www.planetaius.

org

Derecho Civil I. Bolilla I. 1- Derecho. (concepto). Segn la etimologa la palabra derecho se refiere a directum, dirigido. Con lo que se indica sujecin a una regla. El derecho es anterior a la ley escrita, ya que los hombres primitivos no vivan sin derecho, pero tampoco tenan una ley escrita, sino que se apoyaban en las mores maiorum (costumbre de los antepasados). Adems hay que tener en cuenta que la ley es imperfecta por oscuridades e incongruencias, prevee lo que generalmente ocurre (no es exacta) y en muchos casos posee lagunas. Por lo que se puede decir que no tiene un rendimiento ilimitado. En suma la ley es un instrumento de expresin del derecho, que debe conjugarse con otros. El derecho es as un orden social justo. Ese orden de la vida social, que es la nica manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero para que ste sea verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir, adecuado a las caractersticas propias de la conducta humana. Un orden social ser justo y verdadero derecho, cuando instaure una disciplina de la conducta humana que considere al hombre como criatura racional que se propone los fines ms diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social apto en su organizacin para el logro de tales fines. Para Arauz Castex el derecho es la coexistencia humana normativamente pensada en funcin de justicia. Borda: el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado, con carcter obligatorio y conforme a la justicia. Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los individuos. Ihering: el derecho es la garanta de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de coaccin. Kelsen: el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por objeto que un grupo de individuos puedan convivir en tal forma que los conflictos que se susciten entre ellos puedan ser solucionados de una manera pacfica, esto es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad con un orden de validez general. Este orden es el Derecho. Para Kelsen la concepcin de justicia aparece sustituida por la paz, pero la paz no es la causa final del derecho, sino fruto del mismo. No se busca la paz, sino la justicia, pero en el logro de sta tambin se encuentra la verdadera paz. Derecho objetivo. Para Borda el derecho es un conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado con carcter obligatorio y conforme a la justicia. El derecho objetivo es entonces la regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige. Derecho subjetivo. Se alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los dems un determinado comportamiento. Ambas nociones se corresponden y exigen recprocamente. Es entonces que el derecho objetivo es un ordenamiento social justo. En cuanto al derecho subjetivo existen diferentes posturas doctrinarias acerca de su naturaleza jurdica: S. XIX: el derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, para Savigny es un mbito en el que reina la voluntad de la persona. Si bien la voluntad es elemento esencial en la dinmica no lo es en el aspecto esttico (goce) que se comprueban con la adquisicin de derechos ms all de la voluntad del adquirente. Von Ihering: el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad que brinda al hombre, afirma que los derechos son intereses jurdicamente protegidos, inters visto desde el aspecto humano y no econmico. El derecho subjetivo es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el ordenamiento jurdico para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfaccin de intereses humanos. Concepcin Individualista: se basa en una filosofa del hombre segn la cual ste encuentra su razn de ser en el ser individual. En esta posicin toda la sustancia humana se reduce a la libertad y sta es considerada como pura facultad. La libertad vale por encima de cualquier realizacin que con ella se obtenga de fin alguno que la ordene. Derecho pblico y privado. La clasificacin ms remota de las ramas del derecho se remonta al derecho romano, que opone derecho pblico a derecho privado, basndose tal distincin en el inters protegido por el derecho. El derecho pblico se refera al Estado y la cosa pblica y el derecho privado lo ateniente a la actividad de los particulares. Gurvith y Radbruch han desarrollado una tesis donde hablan respectivamente de las relaciones de subordinacin cuando aluden al derecho pblico y relaciones de coordinacin para referirse al privado, el inconveniente que presenta sta tesis es que deja de lado al derecho internacional pblico. La postura actual es la que tiene en
1

www.planetaius.org

consideracin la calidad de los sujetos de derecho: si alude al Estado como poder pblico, es derecho pblico; si alude a los sujetos que realizan sus actos sin soberana poltica, es derecho privado. Ramas. Derecho Pblico: a) Derecho constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en s mismo y en su relacin con los gobernados. b) Derecho administrativo: se encarga de la organizacin de la administracin pblica. c) Derecho penal: determina la represin de los hechos que ponen en peligro la digan subsistencia de la sociedad. d) Derecho internacional pblico: rige las relaciones entre los Estados extranjeros. e) Derecho eclesistico: es el conjunto de norma que rigen las relaciones de la iglesia. Derecho Privado: a) Derecho civil: es el tronco comn, es el fondo residual persistente luego de los diversos desmembramientos. b) Derecho comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio. c) Derecho de trabajo: rige las relaciones entre patrones y obreros. d) Derecho agrario: rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las dificultades provenientes de la explotacin agricola-ganadera. Adems debe mencionarse el derecho procesal que segn Borda sera pblico o privado segn el procedimiento de que se trate, mientras que para Aruz Castex el procesal est fuera de tal clasificacin ya que sta tiene slo naturaleza meramente instrumental. El derecho civil. La palabra civil proviene del latn civile. En Roma se diferenciaba el derecho natural comn a todos los hombres y el Ius Civile, derecho propio de los ciudadanos romanos, este se refera al derecho vigente en Roma y abarcaba normas de derecho pblico y privado. Evolucin Histrica. Con la cada del Imperio Romano de Occidente y con la invasin de los Germanos es que las normas del derecho pblico incluidas en el ius civil, perdieron vigencia siendo sustituidas por normas germanas. De todas formas se reserva la denominacin (ius civil) para las normas de derecho privado, que seguan subsistiendo, entonces se identifica al derecho civil con el derecho privado. Es durante la edad Media que cobran vigencia los cnones e la Iglesia que regan las nuevas relaciones suscitadas por la actividad propia de la Iglesia. En ese momento el derecho civil se refera al derecho privado de origen romano, oponindose as al derecho cannigo que se originaba en la jurisdiccin reconocida a la Iglesia. sta forma que inclua todo el derecho privado bajo el rtulo de derecho civil, no tuvo eco, ya que a fines de la Edad Media los comerciantes dejaron de regirse por el ius civil para atenerse a las normas consuetudinarias que seran el origen del derecho comercial. En la Edad Moderna se produjo otro desmembramiento: el procedimiento ante los jueces dej de ajustarse al derecho civil con lo que queda formado el derecho procesal. En la Edad Contempornea tambin ocurrieron nuevas disgregaciones: las relaciones entre patronos y obreros sern regidas por el derecho laboral. Ms all de tales disgregaciones el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental ya que comprende todas las relaciones de derecho privado que no estn incluidas en un ordenamiento especial. Adems el derecho civil suministra a todas las dems ramas los lineamientos bsicos de la ciencia del derecho, como la teora de las personas y actos jurdicos en general. Papel actual frente a las dems ramas del derecho. El derecho civil se conecta con otras disciplinas jurdicas, ya por una razn de orden histrica en cuanto al derecho civil ha sido ncleo fundamental del cual se han ido separando los dems ordenamientos especiales, ya que por esa unidad esencial del derecho se comunica a las diversas ramas entre s. Es muy grande la conexin del derecho civil con las dems ramas, porque aquel sigue siendo el manantial inagotable donde acuden en busca de orientacin a falta de una norma expresa o implcita que contemple la situacin. Esto revela que las otras ramas no tienen completa autonoma, y siguen dependiendo en cierta medida del derecho civil, como se advierte en lo dispuesto del Cdigo de Comercio en el art. 1: en los casos en que no estn expresamente regidos por ste cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil. Especialmente estrecha es la relacin entre el derecho civil y el derecho procesal, porque ste ltimo busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su adecuando reconocimiento de justicia, se comprenden con cuidado con que habrn de organizarse las reglas procesales para que resulten desvirtuados los derechos que las normas de fondo reconocen. Por esa funcin que el derecho civil cumple respecto a las dems disciplinas jurdicas, es tambin llamado derecho comn.
2

www.planetaius.org

Dominio de aplicacin del derecho civil. No obstante los desmembramientos ocurridos, el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental con un enorme contenido residual, puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial. El derecho civil suministra a todas las dems ramas del derecho los lineamientos bsicos de la ciencia del derecho, tales como las teoras de las personas, de las cosas, de los hechos y actos jurdicos en general, que son acogidas por aquellas otras disciplinas en todo cuanto no hubieran sido modificadas especialmente. Relacin con la moral. No se puede hacer una separacin radical de los ordenes jurdico y moral, pero s se puede efectuar su distincin. Moral y derecho difieren en cuanto a su objeto formal, la moral rige la conducta humana en mira inmediata del bien de la persona individual; el derecho la rige en vista del bien comn. La moral encauza los actos humano hacia el bien, el derecho los encausa inmediatamente a la obtencin de bienes naturales y slo mediata y pasivamente al logro del bien. Moral y derecho comparten el mismo objeto material, la actividad humana. Josserand, no distingue las fronteras de uno y otro orden, que segn l no han existido sino en la imaginacin de los autores, pues el derecho no sera otra cosa que la moral social, la moral en accin la moral en la medida que es susceptible de coercin. Por su parte Ripert, no cree que halla una diferencia de naturaleza entre moral y derecho, pues entiende que ste an en sus partes ms tcnicas es siempre dominado por la ley moral. Velez Sarsfield no confundi ambos ordenes, pero al elaborar las normas jurdicas siempre atendi a las directivas morales para que aquellas no pudieran conspirar al desarraigo de stas. Ello aparece con evidencia en el tratamiento del contenido moral del acto jurdico, en la elevacin a la categora de valores irreparables, que los particulares no pueden desconocer en sus convenciones, a los que hacen al orden pblico y buenas costumbres, y en la regulacin de la sancin de nulidad absoluta, con todo lo que ello implica, que recae sobre los actos jurdicos violatorios de orden moral. Respecto del acto jurdico de todas las menciones que contiene el art. 953, la ms importante y trascendente es la que se refiere a las buenas costumbres, estos es el contenido moral del acto jurdico. El derecho es una disciplina de conducta al servicio del hombre, en la plenitud de su vida y en la dignidad de su fines,. Por esto es que el derecho no autoriza no ampara los actos contrarios a la moral, a los que esta misma disposicin legal declara con una frase enftica: nulos como si no tuviesen objetos. 2 Instituciones del derecho civil: 1) Personalidad: Considera a la persona en si misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o nucleamiento de hombres son considerados sujetos de derecho. Divisiones: a) Existencia e individualizacin de la persona fsica. b) Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones. c) Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales. 2) Familia: Este derecho rige la organizacin de la sociedad primaria en que el hombre nace y se desenvuelve y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de sus miembros. Se divide en: a) Matrimonio: Normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y los bienes, sancin, disolucin. b) Filiacin: Legitima, extramatrimonial, adoptiva. c) Parentesco. d) Patria Potestad, Tutela y Curatela. 3) Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios. Se divide en: a) Derechos reales. b) Derechos personales. c) Derechos intelectuales. 4) Herencia: Rige las transmisiones de bienes mortis causa, sucesin ab-intestato, testamentaria, legados, etc.. Se hace cargo de la ndole perecedera de la criatura humana y establece la suerte de las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas 3- Derecho subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurdicas reconoces a las personas para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de las dems personas un determinado comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene el derecho subjetivo de exigir el pago de la deuda al deudor. Para Llambias es la facultad reconocida por el ordenamiento jurdico para exigir de los dems un determinado comportamiento.

www.planetaius.org

La relacin jurdica: El anlisis de toda relacin jurdica permite la discriminacin de tres elementos esenciales: sujeto, objeto y causa. 1) SUJETO: A) Sujetos activo: es la persona que puede ejercer la prerrogativa a que ella se refiere. Si hablamos de derecho de propiedad, el sujeto activo es quien puede usar , gozar, disponer de la cosa y exigir de la sociedad el respeto de su derecho. B) Sujeto pasivo: es quien soporta de manera inmediata el ejercicio de la prerrogativa del titular. Si se trata de una obligacin de dar una cosa el sujeto pasivo es el deudor, y es el que debe entregar la cosa al acreedor. Los derechos llamados absolutos carecen de sujeto pasivo individualizado ya que se ejercen erga omnes, es decir contra cualquiera que se oponga a su ejercicio, es lo que sucede con los derechos reales de dominio. En estas relaciones jurdicas, que corresponden a derechos absolutos, el sujeto pasivo es toda la sociedad mientras que en las otras relaciones jurdicas adems de un sujeto pasivo universal hay uno individualizado. 2) OBJETO: Esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. En el derecho de propiedad el objeto es ese cumulo de beneficios y provechos que la cosa puede brindar al dueo. Mientras en los derechos de crdito el objeto es la prestacin que debe dar el deudor a favor del acreedor. 3) CAUSA: Es el hecho del cual deriva. En el caso del ejemplo anterior del derecho de propiedad la causa puede haberse originado en un contrato de compraventa o de una disposicin testamentaria, En esos ejemplos como la relacin jurdica reconoce su origen en un hecho que la antecede es decir, en la causa de la relacin jurdica. Desde el punto de vista del titular o sujeto activo como dueo de la facultad o poder, se considera a las relaciones jurdicas como derechos subjetivos. Los derechos subjetivos se dividen en polticos y civiles; los primeros son inherentes al titular por su condicin de ciudadanos, mientras que los civiles son los que le pertenecen al titular por su condicin de habitante, son las garantas establecidas en la constitucin nacional (art. 14 a 20). Teora del abuso del derecho antes y despus de la reforma del 1968. Para sta concepcin es necesario distinguir entre uso y abuso de los derechos. Tiene la intencin de afirmar los derechos subjetivos ya que de su reconocimiento depende la dignidad humana, pero estos derechos pueden apartarse de la justicia o del fin por el cual fueron reconocidos, y se usan para aplastar o explotar a los dems. Esta teora es un principio regulador de los derechos subjetivos que extiende su influencia a todo el orden jurdico, es decir, que aunque haya diversos criterios para determinar cundo hay abuso de un derecho subjetivo hay total coincidencia en la afirmacin de la validez de sta teora: a) Criterio Subjetivo: 1) Identifica el abuso en la intencin de perjudicar que tenga su titular. 2) Considera abuso tanto el ejercicio doloso como el culpable del derecho. 3) Hay abuso cuando el titular obra sin inters legtimo o sin utilidad alguna, no aporta nada porque si falta inters o utilidad, debe entenderse que su conducta es dolosa o culpable. b) Criterio Objetivos: 1) El abuso es el ejercicio anormal o contrario al destino econmico o social del derecho subjetivo. No debe pensarse que estos dos fines son los nicos de los derechos subjetivo, tambin hay que tener en cuenta el fin individual. 2) El acto abusivo es el contrario al objeto de la institucin del respectivo derecho, es buscar un fin diferente al que tena el legislador, se desva el derecho del destino norma para el cual ha sido creado. 3) El abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y buenas costumbres. c) Criterio Mixto: considera que es imposible elaborar una nocin del abuso aplicable a toda clase de derecho, liberando la determinacin de esto a la apreciacin judicial en cada caso. Para este criterio solo se requiere la intencin de perjudicar en algunas situaciones o la culpa ms o menos grave y an la ausencia de un motivo legtimo en otras situaciones, los tribunales sobran en cada caso hacer la aplicacin adecuada. Antes de la ley 17711 se haca referencia al art. 35 de la Constitucin del ao 1949: los abusos de derechos y garantas constitucionales que perjudique a la humanidad o que lleven a cualquier forma de explotacin del hombre por el hombre, configuran delitos que sern castigados por las leyes. Esta constitucin fue suprimida por el gobierno de facto de 1955. La ley 17711 sienta el principio general en el art. 1071: el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio
4

www.planetaius.org

abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Para sta ley hay abuso cuando se ejerce un derecho contrariando el objeto de su institucin y adems subordina el ejercicio de un derecho a la moral. Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones: 1) El abuso configura un acto ilcito y comprende la responsabilidad del titular del derecho exortndolo al resarcimiento del dao. 2) El abuso es una causa legtima de paralizacin del derecho. Mediante accin judicial se proceder para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepcin que permita bloquear el intento abusivo de tal derecho. 4- Teora de las fuentes (formas en que se manifiesta el derecho). a) La ley. (concepto) Legislacin: modo de creacin de normas generales escritas, emanadas de una autoridad competente (Congreso o legislatura). El desarrollo de este procedimiento tiene como resultado la ley (dualismo = proceso-legislacin / producto-ley). Se incumbe al poder legislativo y ocasionalmente al poder administrativo. Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita. Es la expresin ms importante de un rgano o funcionario de la comunidad mediante la cual se establece una relacin general entre ciertos hechos y ciertas conductas que deben ser aplicadas. Clasificacin de las leyes. Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y an contrariando cualquier manifestacin de voluntad de los mismos. Los titulares no pueden regular a su placer sus relaciones jurdicas, sino que se encuentran previstos y normados por la ley contra lo que nada puede la manifestacin de la voluntad privada. Son leyes en las que se encuentra interesado el orden pblico, la moral o las buenas costumbres y que por consiguiente han sido establecidas teniendo en la mira la estructura general de la sociedad por sobre la situacin privada. Supletorias: en principio el orden jurdico concede a las partes la regulacin de sus relaciones jurdicas, no obstante, la ley prevee el caso en que las partes no regulen especficamente esas relaciones con normas supletorias. Es decir que las partes pueden dar a sus convenciones el contenido que deseen (siempre que no se vea afectado el orden pblico, la moral o las buenas costumbres) y para el caso de silencio u omisin en algn aspecto especifico por parte de las interesados existen normas supletorias a las cuales recurrir. b) La costumbre. Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con conviccin de obligatoriedad. Debe existir un sentido comn que una a todas las circunstancias que son costumbre. Es al primer fuente del derecho en la historia. En el derecho primitivo antes de aparecer la legislacin, las costumbres eran las fuentes bsicas del derecho. La costumbre como fuente es la costumbre jurdica, es repeticin de costumbre e interferencia intersubjetiva, tiene como finalidad la creacin de una norma consuetudinaria. Clasificacin de la costumbre en su relacin con la ley. Costumbre segn la ley: (secendum legen) costumbre jurdica como fuente de derecho para que la ley se remita a al conducta. Costumbre ms all de la ley: (piraster legen) cuando no hay ninguna ley para solucionar el caso, el juez utiliza la costumbre. Costumbre contra la ley: (contra legen) lo que prescriben las costumbres es diferente a la ley.

