diversos contratos. 1.2. Las ramas del Derecho Dentro del Derecho se distinguen dos grandes sectores: Derecho Pblico: sus normas regulan las relaciones entre los particulares y los poderes pblicos (Derecho administrativo, Derecho procesal, Derecho penal). Derecho Privado: sus normas regulan las relaciones entre particulares (Derecho civil, Derecho mercantil, Derecho laboral). Derecho civil
1.2.1.
El Derecho civil o comn es la rama ms importante del Derecho privado. Regula la persona, las relaciones familiares, los distintos bienes y derechos, el rgimen general de obligaciones y contratos y los diversos contratos que sirven al intercambio de bienes y servicios entre particulares. Se ocupa, adems, de cuestiones de carcter general como los efectos de las leyes, reglas para su aplicacin, nacionalidad El texto fundamental es el Cdigo Civil, aunque existen numerosas leyes especiales.
En todo caso hay que tener en cuenta que determinadas CC.AA. tienen su propio Derecho civil, denominado Derecho foral. 1.2.2. Derecho mercantil
Es la otra rama ms importante dentro del Derecho privado. Regula el estatuto del empresario y todo lo relativo a las sociedades mercantiles, as como todo lo relativo a la actuacin en el mercado. El texto legal bsico es el Cdigo de Comercio. 1.2.3. Derecho laboral o Derecho del trabajo
Es otra rama del Derecho privado que regula el contrato de trabajo. Tambin se ocupa de materias conexas como el Derecho a la Seguridad Social, sindicatos, los conflictos colectivos El texto legal bsico es el Estatuto de los Trabajadores. 1.2.4. Derecho internacional privado
Esta rama del Derecho privado se ocupa de la regulacin de las situaciones en las que existe algn elemento de extranjera. Las normas bsicas sobre legislacin aplicable a este tipo de supuestos se encuentran en los artculos 8 y siguientes del Cdigo Civil y en diversas leyes especiales. 1.2.5. Derecho penal
Se ocupa fundamentalmente de los delitos y las penas. Interesa destacar que slo las conductas que estn previstas en el Cdigo Penal en un determinado momento como delitos (o faltas) pueden tener esta consideracin y ser sancionadas con la pena que en dicho cdigo se establezca. 1.2.6. Derecho administrativo
Regula la organizacin y actividad de las Administraciones Pblicas y por tanto, las relaciones de la Administracin con los administrados. Los textos legales bsicos son la Ley de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn y la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. 1.2.7. Derecho procesal
Se ocupa de regular la actuacin ante los tribunales, los procedimientos que hay que seguir en cada caso, los recursos de que se dispone, la propia actuacin de los tribunales y su estructura Los textos legales bsicos son la Ley Orgnica del Poder Judicial, la Ley de Enjuiciamiento Civil y la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Interesa destacar que no todos los conflictos se resuelven por los mismos jueces o tribunales.
1.3. Derecho del turismo El turismo, como toda actividad econmica, est regulada por el Derecho. Esta regulacin abarca todas las facetas de la actividad turstica y est integrada por normas pertenecientes a las distintas ramas o sectores del Ordenamiento Jurdico: Derecho administrativo, laboral, fiscal, mercantil Por ello, con la expresin Derecho de turismo no se est haciendo referencia a una rama o sector concreto del Ordenamiento Jurdico. Dentro del derecho del turismo cabe distinguir dos grandes bloques de normas: La normativa administrativa: que se ocupa de la regulacin administrativa de la actividad turstica, los operadores tursticos y las empresas y establecimientos tursticos. La normativa de Derecho privado: que se ocupa de aspectos jurdico-privados de la actividad turstica realizada en el trfico econmico.
2. EL ORDENAMIENTO JURDICO 2.1. Consideraciones generales Las normas que integran el Ordenamiento Jurdico son fundamentalmente las disposiciones legales que dictan los poderes pblicos y que son diversas. Los poderes pblicos que pueden dictar normas son los estatales y autonmicos. Adems, estamos sujetos tambin a la legislacin que dictan los rganos de la UE. Pero adems, el ordenamiento jurdico est integrado tambin por la costumbre, que es una norma creada espontneamente por los propios ciudadanos mediante conductas reiteradas y uniformes que siguen una cierta regla en cuestiones jurdicas. 2.2. Orden de prelacin de las normas Segn nuestro Derecho, a la hora de resolver un caso concreto, el juez habr de aplicar en primer lugar la ley, si es que existe una disposicin legal aplicable al caso. Slo si no existe ley aplicable aplicar la costumbre. Por ltimo, si no existen ni ley ni costumbre, resolver aplicando los denominados principios generales del Derecho. 2.2.1. La ley
Las disposiciones legales son las normas que dictan o elaboran los poderes pblicos. Son normas, por tanto, que emanan de los rganos competentes, son escritas y han de darse a conocer por su publicacin en los peridicos oficiales. Los poderes pblicos que pueden dictar normas son en concreto el poder legislativo y el poder ejecutivo. El poder legislativo es el que tiene en principio la funcin de legislar. En el mbito estatal est constituido por las Cortes Generales (Congreso y Senado). En el mbito autonmico por el Parlamento de las distintas CC.AA.
El poder ejecutivo tambin tiene potestad para dictar distintas normas, pero de una forma subordinada al poder legislativo. En el mbito estatal, pueden dictar normas el Gobierno y los distintos rganos de la Administracin. Paralelamente pueden dictar normas en las CC.AA. sus respectivos Gobiernos y rganos de la Administracin autonmica. Interesa destacar que en nuestro Derecho el poder judicial no tiene potestad para dictar normas. 2.2.2. La costumbre
La costumbre es una creacin espontnea de determinados grupos sociales mediante conductas reiteradas y uniformes que siguen una cierta regla en cuestiones jurdicas. Como no es una norma escrita y publicada, para que se aplique por los Tribunales ha de probarse su existencia. 2.2.3. Los principios generales del Derecho
Estos principios son las ideas o directrices bsicas a las que responden las disposiciones legales y las costumbres. En ocasiones estn recogidos expresamente en leyes. En otras no. Los principios generales del Derecho son tan importantes porque permiten la resolucin de aquellos casos para los que no hay ley ni costumbre aplicables. 2.3. Orden jerrquico de las disposiciones legales Existen distintas clases de leyes, y entre ellas, existe un orden jerrquico, unas valen ms que otras en el sentido de que las que se consideran de rango inferior no pueden contradecir a las de rango superior, deben respetarlas, asimismo, una norma de rango inferior no puede dejar sin efecto o derogar una norma de rango superior y s a la inversa. Esto es lo que se denomina principio de jerarqua normativa consagrado por nuestra Constitucin (art. 9.3) 2.3.1. La Constitucin
La Constitucin Espaola de 29 de diciembre de 1.978, es la norma suprema de nuestro ordenamiento jurdico: todas las dems normas deben respetarla. El control sobre si las leyes en sentido estricto respetan la Constitucin corresponde en exclusividad al Tribunal Constitucional. La declaracin de inconstitucionalidad implica la nulidad de la disposicin correspondiente, que por tanto, queda sin efecto. Regula los poderes legislativo, ejecutivo y judicial y la Corona. La Constitucin configura tambin lo que se ha denominado Estado de las Autonomas, de tal manera que el poder poltico no corresponde slo al Estado, sino a las CC.AA. que tienen su propio Gobierno, Parlamento y Tribunales Superiores de Justicia. 2.3.2. Leyes orgnicas y leyes ordinarias
En un segundo trmino, tras la Constitucin, se sitan las leyes en sentido estricto, que son las normas emanadas del poder legislativo, esto es, del Parlamento o Cortes Generales.
Pueden ser de dos clases: Leyes orgnicas: estn previstas para regular determinadas materias de especial importancia. Han de ser aprobadas por la mayora absoluta del Congreso (ms de la mitad de los componentes del mismo). Leyes ordinarias: pueden regular todas las materias que no tengan que regularse mediante una ley orgnica. Requieren para su aprobacin la mayora ordinaria del Congreso (ms de la mitad de los diputados presentes).
Tanto las leyes orgnicas como las ordinarias debern ser sometidas, adems, a la aprobacin del Senado. No son de jerarqua, regulan materias distintas. 2.3.3. Decretos legislativos y Decretos-leyes
El Gobierno puede dictar en determinadas ocasiones, normas con valor equivalente al de la ley que se denominan normas con rango de ley. Tienen el mismo valor o rango que las leyes emanadas por el Parlamento. Estas normas son de dos clases: Decreto legislativo: es una norma que dicta el ejecutivo por delegacin expresa del legislativo, es decir, el Parlamento habilita o autoriza al ejecutivo para que regule determinadas materias en esa forma. Esta tcnica se utiliza por ejemplo, para que se realicen lo que se denomina Textos Refundidos: se trata de refundir en un solo texto legal disposiciones legales preexistentes en diversos textos sobre una misma materia. Decreto-ley: es una norma con fuerza de ley que puede dictar el ejecutivo en caso de extraordinaria y urgente necesidad. Tienen carcter provisional. Normas reglamentarias
2.3.4.
El ejecutivo puede dictar normas que no tienen rango de ley, sino que tienen un rango inferior. La forma que adoptan esas normas reglamentarias es distinta segn sea su origen: Decretos dictados por el Gobierno. rdenes ministeriales. Resoluciones de los distintos organismos. Circulares
Todas esas normas estn, a su vez, relacionadas jerrquicamente entre s, dependiendo su rango del que ostente el rgano del que procedan, y por tanto, las de rango inferior no pueden vulnerar, no ya las leyes, sino las normas reglamentarias de superior rango. 2.4. Legislacin estatal y autonmica Lo sealado hasta ahora se refiere a la legislacin estatal que afecta a todo el territorio nacional. Las leyes de las CC.AA. se publican tanto en el B.O.E. como en el Boletn Oficial de cada autonoma. Las normas reglamentarias se publican slo en el Boletn Oficial de cada CC.AA. Las CC.AA. pueden dictar normas que rigen en su territorio, pero adems, slo pueden hacerlo en las materias que sean de su competencia.
La distribucin de competencias est regulada en la Constitucin. Las normas constitucionales sobre distribucin de competencias no siempre son claras, lo que ha dado lugar a numerosos conflictos de competencia entre el Estado y las CC.AA., conflictos que resuelve el Tribunal Constitucional. 2.5. Legislacin nacional y Derecho comunitario El Derecho Comunitario tiene la finalidad fundamental de crear un mercado nico lo que exige que las normas que inciden en el mismo sean similares en todos los Estados miembros de la UE. Las relaciones entre Derecho comunitario y nacional son en principio de competencia. La Unin legisla sobre las materias cuya competencia se ha atribuido por los Estados de la misma. En caso de conflicto entre normas comunitarias e internas tiene primaca el Derecho comunitario. El Derecho comunitario est integrado, en primer trmino, por los Tratados constitutivos de la Unin (Derecho comunitario primario): Tratado constitutivo de la Comunidad Econmica Europea. Tratado constitutivo de la Comunidad Europea de la Energa Atmica. Tratado de la Unin Europea.
En segundo trmino, el Derecho comunitario est integrado por una serie de normas emanadas de los distintos rganos de la Unin (Derecho comunitario derivado). De estas normas las ms importantes son los Reglamentos y las Directivas. Existe un Diario Oficial de la UE (DOUE) donde se publican todas las normas comunitarias. 2.5.1. Reglamentos
Los Reglamentos comunitarios son normas directamente aplicables a los ciudadanos de los Estados miembros. Existen numerosos Reglamentos comunitarios. 2.5.2. Directivas
Las Directivas comunitarias son normas que tienen por finalidad armonizar las distintas legislaciones de los Estados miembros en las materias de que se trate. 3. LA NORMA JURDICA 3.1. Caracteres Las principales caractersticas de la norma jurdica son: Generalidad: significa que las normas jurdicas contienen mandatos o prohibiciones relativos a categoras o clases de actos en abstracto sin regular casos individuales, es decir, establecen reglas de conducta que regirn con carcter general. Coercibilidad: significa que las normas jurdicas pueden ser impuestas por la fuerza institucionalizada en el caso de que no se cumplan voluntariamente.
3.2. Interpretacin El carcter de generalidad implica que a la hora de aplicar las leyes por los jueces a casos concretos, sea necesario, en ocasiones, proceder a una interpretacin de las mismas para resolver adecuadamente el supuesto de hecho concreto. Los criterios a utilizar para realizar dicha interpretacin estn establecidos, a su vez, en las propias leyes. El artculo 3 del Cdigo Civil establece en efecto que las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas. 3.3. Vigencia Las normas se dictan con carcter general para regir indefinidamente en el tiempo. Entran en vigor a partir de su publicacin y si no se dispone en la propia ley otra cosa, entrarn en vigor a los 20 das de su publicacin en el B.O.E. Las normas quedan derogadas cuando se dicta otra norma de igual o superior rango sobre la misma materia. Las normas se dictan en principio para el futuro y no para el pasado, es decir, no tienen efectos retroactivos. La Constitucin establece la irretroactividad de las normas no favorables o restrictivas de los derechos individuales. 3.4. Eficacia Las normas obligan al margen de que el sujeto obligado las conozca o no. Nuestro Cdigo Civil establece que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. 3.5. Normas imperativas y dispositivas Las normas imperativas son aquellas que imponen una conducta (activa o pasiva) de modo absoluto, sin que los obligados por la norma puedan eliminarla, sustituirla o alterarla. Los actos que se realicen en contra de este tipo de normas sern nulos de pleno derecho. Las normas dispositivas o supletorias, por el contrario, son aquellas que rigen slo si los interesados no disponen otra cosa.
TEMA 2 LA PERSONA 1. LAS PERSONAS FSICAS 1.1. Capacidad jurdica Es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones patrimoniales, es decir, de derechos y obligaciones de contenido econmico. Esta capacidad o personalidad es un atributo de toda persona fsica. Cualquier persona fsica tiene aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones patrimoniales desde el nacimiento. 1.2. Capacidad de obrar Es la aptitud de la persona para ejercitar los derechos y asumir las obligaciones por s misma. La aptitud, en suma, para actuar autnomamente en el trfico realizando eficazmente actos o negocios jurdicos. La plena capacidad de obrar se adquiere con la mayora de edad y se pierde en el caso de que la persona sea declarada incapaz por resolucin judicial. 1.3. La mayor edad La mayora de edad se adquiere a los 18 aos (art. 315 CC). El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil salvo excepciones establecidas legalmente. Una de las excepciones es, por ejemplo, la relativa a la adopcin: para poder adoptar se requiere que el adoptante tenga 25 aos (art. 175 CC). 1.4. La menor edad Los menores de edad no tienen plena capacidad de obrar. Esto significa, en primer trmino, que puesto que los menores de edad pueden ser sujetos de derechos y obligaciones, es necesario que otras personas con plena capacidad de obrar acten por ellos, es decir, les representen. Los representantes legales de los menores son los padres, o en su caso, el tutor. El Cdigo Civil permite que el menor de edad pueda realizar determinados actos segn la edad que tenga, por ejemplo: Desde los 14 aos puede hacer testamento o contraer matrimonio (arts. 663 y 48 CC). A partir de los 16 puede realizar actos de administracin ordinaria de los bienes que adquiera con su trabajo o industria sin consentimiento de sus padres (art. 164 CC).
El menor de edad puede emanciparse, lo que le otorga capacidad de obrar limitada, hasta que llegue a la mayor edad no podr tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres, y a falta de ambos, sin el de su curador.
La emancipacin puede tener lugar: Por matrimonio (a partir de los 14 aos). Por concesin de los padres (a partir de los 16 aos). Por resolucin judicial (a partir de los 16 aos). Por vivir independientemente de los padres, con el consentimiento de stos, el hijo mayor de 16 aos.
1.5. La incapacitacin Los mayores de edad pueden tener la capacidad de obrar limitada por incapacitacin. Las personas pueden ser declaradas incapaces por sentencia judicial, fijando el juez la extensin y los lmites de la incapacitacin. 2. LAS PERSONAS JURDICAS 2.1. Concepto y significado Las personas jurdicas son entidades u organizaciones a las que el Derecho les reconoce individualidad propia distinta de las personas que las componen, es decir, son consideradas como sujetos de derechos y obligaciones, por tanto, con personalidad. Ese reconocimiento de la personalidad se hace porque esas entidades precisan desplegar con carcter permanente una actividad, al margen de las personas concretas que las integren o se encarguen de su funcionamiento. 2.2. Clases Las diversas clases de personas jurdicas estn mencionadas en el art. 35 del Cdigo Civil que establece: Son personas jurdicas: Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley. Las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.
Todas estas personas jurdicas pueden agruparse en dos grandes tipos segn su estructura: personas jurdicas de tipo asociativo y personas jurdicas de tipo fundacional o fundaciones. 2.2.1. Personas jurdicas de tipo asociativo
Son uniones o agrupaciones de personas que persiguen la realizacin de fines comunes y responden a la necesidad de las personas de agruparse para conseguir fines que no podran conseguirse aisladamente. A este tipo pertenecen la mayora de las personas jurdicas: Corporaciones o entidades de carcter pblico: Estado, Municipio, CC.AA. Diputacin, Universidades Pblicas Asociaciones: consumidores, vecinos Sociedades: S.A., S.L.L., cooperativas
2.2.2.
Fundaciones
Son organizaciones constituidas sin fin de lucro, que por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general. De lo que se trata es que una persona, el fundador, quiere que determinados bienes de su patrimonio se destinen establemente a la consecucin de un fin de inters general. 3. LA REPRESENTACIN 3.1. Concepto Las personas realizan habitualmente las actuaciones jurdicas que interesan directa y personalmente, es decir, actuando la propia persona interesada. Cuando se acta as se dice que la persona acta en nombre y por cuenta propia. Pero puede ocurrir que la persona interesada en determinada operacin no lo haga personalmente, sino que otra persona acte por ella y en su nombre. A esta situacin se la denomina representacin. La representacin es, pues, una situacin en la que una persona, denominada representante o apoderado, realiza una actuacin jurdica por cuenta y en nombre de otra, denominada representado o principal, de tal forma que los efectos jurdicos de la operacin realizada recaen directamente en el representado, de igual manera que ste hubiera actuado personalmente. El representante acta, pues, por cuenta ajena. 3.2. Clases La representacin puede ser legal o voluntaria. 3.2.1. Representacin legal
La representacin legal o necesaria es la que se produce por imposicin legal. En relacin con las personas fsicas, la representacin legal tiene lugar en aquellos casos antes vistos en que las personas no tienen capacidad de obrar o la tienen limitada: menores e incapacitados. En relacin con las personas jurdicas, concretamente con las sociedades, hay que tener en cuenta que es necesario que acten por ellas personas fsicas. En las sociedades ha de existir necesariamente un rgano encargado de la representacin de la sociedad, que es el rgano de administracin: el administrador o los administradores de la sociedad. 3.2.2. Representacin voluntaria
En este supuesto es el interesado quien decide autorizar a otra persona para que acte en su nombre. Esa autorizacin se denomina poder de representacin o apoderamiento.
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3.3. El poder de representacin El apoderamiento o poder de representacin es el acto en virtud del cual una persona otorga a otra el poder para actuar en su nombre. Ese poder, como regla general, no tiene que constar de una forma especial pudiendo ser meramente verbal. En determinados casos se exige, sin embargo, que conste en escritura pblica (matrimonio, pleitos, administrar toda clase de bienes). En otros se requiere que conste al menos por escrito. El poder lo puede otorgar el representado para una o ms operaciones determinadas, o con carcter general. 3.4. Formas de actuacin del representante El representante, a la hora de realizar la operacin de que se trate con los terceros, acta siempre por cuenta ajena, pero puede actuar en nombre del representado o en nombre propio. La actuacin en nombre del representado es la actuacin propia de la representacin. El representante manifiesta al tercero que acta en nombre del representado e identifica al mismo. Las consecuencias de esa actuacin son tambin las propias de la representacin. Es decir, que como ya se seal, los efectos jurdicos de la operacin realizada recaen directamente en el representado. Ser ste, y no el representante, el que asuma los derechos y obligaciones derivados del negocio realizado. La actuacin en nombre propio supone que el representante acta ocultando a los terceros que lo hace por representacin. En este caso quien queda obligado frente al tercero es el representante, aunque lo efectos recaigan en ltima instancia en el representado en la medida en que actuaba por su cuenta. 3.5. Actuacin del falso representante En ocasiones, una persona puede realizar negocios en nombre de otra sin tener realmente poder de representacin de esa persona, bien porque nunca existi el poder, bien porque lo tuvo y se ha extinguido. Tambin puede incluirse en este supuesto el del verdadero representante que se extralimite y realice operaciones para las que no tiene el debido poder de representacin. Las consecuencias de esta actuacin del denominado falso representante dependern de si el supuesto representado ratifica o no el negocio realizado. La ratificacin es una declaracin de voluntad de la persona en cuyo nombre se ha actuado, en virtud de la cual asume lo realizado por el falso representante. Si no hay ratificacin, la consecuencia principal es que el supuesto representado no queda vinculado por el negocio realizado.
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TEMA 3 LA OBLIGACIN 1. CONCEPTO Y ELEMENTOS 1.1. Concepto El trmino obligacin tiene dos significados: Es la relacin jurdica por la que una persona, denominada acreedor, puede exigir a otra, denominada deudor, una determinada conducta o actuacin. Es slo el lado positivo de esa relacin obligatoria, es decir, la situacin de vinculacin en la que se encuentra el deudor frente al acreedor.
1.2. Elementos 1.2.1. Los sujetos
En la obligacin intervienen dos sujetos, uno activo y otro pasivo. El sujeto activo es el acreedor, que es quien tiene el poder de exigir la conducta debida. Es, por tanto, el titular de un derecho subjetivo. Este derecho del acreedor se denomina derecho de crdito o simplemente crdito. El sujeto pasivo es el deudor, que es la persona que tiene el deber jurdico de realizar la conducta que el acreedor puede exigir. Esta situacin se denomina deuda u obligacin. 1.2.2. El Objeto
Concepto El objeto de la obligacin es la conducta o comportamiento a que est obligado el deudor. Requisitos Licitud: la conducta debida por el deudor ser lcita siempre que no sea contraria a la ley, a la moral o al orden pblico. Posibilidad: la conducta a realizar por el deudor ha de ser posible, ya que nadie puede obligar a realizar algo imposible. Determinacin: el objeto de la obligacin ha de estar determinado, o al menos, ser determinable conforme a algn criterio o elemento previsto desde un principio, sin necesidad de un nuevo acuerdo entre los interesados. Carcter patrimonial: la conducta a que se obliga el deudor ha de ser susceptible de ser valorada econmicamente.
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Contenido La conducta a la que el deudor se obliga puede tener un contenido muy diverso pero que se puede reconducir con carcter general a tres tipos: dar algo, hacer algo o abstenerse de hacer algo (art. 1.088 CC), lo que da lugar a que se hable de obligaciones de dar, de hacer o de no hacer. 1.2.3. El vnculo jurdico
Es el elemento central de la obligacin lo que la define. Es, en efecto, el vnculo o relacin por la cual el deudor queda ligado al acreedor, obligado a realizar la conducta que ste puede exigir de forma coactiva. Esto quiere decir que, si el deudor no cumple voluntariamente, el acreedor podr exigir el cumplimiento forzoso, especfico o por equivalente. 2. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 2.1. Los contratos Una gran parte de las obligaciones surgen de los contratos que las personas realizan libremente para la satisfaccin de sus necesidades o intereses econmicos. Las obligaciones nacen de la voluntad de los propios sujetos obligados. 2.2. La ley Hay obligaciones que surgen porque las impone directamente la ley y no porque el sujeto obligado as lo haya decidido. La ley impone obligaciones de carcter muy diverso tanto en el mbito del derecho pblico como en el mbito del derecho privado: Obligacin de pagar impuestos. Obligacin de no realizar determinadas conductas. Obligacin de pagar multas. Obligacin de alimentos entre parientes
2.3. Los actos u omisiones en los que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia 2.3.1. Consideraciones generales
Los actos u omisiones en los que intervenga cualquier clase de culpa o negligencia generan, para quien haya incurrido en ellos, la obligacin de indemnizar los daos que debido a esa actuacin se hayan ocasionado a otras personas. Se considera culpable la conducta de una persona en los casos siguientes: Cuando la accin u omisin se realiza por la persona voluntaria o intencionadamente. Este supuesto se denomina dolo.
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Cuando la accin u omisin se realiza por la persona sin la debida diligencia o cuidado, segn corresponda a las circunstancias. Puede tener diversos grados: grave, leve, levsima.
Esta obligacin de indemnizar los daos causados por este tipo de acciones u omisiones culpables o negligentes constituye la denominada responsabilidad civil. Esa responsabilidad civil puede ser: Contractual: cuando los daos derivan del incumplimiento de un contrato. Extracontractual: cuando los daos se producen sin que medie una relacin contractual previa entre el causante del dao y el daado. La responsabilidad civil extracontractual
2.3.2.
La norma general en esta materia est contenida en el artculo 1.902 CC: el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Conforme al sistema legal, adems, no slo se es responsable por los propios actos u omisiones, sino que determinadas personas habrn de responder, adems, por los actos u omisiones culposos de otras. Existe otra modalidad de responsabilidad civil, denominada responsabilidad objetiva o sin culpa, porque la ley considera responsables a determinadas personas aunque no sean culpables. Ello es debido a que, con el desarrollo industrial y tecnolgico, se producen muchos daos en los que no es nada fcil identificar la culpa de alguien en concreto, porque intervienen muchos factores, no siempre humanos, debido al uso de instrumentos o mquinas. 2.4. Los delitos y faltas La comisin de una falta o un delito tipificados en el Cdigo Penal aparte de la conducta penal que corresponda, obliga al autor a indemnizar el dao que haya ocasionado. Esta obligacin de indemnizar es, por tanto, una obligacin de contenido patrimonial y constituye lo que se denomina la responsabilidad civil derivada de delito. 2.5. Conclusin En conclusin, en funcin de su origen, las distintas obligaciones pueden ser bsicamente de dos tipos: por un lado, las obligaciones contractuales o voluntarias y por otro, las legales o impuestas por la ley. Las obligaciones legales, a su vez, pueden tener un carcter muy diverso. 3. CLASES 3.1. Obligaciones especficas y genricas Esta distincin se hace en atencin al grado de determinacin de la conducta a que el deudor se obliga.