Adems se puede hablar de: - Desuetudo: es la derogacin o anulacin de la ley por la costumbre, pero a la ley slo puede derogarla otra ley, por lo tanto, sera la prdida de vigencia de una ley por una costumbre violatoria que prevalece. - Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez tuvo vigencia.
5

www.planetaius.org

- Costumbre abrogatoria: costumbre que esta en contra de la ley desde su principio, la ley nunca entra en vigencia, nunca se cumple. Importancia de la costumbre segn las distintas ramas del derecho. 1 D.Constitucional. La Constitucin no tiene porque tener necesariamente una fuente legal sino que puede emanar de una fuente consuetudinaria. En nuestra Constitucin prevalece la fuente legal sobre las consuetudinarias, no obstante tenemos algunas instituciones de origen consuetudinarias como la derogacin consuetudinarias de algunos textos constitucionales. Ej: la municipalidad puede ser una ley consuetudinaria. 2 D.Civil. Excluye a la costumbre. Art. 17. Cod. Civil: las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otra ley. El uso, la costumbre no pueden crear derecho, sino cuando las leyes se refieran a ellos. Ms all del texto legal, la realidad nos muestra que hay instituciones civiles consuetudinarias, es decir, regulados por la conducta, por ejemplo: los contratos de servicio domstico, a veces estn en contra de lo legal. 3 D.Penal. Utiliza a al costumbre como fuente. Pero hay que mantenerse al margen del principio, no hay crimen ni pena sin ley previa, porque esta es un obstculo para formar la costumbre incriminatoria. No existe nada que se oponga a al formacin de una conducta sobre el apoyo de los juristas a la ley considerada esta como nica fuente del Derecho Penal. 4 D.Comercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la mxima importancia en esta rama. El Cdigo Comercial las considera especficamente como fuente del derecho y se remite a ella en lo que se refiere a interpretar la voluntad de las partes. c) La jurisprudencia. (concepto). Etimolgicamente es la Ciencia del Derecho. Para Ulpiano era el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo e injusto. Actualmente se refiere a los fallos judiciales que sirven de precedente a futuros pronunciamientos. Se discute si la jurisprudencia debe ser considerada como fuente formal e independiente del derecho. Desde el punto de vista lgico, para la dogma tradicional, el juez no hace otra cosa que aplicar e interpretar la ley, nunca crea derecho. Sin embargo, en la practica, la jurisprudencia es una fuente rica de norma. Los profesionales (abogados) recurren a los repertorios de la jurisprudencia para dar solucin objetiva a sus casos. Se diferencia con la costumbre ya que sta nace de la comunidad y la jurisprudencia, en cambio, es elaborada por los rganos jurisdiccionales. Doctrina Inglesa: en Inglaterra se designa jurisprudencia a al Ciencia del Derecho o a la Filosofa del Derecho. Como fuente del derecho: jurisprudencia es el conjunto de fallos y sentencias que dictan los jueces (sentido amplio) y ms especficamente es el conjunto de fallos concordantes sobre un mismo asunto.

Clasificacin. Pacfica: los jueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar. No Pacfica: Se produce un conflicto y los jueces proceden y resuelven en sentido diferente.

d) La doctrina. (Concepto). Es el saber de los juristas, es el conjunto de opiniones de los juristas sobre un caso o una materia. No es posible desconocerle a la doctrina el carcter de fuente, puesto que es invocada por los jueces para fundar en ella la fuerza de conviccin objetiva de los fallos. Segn la clasificacin de fuente, la doctrina sera una fuente formal ya que no solamente suministra un gnero en el cual analizar el caso sino que denota una valoracin vigente. No obstante, debe admitirse que la doctrina de la obligatoriedad propia de la ley y la costumbre y en la que participa en cierta medida la jurisprudencia. En aquellas fuentes el sentido general que goza de acatamiento comunitario, est directamente dado en la comunidad (costumbre) o en sus rganos (ley y jurisprudencia). El juez accede voluntariamente a al doctrina para encontrar el sentido objetivo del caso, seala en ella la intersubjetividad necesaria pero no se encuentra constreido a ello por la comunidad. Importancia en la actualidad.

www.planetaius.org

En nuestro pas la doctrina no es obligatoria, vale conforme al prestigio e importancia que tiene el autor. Es invocada por los jueces para fundar con ella la fuerza de conviccin de sus fallos, puede decirse que no es fuente formal aunque influye en las decisiones de los juristas u rganos del Estado. Se atribuye a los jurisconsultos la elevada misin de elaborar conceptos generales que ayudan al juez a capturar jurdicamente los casos concretos y adems de revisarlos a renovarlos de acuerdo con las exigencias de los hechos. La doctrina de los juristas es fundamental cuando se trata de cuestiones que no han sido previstas en los Cdigos. Otras fuentes. Equidad: es la versin inmediata y directa del derecho natural, es el derecho natural interpretado objetivamente por el juez a la medida de los casos concretos y de sus exigencias. El juez se servir entonces de la equidad para decir el derecho cuando el legislador es oscuro o incompleto. La funcin de la equidad es complementaria a la de la ley; para adaptar la generalidad de la ley a los casos particulares o cuando la ley remite a ella, por ejemplo el art. 4 de la Constitucin Nacional exige el carcter equitativo de los impuestos. Da origen a la obligacin natural (que son aquellas que no tienen una accin para exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan al acreedor a retener lo que se le ha dado), en este caso la equidad es una fuente de eficacia jurdica restringida. Impide que una prerrogativa individual fundada en una norma de derecho positivo menoscabe una facultad o atribucin fundada en el derecho natural. Casares ha visto con lucidez singular cuales son las virtualidades de la equidad, establece el propsito general y esencial de la constitucin Nacional, segn el cual uno de los fines de la organizacin poltico social argentina es afianzar la justicia (prembulo), que no significa solamente crear el Poder Judicial. Una magistratura sabiamente organizada, que obliga a aplicar sin recurso alguno leyes inocuas, no afianza la justicia, sino la inequidad. El art. 59 del antiguo Cdigo de procedimiento de la Capital Federal, se opona a sta supremaca de la equidad sobre la inequidad legislativa: el juez debe siempre resolver segn la ley. Nunca le es permitido juzgar el valor intrnseco o de la equidad de la ley. La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede quebrantar la seguridad de la ley positiva. En algunos casos es mejor que la equidad ceda ante la ley para salvar el orden de la sociedad. La ley 17711 agrega al art. 907 el principio de la equidad: el juez puede, en caso de dao involuntario, disponer un resarcimiento a favor de la vctima por razones de equidad, teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho y el de la vctima del dao. Derecho Comparado: consiste en el estudio de las diversas instituciones jurdicas, a travs de las legislaciones positivas vigentes en distintos pases. El derecho comparado es una disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que contribuye a reforzar las soluciones de ste o insinuar sus cambios. Segn Saleilles no se trata de difundir el derecho local en un sistema comparativo unificado, se trata de estudiar principalmente en una o varias legislaciones dadas el funcionamiento de la institucin en la cual se busca inspiracin a fin de examinar de cerca la organizacin prctica, pensar las ventajas e inconvenientes y preguntarle cuales han sido los resultados adquiridos. Es innegable la importancia del derecho comparado, an ms cuando la evolucin econmica y social de los pueblos se orienta hacia un trfico ms frecuente de personas, ideas y bienes. En nuestro Cdigo se utiliz el derecho comparado para redactar el art. 152 bis (causas de inhabilitacin judicial, sobre todo en el caso del prdigo) y el art. 954 (donde se ha adoptado la lesin enorme como causa de nulidad de los actos jurdicos) ambos segn ley 17711. 5- Sistema de las fuentes en el derecho argentino: En nuestro pas, por el sistema federal adoptado por la constitucin conviven dos ordenes jurdicos yuxtapuestos, el nacional y el provincial. Para evitar conflictos entre los dos ordenes, la constitucin nacional deslinda las competencias propias de cada uno. Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; cdigos nacionales: En la cima de la jerarqua de leyes esta la constitucin nacional, todas las leyes deben ajustarse a ella; y las constituciones provinciales deben garantizar el sistema representativo republicano (articulo 5 de la C.N.) Los decretos reglamentarios son los que dicta el presidente de la nacin en la capital federal, o los gobernadores para facilitar y precisar el cumplimiento de las leyes, las ordenanzas municipales y los edictos de polica hacen efectivas las funciones que les competen a los municipios o polica. La constitucin nacional en el art. 67 inciso 11 reserva como atributo del congreso nacional, dictar los cdigos civil, comercial, penal, de minera y del trabajo y seguridad social (que no esta hecho); manteniendo la legislacin bsica heredada de Espaa. La reforma constitucional del 60 aclaro que la aplicacin de esos cdigos corresponda tanto a los tribunales nacionales como provinciales segn que las cosas o personas cayeran bajo sus respectivas jurisdicciones, se ha interpretado que corresponde a las provincias dictar los cdigos de procedimientos.

www.planetaius.org

Las fuentes en materia civil: La principal fuente de manifestacin del derecho civil es el cdigo civil, es decir, lo que establezcan explcita y implcitamente sus normas, es por ello que el articulo 22 CC dispone: lo que esta dicho explcitamente o implcitamente en ningn articulo de este cdigo, no puede tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por un a ley general, sea por una especial. Este articulo determina en el campo del derecho civil toda la derogacin del derecho espaol y de las leyes nacionales desde 1810, como tambin de las costumbres vigentes hasta la sancin del cdigo civil. Pero no es la nica fuente del derecho civil, lo que veremos en el siguiente articulo: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes art. 15 CC. Como vemos deben recurrir a otras fuentes que son las indicadas por el art. 16 CC: Si una cuestin civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si aun la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Acerca de los principios generales del derecho, Buso discute, y para el son los fundamentales del derecho positivo, de la legislacin positiva, que no estn aun escritos. Para Borda son principios superiores de justicia, radicados fuera del derecho positivo (se trata del derecho natural). Art. 17: Los usos y costumbres no pueden crear derecho sino cuando una norma se refiere a ellos o en situaciones no regladas legalmente (texto segn ley 17711). El anterior artculo solo reconoca como fuente la costumbre, segn la ley, en cambio esta reforma admite la costumbre mas all de la ley. 6- El Cdigo Civil Argentino: el derecho vigente anterior a su sancin. Cuando se produjo el descubrimiento de Amrica y su posterior colonizacin, los conquistadores Europeos trajeron con ellos los elementos de su propia civilizacin y por consiguiente su ordenamiento jurdico. En el Virreinato del Ro de La Plata y luego de la independencia, en las Provincias Unidas del Ro de La Plata, la legislacin Espaola existente en 1810, continu en vigencia hasta su derogacin por el Cdigo Civil, a partir del 1 de enero del 1871. Hasta entonces rigi en nuestro pas la Nueva Recopilacin de 1567, que contiene leyes provenientes del fuero real, del ordenamiento de Alcal, del ordenamiento de Montalvo y de las Leyes de Toro. Por lo dems, las antiguas leyes quedaron subsistentes, conforme al siguiente orden de prelacin: 1) Nuevas Recopilaciones. 2) Fuero Real. 3) Fuero Juzgo. 4) Fuero de Castilla. 5) Las Partidas. Pero es de notar que por el prestigio que tena adquirido este ltimo cuerpo de leyes y por el mayor conocimiento que tenan los jueces y abogados sobre ste, el derecho que se aplicaba ordinariamente era el contenido en las Leyes de Partida. En cuanto a la novsima recopilacin de 1805, no tuvo aplicacin entre nosotros porque la emancipacin vivida desde 1810, ocurri antes de que se comunicara aquella compilacin. La recopilacin de las leyes de India (1680) tuvo escasa aplicacin en el orden del derecho civil, porque su contenido era substancialmente de derecho pblico. Algunas caractersticas de las legislaciones pueden ser: a) Falta de unidad. Los cdigos y recopilaciones se sucedan unos a otros sin derogarse. b) Confusin e inseguridad respecto del derecho aplicable. c) Falta de garanta en la organizacin de justicia. Gnesis y sancin del cdigo. Despus de 50 aos de vida independiente, era necesaria la codificacin de las leyes Civiles, pues el pas, en una etapa de crecimiento en todos los ordenes, no poda quedar sujeto a la incertidumbre de una legislacin espaola muy antigua y casi desconocida. En 1824 Las Heras, designa dos comisiones, una para redactar el Cdigo de Comercio y la otra el Cdigo Militar. A pesar de esto, nunca se hicieron. En 1831 la legislatura de Buenos Aires adopta como suyo el Cdigo de Comercio Espaol de 1829, designando una comisin para que lo reformara convenientemente. En 1852, luego de Caseros, Urquiza crea una comisin de 14 miembros, presidido por Juan Garca de Cossio, para proyectar los cdigos: Civil, Penal, Comercial y de Procedimiento. El redactor en la subcomisin fue Velez Sarsfield. Pero ese mismo ao, Buenos Aires se separa de la confederacin, lo que impide que esa labor tenga xito. En 1853, el 1 de Mayo, se sanciona la Constitucin Nacional, redactada en Santa fe, en el texto se ve la preocupacin porque el pas tuviera una adecuada codificacin de su Derecho de Fondo, lo vemos en el art. 67 inc.11 (hoy inc.12) y en el art. 24. En 1854 por ley nmero 12, promulgada por Urquiza y propiciada por el senador Zubira de Crdoba, esta ley autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar una comisin que proyectara los cdigos, pero por razones financieras se tuvo que postergar esta iniciativa. En la Prov. De Buenos Aires, se sanciona una ley (1857) por la que se autoriza al Poder Ejecutivo a invertir fondos para la redaccin de los cdigos: Civil, Criminal y de Procedimiento.
8

www.planetaius.org

Un ensayo sobre el Cdigo Civil se frustr, no as sobre el Cdigo de Comercio, que fue encargado a Velez Sarsfield y Acevedo, quienes al poco tiempo lo terminaron y se envi a la legislatura en junio de 1857. Fue aprobado gracias al empeo de Sarmiento. Dos aos despus se convierte en el Cdigo de Comercio del Estado de Buenos Aires. En el ao 1862 fue adoptado por la Nacin y substancialmente modificado en 1889. En 1863, el Congreso sanciona la ley nro. 36, por iniciativa del diputado Cabral (Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones encargadas de redactar los proyectos del Cdigo Civil, Penal, de Minera y de las Ordenanzas del Ejercito. Estas comisiones eran pluripersonales, pero el presidente Mitre encarg por decreto a Velez Sarsfield redactar el Proyecto del Cdigo Civil. Luego de que Mitre la encargara a Velez Sarsfield tal tarea, ste se puso a trabajar con su habitual tenacidad. No tuvo colaboradores en la redaccin, si fue ayudado por de la Plaza, Diaz de Vivar y por su hijo, quienes fueron encargados de pasar en limpio sus borradores. A medida que culminaban los libros, los remiti al Poder Ejecutivo quien los mandaba a imprimir y repartir al Congreso y juristas. El Libro I, fue terminado en 1865; las secciones I y II del Libro II (sobre obligaciones, hechos y actos jurdicos) fueron terminadas en 1866; la seccin III del Libro II (sobre contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos reales) fue terminada en 1868; el Libro IV (sucesiones, privilegios y prescripciones) fue terminado en 1869. Con eso se termina el Cdigo Civil, en cuatro aos y dos meses. Sancin. El presidente Sarmiento en agosta de 1869 emite un mensaje al Congreso propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Cdigo Civil; confiando su reforma a diferentes leyes dictadas cuando la experiencia determin su necesidad. El proyecto se aprob el 22 de septiembre de 1869 en la Cmara de Diputados, fijando como fecha de entrada en vigencia el 1 de enero de 1871; el Senado lo aprob por ley 340 de igual mes y ao. La aprobacin del proyecto se izo con el procedimiento conocido como sancin a libro cerrado que segn Llambias es el nico posible tratndose de la sancin de un Cdigo, porque como dice Arauz Castex los cuerpos parlamentarios, por si composicin y funcionamiento carecen de idoneidad para emprender el estudio y debate analtico de una obra cientfica de tal delicado carcter sistemtico como es un Cdigo. Fuentes. Se denomina fuente de una ley o de un Cdigo, a la procedencia u origen de los materiales de los que se ha valido el autor para confeccionar ese cdigo o ley. Las fuentes pueden ser: a) directas: son aquellas en que se ha inspirado el autor de la ley o del cdigo. b) Indirectas: son las que han gravitado sobre las fuentes directas y por sta va viene a influir tambin sobre el autor de la ley o del cdigo. El derecho Romano como fuente: influye sobre todo el derecho privado de nuestro tiempo y es donde se han originado casi todas las instituciones actuales. Su mayor influencia la vemos en la regulacin de los Derechos Patrimoniales, sobre todo en la teora de las obligaciones; es sensiblemente menor la importancia dentro del Derecho de Familia, (sobre todo por nuestra religin Catlica) igual que en las ramas de reciente aplicacin como el Derecho Comercial, Procesal, Laboral, etc. Finalmente en el derecho Pblico los rastros del derecho Romano estn casi totalmente perdidos. - Como fuente indirecta de Cdigo: lo vemos a travs de los romanistas que admiraba y frecuentaba Velez Sarsfield,como la fueron Vimmio, Heinecio, Cujas y Pothier; pero el ms importante fue el romanista alemn Savigny por medio de su obra llamada Sistema de Derecho Romano Actual. - Como fuente directa del Cdigo: fue prcticamente nula porque ninguna disposicin del Cdigo fue extrada directamente del Corpus Iuris Civilis o de algn pasaje romano. La legislacin espaola como fuente: inmediatamente publicado el proyecto de Velez Sarsfield se le reprocho a este el haber dejado de lado las leyes espaolas, para usar fuentes extranjeras; crtica hecha por Alberdi y Colmo. El mismo Velez respondi que de la primer fuente que se vali fue la de las leyes espaolas. El mayor nmero de los artculos, tiene la nota de una ley de Partida del Fuero real, de las recopiladas, etc. La crtica moderna (Borda, Arauz Castex, Salvat) le han dado la razn, la legislacin espaola ajena a toda sistematizacin cientfica no influy, con justa razn, en cuanto al mtodo y tcnica en la confeccin de nuestro cdigo, pero s influy en cuanto a la substancia o materia que contena esa legislacin, que sobrevivi gracias a la aplicacin de sta en el cdigo (siempre adecuada a los nuevos tiempos). El derecho patrio como fuente: la legislacin nacional en el campo del derecho Privado fue escasa aunque no dejaron de tener su influencia como se observa en el art. 3572, donde se reconoce vocacin hereditaria al cnyuge con exclusin de los parientes colaterales del ausente; ste art. tiene su antecedente en la ley de 1857 de Buenos Aires.
9