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Las obligaciones especficas son aquellas en las que la actuacin debida se determina por la individualidad de la cosa que ha de entregarse. Ejemplo: entregar un determinado mueble, un determinado cuadro Las obligaciones genricas son aquellas en las que la actuacin a realizar se halla determinada nicamente por referencia al gnero o clase a la que pertenece el bien sobre el que recae la accin. Ejemplo: entregar 10 aparatos de televisin de una determinada marca y modelo La importancia de tratarse de una u otra obligacin reside en lo siguiente: En el caso de obligacin especfica, si la cosa que ha de entregarse se pierde o destruye, el cumplimiento por el deudor se hace imposible. Si esto ocurre sin culpa del deudor y sin haberse retrasado en la entrega, la obligacin se extingue, y por tanto, el deudor ya no est obligado. En las obligaciones genricas no ocurre lo mismo porque el gnero no padece. Las cosas perdidas o destruidas pueden ser sustituidas por otras de la misma clase. El deudor sigue obligado a realizar la entrega de las cosas debidas.
3.2. Obligaciones puras, condicionales y a plazo Las obligaciones puras son aquellas que no estn sometidas a circunstancias que limiten sus efectos. Es decir, no dependen de una condicin ni tienen sealado un plazo determinado para su cumplimiento. Las obligaciones condicionales son obligaciones cuya eficacia depende de la realizacin o no de un acontecimiento futuro e incierto, denominado condicin. Existen dos tipos: Condicin suspensiva: el nacimiento de la obligacin depende de la realizacin o no del acontecimiento futuro e incierto que constituya la condicin. Ejemplo: es la que asume el asegurador en el contrato de seguro. Condicin resolutoria: la obligacin nace y es su extincin lo que depende de la realizacin o no del acontecimiento futuro e incierto que constituya la condicin. Ejemplo: Z compra una parcela a X con la condicin de que dicha parcela sea calificada como urbanizable, de tal manera que si no se califica as se dejar sin efecto la compra.
Las obligaciones a plazo son aquellas en las que se seala un plazo que determina, bien el momento en el que comienzan los efectos de la obligacin (plazo inicial), bien el momento en el que cesan esos efectos (plazo final). 3.3. Obligaciones mancomunadas y solidarias 3.3.1. Mancomunidad
Significa que la deuda o el crdito se entienden divididos en tantas partes como deudores o acreedores haya. En la mancomunidad de acreedores, cada acreedor slo puede exigir al deudor la parte de crdito que le corresponde. En la de deudores, cada deudor est obligado nicamente a pagar su parte.
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3.3.2.
Solidaridad
En este caso la deuda o crdito se consideran nicos y, por tanto, no se entienden divididos en tantas partes como deudores o acreedores haya. En la solidaridad de acreedores, cualquier acreedor podr exigir al deudor la totalidad del crdito. En la de deudores, el acreedor podr exigir a cualquier deudor, a su eleccin, la totalidad del crdito. Una vez pagada la totalidad de la deuda por uno de los deudores, ste tendr derecho a reclamar al codeudor la parte correspondiente. El acreedor no soportar las consecuencias de la eventual insolvencia de alguno de los codeudores. La solidaridad puede ser: Legal: es la que viene impuesta por la ley. Convencional o voluntaria: es la establecida expresamente por los interesados.
La regla general establecida en el Cdigo Civil, es que si la solidaridad no se establece expresamente, la obligacin se entiende mancomunada. 4. CUMPLIMIENTO O PAGO El cumplimiento o pago de la obligacin se produce cuando el deudor realiza la conducta debida en virtud de la obligacin. Una vez cumplida la obligacin, sta se extingue y el deudor queda liberado de la misma. Pero para que esto ocurra, el cumplimiento debe ser total y ajustado a los trminos previstos en la obligacin. Esto significa lo siguiente: El cumplimiento ha de realizarse por el deudor. Ha de hacerse al acreedor. El deudor, adems, debe cumplir con el tiempo que corresponda.
Si no lo hace as incurre en un incumplimiento por mora o retraso. Para considerar que el deudor ha incurrido en mora es necesario, en unos casos, que el acreedor haya hecho la correspondiente reclamacin al deudor, y otros, basta con el simple retraso. El deudor ha de cumplir total y no parcialmente, por ello, el acreedor no est obligado a aceptar pagos parciales. Puede querer el deudor cumplir y negarse el acreedor injustificadamente a recibir la prestacin (mora del acreedor). En este caso el deudor quedar liberado mediante la denominada consignacin: depositando las cosas debidas ante la autoridad judicial. 5. INCUMPLIMIENTO 5.1. Supuestos El incumplimiento de la obligacin puede ser debido a que el deudor de alguna forma contraviene lo pactado. El deudor, por tanto, incumplir la obligacin: Si cumple frente a quien no es el acreedor. Si no cumple en absoluto.
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Si incurre en mora. Si en las obligaciones de dar, entrega cosa distinta a la pactada. Si en las obligaciones de hacer desarrolla la actividad de que se trate sin la debida diligencia causando daos al acreedor. Si cumple slo parcialmente.
5.2. Consecuencias del incumplimiento 5.2.1. Cumplimiento forzoso
El acreedor podr recurrir a los Tribunales para obligar al deudor a cumplir. Si es posible el cumplimiento en forma especfica, es decir, tal y como estaba previsto, se har as. Si no es posible, se transformar para el deudor en la obligacin de pagar una suma de dinero equivalente al valor de la prestacin no realizada. Hay que sealar que para hacer cumplir las condenas fijadas en las sentencias, los Tribunales pueden imponer multas por el tiempo que transcurra sin que el deudor cumpla aquello a lo que ha sido condenado (arts. 669 y ss. LECiv). 5.2.2. Indemnizacin de daos y perjuicios
El acreedor, adems de tener derecho al cumplimiento de las obligaciones en la forma antes vista, podr solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios que el incumplimiento le haya ocasionado. La indemnizacin de daos y perjuicios comprende: El dao emergente: consiste en la prdida patrimonial que haya sufrido el acreedor. El lucro cesante o ganancia dejada de obtener: es el incremento patrimonial que el acreedor habra obtenido si se hubiese cumplido la obligacin. El dao moral patrimonial: es el constituido por el sufrimiento o padecimiento psquico.
Para que el acreedor tenga derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados del incumplimiento del deudor son necesarios dos requisitos: Es preciso que se pruebe la existencia de los daos y perjuicios. Es necesario que el incumplimiento sea imputable al deudor, esto es, que se trate de un incumplimiento culpable.
Cdigo Civil: quedan sujetos a las indemnizaciones de los daos y perjuicios causados los que en cumplimiento de sus obligaciones incurren en dolo, negligencia o morosidad y los que de cualquier modo contravienen al tenor de aqullas. 5.3. La responsabilidad por las deudas En el caso de que las consecuencias del incumplimiento se materialicen en que el deudor ha de pagar una suma de dinero al acreedor, ste podr hacer efectiva esa suma sobre los bienes del deudor.
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El artculo 1.911 del Cdigo Civil establece, en este sentido, que del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Esta sujecin del patrimonio del deudor al cumplimiento de sus deudas se denomina responsabilidad patrimonial universal. Presenta las siguientes caractersticas: Es de carcter patrimonial, porque se refiere a los bienes o patrimonio del deudor y no a su persona. Es universal, porque comprende todos los bienes del deudor. Afecta a cualquier deudor. Se refiere a cualquier tipo de obligaciones o deudas y sea cual sea su origen.
6. MODIFICACIN Y TRANSMISIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA Las obligaciones pueden modificarse por voluntad de las partes cambiando alguno de sus elementos. Puede, en efecto, cambiarse su contenido, en todo o en parte, puede cambiar el deudor o cambiar el acreedor. La transmisin supone la transferencia del crdito o la deuda de una persona a otra conservando el crdito o la deuda su identidad, de tal manera que slo cambia el sujeto. Esta transmisin puede ser: Mortis causa: por causa de muerte. Inter vivos: entre personas vivas.
6.1. Cesin de deudas Para la transmisin de una deuda, adems naturalmente del consentimiento del primitivo deudor y del que asume la duda, es necesario el consentimiento del acreedor (art. 1.205 CC). 6.2. Cesin de crditos En este caso basta con el consentimiento del acreedor que cede el crdito y el consentimiento del que lo asume. No es necesario, por tanto, el consentimiento del deudor, al que en principio, le es indiferente deber a una persona u otra. 6.3. Cesin de contratos En este supuesto lo que se transmite o cede es toda la posicin que ostenta una de las partes contratantes en un contrato, es decir, tanto su posicin como deudor, como su posicin como acreedor. El cesionario pasa a ocupar la posicin que tena el cedente. La cesin de contratos no est regulada en nuestro Derecho. Sin embargo en algunos supuestos concretos se prev esa cesin: la cesin de los contratos de trabajo cuando se produce la transmisin de la empresa, la cesin del contrato de arrendamiento, la cesin de seguro en caso de transmisin del objeto asegurado
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7. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 7.1. Confusin Cuando se confunden en una misma persona la condicin de acreedor y deudor respecto de la misma obligacin, sta se extingue porque nadie puede estar obligado frente a s mismo. 7.2. Compensacin Se produce cuando dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra por distintas obligaciones y ambos crditos son lquidos y exigibles. En este caso las deudas se extinguen hasta la cantidad concurrente. 7.3. Condonacin La deuda se extingue en este caso porque el acreedor renuncia voluntariamente al crdito que tiene frente al deudor. 7.4. Prdida de la cosa debida o imposibilidad sobrevenida de la prestacin Si la conducta que debe realizar el deudor ha devenido posteriormente imposible por causas no imputables al deudor y ste no ha incurrido en mora, queda liberado de su obligacin. 7.5. Novacin La novacin se produce cuando por acuerdo expreso entre las partes, la obligacin existente se sustituye por otra distinta o en todo caso cuando la obligacin nueva es incompatible con la antigua. En estos casos la obligacin primitiva se extingue. 7.6. Prescripcin Las deudas tambin se extinguen por el transcurso del tiempo, fenmeno que se denomina prescripcin. La ley establece la prescripcin desde el punto de vista del acreedor, sealando los plazos en los que aqul podr ejercitar sus derechos frente al deudor. Para que se produzca la extincin de una obligacin por prescripcin son necesarios los siguientes requisitos: Transcurso del plazo marcado en la ley: vara en funcin del tipo de obligacin. Que ninguna de las partes hayan realizado actuaciones al respecto: que el acreedor no haya reclamado el crdito o que el deudor no haya reconocido la deuda. El plazo puede interrumpirse por la actuacin del acreedor o del deudor. Para que tenga efectos, la prescripcin debe ser alegada por el deudor: ya que el juez no puede apreciarla de oficio, es decir, por propia iniciativa, sin que el deudor lo haya alegado.
En ocasiones, la ley establece unos plazos para el ejercicio de los derechos que no son de prescripcin, sino de caducidad: en estos casos el mero transcurso del plazo determina la prdida del derecho.
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TEMA 4 EL CONTRATO 1. CONCEPTO Y ELEMENTOS 1.1. Concepto El contrato es un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas por el que se crean obligaciones y derechos patrimoniales entre ellas. As el Cdigo Civil establece que el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio. A travs del contrato se realizan operaciones econmicas para la satisfaccin de las distintas necesidades o intereses econmicos de las personas. Por tanto, las relaciones jurdicas que se establecen entre quienes celebran el contrato son relaciones de carcter patrimonial. Principio de la autonoma de voluntad: los participantes tienen poder de autorregulacin a la hora de procurar la satisfaccin de sus intereses econmicos a travs de la celebracin de los distintos contratos. Esa libertad de los particulares slo tiene unos lmites de carcter general que son la ley, la moral y el orden pblico. 1.2. Elementos Para que exista un contrato y, en consecuencia, surjan efectivamente obligaciones y derechos para quienes lo realizan es necesario, segn establece el Cdigo Civil (art. 1.261) que ocurran los siguientes requisitos o elementos: 1.2.1. Consentimiento de los contratantes. Objeto cierto materia del contrato. Causa de la obligacin que se establezca. Consentimiento de los contratantes
Consentimiento significa encuentro o acuerdo de dos o ms voluntades. El consentimiento para ser vlido ha de ser prestado por personas que tengan capacidad de obrar y ha de ser consciente y libre. Capacidad de obrar: el consentimiento no es vlido cuando las personas no tienen capacidad de obrar para celebrar el contrato de que se trate. Si se celebra un contrato por una persona incapacitada podr solicitar su anulacin el representante legal o la persona afectada cuando cese la incapacidad. Vicios del consentimiento: el consentimiento tampoco es vlido cuando est viciado por la concurrencia de determinadas circunstancias. En este sentido se establece que ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo (art. 1.266 CC).
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o o
El error consiste en un conocimiento falso de una cosa o de un hecho. Ha de tratarse de errores sustanciales: para que el error invalide el consentimiento deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato, o sobre aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo. El error sobre la persona slo invalidar el consentimiento cuando la consideracin a ella hubiese sido la causa principal del mismo. La violencia existe cuando para arrancar el consentimiento se ha empleado una fuerza irresistible (art. 1.267 CC). La intimidacin existe cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado a sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes (art. 1.267 CC). El dolo existe cuando con palabras o maquinaciones insidiosas por parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho (art. 1.269 CC). Para que el dolo vicie el consentimiento ha de ser grave y no haber sido empleado por las dos partes contratantes (art. 1.270 CC).
1.2.2.
Objeto
El objeto del contrato son los bienes o servicios sobre los que recae; los bienes o servicios objeto de la conducta debida por las partes. Ese objeto ha de ser: Lcito: pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras, y pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. Posible: se establece que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles. Determinado: la cosa o el servicio han de estar claramente determinados en el contrato o al menos ser determinables sin necesidad de un nuevo acuerdo entre las partes. Causa
1.2.3.
En la mayora de los contratos cada una de las partes realiza una atribucin patrimonial en favor de la otra. En este tipo de contratos, la causa es para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte. La causa del contrato en su conjunto y no de la obligacin de cada una de las partes es, por tanto, la finalidad tpica de cada contrato reconocido por la ley al regular los diversos contratos. As, en la compraventa, la causa del contrato ser el intercambio de cosa por precio. En los contratos en los que slo una de las partes realiza una atribucin patrimonial en favor de la otra, la causa es la mera liberalidad del bienhechor, por ejemplo, en la donacin o en el prstamo sin intereses. Si falta la causa el contrato ser nulo, no surtir efectos.
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1.3. Forma del contrato El contrato requiere que quienes lo celebran manifiesten su voluntad al respecto. En este sentido todo contrato requiere que la exteriorizacin del consentimiento se haga de alguna forma perceptible. Pero cuando se habla de forma del contrato se hace referencia a la circunstancia de si esa exteriorizacin de la voluntad ha de realizarse de una forma determinada, por ejemplo, por escrito, en escritura pblica El principio general en esta materia es el de libertad de forma. Por ello los contratos pueden ser simplemente verbales, sin necesidad de que consten por escrito. As lo establece el Cdigo Civil, aunque naturalmente habr que probar su existencia en caso necesario. Ese principio general de libertad de forma tiene excepciones. 2. FORMACIN 2.1. Perfeccin del contrato Se habla de perfeccin del contrato para referirse al momento en el que el contrato nace o cobra existencia, generando los correspondientes derechos y obligaciones. Lo establece el Cdigo civil: el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra u otras a dar alguna cosa o prestar algn servicio. Existen numerosos contratos en los que la perfeccin est precedida por actuaciones de las partes encaminadas a la celebracin del mismo que se desarrollan durante un perodo de tiempo ms o menos largo. En todo caso, la perfeccin se producir, cuando tras estos tratos preliminares, se llegue al acuerdo y concurran la oferta y la aceptacin. 2.2. Perfeccin del contrato entre personas distantes Cuando las personas que contratan se hallan en lugares distintos se plantea el problema de determinar en qu momento se entiende que concurren oferta y aceptacin para entender perfeccionado el contrato. Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe (arts. 1.262 CC y 54 CCom). Por tanto el momento decisivo es, en principio, el del conocimiento por el oferente de la aceptacin. En cuanto al lugar de celebracin de los contratos realizados en estas circunstancias, la regla general es que el contrato se presumir celebrado en el lugar en que se hizo la oferta (arts. 1.262 CC y 54 CCom). Existe, sin embargo, una importante excepcin en relacin con los contratos realizados por va electrnica cuando una de las partes es un consumidor. En estos casos para proteger al consumidor, el contrato se entiende realizado en el lugar de residencia habitual del consumidor (art. 29 de la Ley de la Sociedad de Informacin y del Comercio Electrnico).
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3. EFICACIA El Cdigo Civil establece que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse en tenor de los mismos. Una vez celebrado el contrato, las partes no podrn desistir libremente del mismo, ya que si eso fuera posible, el contrato no obligara, en realidad a nada. Ello no obstante, conviene hacer notar que existen casos en los que excepcionalmente se permite que una de las partes pueda desistir libremente del contrato. As ocurre en determinados contratos celebrados con consumidores en los que se concede a stos esa posibilidad. En el caso de que las partes fallezcan, sus herederos asumirn en virtud de la herencia los derechos y obligaciones de la persona fallecida y, por tanto, sern considerados contratantes, salvo en los supuestos que se trate de obligaciones o derechos de carcter personalsimo (no transmisibles). El contrato es para quien no ha sido de parte de un asunto ajeno, que no le puede vincular, lo que se conoce como principio de relatividad de los contratos. Este principio, sin embargo, tiene una excepcin. Se permite, en efecto, que un contrato pueda generar derechos (no obligaciones) para terceros. Es el denominado contrato a favor de tercero: si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada (art. 1.257 CC). 4. CLASES 4.1. Contratos consensuales, formales y reales Los contratos consensuales son contratos que se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes. Son contratos que nacen y obligan a las partes desde que stas consienten, sin que sea necesario que consten por escrito o en documentos especiales, o que se entregue la cosa objeto del contrato, segn la regla general de nuestro Derecho. Los contratos formales son los que para su perfeccin requieren una forma determinada: por escrito, en documento privado o en escritura pblica. Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan nicamente con la entrega de la cosa: el prstamo o el depsito por ejemplo. 4.2. Contratos de ejecucin instantnea o duraderos Contratos de ejecucin instantnea son aquellos contratos cuya ejecucin se realiza de una vez, al cumplir cada parte la obligacin que le corresponde: entregada la cosa y pagado el precio se ha ejecutado completamente la compraventa. Contratos de duracin o duraderos son aquellos en que la ejecucin de las obligaciones se realiza continuada o peridicamente a lo largo de un perodo de tiempo.
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4.3. Contratos civiles y mercantiles En nuestro Derecho hay diversos contratos que tienen una doble regulacin contenida en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio: compraventa, prstamo, depsito, sociedad Existen pues, contratos civiles y mercantiles. La calificacin de uno de esos contratos como civil o mercantil implica que se le aplicarn las normas de uno u otro cdigo, que naturalmente son en parte distintas. Los contratos realizados por los empresarios con los consumidores son considerados civiles por un sector doctrinal y mercantiles por otro. 5. INCUMPLIMIENTO El incumplimiento de las obligaciones tiene como consecuencia que el acreedor podr exigir el cumplimiento forzoso (o su equivalente econmico) y adems, en su caso, la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados. Esto es as tambin en las obligaciones derivadas de los contratos. Pero en materia de contratos existen reglas especficas para el caso de los contratos que generan obligaciones para ambas partes contratantes y hay que tener presente que la mayora de los contratos son de ese tipo. En estos casos se establece que, ante el incumplimiento de una de las partes, la otra parte, si ha cumplido o est dispuesta a cumplir, puede optar por, entre exigir el cumplimiento o dejar el contrato sin efecto, y en ambos casos, tiene el derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados, si el incumplimiento es imputable al deudor. La opcin de dejar sin efecto el contrato se denomina resolucin del contrato por incumplimiento y, para que proceda, el incumplimiento debe ser grave, de tal manera que frustre la finalidad perseguida por el acreedor. Si se trata de contratos de ejecucin instantnea habrn de devolverse las prestaciones realizadas. Si se trata de contratos de duracin, no se devuelven las prestaciones que ya se han realizado. 6. EXTINCIN El modo normal de extincin de un contrato es su cumplimiento. Pero el contrato puede quedar extinguido por otras causas: Anulacin: existen supuestos en los que el contrato puede anularse. Resolucin por incumplimiento: en los trminos que acaban de exponerse. Mutuo disenso: del mismo modo que el contrato nace por un acuerdo de las partes puede terminar tambin porque ambas partes as lo quieran. Denuncia unilateral: es la facultad concedida a una de las partes, o a ambas, de extinguir la relacin contractual por su libre decisin, sin que por tanto, se precise la invocacin de una justa causa para ello. Desistimiento: en determinados contratos con consumidores se concede al consumidor el derecho a desistir libremente del contrato, derecho que debe ejercitar durante un breve plazo de unos das.
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Concurrencia de ciertas circunstancias personales de las partes: la ley considera que en determinados contratos existen circunstancias personales que constituyen causa de extincin del mismo, por ejemplo la muerte de una de las partes. Sin embargo, no es causa de extincin la muerte del empresario.
7. LA CONTRATACIN MODERNA 7.1. Consideraciones generales Las partes contratantes se encuentran en posicin de igualdad, y por tanto, con los lmites sealados, pueden decidir libremente lo que tengan por conveniente. Hace tiempo, sin embargo, que eso no es as en relacin con numerosos contratos. La posicin de igualdad de las partes contratantes ha desaparecido, en efecto, cuando los particulares contratan con grandes empresarios (transporte, banca, seguro, telecomunicaciones). 7.2. Los contratos de adhesin En estos casos la formacin del contrato no responde al modelo antes sealado. Por el contrario, las grandes empresas elaboran previa y unilateralmente las condiciones o pactos que regirn los contratos que masivamente realizarn a sus clientes. El cliente si quiere contratar ha de limitarse a aceptar esas condiciones. Esto ha dado lugar a los denominados contratos de adhesin y a los contratos con condiciones generales. Se denominan contratos de adhesin a aquellos en los que una de las partes elabora unilateralmente los pactos o condiciones que van a regir el contrato. El problema que estos contratos plantean es el de que la parte econmicamente fuerte incurra en abusos que pueden producirse fundamentalmente en dos sentidos: La parte que elabora unilateralmente las condiciones generales no da la posibilidad real a la otra parte de conocer estas condiciones. Por el propio contenido de esas condiciones que, por un lado, pueden ser oscuras y de difcil comprensin, y por otro, pueden ser claras pero establecer reglas abusivas a favor de quien ha impuesto las condiciones.
La proteccin de la parte dbil del contrato se intenta conseguir bsicamente de dos formas: regulando algunos contratos en particular con normas imperativas y regulando con carcter general las condiciones generales de los contratos. 8. EL COMERCIO ELECTRNICO El comercio electrnico puede limitarse a la celebracin de un contrato que despus habr de ejecutarse por los medios convencionales o puede extenderse a la ejecucin misma del contrato cuando lo que se adquiere son productos o servicios que pueden suministrarse tambin por medios informticos. El comercio electrnico desde el punto de vista jurdico plantea fundamentalmente cuestiones de seguridad.
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Para tratar de dar solucin a los problemas que el comercio electrnico plantea, la UE ha dictado una Directiva sobre comercio electrnico y otra sobre la denominada firma electrnica, con el fin de armonizar las legislaciones de los Estados miembros en la materia, facilitando as el intercambio de bienes y servicios por medios electrnicos. Ambas directivas se han incorporado a nuestro Derecho interno mediante la Ley 34/1992 de servicios de la sociedad de la informacin y de comercio electrnico. 8.1. Contratacin electrnica 8.1.1. Obligaciones de los prestadores de servicios
La primera obligacin que la ley impone a los operadores econmicos que actan en la red es la de ofrecer los datos que permitan sus identificaciones. Por ello se exige a los denominados prestadores de servicios que dispongan de los medios que permitan acceder tanto a los destinatarios como a los rganos competentes, por medios electrnicos de forma permanente, fcil, directa y gratuita, a los datos necesarios para su identificacin. Otra obligacin destacable, en relacin con los productos o servicios, es la de que debe facilitarse informacin clara y exacta sobre el precio del producto o servicio, indicando si incluye o no los impuestos aplicables, y en su caso, sobre los gastos de envo. 8.1.2. Responsabilidad de los prestadores de servicios
Los prestadores de servicios que generan la informacin y los datos y realizan las actuaciones necesarias para su difusin en la red estn sujetos a las normas generales del ordenamiento jurdico para quienes realizan actividades ilcitas (responsabilidad penal, civil o administrativa). El problema es la responsabilidad de aquellos prestadores de servicios de intermediacin, es decir, los prestadores de servicios que se limitan a transmitir, alojar datos o informaciones que ellos no generan, sino que son generados por otros. Incurrir en responsabilidad cuanto tenga conocimiento efectivo de la ilicitud de esos datos o informaciones. 8.1.3. Reglas sobre la celebracin de los contratos
Los contratos celebrados por va electrnica se rigen por las normas generales sobre validez y eficacia de los contratos. Se establecen, adems unas normas concretas: Para que sea vlida la celebracin de contratos por va electrnica no es necesario el previo acuerdo de las partes sobre la utilizacin de medios electrnicos. Si la ley exige la constancia por escrito del contrato de que se trate, se entiende cumplido ese requisito si el contrato se contiene en un soporte electrnico. Si la ley exige escritura pblica o inscripcin en determinados registros, esa exigencia se regir por la legislacin especfica que la imponga.