www.planetaius.org

Usos y costumbres como fuentes: fueron siempre tenidos en cuenta por el codificador sobre todo en lo referente a la organizacin de la familia; si bien es cierto que el art. 17 quita a la costumbre de todo valor. El Cdigo de Napoleon y sus comentarios como fuente: influy sobre toda Amrica. En nuestro cdigo como fuente directa gravita por la versin de varias de sus disposiciones, Segovia luego de su estudio, calcul que 145 artculos de nuestro cdigo han sido copiados del texto francs; como fuente indirecta por medio de los comentaristas frecuentados por Velez Sarsfield, encontramos a Aubry y Rau quienes en 1838 publicaron un manual que fue casi una aduccin a la obra de Zachariac (jurisconsulto alemn), pero en ediciones posteriores se fue modificando a tal punto que llega a ser obra maestra de la doctrina francesa. La tercera edicin fue la que ms consult Velez sarsfield, de donde extrajo varios pasajes convertidos en artculos. Segovia calcula que fueron unos 700 artculos, otro comentarista fue Troplong que suministr 50 artculos relativos a la sucesin testamentaria y derechos Reales; otro fue Demolombre de donde Velez Sarsfield toma 52 artculos; de Chabot toma 18 artculos y de Sachara toma 70 artculos. La obra de Freitas como fuente: Freitas fue un jurisconsulto brasileo, al cual se le encomend la tarea de realizar el proyecto del Cdigo civil de Brasil. Freitas comenz ste proyecto pero qued ya que faltaban los artculos que hablaban de sucesiones. Igualmente, Velex consult mucho ste proyecto, super sus fallas provenientes de arduas clasificaciones y definiciones, y volc gran parte del material en nuestro cdigo. Otras fuentes. Derecho cannico: Llambias coloca al derecho cannico a la altura de las otras fuentes. Es el conjunto de las reglas que rigen a la iglesia Catlica, las fuentes formales de ste derecho son tres: las sagradas escrituras; los derechos de los concilios y la Constitucin, bulas u otros documentos emanados del Papa, as como tambin las costumbres no desaprobadas por el cdigo Cannico de 1917. Durante la Edad media y Moderna se entendi como materias del derecho Cannico al matrimonio, testamentos, juramentos, actos referentes al estado civil y su registro, etc.; luego de la Revolucin francesa se pierde la armona entre el poder espiritual y el terrenal, ste ltimo adopt como propias aquellas materias que eran material mixta, as paralelamente al matrimonio religioso crea el matrimonio civil, quitando al primero toda eficacia en el orden temporal; este proceso de secularizacin estaba en pleno curso cuando se sanciona nuestro cdigo. Velez Sarsfield adopt los registros pblicos que se crearan en las municipalidades (art. 80 C.C), en lo referente a la prueba del estado civil; pero en cambio en materia de matrimonio lo dej bajo la jurisdiccin de la iglesia, esto se debi al respeto de Velez Sarsfield por la religin y por las costumbres (as lo explic en la nota del art. 167). A los 20 aos de la sancin del Cdigo civil se dio la institucin del matrimonio civil. Otros cdigos: el Cdigo chileno redactado por bello y sancionado en 1855 tiene una belleza literaria, similar al francs; Velez Sarsfield compuso bajo su influencia 170 artculos. El Cdigo de Luisiana del cual extrajo 52 artculos. El Cdigo Ruso que fue mas bien una consolidacin de leyes, de la que Velez Sarsfield extrajo 13 artculos para el Libro II. El Cdigo de Estado de Nueva York que brind 4 artculos. Proyectos: De Goyena del ao 1851, cuando Espaa pugnaba por lograr su codificacin y entregar a Goyena el proyecto del Cdigo Civil Espaol, consta de 3.000 artculos que siguen fielmente la lnea del Cdigo Francs. Velez Sarsfield extrae 300 artculos. De Acevedo, autor del proyecto del Cdigo Civil Uruguayo de 1851, consta de 2.309 art. de los cuales Velez Sarfield extrajo 27 y aprovech varias notas. Mtodo del cdigo civil: Velez Sarsfield admite la importancia del mtodo y as lo dice en la nota de remisin de uno de los libros del cdigo, donde expresa la dificultad que le trajo la bsqueda del mismo. Luego de considerar el mtodo de las Institutas de Justiniano que sigui Bello, manifest haber seguido el de la consolidacin de las leyes de Freitas que reconoce su origen en Savigny. El cdigo civil originariamente constaba de 4051 artculos. Luego de la ley 17711 tiene 4044 ya que derogo 20 y sanciono 13. El cdigo se inicia con dos Rtulos Preliminares: el primero trata de las leyes y contiene la teora general de la ley; el segundo se refiere al modo de contar los intervalos del Derecho; el rotulo con el cual finaliza el Cdigo, que es un rotulo complementario se ocupa de disposiciones transitorias para resolver cuestiones suscitadas por la implementacin de la nueva legislacin. Consta de cuatro libros: Libro I: De las personas (30 al 494)
10

www.planetaius.org

Seccin 1: de las personas en general Seccin 2: de la familia, denominado por Velez Sarsfield como de los derechos personales en la relacin de familia. El Rotulo 1 del matrimonio fue derogado por ley 2393. Libro II: De los derechos personales en las relaciones civiles (495 al 2310) Seccin 1: de las obligaciones en general. Seccin 2: de los derechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones. Seccin 3: de las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310) Libro III: De los derechos reales (2311 al 3261) Libro IV: De los derechos reales y personales (2312 al 4043) Titulo Preliminar: sin Transmisin de los Derechos en general (bastante criticado) Seccin 1: de la transmisin de los derechos por la muerte de las personas a quienes corresponde (sucesiones mortis causa) Seccin 2: concurrencia de los derechos reales y personales (privilegios y Derecho de Retencin) Seccin 3: de la adquisicin y perdida de los derechos reales personales por el transcurso del tiempo (se trata de las prescripciones) Titulo Complementario: De la aplicacin de las leyes civiles. Principales reformas: Desde su sancin el Cdigo Civil ha sido objeto de reformas parciales. En orden cronolgico son: A) Ley de erratas: Fue ordenada por ley 527 y contiene una lista con 24 correcciones denominadas erratas y que se crean para adecuar la edicin de Nueva York a la de Buenos Aires. Las correcciones fueran hechas por Victorino de la Plaza y el Dr. Prado, nombrados por el Poder Ejecutivo, quien en 1871 declaro oficial la edicin de Buenos Aires, para despus por ley 527 declarar oficial la edicin de Nueva York con las 24 erratas (agosto de 1872). B) Ley 1196 (agosto de 1882): introdujo enmiendas de orden gramtica y reformas de fondo en los artculos: 325: los hijos naturales tienen accin para pedir ser reconocidos por el padre o madre, o para que el juez los declare tales, cuando los padres negasen que son hijos suyos, admitindose en la investigacin todas las pruebas que se admiten para probar los hechos y que concurran a demostrar la filiacin maternal. No habiendo posesin de estado, este Derecho solo puede ser usado por los hijos durante la vida de sus padres. 356: en el caso de que el viudo o viuda sea llamado a la sucesin en concurrencia con descendientes, no tendr el cnyuge sobreviviente, parte alguna en la divisin de los bienes que correspondiesen al cnyuge muerto, a rotulo de gananciales del matrimonio con el referido viudo o viuda. Principales reformas posteriores: A) Ley 2393 de matrimonio civil (02 11 1888): Deroga artculos 159 a 239. Modifica art. 80 y del 339 al 344. Ampliada por ley 3989 del 3-6-1908 sobre celebracin de matrimonio en territorios nacionales, que luego de la provincializacion de estos tal ley perdi inters. B) Ley 3861 (14 10 1899): Crea un privilegio en materia de seguros agrcolas. C) Ley 3942 (04 08 1901): Sobre seguros de vida. D) Ley 7092 (11 09 1910): Sobre la propiedad intelectual. Luego fue sustituida por la ley 11723 del 18-091933. Esta ultima ha sido modificada ampliando el derecho de autor hasta 50 aos despus del fallecimiento del titular. E) Ley 9151 (27 09 1913): Modificatoria de los artculos 998, 1001, 1003 de Cdigo Civil. F) Ley 9644 (03 09 1914): Sobre prendas agrarias. G) Ley 10284 (1917): Llamada del hogar. Sustituida por ley 14394 de 1951. H) Ley 10903 (29 09 1919): Sobre patronato de menores. Modificatoria de artculos 264 y del 306 al 310 del Cdigo Civil. I) Ley 11077 (30 09 1920): Sobre extincin de las obligaciones del deudor por el concurso civil de los acreedores. I bis) Ley 11156 (19 09 1921): Sobre la locacin. Modifica art. 1504, 1507, 1509, 1583, 1604 y 1610 del cdigo civil. J) Ley 11357 (1926): Denominada de los derechos civiles de la mujer, altera sustancialmente el estado jurdico de la mujer casada. Ley 13252 (23 09 1948): Sobre adopcin. K) Ley 13482 (14 10 1948): Sobre el Registro Nacional de las Personas. K bis) Ley 14005: Sobre ventas de lotes a plazos. L) Ley 14159 (14 10 1952): Sobre catastro. Modifica la adquisicin de inmuebles de prescripcin. M) Ley 14394 (30 12 1954): Modifica el rgimen penal de los menores, la edad mnima para contraer matrimonio, de presuncin de muerte, instituye el divorcio vincular por la lucha del gobierno por la iglesia, pero luego fue derogada por el gobierno que asume despus de la revolucin de 1955. N) Ley 15875 (14 09 1961): Sobre la eliminacin de testigos en las escrituras publicas. O) Ley 16668 (30 06 1965): Extiende a la mujer la obligacin del certificado medico prenupcial.
11

www.planetaius.org

P) Ley 17711 (22 04 1968): Abarca casi 200 artculos. Contiene la ms importante reforma, supresin de todo rastro de incapacidad de la mujer casada, reduce la mayora de edad a los 21 aos, la posible habilitacin de menores con 18 aos, amplia la capacidad laboral y profesional a los 18 aos, la inclusin de la lesin como causa de impugnacin de contrato; segn Llambias es una reforma parcial muy amplia que no esta seguro que halla sido conveniente. Q) Ley 17801 (28 06 1968): Complementaria del Cdigo Civil, fija el rgimen uniforme al que quedaran sujetos los registros de la propiedad inmueble existentes en la capital federal y en la provincia. Los proyectos de la reforma integral: Los cambios que se han producido desde la sancin del cdigo sugieren la conveniencia de encarar la reforma integral del cdigo de Velez Sarsfield y dotar al paso de un instrumento legal adaptado a las necesidades actuales y a la elaboracin cientfica que la ciencia jurdica ha logrado, especialmente en el presente siglo.

Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla II. 1- Aplicacin e interpretacin de la ley. (concepto). Establecida la norma jurdica incumbe a todos los habitantes y en particular a los funcionarios pblicos y jueces la obligacin de aplicarla. Para la aplicacin de la norma se exige una previa interpretacin para determinar si el caso concreto que se examina debe incluirse o no en aquella. sta tarea es la funcin ms alta del juez y la ardua por las dificultades graves que se presentan al establecer el alcance del precepto jurdico, sobre todo cuando resulta obscuro o ambiguo. Interpretar es buscar el sentido y el valor de la norma para medir su extencin precisa y apreciar su eficiencia, en cuanto al gobierno de las relaciones jurdicas aparentemente comprendidas en el mbito de su vigencia. La aplicacin de la norma requiere una labor intelectual mediante la cual se incluye un caso particular en una frmula general, no es posible realizar tal aplicacin sin la interpretacin de la norma. Es errneo afirmar que nicamente existen leyes claras u obscuras, ya que todas deben ser interpretadas. La labor del interprete conforma una actividad que no es arbitraria ya que aquel est sujeto al uso de varios medios a los que puede acudir, cuya armnica coordinacin formula la teora de la hermenutica. Distintas clases de interpretacin. I. Legislativa. Es la realizada por el legislador para definir cual es el alcance y sentido de una norma precedente, su caracterstica es que es obligatoria para l interprete como la ley misma, porque se basa en la autoridad del legislador. Para regir la actividad del interprete, el legislador al interpretar una ley y aclararla por medio de otra lo hace con entera libertad. II. Judicial. Es la que realizan los tribunales de justicia al aplicar las leyes, slo resultan obligatorias para las partes interesadas del juicio (excepto en las sentencias plenarias) pero para las dems personas tambin ejercen influencia a causa de la tendencia de los tribunales a seguir los precedentes. III. Doctrinaria. Es la que emana de los autores de obras jurdicas, carece de obligatoriedad formal, pero ejerce gran influencia porque el acabado conocimiento de la norma llega a quienes han de hacer la aplicacin de las leyes, por intermedio de la doctrina de los autores. Por eso se dice que la ley es lo que dicen los jueces que es, los jueces no suelen decir sino los que los doctrinarios han dicho. Entre la interpretacin judicial y doctrinaria existe una diferencia de sensibilidad, los jueces pueden caer en un empirismo por estar tratando siempre con casos particulares, los juristas pueden pecar de racionalistas por apartarse un poco de la vida del hombre y sus fines, la verdadera interpretacin es la que combina el respeto de los principios fundamentales con la exigencias vitales del hombre. Elementos de la interpretacin. Segn De Ruggerio los elementos que constituyen el proceso interpretativo son cuatro: 1) Elemento Gramatical: es el que hace referencia al art. 16 C.C. al indicar las palabras de la ley como el primer modo de aproximacin al conocimiento de la norma. Se dirige a indagar la significacin de las palabras que viene formulando el precepto. Es as, que cuando una palabra tenga diversas significaciones habr que asignarle la ms apropiada para que no se desconecte de las dems. Generalmente la palabra tiene un sentido tcnico diverso del vulgar, y es por regla general que se refiere al primero ya que se presume que el legislador se expresa en trminos tcnicos.
12

www.planetaius.org

Es as, que cuando el C.C. hace referencia al rgimen de las cosas muebles no se refiere a las cosas que componen una casa sino a las que se pueden trasladar de un lugar a otro. 2) Elemento Lgico: cuando el elemento gramatical es insuficiente se acude a la investigacin lgica de la norma que intenta la reconstruccin del pensamiento del legislador, indagando los fines a que tiende y la ocasin en que se dict la norma, alcanzndose el espritu de la ley, a este es al que se refiere en segundo trmino el art. 16 C.C. este proceso lgico tiende a reconstruir el pensamiento y la voluntad del legislador que segn la escuela clsica francesa, es la voluntad y el pensamiento del autor de la norma. Por ello el interprete debe investigar las fuentes legislativas, discusiones parlamentarias, etc. En suma el elemento lgico que indaga el espritu de la norma que se interpreta, se define, por el fin social al cual queda destinado el sentido de la norma. 3) Elemento Histrico: contribuye al adecuando significado de la norma. Para ello se debe acudir a la historia de las instituciones, a los precedentes inmediatos y ms prximos, a los mediatos y remotos. Es aqu que se manifiesta en todo su valor el mtodo de Savigny o de la escuela histrica. 4) Elemento Sociolgico: proviene de los datos sociales. Como la vida social se transforma constantemente, en la interpretacin hay que tener en cuenta todos los factores sociales. 2- Escuelas de interpretacin tradicionales. Escuela de la Exgesis. Agrup en el siglo XIX a los principales civilistas franceses, ejerciendo en todo el mundo un dominio incrontrastable. Su doctrina se caracterizaba por cuatro rasgos distintivos: 1) El culto al texto de la ley o fetichismo de la ley escrita: es el aspecto fundamental de esta escuela. La preocupacin del jurista debe ser el derecho positivo que se identifica con la ley escrita. El estudio del derecho debe partir de los textos del respectivo cdigo y situarse en el campo de accin del mismo. Pues como ha dicho Laurent los cdigos no dejan nada librado al interprete, el derecho est hecho, no existe incertidumbre, o como deca Bugnet no conozco el derecho civil, slo enseo el Cdigo de Napoleon. 2) La sumisin a la intencin del legislador: suele suceder que los textos no hablan por si mismos y que sean susceptibles de dos o ms sentidos. La exgesis no tolera libertad en el interprete, para ella un texto vale nicamente por la intencin del legislador. 3) El carcter estatista: esta escuela tiene un carcter extremadamente estatista. Se coloca por la va del culto extremo a la intencin del legislador, el derecho no es sino lo que el Estado quiere que sea. Algunos autores proclamaban la infalibilidad del legislador diciendo que no haba nada sobrante en la ley, y que no deba excluirse con el pretexto de no estar de acuerdo con la equidad natural. 4) La supremaca del argumento de autoridad: esta fue una de las escuelas que tuvo mayor respeto por los precedentes y por los jurisconsultos prestigiosos. sta entregada en algunos maestros, no fue lo mejor para sta escuela, ya que contribuy a estacionar su doctrina. Los mtodos utilizados por sta escuela fueron tres: 1) Mtodo Exegetico Puro: reduce la exposicin y elaboracin del derecho, con ello en realidad no se hace ciencia sino ms bien glosa. 2) Mtodo Dogmtico: considera que el material de la ciencia jurdica est dado por los redactores del cdigo exclusivamente. De modo que el jurisconsulto queda limitado en sus investigaciones y obligado a situarse en el conjunto de las reglas dictadas. Los autores siguen fieles a la intencin del legislador, estudiando el material legislativo segn sea establecido por un tratamiento cientfico que les permita crear principios no expresados de manera taxativa por el legislador. As por un procedimiento inductivo se remontan de las soluciones particulares al principio general que las explica, obteniendo as otras aplicaciones particulares que son las construcciones jurdicas (teora del patrimonio o teora del acto jurdico) 3) Mtodo Eclctico: es seguido por aquellos que exponen al derecho segn el orden de los libros, secciones, ttulos y captulos del cdigo, alterando el orden de los artculos incluidos por el mtodo dogmtico. Escuelas modernas. Escuela histrica. Tiene dos ideas fundamentales: 1) La ley como fuente principal del derecho, es la base de todo sistema jurdico. La ley tiene una doble funcin: adaptarse a las exigencias del momento de su sancin, respondiendo a las necesidades que la han hecho nacer y adaptarse a las exigencias del porvenir. 2) La ley para cumplir su funcin, debe ser interpretada con un mtodo cientfico y los textos deben ser tomados como expresin o revelacin de las necesidades sociales que han dado lugar a su sancin; y al transformarse las
13

www.planetaius.org

necesidades sociales tambin surgen nuevos sistemas jurdicos, es por ello que se le denomina mtodo histrico ya que los textos siguen la evolucin de las necesidades sociales y econmicas. Sistema de Geny o mtodo de la libre investigacin cientfica. Pertenece a la escuela cientfica y tiene dos ideas fundamentales: 1) La fuente principal del derecho es la ley: las bases de la interpretacin y aplicacin son: a) la ley escrita debe ser considerada como un acto de la voluntad humana y responde a un cierto orden de ideas y necesidades que la han hecho surgir; b) para determinar su contenido y por lo tanto aplicarla se debe indagar el sentido y alcance de la voluntad del legislador; c) desaparecidas las condiciones y necesidades previstas por aquel, la ley debe ser aplicable y dar lugar a otras fuentes. 2) A falta de ley escrita, se debe recurrir a otras fuentes: a) costumbre; b) autoridad (doctrina y jurisprudencia moderna); c) tradicin (doctrina y jurisprudencia antigua); d) naturaleza de las cosas; e) etc. Escuela del derecho libre. Procura la emancipacin del juez respecto de la norma legal, es un movimiento de reaccin contra le escuela clsica. Se caracteriza por: 1) Rechazo de la suficiencia absoluta de la ley y de la interpretacin jurdica elaborada sobre esta base. 2) Las amplias atribuciones que le otorga al juez, a quien asigna funciones de legislador o de autoridad administrativa. Teora de la hermenutica. Se denomina as al conjunto de principios que debe tomar en cuenta el interprete para una adecuada interpretacin de la norma jurdica. Si bien esos principios aluden a la ley, tambin valen para las restantes fuentes formales del derecho. Una cuestin previa es conocer la fuente de la teora de la hermenutica y si los principios de tal teora pueden ser establecidos imperativamente por el legislador. Esta teora se elabora por la doctrina y la jurisprudencia a la que corresponde elaborar el derecho y promover su desarrollo. En suma la teora de la hermenutica es la expresin de la ciencia jurdica que debe ser respetada por su conformidad con los principios cientficos y no por su articulacin en un texto legal. Reglas de cdigo (art. 16). Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley se atender a los principios de leyes anlogas, y si an la cuestin fuere dudosa se resolver por los principios generales del derecho teniendo en consideracin los circunstancias del caso. Las reglas de interpretacin y aplicacin de la ley establecidas por el mtodo tradicional estn consagradas en este artculo. El principio de analoga constituye un procedimiento interpretativo al que se recurre cuando no se halla una norma aplicable al caso. La analoga consiste en buscar las condiciones del mismo principio en otras hiptesis a las que se lo aplica por va deductiva. Lo esencial para el funcionamiento de la analoga consiste en que el caso no normado tenga elementos comunes al previsto por la norma. La jurisprudencia en distintos casos ha aplicado la analoga para resolver lo concerniente a la tenencia de los hijos de matrimonios separados. Los principios generales del derecho: en caso de falta de norma jurdica positiva el interprete debe acudir a las fuentes reales del derecho, es decir, a los principios generales a los que hace referencia el art. 16. Para una primera tendencia sera los principios fundamentales de la legislacin positiva. Por otra parte segn Borda no se avanza nada sobre el espritu de la ley al que hace alusin el art. 16, ya que le parece que al sentar el codificador la doctrina de consulta a los principios generales del derecho ha querido dar una solucin para todo caso que no encontrase respuesta en la ley. Otros consideran que se tratara de principios superiores de justicia, radicados fuera del derecho positivo (derecho natural). Para Velez la aplicacin del derecho natural se har considerando las circunstancias del caso. 3- Efectos de la ley. a) Respecto de las personas: art.1- las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. b) Con respecto al tiempo: son tres las cuestiones involucradas en este tema: desde cuando rige la ley, hasta cuando rige la ley, y como afecta la ley a las situaciones existentes al tiempo de su sancin. Vigencia de la ley: efectuada su publicacin entra en vigor a partir de la fecha que determine su texto. Art. 2 C.C. reformado por ley 16504: las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin y desde el da que determine, sino determinan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial. En los proyectos de reforma se adopt el sistema de uniformidad considerando a todo el pas como un solo distrito, de manera que la ley entre en vigor simultneamente en todo el territorio. Derogacin de la ley: en principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pero se pueden derogar en forma parcial o total. La derogacin es expresa cuando una nueva ley dispone de manera expresa la cesacin de la anterior. Es tcita cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la nueva ley y la anterior, esta incompatibilidad debe ser absoluta.
14