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En la medida en que los contratos celebrados por va electrnica por definicin contratos entre personas distantes, se le aplicar la regla antes sealada para la determinacin del momento y lugar de celebracin del contrato entre personas que se hallan en lugares distintos.
Para el caso de contratacin automtica en las pginas web (pulsar directamente las teclas segn las instrucciones de la pgina) se establecen tambin unas normas especiales: Deben ponerse a disposicin del destinatario las condiciones generales que sean aplicables al mismo. Se establece la obligacin del prestador de servicios de ofrecer necesariamente al destinatario determinada informacin antes de iniciar el proceso de contratacin. Una vez celebrado el contrato, el prestador deber confirmar la recepcin de la aceptacin.
8.2. La firma electrnica La firma electrnica consiste en un conjunto de datos electrnicos que sirven para identificar al autor de un documento enviado tambin por medios electrnicos. La creacin de la firma electrnica responde a la idea de generar un instrumento que permita sustituir con las debidas garantas a la firma autgrafa habitual. Esta materia est regulada por la Ley de Firma Electrnica de 2.003. Slo lo que se denomina firma electrnica reconocida tiene el mismo valor que la firma manuscrita y tiene que ser una firma electrnica avanzada, es decir, ser reconocida cuando est basada en un certificado reconocido y generada mediante un dispositivo seguro de creacin de la firma. En todo caso a la firma electrnica que no rena los requisitos de firma reconocida no se negarn efectos jurdicos por lo que, cualquier firma electrnica, aunque no sea reconocida, puede ser aportada como prueba que ser valorada por el juez.
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TEMA 5 MEDIOS PARA REALIZAR LOS PAGOS 1. INTRODUCCIN Las deudas dinerarias se pueden pagar en dinero efectivo pero tambin se pueden pagar mediante la entrega de determinados documentos llamados efectos de comercio, como son la letra de cambio, el cheque o el pagar, o realizando una transferencia bancaria o utilizando tarjetas de crdito. Son documentos en los que consta un derecho y para poder transmitirlo o ejercitarlo es imprescindible la posesin material del documento mismo. Los datos relativos al contenido y al ejercicio del derecho vienen determinados por lo que conste en el documento. Si ese derecho se transmite, transmitiendo el documento, lo que se transmite es el derecho tal y como aparece en el documento. Por otra parte, los ttulos valores pueden ser: Ttulos nominativos: identifican directa y expresamente a una persona como titular del mismo. Slo esa persona podr ejercitar el derecho. Ttulos a la orden: son aquellos en los que el derecho que incorporan ha de cumplirse a la orden del primer adquiriente o a la orden de los sucesivos adquirientes. Es decir, son ttulos destinados a circular transmitindose de unas personas a otras por medio de una declaracin escrita en el propio ttulo (endoso). Ttulos al portador: son aquellos que no designan nominativamente al titular, sino que se considera titular del mismo su poseedor en un momento dado. Para su transmisin basta con ceder la posesin al nuevo adquiriente.
La entrega de cualquiera de esos ttulos como medio de pago, slo surtir los efectos del pago, quedando liberado el deudor, cuando efectivamente se paguen y no cuando se entregan. 2. LA LETRA DE CAMBIO 2.1. Modelo oficial La utilizacin del modelo oficial implica el pago del correspondiente impuesto aunque no es imprescindible para la validez de la letra de cambio. Al tratarse de efectos timbrados, debe utilizarse el de la clase que corresponda a su cuanta. Si no se usa no se podr exigir su pago por el denominado juicio cambiario. 2.2. Concepto y elementos personales La letra de cambio est regulada en la Ley 19/1985 Cambiaria y del Cheque. Consiste esencialmente en una carta que contiene una orden de pago. La carta la expide o emite una persona que se denomina librador porque es l quien emite, libra o crea la letra.
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El destinatario de la carta y de la orden de pago que contiene, es el librado, que nicamente se obliga a pagarla si la firma. Es la persona a la que hay que presentar la letra a su vencimiento. Pero la carta no se enva al librado, sino que se entrega a la persona que ha de recibir el pago del librado. Esa persona se denomina tomador y es quien tiene derecho a presentar la letra al librado para obtener el pago. 2.3. Requisitos Los requisitos que tiene que reunir el documento son los siguientes: La denominacin de letra de cambio inserta en el documento. El mandato puro y simple de pagar una determinada suma de dinero. El nombre de la persona que ha de hacer el pago, es decir, el nombre del librado. El nombre de la persona a la que ha de hacerse el pago, es decir, el tomador. La firma de quien emite la letra, es decir, el librador. La fecha de libramiento o emisin de la letra, es decir, la fecha en la que se crea la letra.
2.4. Funcin econmica La letra se puede utilizar como medio de pago, pero tambin como medio de obtencin de crdito. Se puede utilizar como medio de pago en la medida en que la letra incorpora un derecho de crdito a exigir una suma de dinero y ese derecho se puede transmitir para el pago de una deuda. La letra puede utilizarse como medio de obtencin de crdito. El librador puede obtener crdito descontando la letra en un banco. En efecto puede disponer de liquidez y no esperar al vencimiento de la letra para cobrarla. El banco le anticipa el importe de la letra descontando el inters correspondiente al tiempo que falte para que la letra venza. 2.5. Las declaraciones cambiarias Para que una persona resulte obligada en virtud de una letra es imprescindible que conste en la propia letra su declaracin de voluntad manifestada por medio de su firma (como aceptante, librador, endosante o avalista). Tambin en la letra se puede actuar por representacin. Hay que sealar que, en ocasiones, la simple firma equivale a una declaracin cambiaria en los trminos previstos legalmente. Si firma la letra una persona incapaz, la ley cambiaria establece que las obligaciones de los dems firmantes no dejarn de ser vlidas. 2.6. Creacin y aceptacin de la letra Hay que resaltar que para que la letra exista y sea vlida no es necesaria la aceptacin del librado. Si acepta, est obligado a pagar la letra y si no paga, el tenedor legtimo de la misma le puede demandar judicialmente el pago. Si no acepta, puede pagar la letra voluntariamente a su vencimiento, pero si no lo hace no se le puede demandar el pago porque no se ha obligado a ello en la letra. En tanto la letra no venza, el derecho a reclamar el pago de la deuda derivada de la relacin causal est en suspenso.
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2.7. Endoso y aval de la letra 2.7.1. El endoso
Es la forma tpica de transmitir la letra de cambio. Se denomina as porque figura en el dorso de la letra. En virtud del endoso el tenedor de la letra, actuando como endosante, transmite la letra y el derecho incorporado a otra persona denominada endosatario. Es imprescindible para ello la firma de quien realiza la transmisin, denominado endosante. En virtud del endoso pasa a ser titular de la letra el endosatario y, por tanto, ser quien haya de presentarla al cobro en su momento. Salvo que el endosante haga constar que no responde del pago de la misma (clusula sin mi responsabilidad), el endosante responde de ese pago frente a sucesivos adquirientes de la letra. 2.7.2. El aval
Es una declaracin cambiaria que se hace para garantizar el pago de la letra por la persona que lo realiza. Es muy importante tener en cuenta que slo existe aval cambiario si el aval consta en la propia letra, es decir, si la firma del avalista figura en la letra. Salvo que el endosante haga constar que no responde del pago de la misma (clusula sin mi responsabilidad) responde de ese pago frente a sucesivos adquirientes de la letra. 2.8. Pago de la letra 2.8.1. Pago voluntario
Llegado el vencimiento, la letra ha de presentarse al cobro al librado en el lugar indicado para el pago. Si el librado paga voluntariamente el importe de la letra habr llegado a buen fin y habrn quedado saldadas todas las deudas existentes entre los intervinientes, tanto las cambiarias como las causales. 2.8.2. Pago forzoso
Si presentada la letra al cobro a su vencimiento no es pagada voluntariamente por el librado, el tenedor legtimo de la misma podr exigir judicialmente el pago a cualquier obligado cambiario: aceptante, librador, endosante y sus avalistas. Una vez impagada la letra, el tenedor puede elegir libremente a qu obligado u obligados quiere demandar. Para demandar al librador y a los endosantes (y sus respectivos avalistas si los hubiere), el tenedor ha de hacer constar que la letra ha sido presentada al cobro y no pagada. Eso se obtiene bien acudiendo al notario o bien haciendo que el propio librado o el domiciliatario hagan constar en la letra la denegacin de pago.
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Si el pago se realiza por el librador o algn endosante (o sus avalistas) en el caso de que el tenedor se haya dirigido contra ellos, el que haya pagado tendr derecho a recuperar la letra y exigir el pago a los obligados anteriores. 2.8.3. Excepciones al pago
Las excepciones son las defensas que aquel a quien se le exija el pago puede alegar u oponer para no pagar. 3. EL CHEQUE 3.1. Concepto y caracteres El cheque (o taln) es tambin un ttulo valor. Contiene una orden o mandato de pago, pero en este caso esa orden se da siempre contra un banco (librado) y permite al librador del mismo disponer de los fondos que tenga previamente disponibles en el banco-librado. Es siempre una orden de pago a la vista, es decir, puede presentarse al cobro en cualquier momento ras su emisin. Por ello en el cheque no existe la mencin del vencimiento. Ha de existir un pacto expreso o tcito entre el banco y el librador del cheque para que ste pueda emitir cheques para disponer de sus fondos. Esta orden de pago que contiene el cheque no puede ser aceptada. Esto significa que si el cheque no se paga, el tomador no puede exigir el pago al banco, sino nicamente al librador. 3.2. Funcin econmica El cheque no puede utilizarse como medio para obtener crdito. El pago se entender realizado en el momento en el que el cheque efectivamente se cobre y no en el momento de la entrega del mismo. En la actualidad el cheque ha sido sustituido en gran parte por la utilizacin de las tarjetas de crdito. 3.3. Requisitos La denominacin de cheque inserta en el ttulo. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada. El nombre del que debe pagar (librado) y que ha de ser necesariamente un banco (entendido en sentido amplio como entidad de crdito). La fecha de emisin. La firma del que expide el cheque (librador).
No se exige la designacin del tomador porque si falta se entiende que es un cheque al portador.
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3.4. Pago del cheque 3.4.1. Pago voluntario
El pago voluntario es el que realiza el banco-librado atendiendo la orden dada por el librador. Si esto ocurre quedan extinguidas todas las obligaciones. La ley impone a los bancos la responsabilidad por el pago de cheques falsos o falsificados que el librador hubiere incurrido en culpa o negligencia. La presentacin del cheque al pago podr hacerse en cualquier momento de su emisin, pero se establecen unos plazos mximos de presentacin: la presentacin deber hacerse dentro de 15 das si es emitido y pagadero en Espaa. Ahora bien, si el tomador deja transcurrir ese plazo, eso no significa que el cheque no pueda ser pagado. 3.4.2. Pago forzoso
Si el cheque no es pagado voluntariamente a su presentacin, el tenedor del mismo deber observar las reglas sobre protesto notarial, declaracin del librado para acreditar el impago. En caso de no hacerlo as, el cheque se perjudica: en este caso el tenedor perder el derecho a reclamar el pago. 4. EL PAGAR El pagar es un ttulo valor que contiene una promesa de pago hecha por el firmante del mismo a favor de otra persona (tomador), ya que el firmante se obliga a pagar a esa persona una determinada cantidad en una fecha y lugar indicados en el ttulo. Se le aplican las mismas normas que rigen la letra de cambio. El pagar puede utilizarse como medio de pago y como medio de crdito, de manera semejante a la letra de cambio. El pagar debe reunir determinados requisitos: Denominacin de pagar inserta en el ttulo. Firma del que expide el documento. Fecha de emisin. La promesa pura y simple de pagar una determinada cantidad de dinero. El lugar donde ha de hacerse el pago. Nombre de la persona a quien haya de hacerse el pago.
Si falta la designacin del vencimiento, y al igual que en la letra de cambio, se entender girado a la vista. 5. LA TRANSFERENCIA BANCARIA Mediante la transferencia bancaria, el deudor, en cuanto cliente de un banco, ordena a ste, con cargo a la disponibilidad monetaria que en l mantiene, que abone a la cuenta del acreedor una determinada cantidad.
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Se trata de una operacin que constituye una de las formas de realizar los pagos a que se obliga el banco en relacin con sus clientes en el marco del correspondiente contrato de cuenta corriente bancaria. Con carcter general, carece de regulacin legal, y por tanto, ha de aplicarse las normas generales sobre obligaciones y contratos, y en su caso, las normas sobre el contrato de comisin o mandato. El banco est obligado a aceptar la orden siempre que el cliente tenga fondos o disponibilidad crediticia. La transferencia entre Estados miembros de la UE est regulada por la Ley 9/1.999. 6. TARJETAS DE CRDITO Las tarjetas de crdito permiten a su titular realizar diversas operaciones. Existen diversas clases y no todas son realmente tarjetas de crdito. Se distingue entre: Tarjetas de crdito: permiten a su titular obtener crdito hasta una determinada cuanta. El cliente est obligado, adems de pagar las comisiones correspondientes, a la devolucin de las cantidades dispuestas y al pago de los intereses correspondientes. Tarjetas comerciales o de compra: emitidas por el propio suministrador de bienes o servicios y suponen un aplazamiento en el pago. Tarjetas de dbito: no permiten obtener crdito, y por tanto, el titular podr realizar slo operaciones hasta el lmite del saldo que figure en la cuenta asociada produciendo un cargo inmediato en dicha cuenta. En este caso el cliente se obliga a pagar nicamente las comisiones correspondientes.
Una de las cuestiones ms importantes que plantea la utilizacin de tarjetas como medio de pago, es la relativa a la responsabilidad en caso de utilizacin fraudulenta de la misma por terceros. En el contrato que realiza el titular con la entidad bancaria se establecen habitualmente unas condiciones que no suelen suscitar problemas en ese aspecto. As, se establece que el titular de la tarjeta deber comunicar inmediatamente su prdida o sustraccin. En cuanto a la responsabilidad en caso de prdida o sustraccin, suele establecerse, por una parte, que el titular de la tarjeta asumir la responsabilidad derivada de las operaciones de las que no se reconozca autor que se hayan efectuado antes de la notificacin de la prdida o sustraccin. Esta responsabilidad suele estar limitada hasta una cantidad determinada.
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TEMA 6 EL EMPRESARIO 1. NOCIONES PRELIMINARES 1.1. Empresario en sentido econmico y empresario en sentido jurdico Desde una perspectiva estrictamente econmica se suele identificar al empresario con la persona que de forma realiza labores de organizacin y direccin empresarial. Este concepto econmico no coincide, sin embargo, con el concepto jurdico de empresario. Desde el punto de vista jurdico, la nocin de empresario va siempre ligada al ejercicio en nombre propio de una actividad empresarial. Tambin se refiere a quien adquiere los derechos y las obligaciones derivadas de la actividad empresarial. Esto no significa que el empresario tenga necesariamente que realizar esa actividad de una forma directa y personal. Esta delimitacin tiene una indudable trascendencia, porque la calificacin de una persona como empresario en sentido jurdico conlleva importantes consecuencias prcticas: obligaciones contables, sometimiento a un rgimen fiscal especfico, asuncin de las responsabilidades derivadas del ejercicio de la actividad empresarial 1.2. Empresario y empresa Tradicionalmente la empresa ha venido siendo considerada como un conjunto organizado de elementos personales, materiales e inmateriales, destinado de manera duradera a la produccin o distribucin de bienes o servicios para el mercado. Se suele tambin concebir la empresa como el ejercicio profesional de una actividad econmica planificada, con la finalidad de intermediar en el mercado de bienes o servicios. Cualquiera que sea la nocin de la misma que se acepte, carece en nuestro Derecho de personalidad jurdica propia, por lo que para poder actuar en el trfico econmico tiene necesariamente que estar vinculada a una persona (fsica o jurdica), que tenga la capacidad jurdica suficiente para poder actuar en ese trfico y realizar los actos jurdicos necesarios para poder llevar a cabo cualquier actividad de produccin o distribucin de bienes o servivios en el mercado. Y esta persona es el empresario. 2. EMPRESARIO INDIVIDUAL 2.1. Concepto Empresario individual es la persona fsica que ejercita en nombre propio una actividad empresarial. El empresario individual puede desarrollar esta actividad personalmente o a travs de otras personas que, actuando como representantes suyos, desarrollen en su nombre dicha actividad.
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Las personas que desarrollan la actividad empresarial actuando como representantes de otra persona, no son, en consecuencia, empresarios. 2.2. Capacidad 2.2.1. Regla general
Para ser empresario individual se requiere ser mayor de edad y tener la libre disposicin de los bienes (art. 4 CCom). 2.2.2. Excepciones
La anterior regla presenta dos importantes excepciones: Los menores de edad y los incapacitados legalmente pueden ser empresarios cuando se trate de continuar el ejercicio de la actividad empresarial que hubieren ejercicio sus padres o causantes (art. 5 CCom). Una persona incapacitada legalmente tambin puede ser empresario cuando se trate de continuar el ejercicio de la actividad empresarial que esa persona vena desarrollando antes de haber sido declarada incapaz.
Puesto que no tienen plena capacidad de obrar, ni pueden disponer libremente de sus bienes, no pueden ejercer personalmente la actividad empresarial, sino que tienen que ejercerla necesariamente a travs de sus representantes legales. 2.3. Prohibiciones para ejercer actividades empresariales La Constitucin Espaola reconoce expresamente el derecho a la libre eleccin de profesin u oficio y el principio de libertad de empresa. Este derecho no tiene, sin embargo un carcter absoluto y est de hecho sometido a una serie de restricciones legales. a) Incompatibilidades: son prohibiciones legales de ejercer actividades empresariales impuestas a personas que desempean determinadas funciones pblicas. Las incompatibilidades vienen establecidas y reguladas en diversas leyes especiales, estatales y autonmicas. b) Prohibiciones legales de competir: son prohibiciones de realizar actividades empresariales del mismo gnero que las que realiza un determinado empresario y que la propia ley impone, en beneficio del empresario, a personas que mantienen con l una especial vinculacin. Los supuestos ms importantes son: a. La prohibicin de competir con la sociedad (empresario social) que se impone a sus administradores. b. La prohibicin de competir con el empresario (individual o social) que se impone al apoderado general, factor o gerente. c. La prohibicin de competir con el empresario (individual o social) que se impone con carcter general a sus trabajadores.
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2.4. Responsabilidad 2.4.1. Reglas generales
Las obligaciones que pueden generarse en el ejercicio de una actividad empresarial, de cuyo cumplimiento responde el empresario, son muy variadas y pueden tener un origen muy diferente: contractual, extracontractual y legal (art. 1.089 CC). Las obligaciones contractuales son las que nacen de los contratos realizados en el ejercicio de la actividad empresarial. Las obligaciones extracontractuales son las que se derivan de los actos y omisiones en que intervenga culpa o negligencia y que causen daos a terceros. Las obligaciones legales son las derivadas directamente de una ley. Es de resaltar el aspecto ms importante y es que el empresario responde del cumplimiento de todas las obligaciones patrimoniales derivadas del ejercicio de la actividad empresarial con todo su patrimonio. Los nicos bienes que, en su caso, pueden quedar a salvo de las reclamaciones de acreedores son los denominados bienes inembargables, que por razones humanitarias se permite conservar al deudor. 2.4.2. Empresario casado en rgimen de sociedad de gananciales
El rgimen econmico-matrimonial de la sociedad de gananciales se caracteriza porque se hacen comunes para el marido y la mujer las ganancias y los beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos (art. 1.344 CC). Cuando el matrimonio se rige por el rgimen de sociedad de gananciales, cabe distinguir tres tipos de bienes: los bienes privativos del marido, los bienes privativos de la mujer y los bienes comunes de ambos. Son bienes privativos de cada cnyuge, los que ya le pertenecan a cada uno antes del matrimonio y los que cada uno adquiera durante el matrimonio por ttulo gratuito. Son bienes gananciales, los obtenidos durante el matrimonio por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges y los adquiridos a costa de ese caudal comn. Cuando un empresario est casado y el rgimen econmico matrimonial es el de sociedad de gananciales, la responsabilidad de ese empresario por el cumplimiento de las obligaciones derivadas del ejercicio de la actividad empresarial, se rige por las siguientes reglas: El empresario responde siempre con todos sus bienes privativos y con la parte de los bienes comunes que se haya obtenido con el ejercicio de su actividad empresarial (art. 6 CCom). Si el empresario desarrolla su actividad con el conocimiento y sin la oposicin expresa de su cnyuge, quedan tambin obligados los dems bienes comunes. Los bienes privativos del cnyuge del empresario no quedan obligados salvo que exista consentimiento expreso al respecto del cnyuge (art. 9 CCom).
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2.4.3.
Tendencia a la limitacin de responsabilidad del empresario individual
Desde hace tiempo una de las mayores aspiraciones de los empresarios individuales ha sido la de conseguir algn sistema que les permita limitar su responsabilidad. Se pretende, en definitiva, poder separar el patrimonio empresarial y el patrimonio privado. Esta aspiracin se ha visto frenada, sin embargo, por la dificultad de encontrar un sistema adecuado para llevarla a cabo. La solucin actual a esta cuestin ha venido dada mediante la admisin en nuestro Derecho de las sociedades annimas y de las sociedades de responsabilidad limitada unipersonales. 3. EL EMPRESARIO SOCIAL 3.1. Concepto Junto a las personas fsicas o naturales existen tambin las denominadas personas jurdicas, que son entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia, y en consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho. Entre estas personas jurdicas se encuentran las sociedades mercantiles, que son los denominados empresarios sociales. El empresario social es la persona jurdica (sociedad mercantil) que ejercita en su nombre propio una actividad empresarial, esto es, una actividad dirigida a la produccin o distribucin de bienes o servicios para el mercado. Evidentemente, los empresarios sociales para poder actuar en el trfico y relacionarse con otras personas tienen que actuar mediante rganos formados por personas fsicas. Uno de estos rganos sociales es el rgano de administracin que puede ser unipersonal o pluripersonal. Este rgano de administracin es el que tiene legalmente atribuida la representacin de la sociedad. Debe quedar claro que los administradores de una sociedad no son empresarios. 3.2. Tipos bsicos de sociedades mercantiles 3.2.1. Sociedad Colectiva
Puede definirse como una sociedad personalista que, en nombre colectivo y bajo una razn social, desarrolla una actividad econmica cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros todos los socios, personal, solidaria e ilimitadamente. Est regulada en el Cdigo de Comercio (arts. 125 y ss.). Las principales caractersticas son: Responsabilidad de los socios por las deudas sociales La responsabilidad de los socios es subsidiaria. Esta responsabilidad es personal en el sentido de que cada socio responde con su propio patrimonio, solidaria porque el acreedor puede exigir el pago de la totalidad de la deuda a cualquiera de ellos e
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ilimitada en el sentido de que cada uno de los socios responde con todo su patrimonio personal de todas las deudas de la sociedad. Carcter personalista Las sociedades colectivas exigen un alto grado de confianza entre todos los socios, por lo que estn constituidas en atencin a las condiciones personales y patrimoniales de sus socios. La ley exige que los administradores sean los socios. Actuacin en nombre colectivo y bajo una razn social La sociedad colectiva tiene que disponer de un nombre que la identifique y bajo el que pueda desarrollar su actividad. Este nombre constituye su denominacin social. La denominacin social de las sociedades colectivas tiene que ser, por imperativo legal, una denominacin subjetiva o razn social en la que han de figurar necesariamente el nombre y apellidos, o slo uno de los apellidos, de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo, debiendo aadirse en estos dos ltimos casos la expresin y compaa o su abreviatura y ca. Cuando se seala que la sociedad colectiva acta en nombre colectivo y bajo una razn social se est haciendo referencia a esa exigencia legal de que la sociedad acte bajo una denominacin social subjetiva formada con el nombre de todos o alguno de los socios. 3.2.2. Sociedad Comanditaria
Puede definirse como una sociedad de carcter personalista que, en nombre colectivo y bajo una razn social, desarrolla una actividad econmica de cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros ilimitadamente los socios colectivos y de forma limitada los comanditarios. Est regulada por el Cdigo de Comercio (arts. 145 y ss.). Las principales caractersticas son: Coexistencia de dos tipos de socios con un rgimen distinto de responsabilidad por las deudas sociales En la sociedad comanditaria existen dos tipos de socios: o o Socios colectivos: tienen los mismos derechos y obligaciones que los socios de una sociedad colectiva. Socios comanditarios: tienen una responsabilidad limitada a lo que se obligaron a aportar a la sociedad. Adems, no pueden participar en la administracin de la sociedad, ni pueden incluir su nombre en la denominacin social.
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Carcter personalista En relacin con los socios colectivos el carcter personalista de la sociedad comanditaria se manifiesta en los mismos trminos que en una sociedad colectiva. En relacin con los socios comanditarios, este carcter tiene menos relevancia.
Actuacin en nombre colectivo y bajo una razn social La sociedad comanditaria acta tambin en nombre colectivo y bajo una razn social. Esa denominacin no puede nunca incluir el nombre de los socios comanditarios.
3.2.3.