www.planetaius.org

Caducidad de la ley: independientemente de su derogacin por la sancin de una nueva ley, puede extinguirse la fuerza de una ley sea, por una costumbre contraria a la ley o por haberse dado un cambio radical de las circunstancias tenidas en cuanta por el legislador. En el 1 caso se deroga una norma legal por una consuetudinaria ulterior. En el 2 caso la caducidad est impuesta por los modernos principios de interpretacin jurdica. Aplicacin inmediata, retroactiva y diferida. Art. 3.segn ley 17711: a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias. El nuevo texto afirma rotundamente la irretroactividad de la ley al expresar que ella no tiene efecto retroactivo. Pero al hacer esta afirmacin indica la salvedad de la disposicin en contrario, con la cual aclara que este principio, no obliga al legislador sino al interprete, pues siempre puede el Poder Legislativo dictar normas retroactivas, en tanto no halla ocurrido el consumo jurdico. Afirma tambin este articulo que la retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. Es una prevencin innecesaria, porque el legislador carece de atribuciones constitucionales para desconocer los derechos garantidos por la CN. As, si llegara a dictarse una ley retroactiva o irretroactiva, que lesionara tales derechos seria declarada inconstitucional por el PJ. Conceptos: Relacin jurdica: Es la vinculacin entre personas autorizada por el derecho, que les impone un cierto comportamiento de carcter peculiar, particular y esencialmente variable (ej: la obligacin nacida de un contrato). Situacin Jurdica: Es un modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro, que habilita a aquel o titular para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas mientras tal situacin subsista. Las consecuencias son las derivaciones de hecho que reconocen su causa eficiente en tal relacin o situacin jurdica. Fundamentos del Principio de irretroactividad: A) El legislador es dueo de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente o futura de los hombres, pero no es dueo de cambiar lo pasado, que ocurri de conformidad al rgimen legal imperante. B) Si no obstante el legislador se arrogara al poder de gobernar el pasado, o modificar lo ya acontecido que era legitimo, por ser conforme a derecho se caera en la ms horrible inseguridad jurdica. En este sentido este principio protege la pacifica subsistencia de la sociedad humana. Vinculacin del principio con la Garanta Constitucional de la propiedad: Este principio pasa a ser una exigencia constitucional entre dos hiptesis: A) Cuando la aplicacin retroactiva de la ley redundara en menoscabo de la propiedad particular que esta protegida por el art. 17 CN. B) Cuando se tratara de leyes penales, no pueden tener aplicacin retroactiva por el art. 18 CN. Criterios para determinar cuando una ley es retroactiva: Podemos adoptar tres variantes: 1) Postura de Velez: Para el una ley es retroactiva cuando afecta derechos adquiridos y no lo es cuando priva al sujeto de derechos en expectativas o de meras facultades. 2) Posturas modernas: a) Savigny sostiene que hay dos categoras de leyes: las referentes a la adquisicin de derecho, que no deben ser retroactivas y las leyes que conciernen a la existencia o inexistencia de una institucin jurdica. b) Tesis de los hechos cumplidos: La nueva ley no puede regir los hechos cumplidos con anterioridad a su sancin. Si el hecho estaba en transe de realizacin no concluido cae bajo la nueva ley. Las dudas se aparecen cuando ya no se trata de apreciar el hecho en si mismo sino sus consecuencias. Para Planiol las consecuencias anteriores se rigen por la ley anterior y las nuevas por la ley nueva. c) Llambias: El principio de irretroactividad solo importa una directiva para los jueces, de ah la necesidad de entrar en el examen del mismo para saber cuando poder ellos aplicar una nueva ley a hechos acontecidos despus pero originados antes, sin incurrir en aplicacin retroactiva de la norma, lo que le esta vedado. De ah tambin la necesidad de conocer los limites de aquel principio es decir, cuando cesa la virtualidad de su directiva. Hay que resolver dos cuestiones: - Consumo jurdico: Los hechos pasados que han agotado la vitalidad que les es propia, no pueden ser alcanzados por la nueva ley y si se los afectara se incurrira en retroactividad. - Limites del Principio de irretroactividad: Ha de resolverse en pura teora por la aplicacin de los criterios clsicos. 3) Postura adoptada por la ley 17711: Es lo expresado en el art. 3. Nos falta aplicar de este articulo su ultima parte ...a los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias, significa que algunas leyes continan rigiendo despus de haber sido derogadas, es un caso en que la vigencia de la ley se prolonga mas all de su vida. Este tiene sus desventajas: A) Desemboca en una dualidad de rgimen, as los contenidos anteriores al 1 7- 68 se rigen por el cdigo del Velez Sarsfield y los posteriores por el nuevo articulo.
15

www.planetaius.org

B) Trae como consecuencia inseguridad, la nocin de las leyes imperativas y supletorias no es suficiente para discriminar si son o no retroactivas. Por todo eso hubiera sido preferible al efecto inmediato de la ley nueva, y no da lugar a esto lo que se denomina efecto diferido de dicha ley, cuya vigencia resulta postergada por la prolongacin de la eficacia de una ley derogada. Tiene ese efecto la nueva dispersin de los artculos 509 y 1204. c) En cuanto al territorio: El problema que ac se presenta es cuando los elementos de la relacin jurdica no estn comprendidos en igual jurisdiccin estatal. Se plantea la cuestin de saber cual es la norma que habr de regir el caso, si ser del tribunal ante el cual se someta la controversia, o si ser la ley extranjera en cuyo mbito tiene sede tal o cual elemento de la relacin jurdica. Este es el problema de los efectos de la ley con relacin al territorio que encara los casos de posible colisin de dos o ms leyes en un mismo territorio en funcin de la relacin jurdica de que se trate. As, si se discute acerca de un contrato celebrado en el extranjero para tener cumplimiento en nuestro pas, debern considerarse varios problemas, a saber: cual es la ley que rige la forma de derecho y de hecho de los contratantes, cual es la ley que rige la forma del acto, cual es la que rige la prueba del mismo y cual la que establece la validez del contrato atendiendo al contenido u objeto del mismo. De la determinacin de la ley aplicable se ocupa el derecho internacional privado, disciplina que tiene autonoma cientfica y se estudia en la facultad de derecho. Pero como los principios de ese derecho estn sustancialmente contenidos en el cdigo civil, de ah el estudio sumario que se hace de los mismos en los cursos de derecho civil. Concepto de territorio: El territorio de nuestro pas a los efectos de la aplicacin de las leyes argentinas esta integrado por los siguientes lugares: 1) El suelo, comprendido dentro de los limites, y todo lo que este debajo en cualquier profundidad en lnea perpendicular. 2) El espacio areo, sobre el suelo nacional. 3) El mar territorial, que es el que baa las costas hasta 200 millas marinas medidas desde la lnea ms baja de marea. 4) Los ros limtrofes hasta la lnea del cauce mas profundo. 5) Los golfos, bahas o ensenadas aunque no queden totalmente cubiertos por el mar territorial. 6) Las embajadas y delegaciones del pas en el extranjero. 7) Los barcos y aeronaves de guerra, donde se encuentren. 8) Los barcos y aeronaves mercantes, de bandera argentina, cuando estn en altamar. Cuando entran en aguas territoriales caen bajo jurisdiccin. Determinacin de la ley aplicable: A lo largo de la historia este problema tuvo distintas soluciones: 1) Sistema de la personalidad de la ley: Edad antigua: La ley se aplicaba personalmente, es decir a los sbditos del soberano que dictaba la ley. Por ejemplo, en roma el derecho civil era el derecho propio de los ciudadanos romanos y alcanzaba a estos en donde estos estuvieran, ese estado de cosas perduro aun despus de la invasin de los brbaros, pues estos tambin se sujetaban al principio de la personalidad de la ley. Luego del establecimiento de los brbaros en el imperio romano y la formacin de diversas monarquas germnicas, convivieron en carcter de legislacin del pas leyes romano germnicas. 2) Sistema de la territorialidad de la ley: edad media: Surge con el rgimen feudal, consiste en la aplicacin, dictada por el soberano, a todos sus sbditos o habitantes del pas, sin discriminacin de nacionalidades. 3) Sistema de los estatutos: alta edad media: La situacin precedente daba lugar a grandes dificultades, porque una misma persona, que ejerca sus actividades en dos o ms pases, lo que era mas o menos frecuente por la escasa extensin de ciertos estados. Para resolver esto los posglosadores italianos crearon la teora de los estatutos que distinguan los estatutos personales que se aplicaban a la relacin jurdica en la cual la persona apareca como factor primordial, por ejemplo si se trataba de apreciar la capacidad del sujeto para realizar un acto; y los estatutos reales que se aplicaban a relaciones donde las cosas eran el factor primordial. As cuando se trataba de apreciar el modo de enajenacin de una cosa se aplicaba el estatuto real. Por regla general se aplicaba el derecho romano y como excepcin los estatutos personales, segn actuaran personas extranjeras o el objeto de la relacin lo fuera. Esto se hacia por cortesa y era reciproco. 4) Sistema de la comunidad de derecho: Savigny: Sostiene que las naciones que forman parte de la misma cultura, participan de una comunidad de derecho. Cuando se aplica una ley extranjera, no es por cortesa sino porque el respeto del derecho as lo impone (adems porque esta ley esta respaldada por razones cientficas). La ley es extraterritorial porque ha de elegirse lo que corresponda a cada relacin jurdica, segn su naturaleza, independientemente de que sea la ley nacional del pas donde deba hacerse aplicacin de ella. Las excepciones que encuentra esta teora son en cuestin del orden publico donde no acepta sino su propia legislacin. 5) Teora de la nacionalidad: siglo XIX: En Italia se difundi esta teora de Maucini, la cual sostiene como criterio para determinar que ley es aplicable, la nacionalidad de las personas que forman la relacin jurdica. Para esta tesis la nacin, es la verdadera unidad social y no el estado que es una forma poltica y artificial, por eso el individuo esta sujeto a la ley de su nacin. Esta teora no tuvo mucha repercusin porque esta en contra del estado y porque en nuestro pas, con gran cantidad de inmigrantes, esta teora creara una legislacin mosaico debido a la gran cantidad de legislaciones extranjeras.
16

www.planetaius.org

Aplicacin en nuestro pas: Las leyes son el principio de aplicacin territorial. As surge del art. 1 CC. Hay excepciones que marca la misma ley expresamente en las cuales la ley se aplica extraordinariamente, es decir jueces argentinos aplican una ley extranjera. El art. 14 dice que las leyes extranjeras no sern aplicables: 1) Cuando su aplicacin se oponga al derecho publico o al criminal de la repblica o a la religin del estado o a la tolerancia de cultos o a la moral y buenas costumbres. 2) Cuando su aplicacin sea incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo. 3) Cuando fueran de mero privilegio. 4) Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fueran ms favorables a la validez de los actos. Salvat sostiene que esta enumeracin no es limitada ya que si el juez advierte que una ley extranjera pudiera perjudicar nuestras instituciones la dejara de lado y aplicara leyes nacionales, se cuadre o no el caso en algn inciso del art. 14. Cuando la ley territorial, as lo dispone, cesa la aplicabilidad de esta para hacer lugar a la aplicacin de la ley extranjera, la enunciacin de la situacin en la que la ley territorial cede a la aplicacin de la ley extranjera, integra el contenido del derecho internacional privado, esos casos estn enunciados en nuestro cdigo civil, en el art. 6: La capacidad o la incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la repblica sea nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este cdigo, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero. Art. 7: La incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la repblica ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la repblica. Significa que para determinar la capacidad de hecho de una persona, se aplica la ley del lugar de domicilio, sin importar otro factor nacional. Borda dice: El sistema de domicilio para determinar que ley aplicar es una innovacin de Velez Sarsfield que permiti la asimilacin de los inmigrantes a nuestro derecho, ya que si se aplicaban las leyes de su pas de origen se hubiera debilitado nuestra unidad. Si bien el art. no declara que esa capacidad de hecho es indudable, ya que en materia de capacidad de derecho se rige por el principio de territorialidad de la ley. Art. 8: Los contratos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado. Art. 10: Los bienes inmuebles situados en la repblica son regidos por las leyes del pas. El titulo de una propiedad puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la repblica. En cuanto a las cosas situadas en el extranjero el cdigo no determina nada, pero la doctrina conforme al derecho internacional privado sostiene que habra que aplicar el derecho vigente en el lugar de situacin de la cosa. Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos son regidos por las leyes del lugar donde estn situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de su uso personal, estn o no en su domicilio, o los que tiene para ser vendidos o transportarlos, son regidos por las leyes del domicilio del dueo. Art. 12: Las reformas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento publico son regidas por la ley del pas donde se hallan otorgado. Este articulo acepta el principio del derecho privado, por el cual la forma de los actos jurdicos queda sujeta a las prescripciones del lugar donde se realizan. Art. 3283: Las sucesiones son regidas por ley del ultimo domicilio del causante cualquiera sea la nacionalidad del domicilio de los herederos o del lugar de situacin de los bienes. Fuera de la capacidad, los dems atributos de la personalidad, se rigen tambin por la ley de su domicilio. Esto no esta expresamente determinado por el cdigo pero no se dudad de su exactitud. Acerca de la aplicacin de la ley extranjera, el art. 13 dice que la aplicacin de esta en los casos en que el cdigo lo autorice, nunca tendr lugar sino a solicitud de la parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dicha ley. d) Respecto de la voluntad individual: Las leyes se clasifican en: Imperativas: Son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntades de las personas sujetas a ellas, deben cumplirse aun cuando ambas partes prefieran no hacerlo. En algunos casos asumen forma de mandatos o de prohibiciones. Supletorias: Son aquellas que pueden ser modificadas o derogadas por las partes bajo un acuerdo comn. Son numerosas en materia de contratos. Solo tienen validez en el caso en que las partes no hallan dispuesto nada sobre ciertas consecuencias que no hallan previsto, de ah que se llaman supletorias. Tambin son denominadas interpretativas porque el legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los contratantes. Si de ello no estn de acuerdo, pueden dejarlo sin efecto disponiendo otra cosa. Si bien son numerosas, se acenta el intervencionismo estatal en esferas antes libradas a la voluntad de las partes. Si el legislador no expresa el carcter de la norma, si es imperativa o supletoria, el interprete debe tener en cuenta la finalidad y contenido de la misma; el art. 21 sostiene: Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes cuya observancia estn interesadas al orden publico y buenas costumbres. Art. 19: Para renunciarse a los derechos conferidos por las leyes con tal que solo miren el inters individual y que no este prohibida su
17

www.planetaius.org

renuncia, si la norma se ha establecido en atencin a intereses de las partes , solo se ha querido reglar relaciones particulares, sern consideradas supletorias. 4- Orden Pblico. Se denomina orden pblico al conjunto de principio eminentemente religiosos, morales, polticos, econmicos, a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organizacin social establecida. Alude a una categora o clase de disposiciones de inters fundamental para el pueblo, para la nacin, para la sociedad entera. Fuentes del orden pblico: denominadas leyes de orden pblico son: a) Las que constituyen el derecho pblico de un pas o constituciones polticas. b) Las que organizan las instituciones fundamentales al derecho privado que conciernen: 1) A la personalidad (nombre, estado, domicilio, etc) 2) A la familia (matrimonio, parentesco, patria potestad, tutela, curatela), 3) A la herencia (orden sucesorio, libertad de testar, legitimar, etc). 4) Al rgimen de los bienes (dominio, condominio, usufructo, uso, servidumbre, etc). c) Aquellos cuya observancia interesa al mantenimiento de la moral y las buenas costumbres. Es difcil formular una definicin de orden pblico ya que son varias las opiniones vertidas por diferentes autores. Salvat: la nocin de orden pblico resulta de un conjunto de principios de orden superior, polticos, econmicos, morales y algunas veces religiosos , a los cuales una sociedad considera estrictamente vinculados a la existencia y la conservacin de organizacin social establecida. Por ejemplo la separacin de los distintos poderes que ejerce el gobierno, la libertad individual, la propiedad, etc. Arauz Castex: la nocin de orden pblico no tiene n contenido concreto y contante, no hay leyes de orden pblico por si mismas. Lo que cuadra es hacer una estimacin o balance, en trminos de justicia, controlando el contrato, el derecho adquirido o la conducta basada en el extranjero con la ley para apreciar cual es el factor cuya aplicacin arroja un resultado ms valioso (ms justo). Borda: en torna a este problema este autor ha asumido una posicin muy particular. La nocin clsica del orden pblico es fundamentalmente equivoca: una cuestin es de orden pblico cuando responde a un inters general (colectivo), por oposicin a las cuestiones de derecho privado, en la que slo juega un inters particular. Toda ley imperativa es de orden pblico. En conclusin las leyes imperativas y leyes de orden pblico, son conceptos sinnimos. Llambias: orden pblico es el conjunto de principios fundamentales en que se cimienta la organizacin social. La dificultad proviene de la misma materia del orden pblico que obsta a la elaboracin de un concepto preciso y definido del mismo, pero no impide su existencia en cada Estado o pas como ese ncleo de principios fundamentales de la organizacin social. Importancia prctica: desde el punto de vista prctico tiene una gran importancia por su incidencia respecto del funcionamiento de la autonoma de la voluntad de los particulares y de la aplicabilidad extraterritorial de la ley extrajera. Orden pblico y leyes extranjeras: el art. 14 indica cuales son los casos y situaciones en que est prohibido la aplicacin extraterritorial de la ley, por ejemplo cuando se oponga al derecho pblico criminal, o a la moral y buenas costumbres, o a la religin catlica, o que fuera incompatible con la legislacin del C.C., etc. Estos casos son aplicaciones del principio del orden pblico, toda vez que la ley extranjera lesione una institucin fundamental de la organizacin social, como por ejemplo la familia, es inaplicable aunque no est encuadrado en el art. 14. Orden pblico y retroactividad de la ley: el art. 5, derogado por ley 17711, deca: ninguna persona pude tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden pblico, es decir, afirmaba una excepcin al principio de irretroactividad. Sin embargo, la Suprema Corte fiel a sus principios de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial, ha declarado que ni siquiera las leyes de orden pblico pueden lesionarlos ya que estn amparados por el art. 17 de la C.N. La ley 17711 modifica el art. 3 y sostiene que las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. Es decir que una ley por ser de orden pblico no es retroactiva a menos que lo disponga expresamente. 5- Modos de contar los intervalos del derecho. Todas las acciones humanas estn encuadradas en el tiempo, es por ello que el C.C. fija ciertas normas referentes al transcurso de los plazos (art. 23 al 29). Segn el art. 29 las disposiciones de los art. anteriores sern aplicables a todos los plazos sealados por las leyes, por los jueces o por las partes en los actos jurdicos, siempre que en las leyes o esos actos no se disponga de otro modo. Esto significa que tienen un carcter meramente supletorio, es decir, que los particulares pueden dejar de lado esas prescripciones, estableciendo que el plazo dado al deudor se contara por el calendario juliano y no por el adoptado por el codificador.
18

www.planetaius.org

Calendario gregoriano: el art. 23 establece para el computa de los plazos el calendario gregoriano (Gregorio XIII, 1582). El calendario juliano (implantado por julio cesar) asignaba al ao una duracin de 365 das y seis horas, que cada cuatro aos formaban un da en el ao bisiesto, pero la duracin del ao solar por los equinoccios se fue corriendo hasta llegar a la diferencia de diez das, por ello el Papa Gregorio determin que los aos de fin de siglo perdieran su carcter normal de bisiestos, salvo que tuvieran una cifra (sin contar los ceros) divisible por cuatro. Por la aplicacin de esta reforma se logr una aproximacin del calendario civil con el calendario solar. En la actualidad todos los pases excepto Rusia se rigen por este calendario. Plazos de das: art. 24: el da es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y los plazos de das no se contarn de momento a momento ni por horas, sino desde la media noche en que termina el da de su fecha. Ej: si se constituye una obligacin a diez das el 15 del enero, el primer das del plazo es el 16 y el ltimo el 25 a las 14 horas. Plazos de meses y aos: art. 25: los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As un plazo que principie el 15 de n mes, terminar el 15 del mes correspondiente cualquiera sea el nmero de das que tengan los meses o aos. Art. 26: si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el primero de dichos meses exceda el segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de ese segundo mes. Ej: una obligacin constituido el 31 de octubre, con plazo de cuatro meses vence el 28 o 29 de febrero segn el caso. Continuidad de los plazos: art. 27: todos los plazos sabrn continuos y completos debiendo siempre continuar en la medianoche del ltimo da; y as los actos que deban ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que se termina el ltimo da del plazo. Esta regla sienta un principio general, sin perjuicio de las modificaciones del mismo que pueden establecer otras disposiciones legales con respecto de instituciones particulares. Feriados: en un principio los feriados integran los das del plazo que se completan en forma corrida, salvo que se exprese lo contrario. Esto la determina el art. 28. Plazos de horas: como el Cdigo no preve que el plazo pueda ser por horas se ha dado una solucin a este posible problema: a) cuando el lapsus de horas no corresponde a das completos habr que entender que las partes han querido que el plazo venciera con la ltima hora del plazo, sin esperar a la hora 24 del da del vencimiento. Autor: Roman Derecho Civil I Bolilla 3. 1- Personas: concepto. Segn el artculo 30 del Cdigo Civil, son personas todos aquellos entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Especies: - personas de existencia visible (art. 51) - personas de existencia ideal o personas jurdicas (art. 32) 2- Personas de existencia visible. todos los entes que presenten signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible (art. 51). Comienzo: en nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepcin del ser en el claustro (art. 70). Diversos criterios. Velez: adapta el derecho a la realidad biolgica. Pues desde que ha comenzado a existir el nuevo ser, por la fecundacin del vulo materno, es innegable que se est en presencia de un individuo de la especie humana que existe antes del nacimiento. Freitas: se adapta el sistema de derecho romano. Considera la existencia de la persona desde el da de su nacimiento. Velez acepta este punto de vista y adelanta el momento inicial de la vida humana hasta cubrir el perodo de la concepcin Orgaz: este autor alude al hombre despus del nacimiento, es decir, cuando ha adquirido vida individual y autnoma. Orgaz entiende que el sujeto debe ser autnomo de otro cualquiera. es indudable que la vida humana comienza con la concepcin, pero otra cosa es establecer desde cuando existe persona humana: desde la concepcin hay vida humana, pero slo desde el nacimiento hay persona.
19

www.planetaius.org

Legislacin comparada: el derecho extranjero ha seguido fiel a las tradiciones romanas y contina considerando que el comienzo de la personalidad humana tiene lugar en el momento del nacimiento. Personas por nacer. son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno (art. 63). Condicin jurdica. Personalidad: el concebido es persona para el derecho, pero esto es subconditione, es decir, que la personalidad pues est subordinada al acontecimiento de que nazca o no con vida. Capacidad de hecho: es persona absolutamente incapaz, ya que no puede celebrar por s mismo acto alguno. Su representante es quien ejerce sus derechos. Capacidad de derecho: es persona de capacidad restringida. En principio goza de amplia capacidad para adquirir bienes pero no para obligarse. Concepcin. Es el hecho biolgico de la formacin de un nuevo ser en el seno materno. Marca el momento inicial de la vida humana y as mismo de reconocimiento de la personalidad jurdica del nuevo ser. La importancia de sta determinacin, es fundamental para establecer la suerte de los derechos que pudiera haber adquirido el concebido y para fijar el estado de familia de ste. Los derechos adquiridos por la persona por nacer quedaran desvanecidos si en funcin de la fecha de nacimiento de sa persona se llegara a establecer que la transmisin de los derechos se produjo antes del momento de la concepcin Con respecto a la situacin familiar, si el perodo de la concepcin es antes de la celebracin del matrimonio o despus de su disolucin, el hijo no ser tenido como legtimo. Para establecer en el tiempo el momento de la concepcin, la ley aplica nociones de fecha entre un mximo (10 meses o 300 das) y un mnimo (6 meses o 180 das) de duracin del embarazo, esto lo determina el Cdigo Civil en sus artculos 76 y 77. Embarazo: es el estado biolgico de la mujer que ha concebido, mientras dura el perodo de gestacin. Es importante para el derecho saber quien esta en ese estado por la incidencia que puede tener en las relaciones jurdicas. La prueba del embarazo se establece por la simple denuncia de ese estado por cualquier persona interesada (art. 65). Las partes interesadas se enumeran en el art. 66. Medidas de seguridad autorizadas. En torna a la verificacin de embarazo y del parto suelen entrar en conflicto la madre del concebido con los parientes del padre, especialmente si ste ha fallecido, pues la presencia del concebido puede alterar el orden sucesorio: la esposa del causante no excluye de la herencia a los padres de ste, pero s lo hace el hijo concebido. La herencia se reparte en partes iguales entre el concebido y su madre (art. 3565, 3567, 3571). As, si la mujer embarazada no estaba casada con el causante, la existencia del hijo concebido provoca alteraciones en la distribucin de la herencia, por lo cual el hijo extramatrimonial, junto con los ascendientes legtimos tomarn la mitad de la herencia. En estas situaciones pueden ocurrir diversos fraudes: Supresin del parto: muerte del nio en el acto del nacimiento. Ocultacin del parto: desaparicin de la criatura luego de nacida. Suposicin del parto: luego de fingir el embarazo se finge el parto aparentando haber dado a luz a una criatura extraa a la mujer. Sustitucin del parto: cuando la mujer sustituye al hijo propio nacido muerto por otro vivo ajeno a ella. Para prevenir stos fraudes es necesario adoptar medidas de seguridad para la comprobacin de la efectividad del embarazo y del parto. En ningn caso se admiten medidas judiciales tendientes a la verificacin del embarazo o del parto (art. 78). Slo para el parto se admiten medidas policiales (art. 67). Al respecto es claro el art. 65 que indica que el embarazo puede ser declarado por cualquiera de las partes interesadas. Slo se permiten medidas policiales si hay peligro de la comisin de algn delito, por lo que estas estarn encaminadas a prevenir tal delito p procurar su castigo. Nacimiento. Es, en sentido directo, salir del vientre materno, el nacimiento habr quedado consumado cuando el concebido halla sido sacado del claustro materno y quede separado de la madre. La ley no distingue si el nacimiento ha sido espontneo o por operacin quirrgica (art. 71). Nacimiento sin vida: hay una mayor influencia en las relaciones jurdicas, ya que aniquila retroactivamente la personalidad del concebido y desvanece los derechos constituidos en cabeza suya. (Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido). Art. 74.
20

www.planetaius.org

Nacimiento con vida: tiene inters jurdico ya que desaparece el peligro el peligro que amenazaba los derechos de la persona por nacer, los cuales resultan consolidados por ese hecho. Presuncin de vida: en caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba que alegare lo contrario (art. 75). Prueba sobre la muerte: a quien pretenda desvirtuar la presuncin de la vida sentada por el art. 75, le incumbe acreditar que la criatura naci muerta. En la actualidad hay medios certeros para establecer ste hecho, pues si el tejido pulmonar no flotaba en el agua es porque nunca alcanz a respirar, e indirectamente con ello se prueba que no naci vivo. Inversamente si el tejido pulmonar sobrenada, es porque la criatura ha respirado con lo que se configura la presuncin de vida sentada por la ley. Por sta prueba se deja sin efecto lo que dice el art. 73. Viabilidad. (reconocer la personalidad al recin nacido). Algunas legislaciones extranjeras subordinan la concrecin de la personalidad, a la aptitud que tenga el recin nacido para prolongar la vida, ya que se considera intil conceder tal investidura a quienes estn destinados a morir. Mientras que las legislaciones modernas han dejado de lado el requisito de la viabilidad para prolongar la vida, caso de los cdigos alemn, suizo, brasileo, etc. Nuestro cdigo sigue a Freitas como la expone el art. 72 Tampoco importar que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer.... Los argumentos sustentados por el codificador en su nota al art. 72 son verdaderamente ilevantables; en 1 lugar porque al fundar la capacidad de derecho en la viabilidad y no en la vida, se estn contradiciendo los principios generales segn los cuales es inherente a los seres humanos su capacidad de derecho, independientemente de la mayor o menor duracin de su vida. En 2 trmino la aptitud para prolongar la vida es un asunto muchas veces dudoso que origina discusiones y opiniones encontradas entre los facultativos. Basta que la criatura viva, aunque por instantes, para que el derecho no pueda tenerla como inexistente. Nacimiento de varios hijos en un solo parto: ms halla de las teoras biolgicas sobre la prioridad del origen de los mellizos, engendrados en vulos distintos (no aplicables a gemelos), la ley no efecta distincin y los considera a todos de la misma edad. As lo determina el art. 88. 3- Gentica y Derecho. Biotica. La gentica es la rama de la biologa que se ocupa de los mecanismos responsables de la herencia. Es una de las ciencias de mayor desarrollo en el ltimo siglo y ha logrado modificar el origen de las estructuras genticas (manipulacin gentica) con la intencin de determinar el nacimiento de enfermedades y la forma de combatir ciertos males. La ingeniera gentica aplica tcnica de recombinacin artificial de materiales genticos provenientes de organismos vivos. Esto genera muchos riesgos ya que se puede modificar la herencia y alterar la especie humana. El derecho se relaciona con estas ciencias ya que el mismo debe hacer respetar a la persona humana y proteger las condiciones para que se desarrolle como tal. La necesaria articulacin de los nuevos derechos de integridad, la calidad de vida, la atencin de la salud como derecho fundamental, el respeto al cuerpo, a la preservacin de la especie y la proteccin del medio natural y espiritual, expresan la estrecha relacin entre la biotica, la filosofa del derecho y el ordenamiento jurdico, encuadrado todo ello en la ms amplia perspectiva de los Derechos Humanos. Temas de la biotica que preocupan al Derecho. Clonacin: consiste en reproducir un ser vivo a partir del ncleo de una clula no sexual y un vulo femenino desnuclearizado. El nuevo ser ser idntico al que aport el ncleo. En nuestro pas existe un absoluto vaco legislativo al respecto, pero son de aplicacin los tratados internacionales de derechos humanos contemplados en la constitucin nacional y los cdigos Civil y Penal. Ablacin y transplante: regulado por la ley 24193 que indica que el transplante slo puede ser autorizado por cnyuges y familiares directos, esto tiene el fin de evitar cualquier tipo de maniobra no moral, como puede ser la compraventa de rganos. Fecundacin asistida: es la fecundacin que necesita asistencia mdica para efectuar el proceso de reproduccin humana. Puede ser Intrauterino o Extrauterino, Homologa (el material es de la pareja) o Heterloga (el material es aportado por un tercero). Importa al derecho por las siguientes cuestiones: a) comienzo de la existencia de la persona; b) condicin jurdica de los embriones crioconservados; c) responsabilidades por daos genticos; d) posibilidad de gestacin de parejas homosexuales; e) fecundacin post-mortem, f) determinacin de la filiacin en fecundacin heterloga, etc. No existe en nuestro pas una legislacin al respecto. Los grandes problemas jurdicos que esto plantea son principalmente la filiacin y la herencia. Casos de anancefalia: implica la ausencia de los hemisferios neuronales y de la estructura sea del crneo, se presenta entre los 17 y 23 das de gestacin. En estos casos se recomienda inducir al parto ya que el feto no tiene expectativa de vida. En la mayora de los casos la justicia resuelve a favor de sta prctica.
21

www.planetaius.org

Negativa a determinado tratamiento mdico: incurre normalmente por cuestiones religiosas. En estos casos la justicia resuelve que se respete la voluntad del paciente basndose en la libertad de culto, las convicciones ntimas de una persona y la posibilidad de que los individuos puedan aceptar o rechazar libremente toda interferencia en el mbito de su intimidad corporal. Todo ello teniendo en cuenta que se trata de pacientes con posibilidades fsicas, psquicas y jurdicas para expresar su voluntad. La biotica para Van R. Potter es la disciplina del conocimiento biolgico aplicado a la mejor calidad de vida. Para Retca es el estudio sistemtico de la conducta humana en el rea de las Ciencias de la vida y la atencin de la salud, en tanto que dicha conducta es examinada a la ley de los principios y los valores morales. La palabra biotica deriva del griego Bios (vida) y Ethike (moral). La biotica comprende tres planos: 1- Microtica: relacin mdico-paciente, secreto profesional, etc. 2- Mesobiotica: son todas las intervenciones biomdicas desde el nacimiento hasta la muerte. 3- Macrobiotica: comprende todos los temas relacionados a la vida y la humanidad. Principios: beneficencia, autonoma y justicia. Beneficencia: este est relacionado con la labor de los mdicos y est unido a los conceptos filosficos de no daar y de hacer el bien que resumen el principio de no maleficencia (hacer el mayor bien con el menor dao posible) y trata de la relacin mdico-paciente. Autonoma: los tiempos modernos han reconocido el rol activo del paciente en la prctica mdica, la opinin del mismo siempre debe ser tenida en cuenta y a ella refiere el principio de autonoma. Ante una enfermedad el mdico debe diagnosticar correctamente e indicar todos los tratamientos posibles con los riesgos y beneficios de cada uno (beneficencia), entonces el paciente decidir por alguna de stas prcticas (autonoma). Justicia: en la practica mdica no slo estn presentes el mdico y el paciente, sino que juegan un papel importante una gran cantidad de personas e intereses, lo que puede generar conflictos. La medicina est, sin dudas, inserta en una sociedad y para evitar esos conflictos existe el principio de justicia. Dentro de la biotica, entonces, deben coexistir tres agentes morales (mdico, paciente, sociedad) que defienden tres principios ticos distintos (beneficencia, autonoma y justicia). Para lograr un equilibrio entre stos interviene el Derecho, el cual tratar de establecer los mnimos morales o tica mnima que implique una obligatoriedad objetivamente exigible a todos los miembros de la sociedad. Los comits de tica o biotica. Son organismos multidisciplinarios que en muchos casos actan en las cuestiones que no tienen solucin explcita legal o cuando la misma ley requiere su consulta. Su misin verdadera es informar, explicar y analizar todos los aspectos del asunto desde el plano cientfico, jurdico, tico y moral. 4- Derechos de la personalidad. Son los derechos innatos del hombre cuya privacin importara el aniquilamiento de su personalidad. Naturaleza jurdica. Existe una controversia entre los que opinan que no constituyen derechos subjetivos, sino que importan presupuestos jurdicos de la personalidad y los que opinan que se trata de derechos subjetivos de contenido peculiar. Entre los primeros (no subjetivos) se encuentra Orgaz, quien dice que los derechos de la personalidad no son derechos subjetivos porque falta en ellos un deber jurdico en correspondencia a la prerrogativa del titular, as como tambin un objeto sobre el que pueda recaer la prerrogativa del sujeto, que en sta situacin no podra distinguirse del mismo sujeto. Adems, tales pretendidos derechos de la personalidad no son susceptibles de adquisicin, modificacin, transferencia o extincin, lo cual sera demostrativo de que no constituyen verdaderos derechos subjetivos, sino bienes personales tutelados por el derecho objetivo. Asimismo, la opinin mayoritaria considera que stos derechos son efectivos derechos subjetivos. Borda, establece que poseen un deber jurdico que pesa sobre todos los integrantes de la sociedad. En cuanto a la falta de objeto, observa que si bien idealmente el honor, la libertad, la integridad fsica, deben integrar la personalidad humana, pueden darse casos de que una persona se vea privada de ellos, son por consiguientes separables del sujeto y en cuanto elementos separados pueden constituir el objeto de una derecho. Enunciacin, clasificacin y estudio de los mismos. Derecho a la vida: este est protegido por disposiciones diversas que ofrecen integrar una tutela de carcter pblico, independiente de la voluntad de los individuos. Art. 21 Principales disposiciones. - Las que castigan el aborto y lo incriminan penalmente (art. 85 C.P.) - Las que sancionan el homicidio aun cuando fuere con el consentimiento de la vctima o por motivo de una piedad mal entendida (eutanasia, art. 79 y subsiguientes de C.P.)
22