Sociedad Annima
Puede definirse como una sociedad de carcter capitalista, cuyo capital est dividido en acciones y est integrado por las aportaciones de los socios, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. Est regulada en la Ley de Sociedades de Capital, de 2 de julio de 2.010 (LSC). Las principales caractersticas son: Carcter capitalista La sociedad annima es una sociedad capitalista por la importancia que en la misma tiene el capital social, elemento esencial de estas sociedades y concepto bsico a travs del cual se articulan las principales medidas de proteccin de los terceros que se relacionan con la sociedad. Este carcter capitalista de la sociedad annima se manifiesta tambin en sus relaciones internas, esto es, en las relaciones con los propios socios puesto que la participacin en el capital social sirve tambin de medida para la atribucin de los derechos sociales; ya que stos se atribuyen a los socios en proporcin al valor de sus respectivas aportaciones al capital social. Divisin del capital en acciones La accin representa una parte del capital social, de forma que la suma del valor nominal de todas las acciones es igual a la cifra del capital social. Los socios no responden personalmente de las deudas sociales De las deudas sociales responde exclusivamente la sociedad con su propio patrimonio. 3.2.4. Sociedad de Responsabilidad Limitada
Puede definirse como una sociedad de carcter hbrido, cuyo capital est dividido en participaciones sociales y est integrado por las aportaciones de los socios, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. Est tambin regulada en la Ley de Sociedades de Capital (LSC). Las principales caractersticas son:
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Carcter hbrido Es una sociedad flexible, en la que pueden combinarse elementos de carcter capitalista y elementos de carcter personalista. Si bien la sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad de carcter totalmente capitalista en las relaciones con terceros, sin embargo, en las relaciones internas admite diversos grados de personalizacin.
Divisin del capital en participaciones sociales Las participaciones sociales representan una parte del capital social, de forma que la suma del valor nominal de todas las participaciones es igual a la cifra del capital social.
Los socios no responden personalmente de las deudas sociales De las deudas de una sociedad de responsabilidad limitada responde exclusivamente la sociedad con su propio patrimonio.
3.3. Responsabilidad 3.3.1. Reglas generales
El empresario social responde siempre del cumplimiento de todas sus obligaciones con todo su patrimonio (art. 1.911 CC). Del cumplimiento de las deudas de determinados empresarios sociales, adems del propio empresario, responden tambin las personas (socios) con sus patrimonios personales (sociedades colectivas y comanditarias). 3.3.2. Abuso de la personalidad jurdica
La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades mercantiles permite que stas puedan actuar en el trfico como empresarios sociales y hace posible, en definitiva, que determinados tipos sociales puedan desarrollar actividades empresariales, de cuyas consecuencias slo sean ellas responsables, en el sentido que sus socios no tienen que responder personalmente de las deudas de la sociedad. Si los socios actan cuando les conviene como si no existiera la sociedad, no sera admisible que, si las cosas llegan a ir mal, trataran luego de escudarse en la existencia de la sociedad para alegar que ellos son simplemente socios y que, en cuanto tales, no responden de las deudas de la sociedad. Esta forma de actuar constituira un claro abuso de la personalidad jurdica de la sociedad y un intento de utilizacin fraudulenta de esta institucin que el Derecho no puede admitir ni tolerar (arts. 6.4 y 7 CC). 3.3.3. Sociedades mercantiles no inscritas en el Registro Mercantil
La correcta constitucin de las sociedades mercantiles exige siempre que se realice mediante escritura pblica y que sta sea inscrita en el Registro Mercantil.
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Ocurre que con frecuencia actan en el trfico sociedades que desarrollan actividades mercantiles o empresariales, pero que no estn inscritas en el Registro Mercantil y que, por lo tanto, no estn debidamente constituidas. Son las denominadas sociedades mercantiles irregulares o simplemente, sociedades irregulares, cuya existencia se debe a razones de ndole muy diversa: evitar los gastos que conlleva la constitucin regular de la sociedad, desconocimiento de los trmites a seguir El incumplimiento de la obligacin de inscribir la sociedad en el Registro Mercantil se sanciona haciendo que los gestores de la sociedad sean solidariamente responsables frente a los terceros con los que hubieran contratado en nombre de la sociedad (art. 120 CCom). Adems, frente a terceros se aplicar el rgimen de responsabilidad propio de las sociedades colectivas. 4. EL EMPRESARIO TURSTICO Empresario turstico es el empresario individual o social que desarrolla una actividad empresarial calificada como turstica. El decreto 231/1965, de 14 de enero, por el que se aprueba el Estatuto Ordenador de las Empresas y Actividades Tursticas Privadas, considera como empresas tursticas privadas las siguientes: Las de hostelera. Las de alojamientos tursticos de carcter no hotelero. Las agencias de viaje. Las agencias de informacin turstica. Los restaurantes. Cualesquiera otras que presten servicios directamente relacionados con el turismo y que reglamentariamente se denominen como tales.
Aunque la actividad turstica privada es una actividad que puede ejercitarse libremente por cualquier empresario, sin embargo, su ejercicio est sometido a diversos condicionamientos de carcter administrativo, cuyo estudio corresponde al Derecho Administrativo. 5. COLABORADORES DEL EMPRESARIO 5.1. Colaboradores dependientes 5.1.1. Trabajadores
Son las personas fsicas que voluntariamente prestan sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del mbito de organizacin y direccin de otra persona, fsica o jurdica, denominada empleador o empresario (art. 1.1. ET). 5.1.2. Auxiliares del empresario
Son auxiliares del empresario aquellos trabajadores que, por estar dotados de un poder de representacin, voluntariamente concedido por el empresario, pueden actuar en el trfico econmico obligando al empresario en las operaciones y contratos que realizan con terceros.
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Existen bsicamente tres tipos: a) Apoderados generales Se caracterizan por tener un poder de representacin muy amplio, un poder general que les permite actuar representando al empresario en todo lo relativo al giro o trfico de la empresa. Desde el punto de vista laboral, lo normal es que estn vinculados al empresario por una relacin laboral de carcter especial. En el lenguaje actual reciben diversas nominaciones: directores generales, gerentes El hecho de que sea un poder general para actuar en todo lo relativo al giro o trfico normal de la empresa no excluye, sin embargo, la posibilidad de que el empresario establezca determinadas limitaciones al mismo, siempre que no sean de tal intensidad o alcance que lleguen a desvirtuar ese carcter general que necesariamente tiene que tener el poder del factor para poder ser considerado como tal (art. 283 CCom). b) Apoderados singulares Los apoderados singulares son aquellos auxiliares que tienen un poder limitado de representacin que les permite actuar representando al empresario en una parte determinada del giro o trfico de la empresa, por lo que nicamente obligan al empresario cuando realizan operaciones propias del ramo que tienen encomendado, o cuando realizan aquellas concretas operaciones para las que estn debidamente autorizados. Desde el punto de vista laboral, estn vinculados al empresario por un contrato comn de trabajo, regulado por el Estatuto de los Trabajadores. El Cdigo de Comercio distingue dos tipos de apoderados singulares: o Dependientes: son aquellos auxiliares del empresario que tienen encomendado el desempeo de todas las gestiones propias de un determinado ramo de actividades de la empresa, como jefes de ventas, compras, de taller, de personal Mancebos: son aquellos encargados de realizar determinadas operaciones, por ejemplo, los encargados de realizar las ventas en los establecimientos que el empresario tiene abiertos al pblico.
c) Viajantes de comercio Son aquellos trabajadores que actan fuera de los establecimientos comerciales del empresario y sin sujecin al horario laboral de la empresa y cuya labor consiste en promover o concertar personalmente operaciones mercantiles por cuenta del empresario, sin asumir el riesgo de las mismas. Desde el punto de vista laboral estn vinculados con el empresario en virtud de una relacin laboral de carcter especial.
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Los viajantes de comercio slo podrn considerarse auxiliares cuando estn facultados no slo para promover las operaciones, sino tambin para concertarlas personalmente como representantes del empresario. 5.2. Colaboradores independientes Los colaboradores independientes actan desde una posicin autnoma y no estn jerrquicamente subordinados al empresario, aunque en determinados aspectos tengan que actuar siguiendo sus instrucciones. No son, pues, trabajadores vinculados al empresario por relaciones laborales. Se trata de otros empresarios cuya actividad consiste precisamente en distribuir o comercializar productos y servicios de otros empresarios con los que estn vinculados a travs de determinados tipos de contratos mercantiles: contratos de comisin, de agencia, de concesin, de franquicias
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TEMA 7 LA SOCIEDAD ANNIMA 1. CONCEPTOS BSICOS 1.1. Planteamiento En la sociedad annima el capital, que estar dividido en acciones, se integrar por las aportaciones de los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales. 1.2. El capital social 1.2.1. Capital social y patrimonio social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. El capital social, cuya cuanta se corresponde con el valor de las aportaciones efectuadas por los socios, es una cifra que se hace constar en los Estatutos Sociales y, en cuanto tal, es una cifra estable, en el sentido de que no cambia a no ser que se modifiquen los Estatutos. El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos patrimoniales que en cada momento tiene la sociedad. 1.2.2. Capital social, patrimonio social y responsabilidad de la sociedad
La sociedad annima, como cualquier otra persona, responde del cumplimiento de sus obligaciones con todo su patrimonio (art. 1.911 CC). La garanta directa de los acreedores de la sociedad radica en el patrimonio de la sociedad. La Ley atribuye tambin al capital social una importante funcin de garanta de los acreedores sociales, al exigir que el patrimonio social guarde una correlacin mnima con la cifra del capital social. Con ello se trata de evitar un doble riesgo: El riesgo de que acten en el trfico sociedades que, a travs de una cifra de capital social muy elevada, puedan ofrecer una imagen distorsionada de su verdadera capacidad econmica. Por ello la Ley impone a la sociedad la reduccin obligatoria de su capital cuando las prdidas hayan disminuido su patrimonio neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto (art. 327 LCS). Se trata de evitar tambin el riesgo de que acten en el trfico sociedades con patrimonios insuficientes y que no ofrezcan unas mnimas garantas a los terceros que contraen con la sociedad.
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1.2.3.
Capital social y principio de no responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad
El capital social cumple tambin otra importante funcin de garanta de los acreedores sociales, ya que es el instrumento que utiliza la ley no slo para dotar a la sociedad de un patrimonio propio, sino tambin para mantener siempre separados el patrimonio de la sociedad y los patrimonios particulares de sus socios, evitando que puedan realizarse trasvases indebidos de fondos del patrimonio de la sociedad al de sus socios. 1.2.4. Principios bsicos del capital social Capital mnimo: no puede ser inferior a 60.000 euros. Realidad: tiene que estar integrado por aportaciones patrimoniales de los socios. Suscripcin ntegra y desembolso inicial mnimo del 25%: el capital social tiene que estar desde el principio totalmente suscrito y desembolsado, al menos, en una cuarta parte. Determinacin y estabilidad: el capital social tiene que estar determinado mediante una cifra que exprese con total exactitud su valor en euros. Correspondencia mnima: una vez que la sociedad haya empezado sus actividades, el capital social no garantiza la existencia de un determinado patrimonio social; pero s que sirve de referencia para que la sociedad tenga que adoptar determinadas medidas cuando deje de existir una correspondencia mnima entre el capital y el patrimonio social.
1.3. Las aportaciones 1.3.1. Objeto de la aportacin
Puede ser objeto de aportacin tanto el dinero como cualquier otro bien o derecho patrimonial susceptible de valoracin econmica. 1.3.2. Aportaciones dinerarias
a) Determinacin: las aportaciones dinerarias pueden efectuarse en moneda nacional o extranjera. b) Medidas de control: para garantizar que las aportaciones dinerarias realmente se han efectuado la Ley exige que se entregue al Notario el resguardo del depsito del dinero a nombre de la sociedad en una entidad de crdito. 1.3.3. Aportaciones no dinerarias
a) Determinacin: puede ser objeto de aportacin cualquier bien o derecho patrimonial susceptible de valoracin econmica (bienes muebles o inmuebles, empresas o establecimientos comerciales). Las aportaciones no dinerarias deben quedar perfectamente delimitadas en la escritura de constitucin de la sociedad. b) Medidas de control: para hacer frente a los problemas que puedan derivarse de la valoracin econmica de las aportaciones no dinerarias, la Ley exige que sean objeto de un informe elaborado por expertos independientes nombrados por el Registrador Mercantil.
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1.4. Las acciones 1.4.1. La accin como parte del capital
El capital social est dividido en acciones (art. 1 LSC), por lo que las acciones representan partes alcuotas del capital (art. 90 LSC). En consecuencia, la suma del valor nominal de todas las acciones tiene que ser necesariamente igual al capital social. Valor nominal es el valor que se atribuye a las acciones en la propia escritura de constitucin. Todas las acciones de una misma sociedad no tienen que tener necesariamente el mismo valor nominal. Pueden existir acciones de diferente valor nominal, en cuyo caso se agruparan por series. El valor nominal determina, a su vez, el importe de las aportaciones que deber realizar el socio al suscribirla (art. 56 LSC). Est expresamente prohibido que las acciones se emitan por una cifra inferior a su valor nominal. Lo que s se permite es la situacin contraria. 1.4.2. La accin como expresin de la condicin de socio
a) Delimitacin previa La accin confiere a su titular legtimo la condicin de socio y le atribuye los derechos y, en su caso, las obligaciones inherentes a dicha condicin (art. 91 LSC). En principio, cada accin atribuye los derechos sociales en proporcin a su valor nominal, aunque existen algunas excepciones al respecto. Por ejemplo, el derecho al dividendo no se atribuye en proporcin a valor nominal de la accin, sino en proporcin a su valor desembolsado. Acciones del mismo valor pueden, as, otorgar derechos diferentes, en cuyo caso existiran diferentes clases de acciones, constituyendo una misma clase las que tengan el mismo contenido en derechos (art. 94 LCS). Estas desigualdades pueden afectar slo a los derechos econmicos, nunca al derecho de voto ni al derecho de suscripcin preferente. b) Derechos bsicos del accionista Derecho al dividendo: El derecho al dividendo es el derecho a participar en el reparto peridico de las ganancias sociales. Cuando el patrimonio neto de la sociedad (activo menos pasivo exigible) sea superior al capital social, la sociedad puede acordar distribuir parte de esas ganancias entre los socios en concepto de dividendos.
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El derecho al dividendo, como derecho individual de cada accionista, est bsicamente subordinado a dos circunstancias: existencia de beneficios repartibles y acuerdo de la Junta General. Derecho a la cuota de liquidacin: El derecho a la cuota de liquidacin es el derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad. Los liquidadores en ningn caso pueden repartir entre los socios el patrimonio social sin que hayan sido previamente satisfechos todos los acreedores o consignado el importe de sus crditos. Derecho de suscripcin preferente: El derecho de suscripcin preferente es el derecho de suscribir, en los aumentos de capital social con emisin de nuevas acciones, un nmero de acciones proporcional al valor nominal de las acciones que ya se tienen. No existe el derecho de suscripcin preferente cuando el aumento del capital se deba a la conversin de obligaciones en acciones o a la absorcin de otra sociedad o de parte del patrimonio escindido de otra sociedad. Derecho de asistencia y de voto a las Juntas Generales: En principio, todos los socios tienen el derecho a asistir y votar en las Juntas Generales y este derecho pueden ejercitarlo personalmente o por representacin. Los Estatutos pueden, sin embargo, establecer determinadas limitaciones al ejercicio de estos derechos. En relacin con el derecho de asistencia las limitaciones pueden ser de dos tipos: o o Legitimacin anticipada: exigiendo que acrediten la titularidad de las acciones con determinada antelacin a la fecha de la celebracin de la Junta. Posesin de un nmero mnimo de acciones: los accionistas que no tengan el nmero mnimo de acciones exigido, pueden agruparse y reunir sus acciones de forma que, reunido ese nmero mnimo, pueda asistir a la Junta uno de ellos y ejercer en ella el derecho de voto.
En relacin con el derecho de voto, se permite que los Estatutos puedan fijar con carcter general, el nmero mximo de votos que puede emitir un mismo accionista. Y en relacin con el derecho de asistir y votar en las Juntas Generales por medio de representante, se permite que los Estatutos puedan limitar esta facultad exigiendo que los socios slo puedan hacerse representar por familiares directos y por otros accionistas.
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Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales: El derecho de impugnacin de los acuerdos sociales es el derecho de impugnar judicialmente los acuerdos en las Juntas Generales que sean contrarios a la Ley, se opongan a los Estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedad. Las impugnaciones deben hacerse siempre dentro de los plazos que en cada caso marca la Ley y por el procedimiento en ella previsto.
Derecho de informacin: El derecho de informacin de los socios tiene bsicamente tres manifestaciones: o Los socios tienen derecho a solicitar a los administradores todos los informes y aclaraciones que estimen precisos sobre los asuntos comprendidos en el orden del da de las Juntas Generales. En relacin con las cuentas anuales, los socios tienen derecho a obtener de la sociedad, de forma inmediata y gratuita, las cuentas anuales. En relacin con las modificaciones estatutarias, desde que se convoca una Junta General para acordar cualquier modificacin de los Estatutos, los socios tienen el derecho de examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin propuesta y del informe justificativo de la misma, y de pedir la entrega o el envo gratuito de dichos documentos.
o o
c) Obligaciones bsicas del accionista Dividendos pasivos: La obligacin bsica de los socios es siempre la de realizar las aportaciones correspondientes al capital social. Esta obligacin puede haber quedado ya plenamente cumplida al constituirse la sociedad, si el capital social qued ntegramente desembolsado desde el inicio. Pero en los supuestos en los que el capital social no haya sido totalmente desembolsado, la obligacin bsica de los socios, seguir siendo la de aportar esa parte del capital social que qued pendiente. Los denominados dividendos pasivos son la parte del valor nominal de cada accin que no qued desembolsada en el momento de su suscripcin. Prestaciones accesorias: Pueden definirse como aquellas obligaciones sociales que pueden establecerse en los Estatutos. Las caractersticas esenciales son: o o o No son aportaciones al capital social. Carcter accesorio: no son necesarias para la existencia de la sociedad. Carcter potestativo: los socios gozan de absoluta libertad para establecerlas o no.
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Carcter estatuario: su establecimiento tiene que hacerse necesariamente en los propios Estatutos Sociales.
d) Supuestos especiales La ley prev expresamente la posibilidad de crear dos tipos o clases especiales de acciones: las acciones sin voto (arts. 98 y ss LSC) y las acciones rescatables (arts. 500 y 501 LSC). Acciones sin voto: Estas acciones se caracterizan porque no otorgan derecho de voto. En contrapartida, sus titulares ostentan una serie de privilegios econmicos. Los titulares de acciones sin voto tienen derecho a percibir el dividendo anual mnimo que establezcan los Estatutos Sociales y adems el dividendo que corresponde con carcter general a todas las acciones. La Ley permite que se emitan este tipo de acciones con un lmite cuantitativo: el valor nominal de todas no puede ser superior a la mitad del capital social desembolsado. Acciones rescatables: Estas acciones se caracterizan porque son rescatables a solicitud de la sociedad emisora, de los titulares de estas acciones o de ambos, en los trminos y con las consideraciones que se hayan fijado en el acuerdo de emisin. Si se ejercita el derecho de rescate, las acciones se amortizaran, con la consiguiente reduccin del capital social y restitucin de aportaciones a sus titulares. La ley slo permite que emitan este tipo de acciones las sociedades que cotizan en bolsa y siempre con un lmite. 1.4.3. Documentacin y transmisin de las acciones
a) Representacin: Las acciones pueden estar representadas por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta (art. 92.1 LSC). En los Estatutos se hace contar la forma de representacin elegida, salvo que se trate de sociedades que cotizan en bolsa, cuyas acciones debern estar representadas necesariamente mediante anotaciones en cuenta. Los ttulos son documentos expedidos por la propia sociedad, numerados correlativamente y extendidos en libros talonarios. Las anotaciones en cuenta carecen de soporte documental y son anotaciones contables en registros informatizados. La llevanza de estos registros est encomendada al Servicio de Compensacin y Liquidacin de Valores, si se trata de acciones que cotizan en bolsa.
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Las acciones representadas por medio de ttulos pueden ser a su vez: Nominativas: aquellas que indican el nombre de su titular. Al portador: aquellas que no indican el nombre de su titular, entendindose en consecuencia que el mismo es la persona que posee el ttulo.
La Ley exige que las acciones revistan necesariamente la frmula nominativa en los siguientes supuestos (art. 113 LSC): Cuando las acciones no estn totalmente desembolsadas. Cuando quieran establecerse limitaciones a su libre transmisibilidad. Cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias. Cuando as lo exijan las disposiciones especiales.
b) Transmisin: La transmisin de las acciones es libre, no obstante la Ley permite que se establezcan restricciones, las cuales son vlidas siempre que se cumplan tres requisitos bsicos: Que estn expresamente impuestas en los Estatutos. Que recaigan sobre acciones nominativas. Que se trate tan slo de limitaciones o restricciones a la libre transmisibilidad.
Las limitaciones estatutarias a la libre transmisibilidad de las acciones nominativas pueden tener un contenido muy diverso: Establecimiento de un derecho de adquisicin preferente a favor de los restantes socios. Sometimiento de la adquisicin al consentimiento previo de la sociedad. Prohibicin temporal.
2. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD 2.1. Reglas bsicas 2.1.1. Fundadores
Son fundadores las personas fsicas o jurdicas que constituyen la sociedad, otorgan la escritura pblica de constitucin y suscriben todas las acciones. No se exige un nmero mnimo de socios fundadores. 2.1.2. Requisitos formales
La sociedad se constituye mediante escritura pblica, que debe ser inscrita en el Registro Mercantil. 2.2. Escritura de constitucin La sociedad se constituye mediante escritura pblica otorgada por el socio o socios fundadores ante Notario.
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La escritura es la base documental del negocio jurdico de fundacin de la sociedad y en ella se recogen los datos bsicos del negocio jurdico realizado. En la escritura tambin se recogen los Estatutos Sociales que han de regir el funcionamiento de la sociedad. 2.3. Contenido de los Estatutos Sociales Denominacin social: puede elegirse cualquier tipo de denominacin y no puede ser idntica a la de otra sociedad preexistente. El objeto social: lo constituyen las actividades a las que se va a dedicar la sociedad. La duracin de la sociedad: debe especificarse si la duracin es ilimitada o si la sociedad se constituye con un plazo de duracin determinado. El domicilio social: tiene que estar situado dentro del territorio nacional. El capital social: debe determinarse la cifra en euros del capital social. Las acciones: debe determinarse el nmero de acciones, su valor nominal, el importe efectivamente desembolsado, su forma de representacin, y en general, todas sus caractersticas. La estructura del rgano de administracin y las normas de funcionamiento de la Junta General. El rgimen de las prestaciones accesorias. Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.
2.4. Inscripcin en el Registro Mercantil La escritura de constitucin, incluyendo lgicamente los Estatutos Sociales, debe presentarse para su inscripcin en el Registro Mercantil correspondiente al domicilio social. Una vez inscrita la sociedad adquiere su personalidad jurdica. 3. RGANOS SOCIALES 3.1. Introduccin La ley regula dos rganos sociales de carcter necesario para el funcionamiento de la sociedad: la Junta General (arts. 159 y ss LSC) y los Administradores (arts. 209 y ss LSC). 3.2. La Junta General 3.2.1. Concepto
La Junta General es la reunin de accionistas para decidir, por mayora, en los asuntos propios de su competencia. La Ley exige para la vlida constitucin de la Junta la concurrencia de accionistas que posean un determinado porcentaje del capital suscrito.
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3.2.2.
Clases
La Ley distingue tres clases de Juntas: Las Juntas Generales Ordinarias: son las que se celebran todos los aos, dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso, aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver la aplicacin del resultado (art. 164 LSC). Las Juntas Generales Extraordinarias: son las restantes, es decir, cualquier otra Junta General que se celebre, adems de la anterior, y para tratar cualquier otro asunto (art. 164 LSC). Las Juntas Universales: no necesitan ser previamente convocadas y se celebran con la presencia y el consentimiento de todos los socios. Convocatoria
3.2.3.
Para que una Junta General sea vlida se requiere que est debidamente convocada. Corresponde hacerla a los administradores de la sociedad y tiene que cumplir unos requisitos formales y de publicidad muy estrictos para que sea vlida (arts. 166 y ss LSC). Entre la convocatoria y la fecha prevista para la celebracin de la junta debe existir un plazo de, al menos, un mes. 3.2.4. Constitucin
Para que la Junta General pueda celebrarse vlidamente no basta con estar debidamente convocada. Tiene que estar tambin debidamente constituida y para ello es necesario que concurran a la misma, presentes o representados, socios que representen como mnimo un determinado porcentaje del capital social. Se exige pues, un qurum mnimo de asistencia, computado sobre el capital social, para que la Junta General quede vlidamente constituida. Este qurum vara segn el tipo de asuntos a tratarse. Los requisitos que se exigen para la vlida constitucin de las Juntas Generales son los siguientes: Quorum general: la Junta General queda vlidamente constituida en primera convocatoria cuando los accionistas presentes o representados posean, al menos, el 25% del capital social (art. 193.1 LSC). En segunda convocatoria queda vlidamente constituida cualquiera que sea el capital concurrente a la misma (art. 193.2 LSC). Qurum especial: para que la Junta General pueda acordar cualquier modificacin de los Estatutos Sociales, la transformacin, fusin o escisin de la sociedad, o la emisin de obligaciones, se requiere un qurum ms elevado. Para adoptar vlidamente estos acuerdos, en primera convocatoria, es necesario el 50% del capital suscrito (art. 194.1 LSC) y en segunda, es suficiente con el 25% (art. 194.2 LSC). Celebracin
3.2.5.
Cuando llega el momento previsto para la celebracin de la Junta General, lo primero que se hace es formar la lista de asistentes.
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La lista de asistentes permite comprobar si existe o no el qurum necesario para la vlida constitucin de la Junta General. Si ocurre, el Presidente de la Junta la declarar vlidamente constituida. En la Junta slo se pueden adoptar vlidamente acuerdos sobre los asuntos expresamente incluidos en el orden del da. Esta regla solo tiene dos excepciones: la separacin o destitucin de los administradores y el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los mismos. Los acuerdos se adoptan por mayora y se computa sobre el total de votos correspondientes al capital concurrente en la Junta. Los acuerdos adoptados se consignan en un acta, que se extender o se transcribir en el Libro de actas correspondiente. 3.3. Los administradores 3.3.1. Estructura del rgano de administracin
En relacin con la estructura del rgano de administracin existen cuatro posibilidades (art. 210 LSC). La administracin puede atribuirse: A un administrador nico. A varios administradores que acten solidariamente. A dos administradores que acten conjuntamente. A un Consejo de Administracin, integrado por un mnimo de tres miembros.
La atribucin del poder de representacin de los administradores y su rgimen de actuacin se rige, en cada caso, por las siguientes reglas: En el caso de administrador nico, el poder de representacin corresponde necesariamente a ste. En el caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada administrador. En el caso de dos administradores conjuntos, el poder de representacin se ejerce mancomunadamente. En el caso de Consejo de Administracin, el poder de representacin corresponde al propio Consejo, que acta colegiadamente. mbito del poder de representacin
3.3.2.
Los administradores, en cuanto representantes legales de la sociedad, ostentan por ley un poder de representacin muy amplio (art. 234 LSC). En principio, el mbito de poder o extensin viene delimitado por el propio objeto social.
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3.3.3.
Estatuto jurdico
La Ley establece una regulacin bastante detallada de los principales aspectos del estatuto jurdico de los administradores (arts. 212 y ss LSC). Las cuestiones ms relevantes pueden sintetizarse brevemente en los siguientes puntos: Nombramiento: el de los administradores iniciales se hace por los propios fundadores en la escritura de constitucin. El nombramiento de nuevos administradores corresponde a la Junta General. Duracin del cargo: pueden ejercer su cargo durante el plazo que sealen los Estatutos que deber ser igual para todos ellos y no exceder los 6 aos, aunque pueden ser reelegidos una o ms veces. Separacin: la separacin o destitucin de los administradores puede ser acordada en cualquier momento por la Junta General. Responsabilidad: los administradores deben desempear su cargo con la diligencia de un representante leal, respondiendo en caso contrario de los daos que hayan podido causar. La Ley sanciona el incumplimiento de las obligaciones que pesan sobre los administradores cuando concurren determinadas causas de disolucin de la sociedad, hacindoles personalmente responsables de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin, esto es, hacindoles personalmente responsables de las deudas sociales contradas con posterioridad a la fecha en que se produjo la causa legal de disolucin.
4. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS 4.1. Reglas generales Los socios pueden modificar cualquier dato o norma estatutaria siempre que lo consideren conveniente. Pero para que la modificacin sea plenamente vlida y eficaz, deben cumplirse una serie de requisitos exigidos por la Ley (arts. 285 y ss LSC). La modificacin de los Estatutos debe ser acordada por la Junta General. Cualquier modificacin de los Estatutos que implique nuevas obligaciones para los accionistas requiere, adems, del acuerdo de la Junta General, el consentimiento individual de los accionistas afectados. Las modificaciones deben inscribirse en el Registro Mercantil y publicarse en el Boletn Oficial de dicho Registro.
4.2. Modificacin del capital social 4.2.1. Aumento del capital
a) Modalidades: El aumento del capital social puede presentar dos modalidades: el aumento del capital social puede realizarse por emisin de nuevas acciones o por elevacin del valor nominal de las ya existentes.
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La Ley establece expresamente que, cuando el aumento haya que realizarse elevando el valor nominal de las acciones ser preciso el consentimiento de todos los accionistas, si como contravalor de dicho aumento se exigen a los socios nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias al patrimonio social. Dicha unanimidad no ser necesaria si el aumento se hace ntegramente con cargo a reservas o beneficios de la sociedad. b) Contravalor del aumento: Si se procede a aumentar el capital social tendr que hacerse tambin las correspondientes aportaciones sociales que sirvan de contravalor al mismo. El aumento de capital pude conllevar simultneamente un aumento del patrimonio, si se realiza con nuevas aportaciones de los socios, o no conllevar ningn aumento de dicho patrimonio, si se realizan con cargo a beneficios o a reservas de libre disposicin. 4.2.2. Reduccin de capital
a) Modalidades: La reduccin del capital social puede presentar tambin dos modalidades: la reduccin puede realizarse disminuyendo el nmero de acciones o disminuyendo el valor nominal de las existentes. b) Finalidad: La reduccin de capital social puede tener por finalidad la devolucin de aportaciones, la condonacin de dividendos pasivos, la constitucin o el incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias, o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. La ley otorga a los acreedores el derecho de oponerse a la reduccin si no se les garantiza sus crditos. Este derecho no existe en todos los casos, por ejemplo, cuando la reduccin del capital tenga por nica finalidad restablecer el equilibrio entre capital y el patrimonio de la sociedad. 5. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD 5.1. Causas de disolucin El acuerdo de la Junta General. El cumplimiento del plazo de duracin de la sociedad fijado en los Estatutos. El cese en el ejercicio de la actividad social. La existencia de prdidas que hayan dejado reducido el patrimonio a una cantidad inferior a la mitad del capital social. La reduccin del capital social por debajo del mnimo legal. Cualquier otra causa establecida en los Estatutos.
5.2. Responsabilidad de los administradores La causa primera se basa nica y exclusivamente en la propia voluntad de la sociedad y la segunda opera automticamente.
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En el resto de los casos, la sociedad se disuelve porque concurre alguna circunstancia que impide su normal funcionamiento. En estos casos los administradores asumen dos obligaciones especficas: La de convocar la Junta General para que sta o bien elimine la causa de disolucin o bien la acuerde. La de solicitar la disolucin judicial en el caso de que dicha Junta General no acordase la disolucin y tampoco eliminase o subsanase la causa que la provoca.
5.3. Liquidacin Una vez disuelta la sociedad se abre el perodo de liquidacin. Desde ese momento cesa la representacin de los administradores y sern los liquidadores los que asumirn las funciones propias de la liquidacin.
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TEMA 8 LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. CONCEPTOS BSICOS 1.1. Planteamiento En la sociedad de responsabilidad limitada el capital, que estar dividido en participaciones, se integrar por las aportaciones de los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales. 1.2. El capital social 1.2.1. Concepto y funcin econmica
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. El capital social, es una de las menciones esenciales de los Estatutos y consiste en una cifra determinada que permanece estable a no ser que se modifiquen los Estatutos. Es tambin el instrumento que utiliza la Ley para mantener siempre separados el patrimonio de la sociedad y los patrimonios particulares de los socios. 1.2.2. Principios bsicos del capital social Capital mnimo: no puede ser inferior a 3.000 euros. Realidad: tiene que estar integrado por aportaciones patrimoniales de los socios. Asuncin y desembolso ntegro: el capital social tiene que estar desde el principio totalmente asumido y desembolsado. Determinacin y estabilidad: el capital social tiene que estar determinado mediante una cifra que exprese con total exactitud su valor en euros. Correspondencia mnima: una vez que la sociedad haya empezado sus actividades, el capital social no garantiza la existencia de un determinado patrimonio social; pero s que sirve de referencia para que la sociedad tenga que adoptar determinadas medidas cuando deje de existir una correspondencia mnima entre el capital y el patrimonio social.
1.3. Las aportaciones 1.3.1. Objeto de la aportacin
Puede ser objeto de aportacin tanto el dinero como cualquier otro bien o derecho patrimonial susceptible de valoracin econmica. 1.3.2. Aportaciones dinerarias
a) Determinacin: las aportaciones dinerarias pueden efectuarse en moneda nacional o extranjera. b) Medidas de control: para garantizar que las aportaciones dinerarias realmente se han efectuado, la ley exige que se acredite ante Notario.
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1.3.3.
Aportaciones no dinerarias
a) Determinacin: puede ser objeto de aportacin cualquier bien o derecho patrimonial susceptible de valoracin econmica (bienes muebles o inmuebles, empresas o establecimientos comerciales). Las aportaciones no dinerarias deben quedar perfectamente delimitadas en la escritura de constitucin de la sociedad, en la que deben describirse de forma completa y especificarse la valoracin en euros que se les atribuya, as como la numeracin de las participaciones asignadas en pago. b) Medidas de control: para hacer frente a los problemas que puedan derivarse de la valoracin econmica de las aportaciones no dinerarias y evitar su sobrevaloracin en perjuicio de terceros la Ley de Sociedades de Capital no acoge el sistema propio de las sociedades annimas, sino que establece un sistema basado en la responsabilidad de los socios. La realidad de dichas aportaciones y del valor que se les haya atribuido en la escritura, respondern solidariamente, frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales, los fundadores y quienes posteriormente adquieran alguna participacin desembolsada mediante aportaciones no dinerarias. La Ley permite tambin acogerse al sistema propio de las sociedades annimas y someter voluntariamente las aportaciones no dinerarias al informe de expertos independientes nombrados por el Registrador Mercantil. En tal caso no existir responsabilidad personal de los socios. 1.4. Las participaciones sociales 1.4.1. La participacin social como parte del capital
El capital social est dividido en participaciones y la suma del valor nominal de todas las participaciones sociales tiene que coincidir con la cifra del capital social. Valor nominal es el valor que se atribuye a las participaciones sociales en la propia escritura de constitucin. Todas las participaciones sociales no tienen que tener necesariamente el mismo valor nominal. 1.4.2. La participacin social como expresin de la condicin de socio
a) Delimitacin previa Las participaciones sociales confieren a sus titulares la legtima condicin de socio y le atribuye los derechos y, en su caso, las obligaciones inherentes a dicha condicin. La Ley establece como regla general que las participaciones atribuirn a los socios los mismos derechos (art. 94 LSC). En ello, no obstante, admite excepciones muy importantes en relacin no slo con los derechos econmicos de los socios (derecho al dividendo y derecho a la cuota de liquidacin), sino tambin en relacin con el derecho al voto. No puede haber desigualdades en relacin con el derecho de asuncin preferente de nuevas participaciones sociales en el caso de aumento de capital social (art. 96.3 LSC).
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b) Derechos bsicos del socio Derecho al dividendo: El derecho al dividendo es el derecho a participar en el reparto peridico de las ganancias sociales. Salvo disposicin contraria en los Estatutos, la distribucin de dividendos a los socios se realizar en proporcin a su participacin en el capital social (art. 275 LSC). El derecho al dividendo est subordinado a dos circunstancias: existencia de beneficios repartibles y acuerdo de la Junta General. No cabe la posibilidad de dividendos pasivos. Derecho a la cuota de liquidacin: El derecho a la cuota de liquidacin es el derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad. Salvo disposicin contraria en los Estatutos Sociales, la cuota de liquidacin correspondiente a cada socio ser proporcional a su participacin en el capital social (art. 392.1 LSC). Derecho de preferencia: El derecho de preferencia es el derecho que tiene cada socio de asumir, en los aumentos de capital con creacin de nuevas participaciones sociales, el nmero de participaciones proporcional al valor nominal de las que posea (art. 304.1 LSC). No existe el derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la absorcin de otra sociedad o de parte del patrimonio escindido de otra sociedad. El derecho de preferencia puede tambin ser suprimido por la Junta General, al decidir el aumento del capital cuando el inters de la sociedad as lo exija y siempre que se cumpla una serie de requisitos legalmente establecidos (art. 308 LSC). Derecho de asistencia y de voto a las Juntas Generales: Todos los socios tienen el derecho a asistir a la Junta General. Los Estatutos no pueden establecer ninguna limitacin al respecto (art. 179.1 LSC). Los socios pueden asistir a las Juntas Generales personalmente o por representacin. La asistencia por representacin se admite de una forma inicialmente limitada. En principio el socio slo puede hacerse representar por medio de otro socio, su cnyuge, ascendientes, descendientes o persona que ostente poder general para administrar todo su patrimonio. La Ley permite, sin embargo, que los Estatutos Sociales puedan autorizar tambin la representacin por medio de otras personas (art. 183 LSC).
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Derecho de voto en las Juntas Generales: Cabe la posibilidad de crear participaciones sociales sin voto por un importe nominal no superior a la mitad del capital social. Les son aplicables las consideraciones anteriormente efectuadas sobre las acciones sin voto. Los aspectos ms destacables del sistema de atribucin del derecho de voto en las sociedades de responsabilidad limitada son que cada participacin social concede a su titular el derecho a emitir un voto, pero la Ley permite que en los Estatutos se utilice otro criterio distinto para la atribucin de los derechos de voto. Las opciones en este sentido son muy variadas: o o o Atribuir el derecho de voto en proporcin al valor nominal de las participaciones sociales. Atribuir un voto a cada participacin, independientemente de su valor nominal. Atribuir directamente a determinadas participaciones sociales un nmero de votos superior al que les correspondera segn su valor nominal.
La Ley regula expresamente las situaciones en las que pueden existir intereses contrapuestos entre los socios y la propia sociedad y los soluciona privando en tales casos del ejercicio del derecho de voto al socio cuyos intereses personales estn en conflicto directo con los de la sociedad (art. 190 LSC). Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales: El derecho de impugnacin de los acuerdos sociales es el derecho de impugnar judicialmente los acuerdos en las Juntas Generales que sean contrarios a la Ley, se opongan a los Estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedad. Los socios pueden impugnar los acuerdos del Consejo de Administracin que sean contrarios a la Ley, se opongan a los Estatutos o sean lesivos para los intereses sociales. Derecho de informacin: El derecho de informacin de los socios tiene bsicamente las mismas manifestaciones que en las sociedades annimas (arts. 197, 272 y 287 LSC). c) Obligaciones del socio La obligacin bsica del socio es siempre la de realizar las aportaciones correspondientes al capital social. En estas sociedades no cabe nunca la posibilidad de dividendos pasivos ya que el capital se desembolsa ntegramente en su constitucin. Lo que s existe es la posibilidad de establecer en los Estatutos, con carcter obligatorio para todos o algunos de los socios, prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital, expresando su contenido concreto y determinado y si han de realizarse gratuitamente o mediante retribucin (arts. 86 y ss LSC).
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1.4.3.
Rgimen de las participaciones sociales
a) Observacin previa: Las participaciones sociales no tienen el carcter de valores, no pueden estar representadas por medio de ttulos o de anotaciones en cuenta y no pueden denominarse acciones (art. 92.2 LSC). Las participaciones sociales que se asignan a cada socio en pago de sus aportaciones figuran en la escritura de constitucin de la sociedad. Adems, la sociedad lleva un Libro de Registro de Socios en el que tambin se hace constar la titularidad originaria de las participaciones sociales (art. 105 LSC). b) Transmisin: La transmisin de las participaciones sociales debe constar en documento pblico y, una vez comunicada a la sociedad, debe inscribirse en el Libro de socios, anotando la identidad y el domicilio del nuevo titular de la participacin o participaciones transmitidas (arts. 104 y 105 LSC). Si los Estatutos no han establecido otra regulacin diferente, se aplica el rgimen legal. Se consideran libres las transmisiones entre socios, as como las realizadas a favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio. Las restantes transmisiones quedan sometidas al consentimiento de la sociedad, que deber ser otorgado o denegado mediante acuerdo de la Junta General. Ahora bien, la sociedad slo puede denegar el consentimiento presentado al transmitente otra persona (socio o no) que adquiera las participaciones que se pretendan transmitir, o adquirindolas ella misma.
Las transmisiones de participaciones que no se ajusten a lo previsto en la Ley, o en su caso, a lo establecido en los Estatutos, no producirn efecto alguno frente a la sociedad. 2. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD 2.1. Reglas bsicas 2.1.1. Fundadores
Son fundadores los socios que constituyen la sociedad, otorgan la escritura pblica de constitucin y asumen la totalidad de las participaciones sociales (art. 21 LSC). No se exige un nmero mnimo de socios fundadores. 2.1.2. Requisitos formales
La sociedad se constituye mediante escritura pblica, que debe ser inscrita en el Registro Mercantil. Con la inscripcin adquiere la sociedad de responsabilidad limitada su personalidad jurdica (art. 33 LSC).
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2.2. Escritura de constitucin La sociedad se constituye mediante escritura pblica otorgada por el socio o socios fundadores ante Notario. La escritura es la base documental del negocio jurdico de fundacin de la sociedad y en ella se recogen los datos bsicos del negocio jurdico realizado. En la escritura tambin se recogen los Estatutos Sociales que han de regir el funcionamiento de la sociedad. En la escritura de constitucin se hacen constar: La identidad del socio o socios. La voluntad de constituir una sociedad de responsabilidad limitada. Las aportaciones que cada socio realice y la numeracin de las participaciones asignadas en pago. Los estatutos de la sociedad. La determinacin del modo concreto en que inicialmente se organice la administracin. La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administracin y de la representacin social.
2.3. Contenido de los Estatutos Sociales Denominacin social: puede elegirse cualquier tipo de denominacin y no puede ser idntica a la de otra sociedad preexistente. El objeto social: lo constituyen las actividades a las que se va a dedicar la sociedad. El domicilio social: tiene que estar situado dentro del territorio nacional. El capital social: debe determinarse la cifra en euros del capital social. El modo o modos de organizar la administracin de la sociedad.
Adems tienen que hacerse constar en los Estatutos otras clusulas como: Las relativas a las prestaciones accesorias. Las relativas a la transmisin de las participaciones sociales. Las relativas a la atribucin de derechos sociales con criterios distintos a los previstos legalmente en los casos que la Ley lo autorice.
2.4. Inscripcin en el Registro Mercantil La escritura de constitucin, incluyendo lgicamente los Estatutos Sociales, debe presentarse para su inscripcin en el Registro Mercantil correspondiente al domicilio social en un plazo de dos meses a contar desde la fecha de su otorgamiento. Una vez inscrita la sociedad adquiere su personalidad jurdica.
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3. RGANOS SOCIALES 3.1. La Junta General 3.1.1. Concepto
La Junta General es la reunin de socios para decidir, por mayora legal o estatutaria establecida, en los asuntos propios de su competencia. Para que la Junta exista como tal y est debidamente constituida, ser siempre imprescindible la asistencia de una pluralidad de socios. La configuracin legal de la Junta General en las sociedades de responsabilidad limitada, coincide sustancialmente con la configuracin legal de la Junta General en las sociedades annimas y presenta las mismas caractersticas bsicas. 3.1.2. Clases
La Ley distingue dos clases de Juntas: Las Juntas Generales Ordinarias: son las que se celebran todos los aos, dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso, aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver la aplicacin del resultado (art. 164 LSC). Las Juntas Generales Extraordinarias: son las restantes, es decir, cualquier otra Junta General que se celebre, adems de la anterior, y para tratar cualquier otro asunto (art. 164 LSC). Convocatoria
3.1.3.
Para que una Junta General sea vlida se requiere que est debidamente convocada. Las reglas aplicables a la convocatoria de las Juntas Generales son prcticamente las mismas en las sociedades annimas y en las sociedades de responsabilidad limitada. Las nicas diferencias destacables son que en las sociedades de responsabilidad limitada no se prev legalmente la posibilidad de celebrar las Juntas en segunda convocatoria; y que entre la convocatoria y la fecha prevista para la celebracin debe existir un plazo de, al menos, quince das. 3.1.4. Constitucin
Para que la Junta General pueda celebrarse vlidamente no basta con estar debidamente convocada. Tiene que estar tambin debidamente constituida y para ello es necesario que concurran a la misma, presentes o representados, socios que dispongan al menos del nmero mnimo de votos imprescindibles para adoptar acuerdos sobre los asuntos que figuren en el orden del da de la Junta. La Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada no exige directamente un qurum mnimo de asistencia y no existe la posibilidad de que se celebre una segunda convocatoria de la Junta General.
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3.1.5.
Celebracin
La Junta se celebra bajo la direccin de una Mesa integrada por un Presidente y un Secretario. En la Junta slo se pueden adoptar vlidamente acuerdos sobre los asuntos incluidos en su orden del da, aunque existen dos importantes excepciones a esta regla general: la separacin o destitucin de los Administradores y el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los mismos. Los acuerdos sociales se adoptan por mayora, y a este respecto la Ley establece las siguientes reglas (arts. 198 y ss LSC): Regla general: Los acuerdos sociales se adoptarn por mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital social. No se computarn los votos en blanco. Reglas especiales: Para la adopcin de acuerdos de especial transcendencia, la Ley exige una mayora superior a la que constituye la regla general. Se exige el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social, para el aumento o la reduccin del capital social, y en general, para cualquier otra modificacin de los Estatutos para la que no se exija expresamente otra mayora cualificada. Se exige el voto favorable de al menos dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social, para la transformacin, fusin o escisin de la sociedad, la supresin del derecho de preferencia de capital y la exclusin de socios. Y se exige la unanimidad para incorporar a los Estatutos causas de separacin o de exclusin de socios, distintas de las legales, o para modificarlas o suprimirlas. 3.2. Los administradores 3.2.1. Estructura del rgano de administracin
La administracin se puede confiar: A un administrador nico. A varios administradores que acten solidariamente. A varios administradores que acten conjuntamente. A un Consejo de Administracin, integrado por un mnimo de tres miembros y un mximo de doce.
La atribucin del poder de representacin de los administradores y su rgimen de actuacin se rige, en cada caso, por las siguientes reglas:
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En el caso de administrador nico, el poder de representacin corresponde necesariamente a ste. En el caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada administrador. En el caso de varios administradores conjuntos, el poder de representacin se ejerce mancomunadamente. Aqu se admite que puedan ser ms de dos a diferencia de las sociedades annimas. En el caso de Consejo de Administracin, el poder de representacin corresponde al propio Consejo, que acta colegiadamente.
Las sociedades de responsabilidad limitada cuentan con una gran flexibilidad a la hora de configurar su administracin, pudiendo cambiar con gran facilidad de sistema, siempre que as lo hayan previsto en los Estatutos. 3.2.2. mbito del poder de representacin
El mbito del poder de representacin de los administradores en las sociedades de responsabilidad limitada es idntico al que se establece en las sociedades annimas. El mbito o extensin mnima del poder de representacin viene determinado por el objeto social: la representacin se extiende a todos los actos comprendidos en el objeto social. Ese mbito del poder de representacin se convierte adems en ilimitado frente a terceros de buena fe. 3.2.3. Estatuto jurdico Nombramiento: el de los administradores iniciales se hace por los propios fundadores en la escritura de constitucin. El nombramiento de nuevos administradores corresponde a la Junta General. Para ser nombrado administrador no se requiere la condicin de socio. Duracin del cargo: en principio es indefinida. Los Estatutos pueden, sin embargo, modificar esta regla general y establecer un plazo determinado de duracin del cargo. Separacin: la separacin o destitucin de los administradores puede ser acordada en cualquier momento por la Junta General, aun cuando la separacin no conste en el orden del da. Responsabilidad: los administradores responden frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores del dao que causen por actos contrarios a la Ley o a los Estatutos o por los realizados sin la diligencia con la que deben desempear su cargo.
4. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS 4.1. Reglas generales Los Estatutos Sociales contienen los datos esenciales de la sociedad y las reglas bsicas de su funcionamiento. Estos datos y estas reglas, establecidas inicialmente por los socios fundadores al constituir la sociedad, pueden ser modificadas por los socios siempre que lo consideren conveniente, pero para ello debe seguirse un procedimiento y debe cumplirse una serie de requisitos previstos legalmente (arts. 285 y ss LSC):
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La modificacin de los Estatutos debe ser acordada por la Junta General. Cualquier modificacin de los Estatutos que implique nuevas obligaciones para los socios o afecte a sus derechos individuales, debe adoptarse con el consentimiento de los interesados o afectados. Las modificaciones deben hacerse constar en escritura pblica, inscribirse en el Registro Mercantil y publicarse en el Boletn Oficial de dicho Registro.
4.2. Modificacin del capital social 4.2.1. Aumento del capital
a) Modalidades: El aumento del capital social puede realizarse por creacin de nuevas participaciones o por elevacin del valor nominal de las ya existentes. Si el aumento se hace con creacin de nuevas participaciones sociales cada socio tiene derecho a asumir un nmero de participaciones proporcional al valor nominal de las que posea. Si el aumento se realiza elevando el valor nominal de las participaciones sociales es preciso el consentimiento de todos los socios en la medida en que conlleve la obligacin de realizar nuevas aportaciones sociales. Por ello, no es necesario ese consentimiento unnime, cuando el aumento se haga ntegramente con cargo a reservas o beneficios de la sociedad. b) Contravalor del aumento: El contravalor del aumento del capital social puede consistir en nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias al patrimonio social, o en la transformacin de reservas o beneficios que ya figuraban en dicho patrimonio. 4.2.2. Reduccin de capital
a) Modalidades: La reduccin del capital social puede realizarse disminuyendo el nmero de participaciones sociales o disminuyendo el valor nominal de las mismas. En principio, la reduccin debe afectar por igual a todas las participaciones. De no ser as, se necesitara el consentimiento de todos los socios. b) Finalidad: La reduccin de capital social puede tener tres finalidades distintas: La restitucin de aportaciones. El restablecimiento de equilibrio entre le capital y el patrimonio contable de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. La constitucin o el incremento de reservas.
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5. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD 5.1. Causas de disolucin El acuerdo de la Junta General. El cumplimiento del plazo de duracin de la sociedad fijado en los Estatutos. El cese en el ejercicio de la actividad social. La existencia de prdidas que hayan dejado reducido el patrimonio a una cantidad inferior a la mitad del capital social. La reduccin del capital social por debajo del mnimo legal. Cualquier otra causa establecida en los Estatutos.
5.2. Responsabilidad de los administradores La causa primera se basa nica y exclusivamente en la propia voluntad de la sociedad y la segunda opera automticamente. En el resto de los casos, la sociedad se disuelve porque concurre alguna circunstancia que impide su normal funcionamiento. En estos casos los administradores asumen dos obligaciones especficas: La de convocar la Junta General para que sta o bien elimine la causa de disolucin o bien la acuerde. La de solicitar la disolucin judicial en el caso de que dicha Junta General no acordase la disolucin y tampoco eliminase o subsanase la causa que la provoca.