www.planetaius.org

- Las que acuerdan prestaciones alimentarias a favor de parientes y an de las personas por nacer (art. 367 y subsiguientes C.C). - Las referentes al trabajo de las mujeres embarazadas o con criaturas de pecho (art. 13, 14 y 15 de la ley 11357). Los tribunales han admitido que la vida humana tiene por s un valor econmico indemnizable con arreglo a las circunstancias relacionadas con la vctima y sus parientes, para cuya aplicacin tiene el arbitrio judicial un amplio margen. Derecho a la integridad corporal: esta comprendido en el anterior y contempla los atentados varias maneras. As como se sanciona el delito de lesiones en el cuerpo o en la salud de otro (art. 84 parciales a la vida de las personas. La proteccin de la integridad fsica de las personas se realiza de y subsiguientes C.P.) o se contempla el resarcimiento de los daos y perjuicios que las lesiones han provocado (art. 1086 y 1109 C.C). Los tribunales han considerado que la salud e integridad fsica de la vctima de una accidente tiene un valor estimable en dinero, aunque no ejercite ninguna actividad lucrativa. Con respecto al derecho a la integridad corporal se requiere la conformidad del paciente para someterlo a una operacin quirrgica o a sus representantes o parientes ms cercanos cuando no estuviera en condiciones de ser consultado. Igualmente tal conformidad se precisa para la realizacin de exmenes mdicos o actos de intervencin en el cuerpo, tales como inyecciones, vacunaciones, extraccin de sangre, etc. El cuerpo humano como objeto de actos jurdicos. Orgaz advierte que el cuerpo de una persona es una cosa viva, no una cosa susceptible de apreciacin econmica. Por esto, son nulos los actos jurdicos que tengan por objeto el cuerpo humano o partes de no separadas del mismo, aunque se trate de partes susceptibles de renovacin, como es el caso de la sangre, leche materna, cabellos, etc. Estas ltimas partes pueden ser objetos de una acto jurdico con el consentimiento de la persona. El cadver: este no puede ser tratado como una cosa , ni ser objeto de actos jurdicos. Su destino debe ser el que halla sealado la persona antes de morir, siempre que no contradiga las buenas costumbres. El cadver no integra herencia, pero los parientes pueden disponer del mismo (en carcter de parientes, no de herederos) siempre que se respeten las convicciones religiosas del difunto. Derecho a la libertad: la libertad de las personas es protegida y asegurada por normas del derecho pblico y del privado. -Derecho publico: 1) La Constitucin Nacional ampara ampliamente la libertad personal (art. 14, 15, 17 a 19. 2). 2) El C.P. considera delito la reduccin de una persona a servidumbre o a otra condicin anloga, as como la privacin de la libertad personal y la violacin de domicilio (art. 140 y subs. Art. 150 y subs). - Derecho privado: 1) Los art. 910 y 911 C.C. prohiben la restriccin ilegtima de la libertad ajena. 2) El art. 953 C.C. declara sin valor los actos jurdicos que tengan por objeto hechos que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. 3) El art. 531 C.C. prohibe y por consiguiente anula los pactos si estn condicionados (no son de expresa voluntad de las partes) los pactos a que refiere son: a) habitar siempre un lugar determinado o permitir la eleccin de domicilio a un tercero; b) mudar o no de religin; c) casarse con determinada persona o no casarse; d) vivir clibe perpetua o temporariamente o no casarse con determinada persona o divorciarse. 4) El art. 1087 C.C. preve el delito contra la libertad individual y establece como se medir la indemnizacin correspondiente. Finalmente se ha resuelto que en los delitos contra la libertad individual, es tambin indemnizable el dao moral. Derecho al honor y la integridad moral: protegido por normas de carcter penal que resguardan al honor y el buen nombre de las personas incriminando las calumnias, las injurias y las acciones contra la honestidad y el pudor (art. 109, 110, 118 y subs del C.P.) y tambin por normas del derecho civil que obligan al resarcimiento de los daos y perjuicios que se causen con tales hechos (art. 1077 a 1079, 1088 a 1090 1109 C.C y art. 109 ley 2393 derogada, aplicable art. 225 C.C.). Derecho de privacidad: la ley 21173 dispuso la intercalacin en el C.C. del art. 1071 bis que trata sobre la violacin de la privacidad en todos sus aspectos obligando al causante a cesar tales actos, indemnizar al perjudicado e incluso ste puede pedir la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar si esto contribuyera para una adecuada reparacin. Requisitos del acto lisivo de la intimidad. 1) Que halla entrometimiento en la vida ajena. Segn la ley el entrometimiento es accin y efecto de entrometerse es la accin de quien interfiere en el mbito privado de otro. El entrometimiento puede efectuarse por un hecho propio o por un hecho de otro a quien se debe responder.
23

www.planetaius.org

2) Arbitrariedad del entrometimiento. Una de las caractersticas del acto lesivo de la intimidad es que sea arbitraria, es decir, contraria ala justicia, a la razn o a las leyes. 3) Perturbacin de la intimidad. El resultado de la interferencia es la perturbacin de la intimidad. La ley prohibe cualquier acto que perturbe de cualquier modo la intimidad del sujeto, por ej: publicacin de retratos (slo permitida con fines didcticos, cientficos o culturales); difusin de correspondencia (sta es confidencial y su difusin puede implicar la divulgacin de un secreto), mortificacin con respecto a costumbres o sentimientos (prohibido por el art. 1071bis C.C.) 4) Ausencia del delito penal. Si el acto lesivo de la intimidad fuese un delito penal, entraran a funcionar los principios ordinarios de la responsabilidad civil, lo que agrava la situacin del causante. Caracteres de los derechos de la personalidad. 1- son innatos: corresponden al titular desde el origen de ste. 2- son vitalicios: acompaan al sujeto durante toda su vida. 3- son inalienables: estn fuera del comercio. 4- son imprescriptibles: el efecto del tiempo no influye en su prdida, no obstante el abandona o dejadez del titular, as siempre podr accionar en defensa de su honor la persona aun cuando por largo tiempo hubiese consentido los actos lesivos del mismo. 5- son extrapatrimoniales: aun cuando la lesin de stos derechos pueda hacer nacer derechos patrimoniales. 6- son absolutos: no se tienen contra alguien en particular, sino contra quienquiera los vulnere. 4- Atributos de la personalidad. Son calidades dependientes e inseparables del ente personal, de manera que no pueden existir sino en l. Son :nombre, capacidad, domicilio y patrimonio. Nombre: es la designacin exclusiva que corresponde a cada persona.

Caracteres. a- Necesario: toda persona debe tener un nombre. b- Unico: nadie puede tener mas de una designacin. c- Inalienable: no es susceptible de enajenacin ni de renuncia. d- Imprescriptible: tampoco puede ganarse o perderse por el transcurso del tiempo. e- Inembargable: dem inalienable. f- Inmutable: nadie puede cambiar voluntariamente su denominacin. g- Indivisible: la persona tiene el derecho y el deber de llevar un mismo nombre frente a todos. Naturaleza jurdica: teoras. 1- Derecho de propiedad: el nombre constituye un derecho de propiedad anlogo al que se tiene sobre las cosas materiales, porque el titular del nombre puede hacerlo vales frente a todos. 2- Propiedad sui generis: nada se sabe de la razn por la cual se le asimila a la propiedad. 3- Derecho de la personalidad: el nombre es una de los derechos destinados a la proteccin de la personalidad. 4- Institucin de polica civil: el nombre es la forma obligatoria de designacin de las personas, por lo tanto es la obligacin impuesta por la sociedad interesada en la identificacin de las personas. 5- Institucin compleja: protege intereses individuales y sociales, por un lado protege un bien de la vida y por el otro cumple una funcin de inters social, es un derecho obligacin de identidad. Rgimen legal. En nuestro pas el nombre era de origen consuetudinario con una mnima parte de origen legal. Pero el 10 de junio de 1969 se sanciona 18248 que ha plasmado jurisprudencia sobre el tema, desde entonces el rgimen del nombre deja de tener base consuetudinaria para pasar a ser estrictamente legal. Regla del nombre individual y del apellido. Nombre individual: es el elemento individual del nombre que sirve ara distinguir a la persona dentro de su familia. Esta materia esta regida por la ley 18248 que indica entre otras cosas, que la eleccin del nombre en principio es discrecional, es decir, que el derecho a elegir el nombre se ejercer libremente (art. 3 de la ley 18248) con la salvedad de que no podrn inscribirse: 1- Los nombres extravagantes, ridculos, contrarios a las costumbres, que signifique tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos respecto del sexo de la persona a quien se impone. 2- Los nombre extranjeros, salvo los castellanizados, o cuando se trata de los nombres de los padres del inscripto si fuesen de fcil pronunciacin. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se quisiera imponer a los
24

www.planetaius.org

hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones diplomticas a consulados acreditados en nuestro pas. 3- Los apellidos como nombres. 4- Primeros nombres idnticos a los de los hermanos vivos. 5- Mas de tres nombres. El apellido: es la designacin comn a todos los miembros de una misma familia que vinculado a l nombre de PILA determina la identificacin del individuo. La adquisicin del apellido puede ser originaria (cuando se vincula a la filiacin del individuo) o derivada (cuando tiene lugar por el cambio de estado civil del individuo) Adquisicin originaria. Filiacin legitima: el hijo concebido dentro del matrimonio tiene obligatoriamente el apellido del padre, al que puede agregar facultativamente el apellido de la madre, solicitndolo ante el registro civil desde los 18 aos (art. 4 18248). Filiacin extramaonial: el hijo extramatrimonial tiene el apellido del padre o de la madre que loo ha reconocido espontanea o forzadamente por la admisin de una accin de filiacin. Art. 5 ley 18348 el hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido si es reconocido por ambos adopta el apellido del padre. Si el reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre podr con autorizacin judicial mantenerse el apellido de la madre (...) si la madre fuese viuda e hijo llevar su apellido de soltera. Filiacin desconocida: cuando se ignora la filiacin del hijo, no se puede seguir las reglas anteriores, entonces el articulo 6 de la ley 18248, impone al funcionario el deber de atribuir al denunciado un apellido comn, a menos que hubiese usado apellido, en cuyo caso se le impondr este. si hubiera reconocimiento posterior se sustituir por el del progenitor; toda persona mayor de 18 aos que careciere de apellido podr pedir ante el registro civil la inscripcin del que hubiese usado. Filiacin adoptiva: la adquisicin del apellido del adoptante se produce en el mismo momento en el que la adopcin se consuma. El rgimen del apellido del adoptado depende de que si la adopcin es Plena o Simple. -Plena: borra la filiacin del adoptado e inserta a este en la familia del adoptante, con los mismo derechos y deberes que los hijos legtimos. (Ley de adopcin 19134). Si el adoptante es un varn en cualquier condicin civil el adoptado llevara el apellido de este. Si el adoptante es mujer se debe diferenciar de acuerdo a: -soltera: su apellido pasa a ser del adoptado. -casada: el apellido adquiere el apellido del marido, si este se opone el adoptado llevara el apellido de --soltera, salvo que existen causas justificadas para imponerle el de casada. -viuda: como esta conserva el apellido del marido, el adoptado llevara el apellido del difunto. -divorciada: si pese al divorcio la mujer conserva el apellido de casada, este ser el que lleve el adoptado. Si por va de sancin lo a perdido, entonces el adoptado llevara el apellido del adoptante. -Simple: deja subsistir el parentesco de sangre del adoptado, a esto hace referencia el art. 23 de la ley 19134: la adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante pero aquel podr agregar el suyo propio. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto. l podr agregar su apellido de sangre luego de cumplido los 18 aos. Supuesto de nulidad o revocacin de la adopcin. La adopcin puede anularse y tambin revocarse si se trata de adopcin simple. De esta manera, como se impone al adoptado llevar el apellido del adoptante, al cesar la adopcin, tambin cesa tal imposicin, por lo que el adoptado deber sustituir su apellido por el original de su familia. No obstante si el adoptado no fuese culpable del cese de la adopcin podr judicialmente ser autorizado para seguir llevando el apellido del adoptante si se alegaran los perjuicios que la perdida le ocasionasen (art. 14 ley 18248). Adquisicin derivada. La mujer casada: adiciona a su nombre el apellido de su marido precedido por la partcula de (art. 8 de la ley 18248). Si la mujer fuese conocida en el comercio, la industria o su profesin por su apellido de soltera, podr seguir usndolo despus de contrado el matrimonio solo para el ejercicio de sus actividades. La ley 23515 modifica el art.8 de la ley 18248 indicando que la mujer podr optar libremente por usar sus apellidos de soltero o de casada, esto implicara una equvoca sobre su estado civil, y adems hecha por tierra el carcter indivisible del nombre: la persona tiene el derecho y el deber de llevar el mismo nombre frente a todos. Mujer viuda: la muerte del marido no altera la denominacin de la viuda, mientras esta no se case de nuevo, caso el que adquiere el apellido de su nuevo marido (art.10 de la ley 18248).
25

www.planetaius.org

Mujer divorciado: la jurisprudencia anterior a la ley 18248 haba sentado la obligacin de la mujer divorciada (que tambin es su derecho) a usar el apellido del marido. El art. 9 de la ley 18248 indica que decretado el divorcio ser optativo para la mujer llevar o no el apellido del marido. Con esto ha dejado de ser un derecho para convertirse en una facultad. Mujer separada de hecho: la separacin de hecho no faculta a la mujer casada a prescindir del apellido marital, asunto este sujeto a decisin judicial que puede darse habiendo causa grave. Nulidad del matrimonio: decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perder el apellido del marido. Sin embargo, si lo pidiese ser autorizada a usarlo cuando tuviera hijo y fuese cnyuge de buena fe. Art. 11 ley 18248) Sobrenombre y Seudnimo. Sobrenombre: es la denominacin familiar que suele darse a las personas y que no sale del circulo de sus ntimos, pero prcticamente carece de importancia para el derecho. Seudnimo: no debe confundirse con el sobrenombre, ya que a diferencia de aquel tiene importancia jurdica. El seudnimo es una denominacin ficticia para identificar cierta actividad de la persona que desea dejar de lado su propio nombre y personalidad, como suele ocurrir con actividades teatrales o televisivas. La ley 18248 ha otorgado amplia proteccin al titular del seudnimo: cuando el seudnimo hubiese adquirido notoriedad, goza de la tutela del nombre. (art. 23 ley 18248). En tales actividades el seudnimo se considera sustituto del nombre civil y es utilizado en las relaciones sociales y en las manifestaciones de la actividad profesional. - Adquisicin del seudnimo: 1- Por la sola voluntad del creador que se apropiara de l, por el uso. 2- Se obtiene luego de una larga posesin del mismo. 3- Por la notoriedad que puede brindar su portador. Prueba de la titularidad del seudnimo: el titular ver facilitada la prueba de su derecho con la inscripcin del seudnimo el Registro de la Propiedad Intelectual, con lo que adquiere la propiedad del mismo. (art. 3 ley 11723 de Propiedad intelectual). Comparacin del seudnimo con el nombre: el nombre es un atributo de la personalidad, por lo tanto es necesario, inalienable, imprescriptible e inmutable. Mientras que el seudnimo no es reflejo constante de la personalidad y por lo tanto no posee las caractersticas del nombre. De todas maneras como se asemeja al nombre, en conexin a la profesin de la persona, recibe as anloga proteccin del ordenamiento jurdico, por lo que el titular podr ejercer en su defensa las acciones que correspondan. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla 4. 1- Capacidad. (concepto). Es la aptitud de la persona para ser titular o actuar en las relaciones jurdicas. Es un atributo de la personalidad y por lo tanto no puede faltar en el individuo, aunque nunca se encuentra plena e intacta, es decir, oscila en grados sin falta nunca ya que si ello ocurriera sera contradictoria de la personalidad. Especies. Capacidad de hecho: aptitud de las personas naturales para actuar por si mismas en la vida civil (obrar, ejercitar). Dinmica. Capacidad de derecho: aptitud de las personas para ser titular de relaciones jurdicas (goce, titularidad). Esttica. Caracteres. a) Es susceptible de grados: puede tener menor o mayor extensin en orden al bien comn, admite innumerables modulaciones. b) Es un principio general: una vez sentado por los artculos 52 y 53 C.C. queda agotado por s, slo habr de referirse el Cdigo a las excepciones.
26

www.planetaius.org

c) Incapacidad: es la limitacin excepcional de la capacidad que emana siempre de la ley y es de interpretacin estricta, est ms all de la voluntad de las partes. La capacidad difiere del poder, ya que sta es la aptitud del sujeto para adquirir derechos para el mismo, en cambio el poder es la facultad que se tiene para la gestin de derechos ajenos. 2- Incapacidad. (concepto). Es la ausencia de capacidad en el sujeto. Especies. a) Incapacidad de hecho: cuando se carece de la aptitud para ejercer por s mismo derechos que se tienen. b) Incapacidad de derecho: cuando falta la aptitud para ser titular de determinada relacin jurdica. Ambas incapacidades difieren en cuanto a: Fundamento.

a) De hecho: se instituye en razn de una insuficiencia psicolgica del sujeto para el pleno ejercicio de sus derechos. Dado que la capacidad es una institucin rgida, no ser ms capaz de hecho un menor muy inteligente, que un adulto muy disminuido intelectualmente. b) De derecho: se sustenta generalmente en razones de orden moral. El Remedio.

a) De hecho: se suple con un representante. b) De derecho: no es susceptible de remedio, ya que ello sera contradictorio de la prohibicin legal que provoca la incapacidad. Sentido o razn de ser.

a) De hecho: se establece para amparar al sujeto sobre quien recae. b) De derecho: se instituye contra del incapaz para prevenir incorrecciones que podra cometer. Nulidad: puede ser absoluta o relativa.

a) Absoluta: trata de la persona por nacer, implica la prdida total de la posibilidad de ejercer cualquier derecho del que se es titular, pero otra persona puede obrar en su nombre y por su cuenta, es de hecho, ya que si fuera de derecho implicara la muerte civil. b) Relativa: es la que tiene excepciones a la hora de ejercer los derechos (de hecho), no hay incapaces de derecho, sino personas que padecen incapacidad de derecho en relacin a ciertos actos. Actos de disposicin, administracin y conservatorios. El antiguo art. 135 enumeraba los actos que le eran relativamente prohibidos al menor emancipado, que slo poda realizar con autorizacin judicial, as: la venta o hipoteca de bienes inmuebles de cualquier valor, la venta de fondos o rentas pblicas ni acciones de compaas de comercio o de industria, ni contraer deudas que pasen el valor de 500 pesos, ni hacer arrendamiento como arrendatarios por plazos que exceda de tres aos, ni recibir pagos que pasen de 1000 pesos, ni hacer transacciones, ni sujetar un negocio a juicio arbitral, ni estar en pleito civil. Todas esta importantes restricciones han quedado prcticamente desvanecidas por la ley 17711 que modific el art. 135 que dice: los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero con respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin judicial, slo podrn disponer de ellos mediante una autorizacin judicial, salvo que mediase acuerdo de ambos cnyuge y uno de estos fuera mayor de edad. Actos de disposicin: segn Orgaz es aquel que importado o no una enajenacin, altera o modifica sustancialmente los elementos que forman el capital de su patrimonio o que compromete se porvenir a largo tiempo. Por ejemplo: enajenacin de cosas productivas de frutos, arrendamiento a largo plazo, cambio de destino de una cosa. Actos de administracin: es aquel que manteniendo la conservacin de los capitales tiene por objeto hacerles producir los beneficios de que normalmente ellos son susceptibles de acuerdo con su naturaleza y su destino. Ejemplo: actos de explotacin normal del capital (colocar dinero para generar intereses), venta de cosas destinadas a su venta. Actos de conservacin: tienen por finalidad conservar el valor patrimonial en peligro inminente de perderse. Ejemplo: venta d mercaderas, reparacin de edificios de difcil conservacin.
27

www.planetaius.org

3- Incapaces de hecho. Pueden ser absolutos o relativos. Incapacidad absoluta: la persona no puede ejercer ninguno de los derechos de los cuales es titular. Segn el art. 54 C.C. son incapaces absolutos: las personas por nacer, los menores impberes (o a 14 aos), los dementes, los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. Estos contraen obligaciones por medio de sus representantes. Incapacidad relativa: la persona es bsicamente incapaz, pero sta incapacidad admite excepciones y por lo tanto es relativa. El art. 55 C.C. indica que los menores adultos slo tienen capacidad para actos que las leyes les autoricen Limitaciones a la capacidad de hecho. a) Inhabilitaciones. Nuestro cdigo no considera incapaces a los prdigos, toxicmanos, ebrios consuetudinarios, ciegos de nacimiento, pero la ley 17711 contempla la posible inhabilitacin de los prdigos, los toxicmanos y los ebrios consuetudinarios cuando estn expuestos a daarse mediante el ejercicio de su plena capacidad. En tal caso se nombra un curador, se debe tener en cuenta que la finalidad d las inhabilitaciones es evitar al inhabilitado un perjuicio (generalmente econmico). El inhabilitado no es incapaz, tiene una capacidad restringida. b) Condenaciones penales. El art. 12 del C.P. dice la reclusin y la prisin por ms de tres aos... Importan... la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el C.C. para los incapaces. Si bien es una condena penal tiene repercusin el orden civil. No es el penado incapaz, sino que tiene una capacidad restringida al estar inhabilitado para aquello expresamente especificado en el C.P. (privado de la patria potestad, de la administracin de sus bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos). 4- Incapaces de derecho: supuestos legales. Es la prohibicin legal para la realizacin de ciertos actos jurdicos. Se estudiaran algunos casos. Incapacidad para contratar: el art. 1160 C.C. refiere a las personas incapaces para contratar:

a) Los que estn excluidos de poder hacerlo con personas determinadas: es el caso de los esposos en la compraventa (art. 1358 C.C.), cesin de derechos (art. 1441 C.C.), permuta (art. 1490 C.C.). Son casos que suponen un inters divergente (opuesto) o el desplazamiento de bienes entre ellos (art. 1218 C.C.) o donaciones (art. 1807 C.C.). En cambio, s pueden celebrar contratos sin divergencia de intereses como el mandato, el comodato o el depsito. Esto rige igualmente para contratos entre padres con hijos menores y los tutores con sus pupilos. b) Respecto de cosas especiales: la prohibicin de contratar respecto de ciertas cosas puede provenir de la calidad de la persona (hay incapacidad de derecho, por ejemplo: el mandatario no puede adquirir los bienes del mandante) o de la calidad de la cosa (hay una prohibicin de objeto, por ejemplo: contrato sobre herencia futura). c) Disposiciones relativas a cada uno de los contratos: es establecida en la parte del Cdigo referida a cada contrato en particular. Ej: incapacidad de los sacerdotes de ser fiadores (garantes). d) Religiosos profesos: son aquellos que han ingresado a una congregacin u orden haciendo votos de obediencia, pobreza y castidad. Su incapacidad abarca los contratos, la patria potestad, la tutela, la calidad de testigo en un instrumento pblico, el ejercicio del comercio, la fianza. sta incapacidad cesa cuando se trata de compras al contado de cosas muebles o cuando se obra en nombre del convento. Se trata esta incapacidad de un rastro de muerte civil que antes acompaaba a la profesin religiosa. En la actualidad slo se prohibe el ejercicio del comercio, la tutela y la patria potestad. e) Comerciantes fallidos: esta disposicin proviene de Freitas. Se trata de no una incapacidad, sino de un mero efecto del desapoderamiento que implica el estado de falencia, el comerciante fallido no puede oponerse a los actos de la masa de acreedores. Los contratos del fallido son vlidos pero no pueden serle reclamados a los acreedores del concurso; si el fallido es rehabilitado, el contrato precedente puede hacerse vlida (efectivo) sobre el saldo de los bienes que quedasen despus del cobro de los acreedores y sobre los nuevos bienes que adquiriese el ex fallido. Incapaces para ser tutores: el art. 398 C.C. da una amplia lista de quienes entran en sta incapacidad (menores, mudos, privados de razn, no domiciliados en la Repblica, fallidos, privados de patria potestad, los que tengan notoria mala conducta, condenados a pena infamante, removidos de otra tutela, militares y marinos en servicio, profesionales religiosos). sta no es una incapacidad de derecho, sino que se trata de aquellos que no son idneos en ese cargo. Incapacidad para contraer matrimonio: el art.166 C.C. indica los casos de las personas incapaces para contraer matrimonio. stas incapacidades, cuando no son respetadas, dan lugar a la nulidad del matrimonio, salvo en el caso de los afectados por enfermedades venreas, caso en el cual no se anula el matrimonio, pero si el causante es posible de una sancin. Los incapaces de contraer matrimonio son: parientes entre s, quien est ligado
28

www.planetaius.org

por un matrimonio subsistente, quien carece de edad suficiente, el autor cmplice del homicidio de una de los cnyuges, los privados de razn, los sordomudos que no puedan manifestar su voluntad, los afectados de enfermedades venreas en perodo de contagio. Impedimentos de contratar de hecho: aqu no se trata de incapacidades, sino de impedimentos. Ejemplos: el analfabeto (no puede otorgar testamento cerrado u olgrafo), el sordo (no puede testar por acto pblico dado que no puede or la lectura), el ciego (no puede ser testigo en instrumento pblico), el mudo (no puede ser tutor), el impotente (no puede celebrar matrimonio vlido). 5- Proteccin de los incapaces y de los disminuidos en su capacidad. La incapacidad de hecho es remediada por la ley. Pero tambin para proteger a las personas, esta proteccin es completada por otras medidas legales, a saber: - La nulidad de los actos obrados en contravencin de la incapacidad establecida. - La institucin de una representacin adecuada. - La intervencin de un organismo especial dedicado a la proteccin de los incapaces (el ministerio de menores). - En ciertos casos el ejercicio del Patronato de Menores, a cargo de los jueces. Como medios complementarios del amparo legal se pueden nombrar, la suspensin de la prescripcin a favor de los incapaces no representados y la apropiacin de los bienes consumidos que no pueden restituirse una vez declarada la nulidad del acto por el cual adquirieron tales bienes. Se ha dejado de lado el beneficio de la restitucin in integrum por la cual se retornaba al estado anterior al acto anulable. Representacin y asistencia. Para remediar la incapacidad de hecho de las personas y por exigencia del principio de igualdad ante la ley, sta provee los siguientes modos: Representacin: se designa a una persona para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los derechos de ste y realice los actos para los cuales el titular est legalmente impedido. El representante acta por su sola voluntad e iniciativa, sin intervencin de la voluntad del incapaz, que queda en la ms absoluta pasividad siendo reemplazado por el representante en el manejo de sus intereses. Caracteres. a) Legal: proviene de la ley y no de la voluntad del representado (art. 56 y 58 C.C.) b) Necesaria: no puede prescindirse de ella (art. 56 C.C.) c) Dual y Conjunta: dos representantes, el legal individual (padre, tutor, curador) y el promiscuo (Ministerio de Menores). Es conjunta pero no es de paridad entre ambos. d) Controlada: sujeta a aprobacin judicial. Asistencia: el incapaz no es sustituido por otro en el ejercicio de sus derechos, sino llamado conjuntamente con otro al desempeo de ese ejercicio. Aqu no se prescinde de la voluntad del incapaz, sino que dicha voluntad es completada por la voluntad de la persona que desempea la funcin de controlador. Si el controlador niega su autorizacin, el incapaz puede recurrir al juez para que de la venia supletoria. Utilizacin conjunta de ambos sistemas. Es frecuente el uso conjunto de ambos sistemas en el remedio de la incapacidad de hecho, como ocurre con el Ministerio de Menores, cuya funcin es representativa (art. 59 C.C.) pero que en la realidad tiene carcter de asistencia y controlador, aunque puede tomar el papel de representante, para suplir la omiso actuacin de los representantes legales individuales (art. 493 C.C.) Tambin hay conjuncin de ambos sistemas en los supuestos de actuacin de los representantes con previa autorizacin judicial, aqu la asistencia es desempeada por el juez. Representacin individual: son representantes: (art. 57 C.C.) - de las personas por nacer: sus padres o los curadores que se les nombre. - de los menores no emancipados: sus padres o tutores. - de los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre. Se derog por la ley 17711 la representacin por el marido de la mujer casada. El art. 61 C.C. indica que cuando los intereses de los incapaces son opuestos a los de sus representantes, stos dejarn de serlo (slo para el caso) y tomarn la representacin curadores especiales. La denuncia es obligacin del representante, caso contrario sus actos sern nulos. Extensin de la representacin: segn el art. 62 C.C. la representacin se extiende a todos los actos que no fueran exceptuados por el Cdigo. stos actos son los llamados personalsimos, que slo estn librados a la voluntad del autor del acto (matrimonio, divorcio, reconocimiento de filiacin, etc) en el caso de que el representado sea incapaz para stos actos, los mismos no podrn ser celebrados por nadie.
29

www.planetaius.org

Representacin promiscua: se da a travs de un cuerpo colectivo creado especialmente para atender el cuidado del incapaz, sta representacin cae en e Ministerio de Menores (art. 59 C.C.). Ministerio de menores. Es el organismo estatal de proteccin de los incapaces, es una institucin originada en el ao 1814 por el Director Supremo, Gervasio Posadas. Si bien tiene carcter representativo, sus funciones son principalmente la asistencia y vigilancia de los representantes legales de los incapaces, a saber: a) debe pedir el nombramiento de tutores o curadores de los menores o incapaces que no los tengan (art.491 C.C.) b) debe vigilar y asistir el proceso de designacin de los representantes individuales (art. 491 C.C) c) debe intervenir en todo acto o pleito sobre la tutela o curatela o sobre el cumplimiento de las obligaciones de los tutores o curadores (art. 493) d) debe intervenir en los inventarios de los bienes de os menores e incapaces y en las enajenaciones o contratos que conviniese hacer (art. 493 C.C) e) debe pedir la renovacin de los tutores o curadores por su mala administracin (art. 493) f) en sntesis, tendr amplias funciones en todo asunto judicial relacionado con los menores y sus bienes (art. 59 C.C) En casos excepcionales el Ministerio de Menores puede asumir la representacin directa de los incapaces, pero slo por razones de urgencia ante la ausencia d representantes individuales. Estos casos son: a) Puede pedir que se aseguren la persona y los bienes del menor en casa decente. b) Puede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores cuando stos no lo hicieran. c) Puede denunciar la existencia de una persona por nacer asumiendo el carcter de parte en el proceso a nombre del incapaz. d) Puede pedir la declaracin de demencia. e) Puede pedir al padre los alimentos para el hijo. f) Puede deducir la nulidad del matrimonio. Los funcionarios del Ministerio de Menores no deben necesariamente plegarse a la postura ms favorable a los intereses patrimoniales del incapaz, sino dictaminar conforme al derecho. La omisin de la intervencin del Ministerio de Menores es sancionada con la nulidad de lo obrado bajo esa forma (art. 59 y 494 C.C). La mayora de los juristas entiende que se trata de una nulidad relativa, ya que si el asesor de menores pide la nulidad, no es forzosa que la declare el juez. Si cuando al pedido de nulidad, se pliega tambin el representante legal individual del incapaz, entonces el juez, est obligado a declarar la nulidad. El Ministerio de Menores est integrado por: el Asesor de Menores e Incapaces (que vela por los intereses de los mismos, y controla a los representantes), y por el Consejo Nacional de Proteccin de Menores (que cuida a los menores hurfanos o abandonados, atiende quejas por malos tratos a menores, impone penas de exclusin correccional para menores que observen mala conducta. Patronato. Es la denominacin que recibe el rgimen por el cual el Estado provee directamente la proteccin de los menores, disponiendo de ellos en sustitucin de sus padres cuando ocurre la prdida o suspensin de la patria potestad o prdida de su ejercicio (art. 307 a 310). Su finalidad es atender a la salud, seguridad, educacin moral e intelectual del menor, proveyendo a su tutela sin perjuicio de los artculos 390 y 391. Se ejerce por medio de los jueces nacionales o provinciales con concordancia del Consejo Nacional del Menor y del Ministerio de Menores. 6- Cesacin de la incapacidad de los menores. Segn el art.128 C.C. cesa la incapacidad de los menores por la mayora de edad, el da en que cumplieren 21 aos, y por emancipacin antes de que fuesen mayores. a) Mayora de edad. Opera automticamente borrando la incapacidad del sujeto que queda habilitado para realizar todos los actos de la vida civil, sin depender de la formalidad o autorizacin de los padres, tutores o jueces (art.129 C.C). En caso de conflicto bastar con la prueba legal de la mayora de edad por medio de la partida de nacimiento. Emancipacin: es la institucin por la cual los menores de edad quedan liberados de la incapacidad que pesa sobre ellos, con anticipacin a la mayora de edad. b) Emancipacin por matrimonio. Se fundamenta en la incompatibilidad del estado de esposo con la sujecin del mismo a la patria potestad o tutelar, y en necesidad de permitir a quien ha asumido las responsabilidades consiguientes a la fundacin de una familia, para poder desenvolverse en el orden patrimonial sin trabas que la incapacidad supone. Requisitos. a) Edad hbil para contraer nupcias (18 aos en el varn y 16 aos en la mujer)
30

www.planetaius.org

b) Haber celebrado matrimonio. Efectos. Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art.134 C.C. Si se hubiesen casado sin autorizacin no tendrn hasta los 21 aos de edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieran a ttulo gratuito continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin, es decir, que si los menores se casan sin autorizacin, sern considerados incapaces como si no fueran casados (Freitas), actualmente tal situacin igualmente produce la emancipacin del menor casado, pero se le impide a ste entrar en la posesin de los bienes, cuya administracin compete al padre. (slo los bienes adquiridos antes de la celebracin del matrimonio o a ttulo de donacin o herencia, ya que los adquiridos por el menor durante su trabajo, quedan bajo su administracin ya que son los destinados a mantener a su familia. En caso de disolucin del matrimonio la emancipacin perdura, ya que sta es irrevocable, pero si el matrimonio es anulado, la emancipacin es de ningn efecto (art.132 C.C). La anulacin se puede producir por haber actuado los cnyuges de mala fe, pero si uno de ellos opera de buena fe, la emancipacin subsiste. La emancipacin en principio produce la extincin de la patria potestad y de la incapacidad del menor, que da ste habilitado para todos los actos de la vida civil, pero igualmente su condicin es diferente a la de los mayores de edad, pues su capacidad sufre incidencia de los art. 134 y 135 C.C. Actos absolutamente prohibidos. (art.134): 1) Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito (estos asuntos competen al juez de la tutela). 2) Hacer donaciones de bienes que hubiesen recibido o ttulo gratuito y sus frutos (sta prohibicin no alcanza a las herencias y testamentos, a los bienes adquiridos por su profesin o industria, a los obsequios, donaciones religiosas). 3) Afianzar obligaciones. (no pueden ser fiadores). Actos supeditados a autorizacin judicial. (art. 135): Los emancipados slo podrn administrar los bienes adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, para poder disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y una de ellos ea mayor de edad.

Por habilitacin de edad. El Cdigo Civil no contempla originariamente otra emancipacin que la del matrimonio, pero la ley 17711 cre la emancipacin por edad o dativa. sta se contempla en el art.131 C.C reformado primeramente, como se ha hecho por la ley 17711 y posteriormente por la ley 23264: los menores que hubieran cumplido los 18 aos de edad podrn emanciparse por habilitacin de edad. Requisitos. a) Consentimiento del menor (para que no sea una herramienta para liberarse de las obligaciones de la patria potestad) b) Mediante autorizacin de los padres. Si el menor se encontrara bajo tutela, el juez podr autorizar la emancipacin a pedido del menor (an contra el tutor) y con previa sumaria informacin sobre la actitud del menor. Pruebas: la habilitacin de los padres se otorgar por instrumento pblico que deber incluirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. La habilitacin judicial bastar con la inscripcin de la sentencia en dicho registro. Revocacin: la habilitacin podr revocarse cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien era su tutor o del Ministerio de Menores cuando acta como representante. El habilitado por edad no tiene permitido casarse sin autorizacin (art. 168 C.C) c) Emancipacin comercial. Es la que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el ejercicio del comercio. Al respecto se determina en los art. 10 y 11 del Cdigo de Comercio que regulan el ejercicio mercantil de los menores, estableciendo que toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal de que acredite estar emancipado o autorizado legalmente por los padres (art.10) y que la habilitacin es legtima y publicada en el Tribunal de Comercio correspondiente (art.11). Alcance. Toda habilitacin comercial no va ms halla de los actos y obligaciones comerciales, el menor conserva su incapacidad para la vida civil y el menor emancipado civilmente no est por ello habilitado para el comercio, debiendo para ello seguir el trmite correspondiente.
31

www.planetaius.org

El C.C, en su art.131 dispone que para el ejercicio del comercio por parte del menor, se debern seguir las disposiciones de Cdigo de Comercio. Una vez lograda la habilitacin, no regirn para el menor en su actividad comercial, las disposiciones del art.134 y 135 C.C. Autor: Roman Derecho Civil I Bolilla V. 1- Dementes. El Cdigo Civil argentino denomina dementes a los enfermos mentales en general, en cambio para la medicina, la demencia. Es una forma clnica de alienacin, y los dementes slo una clase de enfermos mentales. Por ello se ha propuesto sustituir el trmino demente por alienado, pero sta denominacin no puede extenderse a otras personas incapaces, como los semialienados, los que no pueden dirigir sus acciones. Al ser estos trminos no jurdicos, se usar la denominacin interdicto para referirse al hecho determinante (causa de la interdiccin) de la incapacidad, cualquiera sea el antecedente del pronunciamiento (alienacin, semialienacin, insuficiencia psquica, etc). La interdiccin, entonces, es la declaracin judicial de incapacidad, es la privacin del ejercicio de los derechos civiles por incapacidad. Fundamento: el ser humano es reconocido como agente de consecuencia jurdica porque tiene facultades (razn) que lo caracterizan y diferencian de los animales. Cuando una enfermedad mental u otra causa impide al sujeto ser dueo de sus acciones, es lgico retirarle la capacidad que normalmente le corresponde, el fundamento de la interdiccin radica en la necesidad de proteger al sujeto inepto para el gobierno de su persona y sus bienes. Esta proteccin se logra con la declaracin de incapacidad del mismo y con el nombramiento de un curador encargado de proteger y gobernar los bienes del interdicto. Adems, a toda incapacidad, corresponde la sancin de nulidad respecto de los actos jurdicos obrados por el incapaz, que es otra medida adoptada para ampararlo. Criterios. Se enuncian tres sistemas para declarar la incapacidad del sujeto: 1) El criterio primeramente mdico: se examina al sujeto, si se le encuentra alguna dolencia mental tpica (de las consideradas por la ciencia psiquitricas). An cuando esta no incida en la vida de relacin, es declarado incapaz. 2) El sistema biolgico jurdico: exige la concurrencia de dos factores: el psiquitrico, que permite la finalidad de ese pronunciamiento judicial, y el social, que indica la finalidad de ese pronunciamiento. Porque si se incapacita a un insano es en tanto y en cuanto, la dolencia lo inhiba para el manejo de s mismo y de sus bienes. Una enfermedad mental carente de incidencia en la vida de relacin no interesa al Derecho. 3) El sistema econmico-social: la incapacidad debe decretarse respecto de quienes sean ineptos para administrar sus bienes, independientemente de su estado mental. ste es un criterio inseguro, ya que se puede declarar incapaz a una persona sana, sobre la base de pruebas ms o menos discutibles respecto de su capacidad de administrarse. Rgimen del Cdigo antes y despus de la Reforma. La ley 17711 hace dos referencias: a) El ttulo de los dementes por de los dementes e inhabilitados, esto es porque esta ley agrega el art. 152 bis, donde enumera las personas que se pueden inhabilitar judicialmente. b) La definicin de los dementes del art. 141 era: los individuos de uno u otro sexo que se hallan en estado habitual de mana, demencia, o imbecilidad, aunque tengan intervalos lcidos o la mana sea parcial. Este concepto se ajustaba a la clasificacin de enfermedades mentales hecha por el psiquiatra francs Pinel, que adopt tambin Freitas; pero como dice Bordas es ajena al derecho. Lo nico que importa a la ciencia jurdica es la capacidad del sujeto, es decir, si est o no dotado de la aptitud mental para ejercer sus derechos; el derecho penal investigar su capacidad para distinguir. El nuevo art.141: se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales, no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. Con sta frmula se elimina la enunciacin de formas clnicas de alienacin, las cuales pueden diferir segn la poca. El criterio adoptado por esta ley, es compartido por la mayora de la doctrina, que lo denomina sistema biolgico jurdico. En cuanto a la disminucin de facultades que no configura demencia, la ley 17711 dicta el art. 152 bis, que dice: a los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141 de ste Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio; entonces al no ser dementes no se los incapacita, pero para su proteccin se los inhabilita judicialmente, por ejemplo: los dbiles mentales por razn de ancianidad y no de enfermedad, que no han llegado a la demencia senil, que s es la causa de interdiccin. 2- Juicio de insania. En esta materia encontramos la novedad de que el Cdigo Civil contiene ciertas disposiciones de ndole procesal, que son bsicas y adoptadas en resguardo de la capacidad de las personas, y que
32