5.3. Liquidacin Una vez disuelta la sociedad se abre el perodo de liquidacin. Desde ese momento cesa la representacin de los administradores y sern los liquidadores los que asumirn las funciones propias de la liquidacin. Los liquidadores procedern a concluir las operaciones pendientes. 6. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA La sociedad nueva empresa es una especialidad de la sociedad de responsabilidad limitada. Las principales singularidades que presenta la sociedad nueva empresa, frente a la sociedad de responsabilidad limitada, son bsicamente las siguientes: Denominacin: al constituirse la sociedad, su denominacin tiene que estar formado por los dos apellidos y el nombre de uno de los socios fundadores seguidos de un cdigo alfanumrico y en ella tiene que figurar necesariamente la indicacin Sociedad Limitada Nueva Empresa o su abreviatura SLNE. Una vez constituida, puede cambiarse esa denominacin por otra ms atractiva. Objeto social: en los estatutos tienen que transcribirse literalmente como objeto social todas o algunas de las actividades. Socios: slo pueden ser socios las personas fsicas y el nmero inicial de socios fundadores no puede ser superior a cinco, despus de constituida puede superarse.
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Constitucin: los trmites necesarios para la inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de la sociedad pueden realizarse a travs de tcnicas electrnicas. Capital social: no puede ser inferior a 3.000 euros ni superior a 120.000 y tiene que estar necesariamente desembolsado mediante aportaciones dinerarias. Administracin: no puede atribuirse nunca a un Consejo de Administracin.
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TEMA 9 CONSUMIDORES Y USUARIOS 1. EL PRINCIPIO DE PROTECCIN DEL CONSUMIDOR Y SU DESARROLLO LEGISLATIVO 1.1. Reconocimiento constitucional del principio de proteccin del consumidor El artculo 51 de la Constitucin Espaola establece expresamente que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos. 1.2. Desarrollo legislativo 1.2.1. Legislacin estatal
La norma ms importante es el Real Decreto Legislativo 1/2007 por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (en lo sucesivo LGDCU). Junto a esta normal general existen tambin una serie de leyes dirigidas a la proteccin de los consumidores en sectores muy diversos. 1.2.2. Legislacin autonmica
Las CC.AA. han dictaminado tambin numerosas leyes de proteccin de los consumidores y usuarios, tanto de carcter general como de carcter sectorial. Las competencias de las CC.AA. en materia de defensa del consumidor se circunscriben bsicamente en los aspectos administrativos de dicha proteccin (actividades de control e inspeccin de los servicios, potestad sancionadora) mientras que la regulacin de los aspectos propios del Derecho privado corresponde en exclusiva el Estado (materias contractuales). 1.3. Derecho comunitario El principio de proteccin de los consumidores constituye tambin uno de los principios rectores de la poltica social y econmica de la UE y as est expresamente reconocido en el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea. En desarrollo de este principio, la UE ha dictado una serie de Directivas sobre proteccin de los consumidores, con el fin de armonizar los distintos Derechos de los Estados miembros sobre esta materia.
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2. ASPECTOS BSICOS DE LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY GENERAL PARA LA DEFENSA DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS Y OTRAS LEYES COMPLEMENTARIAS (LGDCU) 2.1. Concepto de consumidor El artculo 3 LGDCU establece que son consumidores o usuarios las personas fsicas o jurdicas que actan en un mbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. Esto significa que para ser considerado consumidor o usuario a los efectos de esta ley hay que actuar con fines exclusivamente privados, contratando bienes y servicios como destinatarios finales de los mismos, sin incorporarlos, ni directa ni indirectamente, en procesos de produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros. 2.2. Derechos bsicos de los consumidores La proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o seguridad. La proteccin de sus legtimos intereses econmicos y sociales. La indemnizacin de los daos y la reparacin de los perjuicios sufridos. La informacin correcta sobre los diferentes bienes o servicios y la educacin y divulgacin para facilitar el conocimiento sobre su adecuado uso, consumo o disfrute. La audiencia en consulta, la participacin en el procedimiento de elaboracin de las disposiciones generales que les afectan directamente y la representacin de sus intereses, a travs de las asociaciones, agrupaciones, federaciones o confederaciones de consumidores y usuarios legalmente constituidas. La proteccin de sus derechos mediante procedimientos eficaces en especial ante situaciones de inferioridad, subordinacin e indefensin.
2.3. Contratos con los consumidores y usuarios La LGDCU contiene una serie de disposiciones generales aplicables a todos los contratos celebrados entre un empresario y un consumidor o usuario, en las que se establecen importantes medidas de proteccin de estos ltimos. a) Informacin previa al contrato: El empresario debe facilitar al consumidor y usuario de forma gratuita una informacin suficiente sobre las caractersticas esenciales del contrato y sus aspectos ms relevantes. b) Exigibilidad de todo lo ofrecido en las actividades promocionales: Las prestaciones, condiciones y garantas recogidas en las ofertas, promociones y publicidad son exigibles por los consumidores y usuarios, aun cuando no figuren luego expresamente recogidas en el contrato celebrado o en el documento o comprobante recibido. c) Contratacin: En la contratacin con consumidores debe constar de forma inequvoca su voluntad de contratar o de poner fin al contrato.
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d) Rgimen de comprobacin, reclamacin y garanta: Se exige que los contratos con consumidores establezcan un rgimen de comprobacin, reclamacin y garanta que permita al consumidor o usuario: Asegurarse de la naturaleza, caractersticas, condiciones y utilidad del producto o servicio. Reclamar con eficacia en caso de error, defecto o deterioro. Hacer efectivas las garantas de calidad o nivel de prestacin. Obtener la devolucin equitativa del precio en caso de incumplimiento.
2.4. Condiciones generales y clusulas abusivas La LGDCU establece tambin importantes medidas de proteccin al regular los requisitos que deben cumplir las clusulas o condiciones generales que los empresarios suelen imponer en los contratos celebrados con los consumidores y usuarios, al prohibir las clusulas abusivas y al establecer reglas de interpretacin favorables a los consumidores. La ley sobre las condiciones generales de la contratacin exige que: La redaccin de las clusulas generales se ajuste a los criterios de transparencia, claridad, concrecin y sencillez. El predisponente informa expresamente al adherente acerca de su existencia y le facilita un ejemplar. El adherente acepte expresamente su incorporacin al contrato.
Adems, no quedarn incorporadas al contrato cuando: El adherente no haya tenido la oportunidad real de conocerlas de manera completa al tiempo de la celebracin del contrato. Cuando no hayan sido firmadas cuando sea necesario. Cuando sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles.
a) Control formal de las clusulas o condiciones generales: La ley exige que las clusulas, condiciones o estipulaciones que se imponen a los consumidores estn redactadas con concrecin, claridad y sencillez. b) Prohibicin de las clusulas abusivas: La LGDCU exige que las clusulas no negociadas individualmente respeten siempre la buena fe y el justo equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes. Lo que excluye la utilizacin de clusulas abusivas. La ley considera clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aquellas prcticas no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.
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3. LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN EL SECTOR TURSTICO 3.1. Aspectos generales de la proteccin del consumidor como turista 3.1.1. El turismo como servicio de consumo de proteccin prioritaria
La LGDCU establece expresamente en su artculo 9 que los derechos de los consumidores y usuarios sern protegidos prioritariamente cuando guarden relacin directa con productos o servicios de uso o consumo comn, ordinario y generalizado. El turismo queda englobado en el mbito de aplicacin de la LGDCU. 3.1.2. Derechos bsicos del turista en cuanto consumidor
El turista goza de todos los derechos bsicos que la LGDCU atribuye con carcter general a todos los consumidores. Adems, los turistas ostentan tambin los derechos bsicos que con carcter general les atribuyen, dentro del mbito de su respectivo territorio, las Leyes de Ordenacin del Turismo, promulgadas por las CC.AA. con competencias legislativas sobre esta materia. Los derechos que en general se suelen reconocer a los turistas son los siguientes: Derecho a recibir informacin comprensible, veraz, objetiva y completa sobre las caractersticas y el precio de los bienes y servicios que se le ofrecen antes de contratarlos. Derecho a la calidad de los bienes y servicios adquiridos, acorde con el tipo de establecimiento y publicidad efectuada. Derecho a obtener los documentos que acrediten los trminos de su contratacin y las correspondientes facturas legalmente emitidas. Derecho a tener garantizada en los establecimientos tursticos su seguridad y la de sus bienes. Derecho a tener garantizadas en los establecimientos tursticos su tranquilidad y su intimidad. Derecho al libre acceso a los establecimientos tursticos sin ser discriminado por razones de discapacidad, raza, sexo, religin o cualquier otra circunstancia personal o social. Derecho a formular quejas y reclamaciones y a exigir, a tales efectos, la entrega de la correspondiente hoja oficial de reclamaciones.
3.2. Aspectos ms relevantes de la proteccin del consumidor en los principales contratos tursticos 3.2.1. La proteccin del consumidor en el contrato de viaje combinado
La LGDCU regula la oferta, contratacin y ejecucin del contrato de viaje combinado, que es el viaje ofertado por una agencia de viajes y que, por un precio global, incluye al menos dos de los tres elementos siguientes: el transporte, el alojamiento y otros servicios tursticos.
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Los aspectos ms relevantes de la proteccin del consumidor en relacin con los viajes combinados, pueden sintetizarse en los puntos siguientes: a) Informacin: La proteccin del consumidor se centra en la completa y detallada informacin que obligatoriamente ha de facilitarse al consumidor en la oferta, a travs de un programa de viaje a cuyo contenido la Ley da carcter vinculante para el organizador o detallista. El organizador deber poner a disposicin de los consumidores y usuarios un programa de informacin sobre los siguientes extremos: Destinos y medios de transporte. Duracin, itinerario y calendario de viaje. Relacin de establecimientos de alojamiento. Nmero de comidas que se vayan a servir. La informacin de ndole general sobre las condiciones aplicables a los nacionales de los Estados miembros de la UE en materia de pasaportes y de visados y las formalidades sanitarias necesarias para el viaje y la estancia. Precio final completo del viaje combinado, incluidos los impuestos y precio estimado de las excursiones facultativas. El importe o porcentaje del precio que deba pagarse en concepto de anticipo. La fecha lmite de informacin al consumidor y usuario en caso de anulacin. Clusulas aplicables a posibles responsabilidades, cancelaciones y dems condiciones del viaje. Nombre y domicilio del organizador del viaje. Toda informacin adicional y adecuada sobre las caractersticas del viaje ofertado.
b) Cesin de reserva y desistimiento del contrato: La proteccin de los consumidores se manifiesta en los derechos que la Ley les concede una vez celebrado el contrato y antes del inicio del viaje. Entre estos derechos, los ms significativos son los relativos a la cesin de la reserva y a la facultad de desistir del contrato. c) Responsabilidad por la ejecucin deficiente del contrato: La proteccin de los consumidores se manifiesta en la regulacin de la responsabilidad de los organizadores, los detallistas y los prestadores de los servicios contratados por los daos sufridos por el consumidor como consecuencia de la no ejecucin o ejecucin deficiente del contrato. 3.2.2. La proteccin del consumidor en la Ley 4/2012, de 6 de julio, de contratos y aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico, de adquisicin de productos vacacionales de larga duracin, de reventa y de intercambio y normas tributarias
El contrato de aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico viene definido legalmente como el contrato de duracin superior a un ao en virtud del cual un consumidor adquiere, a ttulo oneroso, el derecho a utilizar uno o varios alojamientos para pernoctar durante ms de un perodo de ocupacin.
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El contrato de producto vacacional de larga duracin se define legalmente como el contrato de duracin superior a un ao en virtud del cual un consumidor adquiere a ttulo oneroso, el derecho a obtener descuentos u otras ventajas respecto de su alojamiento, de forma aislada o en combinacin con viajes u otros servicios. El contrato de reventa es el contrato en virtud del cual un empresario, a ttulo oneroso, asiste a un consumidor en la compra o venta de derechos de aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico o de un producto vacacional de larga duracin. El contrato de intercambio es el contrato en virtud del cual un consumidor se afilia, a ttulo oneroso, a un sistema de intercambio que le permite disfrutar de un alojamiento o de otros servicios a cambio de conceder a otras personas un disfrute temporal de las ventajas que suponen los derechos derivados de su contrato de aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico. Las principales medidas de proteccin de los consumidores que se establecen en relacin con estos cuatros tipos de contratos son fundamentalmente las tres siguientes: a) Derecho de informacin: Con anterioridad a la celebracin del contrato el empresario tiene la obligacin de facilitar al consumidor, por escrito y con carcter gratuito, una informacin clara, precisa y completa sobre el contrato. Para asegurar que el consumidor acta debidamente informado se exige que el contrato se formalice por escrito. b) Derecho de desestimiento: La medida ms importante que adopta la Ley para proteger a los consumidores en relacin con estos contratos consiste en el reconocimiento expreso a favor del consumidor del derecho de desistimiento. El consumidor tiene un plazo de catorce das para desistir libremente del contrato celebrado y dejarlo sin efecto sin necesidad de justificacin alguna, sin soportar ningn coste y sin tener que pagar ninguna contraprestacin o indemnizacin. c) Prohibicin de anticipos: En los contratos de aprovechamiento por turno de bienes de uso turstico, de producto vacacional de larga duracin y de intercambio queda absolutamente prohibido el pago de anticipos, la constitucin de garantas o cualquier otro tipo de contraprestacin a favor del empresario y a cargo del consumidor, antes de que concluya el plazo de ejercicio del derecho de desistimiento. Si se concediera el anticipo, el adquiriente podra reclamar el doble de la cantidad entregada. 3.2.3. La proteccin del consumidor en el Reglamento (CE) num. 261/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de febrero de 2004, por el que se establecen normas comunes sobre compensacin y asistencia a los pasajeros areos en caso de denegacin de embarque y de cancelacin o gran retraso de los vuelos
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Este Reglamento establece los derechos mnimos que asisten a los pasajeros tanto en los casos de denegacin de embarque por exceso de reservas (overbooking) o por cualquier otra causa no justificada, como en los casos de cancelacin o gran retraso de los vuelos. El Reglamento se aplica a todos los vuelos con salida de un aeropuerto situado en el territorio de un Estado miembro de la UE, as como a los que salen de un aeropuerto situado en un tercer pas y que se dirigen a un aeropuerto situado en un Estado miembro, siempre que en este ltimo caso el transportista areo sea un transportista comunitario. a) Denegacin de embarque: Derecho a elegir una de las tres opciones siguientes: o Reembolso del precio del billete correspondiente a la parte del viaje no efectuada. o Vuelo de vuelta al primer punto de partida lo ms rpidamente posible. o Conduccin hasta el destino final en condiciones de transporte comparables y en una fecha posterior que convenga al pasajero. Con independencia de la eleccin efectuada, los pasajeros tambin tienen derecho a recibir inmediatamente una compensacin econmica, cuya cuanta mnima se fija en funcin con la distancia hasta el ltimo destino al que el pasajero llegara con retraso a causa de la denegacin de embarque. Los pasajeros tienen derecho a realizar gratuitamente dos llamadas telefnicas, tlex o mensajes de fax o correos electrnicos; a recibir comida y refrescos suficientes, en funcin del tiempo que sea necesario esperar; al alojamiento en un hotel en los casos en que sea necesario pernoctar una o varias noches y al transporte entre el aeropuerto y el lugar de alojamiento.
b) Cancelacin del vuelo: Los pasajeros tienen derecho a obtener el reembolso del billete o un transporte alternativo en condiciones satisfactorias y, en su caso, a recibir atencin adecuada mientras esperan un transporte alternativo. c) Retraso del vuelo: Los pasajeros tienen derecho a recibir atencin adecuada y, en su caso, tambin la posibilidad de cancelar sus vuelos, con reembolso de sus billetes, o de proseguirlo en condiciones satisfactorias, en los trminos que seguidamente se concretarn. Los derechos que asisten a los pasajeros son: Realizar gratuitamente dos llamadas telefnicas, tlex o mensajes de fax o correos electrnicos y a recibir comida y refrescos suficientes, en funcin del tiempo que sea necesario esperar. Alojamiento en un hotel cuando la hora de salida prevista sea como mnimo al da siguiente a la hora previamente anunciada, y traslado entre el aeropuerto y el lugar de alojamiento. Reembolso del precio del billete, y en su caso, un vuelo de vuelta al primer punto de partida, cuando el retraso es de cinco horas como mnimo.
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El pasajero cuyo vuelo haya sido cancelado o retrasado podr reclamar ante los Tribunales ordinarios la indemnizacin de todos los daos y perjuicios que haya sufrido si considera que lo dispuesto en el Reglamento es insuficiente. 4. OTRAS NORMAS DE PROTECCIN DE LOS CONSUMIDORES 4.1. Contratos celebrados fuera de los Establecimientos Mercantiles En los contratos celebrados fuera de los Establecimientos Mercantiles de los empresarios concurren una serie de factores que pueden favorecer la existencia de prcticas comerciales abusivas. Por ello, la LGDCU incorpora una serie de disposiciones tendentes a proteger a los consumidores cuando los contratos se realizan en esas circunstancias. Estas disposiciones se aplican en las siguientes circunstancias: Cuando tengan lugar fuera del establecimiento mercantil del empresario. Cuando tengan lugar en la vivienda del consumidor o de otro consumidor o en su centro de trabajo. Cuando tengan lugar en un medio de transporte pblico.
Quedan excluidos los contratos celebrados cuando el consumidor solicite la presencia del empresario en su domicilio o en su centro de trabajo. La principal medida de proteccin del consumidor consiste en el reconocimiento del derecho del consumidor a revocar el consentimiento prestado en tales circunstancias y, en consecuencia, el derecho a desistir del contrato realizado, obteniendo el reembolso del precio que haya pagado y devolviendo la cosa que haya recibido. Para garantizar que el consumidor pueda ejercer con facilidad y sin problemas este derecho bsico, la Ley exige que el contrato se formalice siempre por escrito en doble ejemplar, que vaya acompaado de un documento de desistimiento, que vaya fechado y firmado de puo y letra por el consumidor; y que una vez suscrito, se entregue al consumidor uno de los ejemplares y el documento de desistimiento. 4.2. Crdito al consumo La ley 16/2011 de 24 de junio, de contratos de crdito al consumo se aplica a los contratos en que un empresario concede o se compromete a conceder a un consumidor un crdito bajo la forma de pago aplazado, prstamo, apertura de crdito o cualquier medio equivalente de financiacin. Existen importantes excepciones en relacin con el mbito objetivo de aplicacin de la ley. Las medidas de proteccin especficas de los consumidores que establece esta Ley pueden sintetizarse en los tres puntos siguientes: a) Informacin al consumidor: La Ley establece numerosas disposiciones tendentes a potenciar una correcta y completa informacin a los consumidores tanto en la fase previa a la celebracin del contrato, como en la fase de formalizacin del contrato.
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b) Derecho de desistimiento: La Ley de Contratos de Crdito al Consumo concede tambin al consumidor la facultad de desistir y dejar sin efecto el contrato celebrado, comunicndoselo as al prestamista en un plazo de catorce das naturales sin necesidad de indicar los motivos y sin penalizacin alguna. c) Contratos vinculados: El contrato de crdito vinculado es aquel en el que el crdito contratado sirve exclusivamente para financiar un contrato de adquisicin de un bien especfico o de prestacin de un servicio especfico y ambos contratos constituyen una unidad comercial. En estos casos, si el consumidor ha ejercicio su derecho de desistimiento respecto al contrato de adquisicin, deja tambin de estar obligado por el contrato de crdito vinculado, sin que pueda imponerse penalizacin alguna al consumidor. 4.3. Garantas en la Venta de Bienes de Consumo El vendedor est obligado a entregar al consumidor y usuario productos que sean conformes con el contrato, respondiendo frente a l de cualquier falta de conformidad que exista en el momento de la entrega del producto. La LGDCU parte de la regla de que los bienes adquiridos por un consumidor no son conformes con el contrato cuando concurren en una serie de circunstancias: Que no sean aptos para los usos a que ordinariamente se destinen los bienes del mismo tipo. Que no sean aptos para cualquier uso especial requerido por el consumidor cuando lo haya puesto en conocimiento del vendedor en el momento de la celebracin del contrato, siempre que ste haya admitido que el bien es apto para dicho uso. Que no presenten la calidad y prestaciones habituales de un bien del mismo tipo que el consumidor pueda fundamentalmente esperar. Que no se ajusten a la descripcin realizada por el vendedor.
La ley otorga al comprador cuatro opciones para exigir el saneamiento: Reparacin o sustitucin del bien: el consumidor puede optar entre exigir la reparacin o sustitucin del bien, salvo que en una de esas opciones resulte imposible o desproporcionada. Rebaja del precio o resolucin del contrato: cuando el consumidor no pueda exigir la reparacin del bien o su sustitucin, el consumidor podr optar entre exigir la rebaja del precio o la resolucin del contrato.
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TEMA 10 DERECHO A LA COMPETENCIA 1. PROTECCIN DE LA LIBRE COMPETENCIA 1.1. Planteamiento El artculo 38 de la Constitucin Espaola reconoce expresamente el derecho a la libertad de empresa en el marco de una economa de mercado. La competencia constituye la forma ms importante en que se manifiesta el ejercicio de la libertad de empresa. Ahora bien, la libertad de empresa y la libertad de competir se establece en el marco de un sistema de economa de mercado y ello significa que esa libertad de competir se establece no slo a favor de los propios empresarios, sino tambin en favor de los consumidores y del mercado en su conjunto. El objetivo bsico de la Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia trata de evitar que los empresarios restrinjan la competencia en su propio beneficio. Aparte existen tambin normas comunitarias europeas que persiguen esta misma finalidad de defender la libre competencia en el mercado europeo. 1.2. Conductas prohibidas La Ley de Defensa de la Competencia prohbe dos tipos de conductas: las conductas colusorias y los abusos de posicin de dominio. 1.2.1. Conductas colusorias
a) Concepto y delimitacin: Colusin significa pacto en dao a tercero. Se habla de conductas colusorias o de colusin entre empresas para referirse en general a cualquier tipo de pacto o acuerdo contrario a la libre competencia. El artculo 1 de la Ley de Defensa de la Competencia prohbe este tipo de conductas en los siguientes trminos: se prohbe todo acuerdo decisin o recomendacin colectiva, o prctica concertada o conscientemente paralela, que tena por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado nacional. Esta misma prohibicin se establece tambin en el artculo 81 del Tratado de la Comunidad Europea. Concertacin entre empresas: modalidades de concertacin: acuerdos, decisiones colectivas, recomendaciones colectivas, prcticas concertadas y conductas conscientemente paralelas. Objeto o efecto anticompetitivo: un acuerdo tiene un objeto anticompetitivo cuando de adopta con la finalidad de impedir, restringir o falsear la competencia.
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Incidencia en el mercado: el mbito territorial del mercado afectado ser el que determine la aplicacin de la Ley de Defensa de la Competencia (cuando la conducta colusoria afecte slo al mercado nacional o a una parte del mismo) o de la normativa comunitaria (cuando la conducta colusoria llega a afectar al propio mercado comunitario).
b) Alcance de la prohibicin: Como regla general las conductas colusorias estn prohibidas y ello implica la nulidad de pleno derecho de los acuerdos que las originan, y en su caso, la imposicin a sus autores de sanciones. Cabe resaltar que la prohibicin de las conductas colusorias no es absoluta. Existen una serie de conductas que quedan excluidas, bien porque estn expresadamente autorizadas por alguna Ley, bien porque estn expresamente amparadas por alguno de los Reglamentos de extensin o bien porque concurren determinadas circunstancias que justifican su exencin. Un ejemplo son los contratos de franquicia. 1.2.2. Abusos de posicin de dominio
El artculo 2 de la Ley de Defensa de la Competencia prohbe la explotacin abusiva por parte de una o varias empresas de su posicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional. Esa misma prohibicin se establece en el artculo 82 del Tratado de la Comunidad Europea. Posicin dominante en el mercado: se trata de un concepto que ha de determinarse caso por caso, atendiendo a diversas circunstancias y fundamentalmente a la estructura del mercado de que se trate y a la existencia o falta de existencia en el mismo de una competencia real y efectiva por parte de otras empresas. Abuso: la posicin de dominio en el mercado es presupuesto imprescindible para que pueda existir un abuso de dicha posicin. Lo que se prohbe es, una vez adquirida dicha posicin, se haga un uso incorrecto de la misma y se cometan abusos.
La prohibicin del abuso de posicin de dominio es absoluta y no admite ninguna excepcin, por lo que en ningn caso pueden ser autorizadas conductas de este tipo. 1.2.3. Sanciones
Los autores de conductas prohibidas pueden ser sancionados con multas, y pueden imponerse de dos tipos: Las multas sancionadoras: tienen por finalidad sancionar o castigar econmicamente a los autores de las conductas prohibidas. Su cuanta se fija atendiendo a la importancia y gravedad de la infraccin. Las multas coercitivas: tienen como finalidad obligar al autor a la cesacin de la conducta prohibida y a la subsanacin de los efectos distorsionadores de la competencia provocados por su infraccin.
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1.3. Conductas controladas 1.3.1. Concentraciones econmicas
Concentracin econmica significa agrupar varias empresas bajo una misma direccin econmica o integrar varias empresas en una sola de mayor entidad. Se admiten varios grados de intensidad. Cuando la concentracin econmica es tal que afecta sustancialmente a la estructura del mercado nacional o de una parte relevante del mismo, su realizacin est sujeta a una serie de controles previos. 1.3.2. Ayudas pblicas
La Ley de Defensa de la Competencia establece un sistema de control de las ayudas pblicas a las empresas y de los criterios con los que se conceden, para evitar que mediante las ayudas pblicas concedidas a determinadas empresas pueda verse falseada la libre competencia. 2. PROHIBICIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL 2.1. Planteamiento La defensa del derecho de libertad de empresa en el marco de una economa de mercado exige que los poderes pblicos, adems de establecer medidas tendentes a garantizar la existencia y el mantenimiento de una competencia real y efectiva en el mercado, adopten tambin las medidas necesarias para garantizar la correccin en la forma de competir, para impedir que el principio de la libertad de competencia pueda verse falseado por prcticas desleales, esto es, por la utilizacin de mtodos ilcitos para atraer a los consumidores. ste es el objetivo bsico de la Ley 3/1991. 2.2. Concepto y delimitacin de acto de competencia desleal Se considera desleal todo acto o comportamiento realizado en el mercado, con fines concurrenciales, que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Para que exista un acto de competencia desleal tienen que cumplirse tres requisitos: Que el acto se realice en el mercado. Que el acto se realice con fines concurrenciales. o Tiene que tratarse de un acto que tenga por finalidad promover la difusin en el mercado de distribuciones propias o de un tercero. o No es necesario que el autor sea un empresario ni que exista una relacin de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo. Que el acto sea objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe.
2.3. Actos de competencia desleal La Ley de Competencia Desleal enumera una serie de actos concretos que se consideran desleales:
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a) Actos de confusin: Se considera desleal todo comportamiento que pueda crear confusin con la actividad, las prestaciones o el establecimiento ajeno. b) Actos de engao: Se considera desleal por engaosa cualquier conducta que contenga informacin falsa o informacin que, aun siendo veraz, pueda inducir a error a los destinatarios sobre la naturaleza y caractersticas principales del bien o servicio, precio o modo de fijacin, asistencia posventa, derechos del consumidor u otros aspectos relevantes de la operacin. Tambin se consideran desleales las omisiones engaosas. c) Actos de denigracin: Se considera desleal la realizacin o difusin de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que puedan menoscabar su crdito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. Se trata de impedir prcticas tendentes a desprestigiar a un empresario mediante la divulgacin de datos que no se ajustan a la realidad. d) Explotacin de la reputacin ajena: Se considera desleal el aprovechamiento indebido de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. e) Violacin de secretos: Se considera desleal la adquisicin de secretos industriales o empresariales por medio de espionaje o procedimiento anlogo, as como la divulgacin o explotacin, sin autorizacin de su titular, de aquellos secretos industriales o empresariales a los que se haya tenido acceso legtimamente, pero con el deber de mantenerlos reservados. f) Induccin a la infraccin contractual: Se considera desleal la induccin a trabajadores, proveedores o clientes a infringir los deberes contractuales bsicos que han contrado con los competidores. g) Actos de comparacin: Los actos de comparacin pblica, tendentes a demostrar las ventajas de los productos o servicios de un empresario frente a los de sus competidores, estn permitidos si cumplen dos requisitos bsicos: Que los bienes o servicios comparados tengan la misma finalidad o satisfagan las mismas necesidades. Que la comparacin se realice de modo objetivo entre caractersticas esenciales.
Se considerar desleal si se realiza de forma engaosa, induce a confusin a los consumidores, resulta denigrante para los competidores o supone una explotacin de la reputacin ajena.
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h) Venta a prdida: Por venta a prdida debe entenderse la venta de productos o la prestacin de servicios a precios inferiores a los de su adquisicin, o en su caso, al coste efectivo de produccin. Las ventas a prdida estn prohibidas en los siguientes casos: Cuando sea susceptible de inducir a error a los consumidores acerca del nivel de precios de otros productos o servicios del mismo establecimiento. Cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento ajeno. Cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un competidor del mercado.
i)
Publicidad ilcita:
Se reputa desleal la publicidad considerada ilcita por la Ley General de Publicidad. As, establece expresamente que es ilcita: La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la constitucin. La publicidad dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o de un servicio. La publicidad subliminal. La que infrinja la normativa especfica que regula la publicidad de determinados productos, bienes, actividades o servicios. La publicidad engaosa, la publicidad desleal y la publicidad agresiva.
2.4. Prcticas comerciales desleales con los consumidores a) Prcticas engaosas sobre distintivos de calidad: Constituye una prctica desleal por engaosa la exhibicin de un sello de confianza o de calidad o de un distintivo equivalente, sin haber obtenido la necesaria autorizacin. b) Prcticas seuelo y prcticas promocionales engaosas: Se considera desleal realizar una oferta comercial de bienes o servicios a un precio determinado sabiendo que no van a estar disponibles al precio ofertado durante un perodo de tiempo suficiente y en cantidades razonables. c) Prcticas engaosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa: Se reputa desleal afirmar o crear la impresin de que un bien o servicio puede ser comercializado legalmente no siendo cierto; alegar que los bienes o servicios pueden facilitar la obtencin de premios en juegos de azar; proclamar falsamente que un bien o servicio puede curar enfermedades o malformaciones; afirmar, no siendo cierto, que el bien o servicio slo estar disponible durante un perodo de tiempo muy limitado a fin de inducir al consumidor a tomar una decisin inmediata y precipitada; o no advertir de que el servicio posventa slo estar disponible en un idioma distinto al utilizado en la operacin comercial.
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d) Prcticas comerciales encubiertas: Se considera desleal incluir como informacin en los medios de comunicacin, comunicaciones para promocionar un bien o servicio, pagando el empresario o profesional por dicha promocin, sin que quede claramente especificado que se trata de un contenido publicitario. e) Prcticas agresivas: Se reputa desleal, por ejemplo, realizar propuestas no deseadas y reiteradas por telfono, fax, correo electrnico u otros medios de comunicacin a distancia. 2.5. Acciones derivadas de la competencia desleal Cuando se ha realizado un acto de competencia desleal, pueden emprenderse contra el mismo diversas acciones judiciales: Accin declarativa de la deslealtad del acto: su finalidad es pedir al juez que declare que el acto en cuestin es desleal. Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo: se persigue que el juez obligue al autor del acto desleal a cesar en su conducta. Accin de remocin de los efectos producidos por el acto desleal: pedir al juez que ordene medidas necesarias para restablecer la situacin anterior y eliminar los efectos producidos por el acto desleal. Accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por el acto desleal: solo puede ejercitarse cuando haya existido dolo o culpa por parte del autor del acto desleal.
3. PROTECCIN DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS 3.1. Competencia y signos distintivos En el ejercicio de su actividad los empresarios utilizan una serie de signos distintivos que son los que les permiten identificarse en el mercado. Para garantizar la existencia y el mantenimiento de una competencia real y efectiva en el mercado, es imprescindible establecer tambin una adecuada proteccin de los signos distintivos que utilizan los empresarios en el mercado. ste es el objetivo de la Ley 17/2001. 3.2. Marcas 3.2.1. Concepto y funcin econmica
Se entiende por marca todo signo susceptible de representacin grfica que sirve para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras. 3.2.2. Requisitos
Para que un signo distintivo pueda utilizarse vlidamente como marca, el signo tiene que reunir una serie de requisitos:
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a) Representacin grfica: El signo tiene que ser susceptible de representacin grfica. b) Licitud: El signo utilizado para distinguir los productos y servicios debe ser un signo lcito. No se consideran lcitos los signos que sean contrarios a la Ley, al orden pblico o a las buenas costumbres. c) Apropiabilidad: Tiene que tratarse de un signo del que pueda hacerse propietario una persona para su utilizacin en exclusiva. d) Carcter distintivo: El signo tiene que tener un autntico carcter distintivo del producto o servicio al que se aplica. e) Aptitud diferenciadora frente a los productos o servicios de los otros empresarios: La marca tiene que servir para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras empresas, por lo que tiene que tratarse de un signo que no se preste a la confusin con los otros signos que ya estn siendo utilizados por otros empresarios. 3.2.3. Adquisicin y contenido del derecho de marca
El derecho de propiedad sobre la marca se adquiere mediante su registro en el Registro de Marcas, cuya llevanza corresponde a la Oficina Espaola de Patentes y Marcas. Una vez efectuado dicho registro, la marca confiere a su titular el derecho exclusivo de utilizarla en el trfico econmico, en todo el territorio nacional. Este derecho se otorga por un plazo de diez aos y puede renovarse. 3.2.4. Acciones por violacin del derecho de marca
La violacin del derecho de marca realizada intencionadamente constituye un delito que puede ser sancionado con pena de prisin de seis meses a dos aos y multa de seis a veinticuatro meses. A parte de su consideracin penal, el titular de una marca registrada puede ejercitar contra quienes lesionen su derecho una serie de acciones civiles. Accin de cesacin: para obligar al infractor a dejar de realizar los actos que violan su derecho. Accin de indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos. Accin para retirar del trfico econmico los productos en los que se haya materializado la violacin del derecho de marca.
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3.2.5.
Marca comunitaria
En principio, el derecho de exclusiva que otorga una marca se extiende nicamente al territorio de la nacin en que ha sido registrada. Por ello, si se quiere obtener el derecho en exclusiva en diferentes pases habr que registrar la marca en cada uno de ellos. Se obtendran as diversas marcas nacionales, cada una de las cuales se regira por su correspondiente Ley nacional y otorgara un derecho de exclusiva en su propio territorio. En el seno de la UE existe una importante excepcin que la constituye la marca comunitaria, que una vez registrada como tal en la Oficina de Armonizacin del Mercado Interior (OAMI), otorga a su titular el derecho exclusivo a utilizarla en el trfico econmico en el territorio de todos los pases miembros. 3.3. Nombres comerciales Se entiende por nombre comercial todo signo susceptible de representacin grfica que identifica a una empresa en el trfico mercantil y que sirve para distinguirla de las dems empresas que desarrollan actividades idnticas o similares. Al nombre comercial se aplican, en trminos generales, las mimas normas que a las marcas. No tiene por qu coincidir con el nombre del empresario. 3.4. Rtulos de establecimiento El rtulo de establecimiento es el signo o denominacin que sirve para dar a conocer al pblico un establecimiento y para distinguirlo de otros destinados a actividades idnticas o similares. A diferencia de los anteriores signos distintivos, no estn regulados en la vigente Ley de Marcas y ya no pueden registrarse como tales.
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TEMA 11 TIPOS CONTRACTUALES BSICOS (I) 1. CONTRATOS DE COMPRAVENTA Y SUMINISTRO 1.1. La compraventa 1.1.1. Concepto y funcin econmica
Segn establece el Cdigo Civil: por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. El contrato de compraventa est regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio y segn ste la compraventa ser mercantil cuando se trate de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron, o bien en otra diferente, con mbito de lucrarse de la reventa. El contrato de compraventa es consensual, se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. Hasta que no se produzca la entrega, la cosa sigue siendo propiedad del vendedor. 1.1.2. Obligaciones de las partes
a) Obligaciones del vendedor: La principal obligacin del vendedor es la entrega de la cosa en el tiempo y lugar en que se haya convenido. Se entiende que el vendedor cumple con esa obligacin desde que pone la cosa a disposicin del comprador en el propio establecimiento del vendedor, sin que sea necesaria la entrega material al comprador. Tambin desde ese momento, si la cosa se pierde o se destruye fortuitamente, la prdida la soporta el comprador. El vendedor responder frente al comprador de los vicios o defectos que la cosa pueda presentar. El plazo de reclamacin para el caso de vicios o defectos ocultos es de 30 das. En el caso de vicios o defectos manifiestos que estn a la vista, la reclamacin ha de ser inmediata. b) Obligaciones del comprador: La principal obligacin del comprador es pagar el precio acordado, en el tiempo y lugar convenidos. El comprador est obligado a recibir las mercancas o a retirarlas en el momento y lugar pactados. 1.2. Contratos de suministro Este contrato puede definirse como aquel por el que una parte (suministrador) se obliga a realizar en favor de otra (suministrado) una serie de prestaciones peridicas o constantes a cambio de un precio en forma unitaria o por cada prestacin peridica.
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Su funcin econmica es la de satisfacer las necesidades que de forma constante o peridica tiene el suministrado de determinados bienes. A pesar de su importancia prctica, carece de regulacin legal, por ello se rige por lo pactado por las partes. 2. CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO El contrato de arrendamiento (o alquiler) puede ser, segn el Cdigo Civil, de cosas, de obras o de servicios. 2.1. Arrendamiento de cosas 2.1.1. Normas generales
Tal como seala el Cdigo Civil, en el arrendamiento de cosas, una de las partes se obliga a dar a la otra el goce o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto (art. 1.543 CC). Las principales obligaciones del arrendador son las siguientes: entregar al arrendatario la cosa objeto del contrato, hacer en ella durante el arrendamiento todas las reparaciones necesarias a fin de conservarla en estado de servir para el uso al que ha sido destinada y mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento por todo el tiempo del contrato. Las principales obligaciones del arrendatario son: pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos, usar la cosa arrendada como un diligente padre de familia, destinndola al uso pactado y devolver la cosa al final del arrendamiento. El incumplimiento de estas obligaciones dar derecho a la resolucin del contrato y a la indemnizacin de daos y perjuicios. La resolucin del contrato (o su extincin) en el caso de bienes inmuebles implica que el arrendatario ha de dejar de usar el inmueble. A esta facultad se la denomina desahucio. El contrato se extinguir por el transcurso del tiempo pactado. 2.1.2. Arrendamientos urbanos
Estos arrendamientos estn regulados en la actualidad por la Ley de Arrendamientos Urbanos (LAU) de 1.994. Esta Ley contiene una serie de disposiciones transitorias relativas a los contratos celebrados bajo el rgimen de la antigua Ley de 1.964, destinadas a poner fin a la prrroga forzosa y a las subrogaciones. a) Arrendamientos de temporada: Se consideran arrendamientos de temporada los arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra. En principio se rigen por lo que libremente pacten las partes, y slo en defecto de pacto, por lo que establece la LAU.
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Estos arrendamientos se extinguirn en consecuencia por el transcurso del tiempo que libremente hayan fijado las partes. b) Arrendamiento de local de negocio: Los arrendamientos de locales de negocio realizados a partir de la entrada en vigor de la LAU se rigen en primer lugar, por lo que hayan pactado las partes, y en su defecto, por las normas de la propia LAU y supletoriamente por el Cdigo Civil (art. 4.3. LAU). As, la duracin del contrato ser el que pacten las partes. La LAU contiene una serie de normas que persiguen dar estabilidad al arrendatario y resarcirle del mayor valor que el local haya adquirido con su actividad empresarial. Las ms significativas son las siguientes: Si el arrendatario se inscribe en el Registro de la Propiedad y el arrendador vende el local, no se podr resolver el contrato por la venta del local. Si el arrendador quiere vender el local, el arrendatario podr adquirirlo con preferencia a otras personas. En caso de fallecimiento del arrendatario, el heredero que contine la actividad empresarial podr subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato. El arrendatario podr ceder el arrendamiento o realizar un subarriendo, sin necesidad del consentimiento del arrendador, notificndolo fehacientemente. El arrendatario tendr derecho a una indemnizacin por clientela cuando el arrendamiento se extinga por transcurso del trmino pactado. Arrendamiento de industria o empresa
2.1.3.
Se arrienda el conjunto organizado que permite realizar la actividad empresarial. Este arrendamiento no tiene regulacin especfica y se rige por las normas generales del Cdigo Civil. El arrendador no slo deber entregar al arrendatario los bienes materiales que integran la empresa o negocio, que es el objeto arrendado, sino que deber dar al arrendatario toda la informacin necesaria sobre su funcionamiento y colaborar con l para que pueda continuar la explotacin de la empresa tal y como vena realizndose. El arrendador deber abstenerse de competir con el arrendatario. ste estar obligado a explotar la empresa. Interesa sealar que en estos casos de arrendamiento de empresa, el empresario es el arrendatario. 2.2. Arrendamiento de servicios Por el contrato de arrendamiento de servicios una de las partes se obliga a prestar a la otra un servicio por un precio cierto (art. 1544 CC).
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Las normas que regulan este contrato en el Cdigo Civil se refieren a los servicios de criados y trabajadores asalariados, que actualmente constituyen el contrato de trabajo regulado por el Estatuto General de los Trabajadores. Son arrendamientos de servicios sujetos a las normas del Cdigo Civil, los contratos por los cuales se requieren, por ejemplo, los servicios de asesoramiento de profesionales liberales. 2.3. Arrendamiento de obra o contrato de obra Por este contrato una de las partes se obliga a ejecutar una obra y la otra a pagar por ello un precio cierto. A la parte que realiza el encargo se le denomina dueo o propietario y a la parte que se obliga a realizar la obra, contratista. Lo caracterstico del arrendamiento de obra es que el contratista se obliga a conseguir un resultado y no slo a realizar la actividad que lo haga posible. Por tanto, sino se consigue el resultado se produce un incumplimiento contractual. La obligacin del propietario es pagar el precio en el tiempo y en la forma en que se haya convenido. El propietario puede desistir del encargo por su propia voluntad en cualquier momento, pero si lo hace, deber indemnizar al contratista de todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de lo ya realizado. 3. CONTRATO DE FINANCIACIN 3.1. Contrato de prstamo El Cdigo Civil dispone que por el contrato de prstamo una de las partes entrega a la otra o alguna cosa no fungible para que use de ella durante cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. El prstamo ms importante es el de dinero. El contrato de prstamo est regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio y segn este, el prstamo tendr carcter mercantil cuando alguna de las partes sea comerciante y las cosas prestadas se destinen a actos de comercio. El prestamista no tiene obligacin alguna, puesto que el contrato se perfecciona con la entrega de la cosa. La principal obligacin del prestatario es devolver la cantidad prestada en el tiempo en que se haya convenido, y en su caso, abonar los intereses que se hayan pactado. Junto a esos intereses, denominados remuneratorios, el prestatario estar obligado a pagar los correspondientes intereses moratorios, en caso de que incurra en mora en la devolucin del capital prestado.
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3.2. Contrato de leasing o arrendamiento financiero Es un contrato que no est regulado en cuanto tal contrato, pero se define en la disposicin adicional sptima de la Ley de 29 de julio de 1.988 sobre Disciplina e Intervencin de las Entidades de Crdito. Tendrn la consideracin de operaciones de arrendamiento financiero aquellos contratos que tengan por objeto exclusivo la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para dicha finalidad segn las especificaciones del futuro usuario, a cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico de cuotas y que incluir necesariamente una opcin de compra a su trmino, en favor del usuario. La empresa de leasing compra al proveedor el bien que interesa al usuario y cede el uso de dicho bien al usuario mediante el contrato de leasing. Frente al usuario se obliga, por tanto, a realizar esa compra. La empresa de leasing es la propietaria del bien durante la vigencia del contrato. El usuario est obligado a pagar las cuotas peridicas establecidas. Al finalizar el contrato, el arrendatario tiene tres posibilidades: Puede ejercitar la opcin de compra adquirir la propiedad el bien pagando el denominado valor residual. Puede devolver el bien. Puede renovar el arrendamiento por otro perodo de tiempo.
3.3. Contrato de descuento Es un tpico contrato bancario que carece de regulacin legal, por lo que se regir por los pactos establecidos entre las partes, y en su caso, por las normas generales sobre obligaciones y contratos. Puede definirse como el contrato por el que el Banco, previa deduccin del inters correspondiente, anticipa al cliente el importe de un crdito no vencido frente a un tercero, mediante la cesin salvo buen fin del crdito mismo. Como consecuencia de la cesin, el banco es el nuevo acreedor y llegado el vencimiento habr de realizar las gestiones necesarias para cobrarlo del tercero. Si ste no paga, podr exigir el importe al cliente, adems de poder exigirlo al tercero. 3.4. Contrato de apertura de crdito Tambin es ste un contrato bancario y asimismo carece de regulacin legal. Se rige por lo pactado y por las normas generales. Mediante ste contrato, el banco concede crdito a sus clientes, pero de una forma distinta a las del prstamo y el descuento. Se puede definir como el contrato por el que el banco se obliga, dentro de unos lmites (cuantitativo y temporal) y mediante el pago de una comisin, a poner a disposicin del cliente y a medida de sus requerimientos, sumas de dinero u otros medios que le permitan obtenerlo.
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Se debern pagar intereses slo de las cantidades que se hayan dispuesto. Habitualmente este contrato va unido al de cuenta corriente bancaria, de tal modo que el cliente puede disponer del crdito, no slo retirando sumas, sino realizando pagos con cargo a la cuenta. Tambin suele ir unido, por otro lado, a un pacto en virtud del cual el cliente puede realizar ingresos que vayan compensando las sumas de las que ha dispuesto. 4. CONTRATO DE DEPSITO En virtud del contrato de depsito, una parte (el depositario) recibe una cosa mueble ajena, con obligacin de guardarla y restituirla (al depositante). Este contrato est regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio. El depsito se considera mercantil cuando el depositario al menos sea comerciante y las cosas depositadas sean objeto de comercio, valores o mercaderas. Es un contrato real, que se perfecciona con la entrega de la cosa al depositario y su finalidad es la custodia de la cosa objeto del depsito. Existen dos clases: Depsito regular: es el que recae sobre cosas determinadas de tal manera que el depositario se obliga a custodiar y restituir la misma cosa depositada (mercancas, muebles, vehculos). Depsito irregular: es el que recae sobre cosas fungibles o sustituibles, como el dinero, que es, sin duda, el supuesto ms importante. En esta modalidad de depsito, el depositario adquiere la propiedad de la cosa y se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad.
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TEMA 12 TIPOS CONTRACTUALES BSICOS (II) 1. CONTRATOS DE COLABORACIN 1.1. Contrato de comisin El contrato de comisin est regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio, si bien la modalidad civil se denomina mandato. La comisin es la denominacin propia del mandato mercantil. El mandato es un contrato por que una persona se obliga a prestar algn servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra. Una de las diferencias entre el mandato civil y el mercantil es que en el mandato mercantil el comitente ha de abonar la correspondiente remuneracin al comisionista (denominada comisin), salvo pacto contrario, mientras que el mandato civil se entiende que es gratuito, salvo pacto distinto. El contrato de comisin puede definirse como el contrato por el que una parte (comisionista) se obliga a realizar, por encargo y cuenta de otra (comitente), una o varias operaciones mercantiles a cambio de una remuneracin. En el sector turstico muchas de las operaciones que realizan las agencias de viajes constituyen contratos de comisin o mandato. El comisionista o mandatario se obliga a realizar por cuenta del comitente o mandante el encargo recibido. Al desempear su funcin el comisionista podr actuar en nombre del comitente (si tiene poder de representacin) o en nombre propio. La obligacin del comitente es pagar la correspondiente remuneracin al comisionista salvo pacto en contrario. Tambin debe sufragar los gastos y reparar los perjuicios que el desarrollo de la gestin haya ocasionado al comisionista. 1.2. Contrato de mediacin El contrato de mediacin o corretaje puede definirse como el contrato por el que una parte (el mediador) se obliga frente a otra, a cambio de una remuneracin, a promover o facilitar la celebracin de un determinado contrato entre quien hace el encargo y un tercero que ha de buscar al efecto. El mediador no contrata por cuenta del cliente sino que se limita a desplegar esa actividad de mediacin entre las partes. No tiene, por ello, poder de representacin. Es un contrato que no est regulado con carcter general. Existen algunas normas relativas a los mediadores de seguros en la Ley sobre Mediacin de Seguros Privados y los Agentes de la Propiedad Inmobiliaria.
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La principal obligacin del mediador es desplegar con la debida diligencia la actividad dirigida a procurar la celebracin del contrato de que se trate. Slo tendr derecho a la remuneracin si el contrato entre quien realiz el encargo y el tercero llega a celebrarse. La obligacin principal del que realiza el encargo es abonar la remuneracin pactada. 1.3. Contrato de agencia Este contrato est regulado por la Ley de Contrato de Agencia de 1.992. El contrato de agencia es aquel por el que una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. La labor a desempear por el agente es la de captar clientes para el empresario principal, de manera estable. El agente normalmente no realiza los contratos con los clientes, sino que los promueve. El agente es un intermediario independiente. La principal obligacin del empresario es remunerar al agente. El contrato de agencia es, adems, un contrato de duracin y no de ejecucin instantnea. Puede haberse establecido un plazo determinado o celebrarse por tiempo indefinido. Extincin e indemnizacin por clientela: ocurre cuando la clientela conseguida por el agente sigue proporcionando beneficios al empresario una vez extinguido el contrato. 2. CONTRATOS DE DISTRIBUCIN 2.1. Contratos de concesin El contrato de concesin o distribucin es un contrato que carece de regulacin legal y es el que se utiliza por los fabricantes de productos de marca para establecer una red de distribucin de sus productos que les asegure esa distribucin en las condiciones que ms prestigien sus productos. Puede definirse como aquel contrato por el que un comerciante (concesionario) pone su empresa de distribucin al servicio de un fabricante (concedente) y bajo su supervisin, para distribuir los productos de ese fabricante. El concesionario compra en firme al fabricante para revender, por cuenta y en nombre propio, los productos de aqul. El concesionario obtiene como remuneracin el beneficio de la reventa de esos productos. El contrato es de duracin, pactado por tiempo determinado o indefinido. El contenido del contrato suele ser complejo y extenso.
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2.2. Contrato de franquicia Este contrato est parcialmente regulado, en la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista. El Real Decreto 201/2010 define la franquicia de la siguiente forma: se entender por actividad comercial en rgimen de franquicia aquella que se realiza en virtud del contrato por el cual una empresa, el franquiciador, cede a otra, el franquiciado, en un mercado determinado, a cambio de una contraprestacin financiera directa, indirecta o ambas, el derecho a la explotacin de una franquicia sobre un negocio o actividad mercantil que el primero venga desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y xito, para comercializar determinados tipos de productos o servicios y que comprende por lo menos: El uso de una denominacin o rtulo comn u otros derechos de propiedad intelectual o industrial y una presentacin uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato. La comunicacin por el franquiciador de unos conocimientos tcnicos o un saber hacer que deber ser propio, sustancial y singular. La prestacin contina por el franquiciador al franquiciado de unas asistencias comerciales, tcnicas o ambas durante la vigencia del contrato, todo ello sin perjuicio de las facultades de supervisin que puedan establecerse contractualmente.
El franquiciado es un empresario que compra en firme al franquiciador y revende en su propio nombre y por su propia cuenta los productos. A diferencia del contrato de concesin, el franquiciador cede al franquiciado el derecho a explotar todo un sistema de comercializacin. 3. CONTRATO DE GARANTA 3.1. Contrato de fianza El contrato de fianza (tambin denominado aval) es el contrato en virtud del cual se obliga una persona (fiador o avalista) a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste (art. 1822 CC). La fianza puede ser civil o mercantil. Ser mercantil cuando tenga por objeto garantizar el cumplimiento de un contrato mercantil (art. 439 CCom). Una de las diferencias entre el rgimen de la fianza civil y la mercantil es que sta ltima tendr que constar por escrito como requisito necesario para su validez (art. 440 CCom). El fiador se obliga para el caso de que el deudor no cumpla. Su obligacin es por tanto de carcter subsidiario y si el acreedor le exige el pago tiene derecho a oponerse en tanto no se acredite que el deudor es insolvente (a este derecho se le denomina beneficio de excusin). La garanta de fianza la constituye todo el patrimonio del fiador. Este derecho no procede en determinados supuestos, particularmente si la fianza se ha pactado con carcter solidario. Si el fiador o avalista se ve obligado a pagar al acreedor, tendr derecho a que el afianzado o avalado le reembolse el importe de lo pagado, ms los intereses, los gastos y los perjuicios ocasionados.
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3.2. Hipoteca Por el contrato de hipoteca se afecta o sujeta un bien inmueble al cumplimiento de una obligacin. Esto quiere decir que, si llegado el vencimiento de la obligacin, el deudor no paga, el acreedor hipotecario tiene derecho a instar la venta del bien hipotecado por los procedimientos legalmente establecidos. Si lo obtenido con la ejecucin de la hipoteca no fuera suficiente para pagar al acreedor, el deudor seguir obligado por el resto, respondiendo con todo su patrimonio. Para que la hipoteca se entienda vlidamente constituida, el contrato ha de hacerse en escritura pblica e inscribirse en el Registro de la Propiedad. 3.3. Prenda Por el contrato de prenda lo que se afecta al cumplimiento de una obligacin es un bien mueble, con el mismo efectos que en caso de la hipoteca: si llegado el vencimiento, el deudor no cumple, el acreedor, denominado acreedor pignoraticio, puede instar a la venta del bien por los procedimientos legalmente establecidos y cobrarse su crdito con lo obtenido por dicha venta. Por tratarse de un bien mueble, para entender constituida la prenda se exige que el bien pase a manos del acreedor o de un tercero designado de comn acuerdo (desplazamiento). 3.4. Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento Se permite la hipoteca de establecimientos mercantiles, de aeronaves, maquinaria industrial, patentes, marcas La razn de estas excepciones al rgimen general es la de permitir que puedan servir de garanta determinados bienes de importante valor que no se adaptan a la hipoteca clsica, por no ser inmuebles, ni a la prenda, porque son bienes necesarios para una explotacin y no pueden, entregarse al acreedor o a un tercero, porque la explotacin ha de seguir funcionando con ellos, o porque son bienes inmateriales, como las patentes o las marcas. 4. CONTRATO DE TRANSPORTE 4.1. Concepto y clases El contrato de transporte es el contrato por el que el porteador o transportista se obliga, a cambio de un precio, a trasladar personas o cosas de un lugar a otro. Es un contrato de arrendamiento de obra o contrato de obra. La regulacin legal de este contrato es dispersa. El Cdigo Civil contiene algunas normas generales y el Cdigo de Comercio regula el transporte martimo. El transporte terrestre de mercancas se ha regulado por la Ley del contrato de transporte terrestre de mercancas de 2.009. El transporte areo est regulado por la Ley de Navegacin Area. Existen adems algunas normas especficas para los transportes por ferrocarril y los internacionales.
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4.2. Transporte de personas Las partes del contrato son el porteador y el viajero y, en virtud del mismo, el porteador asume la obligacin de trasladar al viajero y su equipaje de un lugar a otro sin que sufra daos. Tambin ha de hacerlo en las condiciones de comodidad, rapidez pactadas. El viajero se obliga fundamentalmente a pagar el precio del transporte. En el mbito de los transportes nacionales, salvo el transporte areo, no existen normas especficas al respecto, por lo que han de aplicarse las generales sobre responsabilidad por incumplimiento de contrato. 5. CONTRATO DE SEGURO 5.1. Consideraciones generales Este contrato est regulado por la Ley de Contrato de Seguro de 1.980. Las normas de esta Ley son de carcter imperativo. Hay que destacar que el contrato de seguro es complejo, debido fundamentalmente a la base tcnica sobre la que se asienta: el asegurador asume una serie de riesgos homogneos y los compensa con arreglo a las leyes estadsticas. 5.2. Concepto y funcin econmica La Ley lo define como el contrato por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los lmites pactados, el dao producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas. Este contrato tiene por finalidad proteger a las personas frente a los riesgos que las amenazan. 5.3. Clases 5.3.1. Seguros contra daos
En estos seguros el asegurador se obliga a indemnizar el dao sufrido por el asegurado a consecuencia de la realizacin del riesgo previsto en el contrato. Estos seguros estn sometidos al denominado principio indemnizatorio, en virtud del cual el asegurado no puede obtener un beneficio a costa del seguro, sino slo la indemnizacin del dao efectivamente sufrido. La obligacin del asegurador nacer nicamente si ocurre el siniestro y causa un dao al asegurado, y que la cuanta de la indemnizacin depender del importe del dao. Existes muy diversas modalidades de estos seguros: incendio, robo, transporte, crdito, caucin, prdida de beneficios, responsabilidad civil y defensa jurdica.
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5.3.2.
Seguros de personas
Se denominan as porque el riesgo previsto afecta directamente a las personas en su existencia, salud o integridad corporal. El asegurador se obliga a satisfacer una suma, una renta u otras prestaciones convenidas, que se fijan libremente al concertar el contrato, para el caso de que ocurra el evento previsto. Estos seguros no estn sometidos al principio indemnizatorio. Son seguros de previsin o ahorro. La nica excepcin est constituida por el seguro de gastos de asistencia sanitaria: el asegurador nunca abonar ms que los gastos realmente producidos. 5.4. Elementos personales El asegurador es la persona que se obliga, en caso de siniestro, a indemnizar el dao producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas. Slo pueden ser aseguradores las personas jurdicas que sean sociedades annimas o mutuas y que tengan por objeto exclusivo la estipulacin de contratos de seguro. El tomador del seguro es la persona que contrata en su propio nombre con el asegurador y asume, las obligaciones y deberes que derivan del contrato, fundamentalmente el pago de la prima. El asegurado es la persona que soporta el riesgo. 5.5. Obligaciones de las partes 5.5.1. Obligaciones del asegurador
La principal obligacin del asegurador es, en los seguros de daos, indemnizar al asegurado el dao sufrido a consecuencia del siniestro y, en los seguros de personas, a satisfacer una suma, una renta u otras prestaciones convenidas. 5.5.2. Obligaciones y deberes del tomador
La principal obligacin del tomador es pagar la prima y su incumplimiento puede acarrear graves consecuencias. Adems: Antes de la celebracin del contrato deber declarar las circunstancias del riesgo a cubrir. Con posterioridad, deber comunicar las agravaciones del riesgo que se produzcan. En caso de realizacin del siniestro, deber comunicarlo al asegurador en un plazo breve (no inferior a 7 das).
El incumplimiento de estos deberes por dolo o culpa tiene la consecuencia de que el asegurado perder el derecho de indemnizacin.
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5.6. Seguros ms relevantes para la actividad turstica Es claro que, implicando la actividad turstica el transporte de personas de un lugar a otro, los seguros que han de tenerse en cuenta en primer lugar son los ligados a los medios de transporte. Es un seguro que han de contratar con carcter obligatorio los transportistas y que protege a todos los usuarios de transporte pblico colectivo de viajeros por va terrestre y a todos los usuarios de medios de transporte martimo espaol, en todos los viajes que se hagan en territorio espaol, sin lmite de destino. Existe el denominado seguro obligatorio de viajeros, regulado por el Real Decreto 1575/1989, que es un seguro de accidentes. La cuanta de las indemnizaciones est fijada legalmente. El viajero tendr derecho a la indemnizacin con independencia de si el transportista es, adems, responsable del dao. De las indemnizaciones que tenga derecho el viajero puede decirse que son acumulables con las procedentes de otros seguros de accidentes que pueda tener concertados. Es habitual que a la hora de concertar un determinado viaje se incluyan seguros que tienden a cubrir los riesgos inherentes al mismo y que comprenden tanto modalidades de seguros contra daos como seguros de personas.
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TEMA 13 CONTRATOS TURSTICOS 1. DELIMITACIN PREVIA Dentro de la categora de contratos tursticos podran incluirse todos los contratos celebrados con empresas tursticas y que tengan por objeto servicios tursticos. Muchos de los contratos que en principio podran calificarse como contratos tursticos no tienen realmente la suficiente entidad o autonoma como para llegar a constituir de por s mismo un nuevo tipo o una nueva categora contractual. En la mayora de los casos, tales contratos pueden ser encuadrados dentro de otros tipos tradicionales de contratos. 2. EL CONTRATO DE VIAJE COMBINADO 2.1. Concepto y regulacin El contrato de viaje combinado puede definirse como el contrato en virtud del cual una agencia de viajes se obliga a proporcionar a un consumidor o usuario, por un precio global, un conjunto de servicios tursticos que, teniendo una duracin superior a 24 horas o conllevando al menos una noche de estancia, incluya como mnimo dos de los tres elementos siguientes: transporte, alojamiento u otros servicios no accesorios del transporte o del alojamiento. Est regulado en la LGDCU y es un contrato tpico de adhesin. 2.2. Elementos del contrato 2.2.1. Elementos personales
El contrato se celebra siempre entre una agencia de viajes y un consumidor o usuario. a) Agencia de viajes: La agencia de viajes que concierta el contrato puede ser la misma agencia de viajes que ha organizado el viaje combinado (organizador) u otra distinta que la ley denomina (detallista). El consumidor celebra el contrato bien con el organizador o con el detallista, aun cuando el contrato se haya celebrado con el detallista, el organizador ser tambin responsable frente al consumidor del correcto cumplimiento de todas las obligaciones derivadas del mismo. En la fase de ejecucin del contrato normalmente intervendrn tambin otros empresarios tursticos (transportistas, empresarios de hostelera) que sern los responsables directos de los daos que haya podido sufrir el consumidor como consecuencia de la no ejecucin o ejecucin deficiente de tales servicios. b) El consumidor o usuario: La ley admite expresamente que el consumidor que concierta el contrato con la agencia de viajes sea una persona fsica o una jurdica pero es obvio que el viaje lo realiza siempre una persona fsica.
99
Por ello la propia ley distingue entre contratante principal, que es la persona fsica o jurdica que realiza el contrato, y el beneficiario, que es la persona fsica a cuyo nombre o a favor de la cual se realiza el contrato. El viaje contratado, puede, adems cederse posteriormente a otra persona denominada cesionario. 2.2.2. Elementos objetivos
Los elementos objetivos del contrato son el denominado viaje combinado, como conjunto de prestaciones a que se obliga la agencia de viajes y el precio, que como contraprestacin, se obliga a pagar el consumidor o usuario. a) Viaje combinado: La Ley denomina viaje combinado a la prestacin consistente en la combinacin de al menos dos de los siguientes elementos: transporte, alojamiento u otros servicios tursticos, que tiene adems que tener, una duracin de 24 horas o incluir la menos una noche de estancia. b) Precio: La Ley exige que el precio del viaje combinado se fije de forma global, esto es, establecindose un precio nico que comprenda y englobe todas las prestaciones incluidas en el viaje concertado. El precio establecido en el contrato es, en principio definitivo y nicamente podra llegar a revisarse si concurren las dos circunstancias siguientes: Que la posibilidad de revisin, tanto al alza como a la baja, est expresamente prevista en el contrato. Que sea slo para incorporar variaciones del precio de los transportes (incluido el coste del carburante), variaciones en las tasas e impuestos de los servicios, o variaciones en los tipos de cambio aplicados al viaje combinado.
En todo caso, la revisin de precios al alza no podr nunca efectuarse en los veinte das inmediatamente anteriores a la fecha de salida del viaje. En el caso de que proceda la revisin, la modificacin del precio tiene que ser notificada al consumidor, y si la modificacin es significativa, ste podr optar entre aceptarla o resolver el contrato sin penalizacin alguna. 2.2.3. Elementos formales
La Ley exige que el contrato se formalice por escrito y determina su contenido mnimo, enumerando los elementos que, como mnimo, deban siempre quedar consignados en el mismo. Esta exigencia constituye un importante instrumento de proteccin de los consumidores.
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2.3. Contenido del contrato 2.3.1. Derechos y obligaciones del consumidor o usuario
a) Derechos: En el momento de la celebracin del contrato o Tiene derecho a que se formalice por escrito y a recibir una copia del mismo.
Antes de la salida del viaje: o o o Informacin complementaria. Cesin de la reserva con una antelacin mnima de 15 das a la fecha de inicio del viaje. Modificacin del contrato: debe comunicarlo inmediatamente al consumidor y ste podr optar entre resolver el contrato sin penalizacin alguna o aceptar la modificacin introducida sin repercusin en el precio. Cancelacin del viaje. Desistimiento del contrato: si resuelve el contrato tiene derecho a la devolucin de las cantidades que hubiese abonado pero deber indemnizar al organizador o detallista abonndoles los gastos de gestin y los de anulacin si los hubiere ms una penalizacin. Al ejercer esta facultad hay que comunicarla a la agencia de viajes antes de la salida del viaje. Si el consumidor se limitara a no presentarse a la salida, quedara obligado al pago del importe total del viaje.
o o
Una vez iniciado el viaje: o Regreso anticipado: si despus de la salida el organizador comprueba que no puede suministrar una parte importante de los servicios previstos en el contrato debe proponer alguna solucin alternativa. Si el consumidor no la acepta tiene derecho a que se le facilite algn medio de transporte para regresar al lugar de salida. Resarcimiento de daos: el consumidor tiene derecho a la indemnizacin de daos sufridos como consecuencia de la no ejecucin o ejecucin deficiente del contrato. Asistencia en caso de necesidad: el organizador y el detallista estn obligados a prestar la necesaria asistencia al consumidor que se encuentre en dificultades.
b) Obligaciones: La principal obligacin del consumidor es pagar el precio del viaje combinado en los trminos que se hayan establecido. El consumidor queda obligado a comunicar todo incumplimiento en la ejecucin del contrato, por escrito, al organizador o detallista.
101
El consumidor puede quedar tambin obligado, en caso de que ejercite su derecho a desistir del contrato, a indemnizar al organizador o detallista, 5% ms de 10 das y menos de 15 desde la fecha de salida, 15% entre 3 y 10 das y 25% hasta 48 horas. 2.3.2. Derechos y obligaciones de la agencia de viajes
a) Derechos: Los principales derechos de la agencia de viajes son: Cobrar el precio del viaje combinado. Ser notificada por el consumidor de los incumplimientos que hayan podido producirse en la ejecucin del contrato para poder adoptar oportunamente las medidas o soluciones que correspondan. Recibir indemnizaciones que, en su caso, le correspondan como consecuencia del ejercicio por el consumidor de su derecho de resolucin del contrato.
b) Obligaciones: Las obligaciones que corresponden a la agencia de viajes constituyen a si vez, el lgico contrapunto a los derechos del consumidor. Adems y como obligacin adicional, la Ley impone a los organizadores y detallistas de viajes combinados la obligacin de constituir y mantener en permanente vigencia una fianza para poder responder del cumplimiento de las obligaciones derivadas de la prestacin de sus servicios frente a los contratantes de un viaje combinado. 2.4. Responsabilidad de las agencias de viajes Los organizadores y los detallistas de viajes combinados responden frente al consumidor del correcto cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato con independencia de que stas las deban ejercitar ellos mismos u otros prestadores de servicios. Esta responsabilidad tiene carcter solidario, por lo que el consumidor podr actuar indistintamente contra cualquiera de ellos o contra todos simultneamente. 3. EL CONTRATO DE ADQUISICIN DE DERECHOS DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES DE USO TURSTICO 3.1. Planteamiento Estn regulados en la Ley 4/2012, que regula con especial atencin y detalle los derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico. En relacin con los derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico no slo se regulan los contratos de adquisicin de estos derechos, sino que se establecen tambin importantes disposiciones sobre el contenido y la configuracin de estos derechos y sobre los requisitos y formalidades para la constitucin de un rgimen de aprovechamiento por turno de un inmueble.
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3.2. El derecho de aprovechamiento por turno 3.2.1. Finalidad
Puede decirse que el derecho de aprovechamiento por turno consiste en el derecho a disfrutar de un alojamiento turstico durante un perodo determinado de cada ao, no siendo inferior a 7 das consecutivos. 3.2.2. Concepto legal
El derecho de aprovechamiento por turno de inmuebles es el derecho que atribuye a su titular la facultad de disfrutar, con carcter exclusivo, durante un perodo especfico de cada ao, un alojamiento susceptible de utilizacin independiente por tener salida propia a la va pblica o a un elemento comn del edificio en el que estuviera integrado, y que est dotado de modo permanente con el mobiliario adecuado al efecto, y el derecho a la prestacin de los servicios complementarios. 3.2.3. Caractersticas del inmueble: solo puede recaer sobre un edificio o complejo inmobiliario de al menos 10 alojamientos. Perodo mnimo de aprovisionamiento anual: no inferior a 7 das consecutivos. Duracin del rgimen: no inferior a un ao ni superior a 50. Naturaleza jurdica
El derecho de aprovechamiento por turno puede configurarse como un derecho real limitado o como un derecho personal. La ley prohbe especficamente que se denominen multipropiedad. a) Derecho real limitado: Como derecho real constituye una nueva modalidad de derecho real limitado que otorga a su titula el derecho a disfrutar del alojamiento, en fechas predeterminadas durante un nmero determinado de aos y el derecho a la prestacin de una serie de servicios complementarios. Transcurrido el tiempo por el que se constituy, el derecho se extingue. b) Derecho personal: Como derecho personal constituira una modalidad de arrendamiento por temporada por varios aos que atribuye a su titular el derecho de usar, durante un perodo determinado de tiempo dentro de cada temporada, un determinado alojamiento turstico y el derecho a obtener tambin la prestacin de una serie de servicios complementarios. 3.3. Constitucin del rgimen de aprovechamiento por turno La constitucin del rgimen de aprovechamiento por turno de un inmueble turstico tiene que realizarse por el propietario registral del inmueble mediante escritura pblica que ha de inscribirse en el Registro de la Propiedad. Y antes de proceder a su formalizacin tienen que haberse cumplido tambin una serie de requisitos.
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3.3.1. -
Requisitos previos Haber inscrito la conclusin de la obra en el Registro de la Propiedad, o en su caso, la declaracin de obra nueva en construccin. Haber obtenido las licencias necesarias para el ejercicio de la actividad. Haber celebrado un contrato con una empresa de servicios para la prestacin de los servicios inherentes a los derechos de aprovechamiento por turno, salvo que el propietario decida asumirlos directamente l. Haber concertado las preceptivas plizas de seguros de responsabilidad civil, incendios y otros daos generales del edificio. Escritura pblica
3.3.2.
La escritura pblica reguladora del rgimen de aprovechamiento por turno debe expresar las siguientes circunstancias: 3.3.3. Descripcin de la finca y del edificio o edificios. Descripcin de cada uno de los alojamientos existentes. Descripcin de los aprovechamientos por turno (nmero, duracin, cuotas) constituidos sobre cada alojamiento. Servicios inherentes a los derechos de aprovechamiento por turno. Estatutos a los que se somete el rgimen de aprovechamiento por turno. Situacin registral, catastral, urbanstica y turstica del inmueble. Retribucin de los servicios y gastos de comunidad. Duracin del rgimen. Inscripcin en el Registro de la Propiedad
La escritura pblica reguladora del rgimen de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles tiene que presentarse para su inscripcin en el Registro de la Propiedad. 3.4. El contrato de adquisicin de derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico 3.4.1. Formalizacin del contrato
El contrato tiene que hacerse constar por escrito y estar redactado en espaol. Al contrato deben incorporarse la informacin precontractual facilitada al consumidor, debidamente firmada por ste; las clusulas correspondientes al derecho de desistimiento y a la prohibicin del pago de anticipos, tambin expresamente firmadas por el consumidor; y el formulario normalizado de desestimiento. Adems, en el contrato tienen que hacerse constar los siguientes extremos: Los datos relativos a la escritura reguladora del rgimen y a su inscripcin en el Registro de la Propiedad. Referencia expresa a la naturaleza real o personal del derecho transmitido, haciendo constar la fecha de su extincin.
104
3.4.2.
Descripcin precisa del edificio, del alojamiento sobre el que recae el derecho, y del turno que es objeto de contrato. Expresin de que la obra est concluida o se encuentra en construccin. El precio que deber pagar el adquiriente. Servicios e instalaciones comunes que el adquiriente tiene derecho a disfrutar. Si existe o no la posibilidad de participar en servicios de intercambio de perodos de aprovechamiento y, en su caso, coste del servicio. Identificacin del propietario o promotor, del transmitente, del adquiriente, de la empresa de servicios y, en su caso, del tercero que se hubiera hecho cargo del intercambio. Duracin del rgimen. Expresin del derecho que asiste al adquiriente a comprobar la titularidad y cargas del inmueble. Lugar, fecha y firma del contrato. Principales derechos y obligaciones derivados del contrato
El principal derecho del adquiriente consiste en el derecho a disfrutar del alojamiento y de los servicios complementarios durante el perodo de tiempo anual que le corresponde y en las condiciones pactadas. Consiguientemente la obligacin bsica del propietario consiste en satisfacer ese derecho del adquiriente. A su vez, la principal obligacin del adquiriente es pagar al transmitente el precio del derecho de aprovechamiento y satisfacer anualmente a la empresa de servicios las cuotas correspondientes a los servicios prestados. 4. EL CONTRATO DE HOSPEDAJE 4.1. Observaciones previas El contrato de hospedaje carece de regulacin especfica. S que existen numerosas disposiciones, estatales y autonmicas, de carcter administrativo sobre el alojamiento en los establecimientos hoteleros. Existen tambin disposiciones estatales y autonmicas y de carcter estrictamente administrativo sobre determinados contratos de alojamiento en otros tipos de establecimientos tursticos y de carcter no hotelero. 4.2. Concepto y contenido bsico del contrato Puede decirse que el contrato de hospedaje es un contrato consensual en virtud del cual un empresario se obliga a prestar a otra persona, mediante un precio, el servicio de alojamiento en una habitacin debidamente equipada, y en su caso, el servicio de comidas, as como otra serie de servicios complementarios acordes con la categora oficial del establecimiento.
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La obligacin bsica del cliente se reduce prcticamente a pagar el precio convenido. Para garantizar su cobro la ley otorga al empresario un privilegio consistente en la preferencia frente a cualquier otro acreedor para cobrar su crdito con el importe que, en su caso, se obtenga de la venta de los bienes muebles del deudor existentes en el establecimiento. La obligacin principal del empresario consiste en proporcionar al cliente, durante el tiempo y en las condiciones pactadas, el servicio de alojamiento, cualquier otro servicio complementario que el cliente solicite y sea acorde con la categora oficial del establecimiento, y los dems que sean comunes a todo el establecimiento. Adems, sobre el empresario pesa la custodia del equipaje del cliente. 5. EL CONTRATO DE RESERVA DE PLAZAS DE ALOJAMIENTO EN RGIMEN DE CONTINGENTE El contrato de reservas de plazas de alojamiento en rgimen de contingente, es el contrato que se celebra entre una agencia de viajes y el titular de una empresa de alojamiento turstico, el virtud del cual el empresario se compromete a tener a disposicin de una determinada agencia de viajes, en las fechas convenidas y por un precio preestablecido, un nmero determinado de plazas de alojamiento (cupo de plazas), de una determinada antelacin (preaviso o periodo de release), mediante el envo de la correspondiente lista de ocupacin (rooming list) en la que se concreta el nmero de esas plazas reservadas que van a ser efectivamente utilizadas por los clientes de la agencia de viajes. Este contrato carece de regulacin especfica en nuestro Derecho, por lo que se rige por los pactos, clusulas y condiciones de los contratantes. Las agencias de viajes suelen recurrir a este tipo de contratos como paso previo para la organizacin de los viajes combinados.
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1.2. Elementos 1.2.1. Los sujetos

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5.2. Consecuencias del incumplimiento 5.2.1. Cumplimiento forzoso

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2.7. Endoso y aval de la letra 2.7.1. El endoso

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3.4. Pago del cheque 3.4.1. Pago voluntario

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2.4. Responsabilidad 2.4.1. Reglas generales

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Tendencia a la limitacin de responsabilidad del empresario individual

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3.3. Responsabilidad 3.3.1. Reglas generales

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1.3. Las aportaciones 1.3.1. Objeto de la aportacin

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1.4. Las acciones 1.4.1. La accin como parte del capital

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2. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD 2.1. Reglas bsicas 2.1.1. Fundadores

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