www.planetaius.org

deben ser respetadas por las leyes de procedimiento que dicten las provincias. Adems de estas normas de fondo, el Congreso Nacional para la Capital Federal, y las Legislaturas provinciales para sus provincias han dictado normas procesales, que basndose en el Cdigo Civil regulan el procedimiento del juicio de insania. Normas del Cdigo Civil: por la trascendencia de esta materia, la decisin que se adopte, no puede estar sino en manos de los jueces por la garanta que su intervencin representa para el denunciado como insano. Por eso el art.140 condiciona la incapacidad del demente a la previa verificacin y declaracin de la enfermedad por el juez competente. Quienes pueden pedir la declaracin: esta determinado en el art. 144: los que pueden pedir la declaracin de demente son: 1) El esposo o esposa no divorciada (es natural que el cnyuge sea la persona preocupada por la proteccin del insano: pero el art. limita ese derecho y se lo quita al cnyuge divorciado, cosa que para Llambias no est bien ya que se debera considerar que cuando el cnyuge insano fue el culpable del divorcio el otro conserva su vocacin hereditaria, entonces no puede quedar desamparado por el despilfarro que hace el insano de los bienes gananciales). 2) Los parientes del demente (la ley no diferencia que parientes entonces, tanto los sanguneos como los afines, los naturales como los legtimos; aunque debe reconocerse como lmite el cuarto grado; no se justifica reconocerles este derecho a parientes ms lejanos, ya que carecen de derechos hereditarios. El pedir la declaracin es derecho-deber, cuando si no se hace el insano queda desamparado, entonces es causa de dignidad para heredar. 3) El Ministerio de Menores (esta atribucin emana no de la representacin promiscua del incapaz, sino de este precepto que otorga al organismo personera, para suplir cualquier situacin de desamparo del enfermo, o de inters de los parientes por eludir la curatela. Es una de las pocas veces que la ley confiere al ministerio una funcin de representacin de las personas que protege). 4) El respectivo Cnsul, si el insano fuera extranjero (esta disposicin no tiene justificacin alguna, ha sido criticada por toda la doctrina porque los extranjeros tienen garantizado por nuestra constitucin un trato igualitario, pero no ventajoso como este precepto, que fue escrito en una poca donde se ofrecan las mayores garantas a los extranjeros que desearan habitar nuestro pas). 5) Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos (Bordas justifica esta norma debido al carcter de la locura y el peligro que puede causar a cualquier vecino; en cambio, Llambias sostiene que cualquiera del pueblo no inviste la calidad de denunciante, ni tiene los eventuales derechos de tal, sino que solo se limita a informar a la autoridad judicial que hay un insano y procede el Ministerio de Menores a hacer la denuncia suya). Entonces queda claro que no pueden denunciar al insano, los socios, los acreedores o los simples amigos del insano, stos pueden denunciarlo ante el Ministerio de Menores para que ste obre en consecuencia. Curadores provisionales. Durante el trmite del juicio pueden nombrarse dos clases de curadores: 1) Curadores ad-litem: la vemos en el art. 147: que determina que al demandado, se le nombrar un curador provisorio para que lo represente y lo defienda en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia. La designacin de este curador es necesaria, sino el demente quedara indefenso, y su tarea principal sera la averiguacin del real estado mental de aquel. Todo lo que se obre sin intervencin de este curador, ser nulo, por parte esencial del procedimiento. 2) Curador de los bienes: no es, su designacin forzosa sino que debe darse: ael estado notorio de la enfermedad; bla existencia de bienes que pueden peligrar por el abandono del dueo; Si se dan ambos supuestos entonces el juez deber designar un curador de bienes, en este caso se recaudarn los bienes del demente y se los entregar, bajo inventario, a un curador provisorio para que los administre (art. 148). Acerca de sus funciones existen diferentes opiniones en la doctrina: Salvat, Orgaz, etc, opinan que slo tienen la conservacin y custodia de los bienes; Llambias adhiere porque sostiene que es lo mejor para los intereses del demente; en cambio, Spota y Llerena le otorgan al curador funciones ms amplias que abarcan el acto de administracin ordinaria; la jurisprudencia ha adquirido esta opinin decidiendo que el curador provisorio tiene las mismas atribuciones que el curador definitivo, variando slo en cuanto a la temporalidad de su contenido. Dictamen Mdico. El art.142 afirma la declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte y despus de un examen de facultativos, entonces e posible emitir la revisin de los mdicos aun cuando pareciera innecesario por tratarse de una persona ya internada en un hospicio de alienados. Es un elemento constitutivo y esencial del debido procedimiento legal. La designacin de los peritos la hace el juez o a propuesta de partes (en una lista oficial o libre), segn la ley local de procedimiento. Tambin es posible que el denunciado designe a un facultativo adicional que garantizara una mejor defensa. El art. 143 afirma si el examen corrobora la demencia deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuese mana, deber decirse si es parcial o total, esto es para mayor precisin dada la importancia del asunto.

33

www.planetaius.org

Valor del dictamen: sabemos que el examen es un elemento esencial, cabe ahora averiguar, si resulta obligatorio para el juez, en el supuesto que todos los mdicos coincidan en el estado del denunciado. Hay diferentes opiniones: a) Para la mayora y favorecida por la jurisprudencia, el dictamen mdico no es obligatorio para el juez. As lo determina el Cdigo de Procedimiento, entonces la prueba de los peritos queda librada al criterio judicial, por lo que el juez prodra fallar diferente al dictamen mdico. b) Orgaz sostiene que el dictamen obliga al juez en el aspecto tcnico de la medicina, pero no en el aspecto jurdico. Si la ley eleva el dictamen mdico a elemento esencial no ve como puede explicarse la actitud del juez que se aparta de l, si bien puede ordenar una ampliacin de fundamentos o de mdicos. c) A pesar de lo persuasivo del argumento de Orgaz, Llambias sostiene que lo mejor es hacer una distincin acerca del sentido del dictamen: si el mismo asegura que el denunciado est sano, parece inaceptable que el juez, dicte la interdiccin, ya que se desconocera el valor del examen como garanta del procedimiento; pero si el dictamen afirma la enfermedad del denunciado entonces el juez, en base a otras pruebas podr persuadirse de lo contrario, y no estara lesionando la capacidad del denunciado. Sentencia, efectos. Los efectos generales de la sentencia de interdiccin son muy importantes, ya que el pronunciamiento incide sobre la capacidad del sujeto y consiguientemente sobre la validez de los actos jurdicos que pueda otorgar en adelante y sobre los que ya hubiera otorgado. Tambin da lugar al nombramiento de caracteres definitivos que gobernar la persona y bienes del incapaz. Pero la sentencia es irrelevante respecto de la responsabilidad del sujeto que se medir de acuerdo al discernimiento en el momento de obrar. Normas procesales. Las normas de orden procesal referentes al juicio de insania estn contenidas en el Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin, ley 17454. Este ordenamiento comienza con los recaudos previos a la iniciacin del juicio y continua con los diferentes tramites del mismo: Desarrollo del juicio: recaudos preliminares para que una denuncia de insania sea viable:

a) Que el denunciante sea uno de los enumerados en el art. 144 C.C b) Que el denunciante exponga certificado de dos mdicos relativos al estado mental del presunto incapaz y su peligrosidad actual. Sin no fuera posible, el juez ordenara la opinin de dos mdicos forenses, quienes se expedirn dentro de las 48 horas; si fuera necesario el juez puede ordenar la internacin, por igual tiempo, para su examen. Tramite inicial: Una vez cumplido con lo anterior y previa vista del asesor de menores e incapaces, el juez resolver: a) Nombrar un curador provisional que recaer en un abogado; sus funciones duraran hasta el final del juicio. b) Fijar un plazo no mayor de 300 das donde debern producirse todas las pruebas. c) Designar tres mdicos psiquiatras o legistas, para que informen, dentro de ese plazo el estado de las facultades mentales del denunciado. Se lo entregaran personalmente al juez. Tambin por principios generales se notifica el examen del curador. Quienes son parte: El curador provisional y el asesor de menores. Pero tambin estn facultados para rendir y ofrecer pruebas el denunciante y el denunciado. Adems cualquiera de los cuatro puede apelar la sentencia dentro de los cinco das. Pericia medica: Lo que los mdicos deben precisar en el examen es: a) Diagnostico. b) Fecha aproximada en que comenz la enfermedad. c) Pronostico. d) Rgimen aconsejable para la proteccin del insano. e) Necesidad de internacin. La fecha en que comenz tiene mucha importancia porque desde esa fecha nace un periodo de sospecha sobre los actos obrados. Tramite final: Una vez producido el examen mdico y otras pruebas, se envan por cinco das al denunciante, al presunto insano y al curador provisorio, y con su resultado se dar vista al asesor de menores e incapaces. Antes de la sentencia, y si las caractersticas del caso lo aconsejan, el juez vera al denunciado. La sentencia se dictara en 15 das y se comunicara a los registros de incapaces y del estado civil de las personas. Costas del juicio: En principio los gastos son soportados por el denunciado, ya que todas las actividades del juicio se desenvuelven por su inters. Una excepcin a este principio es cuando la denuncia se rechaza, y el demandante actu
34

www.planetaius.org

maliciosamente o por error. El nuevo ordenamiento fija como mximo los gastos del juicio en el 10% del monto de los bienes. Cesacin de la incapacidad. La incapacidad provocada por la interdiccin perdura indefinidamente mientras el incapaz no es rehabilitado, as lo determina el art. 150 CC la cesacin de incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, solo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativo, y despus de la declaracin judicial, con audiencia del Ministerio de Menores, entonces la nica causa de rehabilitacin es el total restablecimiento mental del interdicto, el juez no rehabilita por un restablecimiento parcial o una simple mejora, es el criterio contrario al que tiene el juez cuando dicta la interdiccin que ante toda duda mantiene la capacidad de la persona; en cambio cuando existe duda acerca de si la cura fue total se mantiene la incapacidad. Juicio de rehabilitacin. El Cdigo no aclara quienes pueden pedir la rehabilitacin, pero por analoga, todos coinciden en que son las personas enumeradas en el art.144 CC, excepto las personas del pueblo. Tambin esta en el deber de hacerlo el curador. Aunque con algunas diferencias tanto la doctrina como la jurisprudencia aceptan que el propio interdicto promueva el juicio de rehabilitacin, aun cuando siguiera representado por el curador. As lo determina la ley 17454: El declarado demente podr promover su rehabilitacin. El juez competente ser aquel que declara la interdiccin, as lo afirma la ley 17454 de procedimiento, entonces todo juicio intentado por el juez incompetente es nulo, pero como toda nulidad procesal es relativa puede ser cubierta con la conformidad expresa o tcita del curador y del ministerio de menores. Son parte en el juicio, todos los que lo fueron en el anterior excepto el curador ad-litem que ser reemplazado por el curador definitivo que es el representante legal del incapaz. El examen mdico, es en este juicio tambin un elemento esencial y su ausencia hace nulo todo lo obrado. Los mdicos sern nombrados por el juez de igual forma que en el juicio de interdiccin: Orgaz lo considera obligatorio para el juez, Busso sostiene que se pueden analizar otros elementos, como la opinin del mdico, examen personal del incapaz, etc., Llambias sostiene de igual forma que en el caso anterior si el dictamen medico afirma que el incapaz sigue enfermo, el juez no puede darlo por curado, en cambio si los mdicos afirman que esta curado entonces el juez puede considerar otras pruebas y llegar a una conclusin diferente. La sentencia de rehabilitacin produce el efecto de cesar la incapacidad que pesaba sobre el interdicto, quien recupera de inmediato su capacidad sin dependencia de formalidad alguna. 3- Efectos jurdicos de la demencia. A) Sobre la capacidad del sujeto: a tal efecto hay que diferenciar entre: a) Demencia declarada: una vez que el juez realiza la sentencia de interdiccin, sta afecta sobre la capacidad del sujeto y tambin sobre la validez de sus actos. Para estudiar el rgimen de los actos jurdicos del demente declarado, hay que diferenciar entre: los actos anteriores: que en principio son vlidos porque al momento de su celebracin no pesaba ninguna interdiccin sobre el sujeto. Sin embargo, el art. 473 dispone que podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueros ejecutados. Como la lectura no era muy clara, la ley 17711 agrega un prrafo que aclara que y en parte modifica lo anterior: si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso, entonces para que la accin de nulidad, entablada por el demente si se cura, prospere, es necesario: 1) probar que la demencia exista cuando fue celebrado el acto; 2) que fuera pblica y notoria. Lo que se trata de establecer es la proteccin de quien contrata con buena fe y a ttulo oneroso, para evitar que luego se declare nulo el acto, por incapacidad de la otra parte. Si la demencia era pblica, entonces hace presumir la mala fe de la otra parte, sin que se admita prueba en contrario. La ley no protege los contratos a ttulo general, basta probar la demencia, aunque no sea notoria para declarar nulos los actos; y est bien porque la otra parte no da nada y no es justo que se beneficie con el acto de un loco; y los actos posteriores: como el sujeto ya carece de capacidad, los actos que celebren son nulos, as lo determina el art. 472: si la sentencia que concluya el juicio declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrare. Aunque slo alude a los actos de administracin, no quiere decir que los otros tengan valor, ya que estn prohibidos por los art. 1040 y 1041, entonces no slo son nulos los actos de administracin patrimonial, sino tambin los de carcter extrapatrimonial, como los denominados personalsimos, como el matrimonio, el testamento, el reconocimiento de filiacin, etc. El tema del testamento ha dividido a la doctrina en una de la ms amplia controversia, que surge por las diferentes interpretaciones que se le da al art. 3615 que afirma; ... los dementes slo podrn testar en los intervalos de lucidez que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarle que la enfermedad ha cesado por entonces. Para parte de la doctrina, la norma se refiere a los dementes de hecho (no declarados), para otros, incluyendo a Bordas, la norma alude tanto a los dementes no declarados como tambin a los declarados, el fundamento de que
35

www.planetaius.org

sea as, es para convalidar las disposiciones testamentarias, siempre que el juez tenga el convencimiento de que al momento de otorgarlo, el testador estaba en pleno uso de su razn, no interesa que haya o no sentencia de interdiccin. Para Llambias y otros, el art. 3615 no alude a la capacidad, sino el discernimiento, y reproduce para los actos de ltima voluntad las disposiciones generales que exigen la presencia de discernimiento en el agente para que su actividad resulte jurdicamente eficaz. Dementes no declarados: mientras no se dicte sentencia de interdiccin, el insano es una persona capaz, y esto es as porque la capacidad es asunto que maneja la ley y que en este caso lo hace por medio de un procedimiento que no se ha cumplido. Esta afirmacin terica no ha podido mantenerse frente a ciertas situaciones prcticas, por ejemplo, si se tratara de locos furiosos, la autoridad policial puede por razn de peligro, proceder a su internacin, dando cuenta al juez para que ste decida lo que corresponda. Con respecto al rgimen de los actos jurdicos, los actos obrados por los insanos son anulables, es decir, susceptibles de ser anulados por el pronunciamiento que se dicte al respecto; el fundamento es la ausencia de discernimiento del agente, por eso no se le puede imputar a ese acto, la obligacin a cargo del insano, entonces una vez recobrada la salud o su representante establezca la interdiccin, se puede promover una accin de anulacin para que ese acto sea anulado por los tribunales. El carcter de nulidad es relativa, porque es una proteccin al insano, no un castigo. (art. 1045. Inc. 1). Para anular el acto hay que probar que el sujeto era insano en el momento de otorgar el acto, es decir, que estaba privado de su razn, no es suficiente el que carezca de discernimiento en la poca del otorgamiento (sta es slo una facilidad para el testamento). Es ms fcil la prueba de falta de discernimiento cuando al tiempo de promover la accin de nulidad, est ya declarada la interdiccin del insano, entonces no necesita la prueba de que al momento de otorgar el acto, el sujeto estaba privado de discernimiento, que es casi imposible. La muerte del insano tiene mucha influencia sobre los actos entre vivos, as lo afirma el art. 474: despus que una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad. Como seala Segovia, debi decir por causa de demencia o insanidad y no de incapacidad; esto es as, porque es imposible probar la falta de lucidez, ya que el examen mdico se ha vuelto imposible. El artculo contempla dos excepciones: ...a no ser esta (la insania) resultante de los mismos actos o que se hallan consumado despus de interpuesta la demanda de incapacidad. La ltima excepcin alude a los actos efectuados por el sujeto denunciado como insano, despus de interpuesta la denuncia, pero antes de la sentencia, que no se pudo dictar por el fallecimiento, tambin incluye los actos anteriores al juicio, pero cuyos efectos se prolongan ms halla del juicio. La ley 17711 agrega el ltimo prrafo del art. 474: sta disposicin no rige si se mostrase la mala fe de quien contrato con el fallecido. Entonces probando la mala fe, se puede impugnar los actos del fallecido en razn de la enfermedad mental, no diferenciando los actos obrados antes o despus de interpuesta la demanda. Con respecto al testamento el art. 474 no dice nada, ya que slo alude a los actos entre vivos, lo relativo al discernimiento testamentario est en los art. 3615 y 3616. Para Llambias, no debera existir una dualidad de criterios sobre el discernimiento del sujeto, segn que este celebre actos onerosos o gratuitos; la nocin de discernimiento, que no est en el Cdigo, es unvoca y se verifica en cada caso, segn la posibilidad del sujeto para conocer lo que hace y las consecuencias que produce. Otra posicin es la de Borda, para el cual slo basta probar que el testador no se hallaba en completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones, para que la nulidad prospere, entonces la ley es menos severa en este caso, eso s, la prueba debe ser concluyente y no debe dejar duda alguna del nimo del juez; en caso de dudas la ley presume que est en su sano juicio. B) Sobre la imputabilidad. En principio los insanos carecen de responsabilidad, as lo determina el art. 1076: para que el acto se repute delito es necesario que sea el resultado de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de 10 aos no son responsables por los perjuicios que causaren. Excepto lo dispuesto por el art. 1070: no se reputa involuntario el acto ilcito practicado por demente en intervalos de lucidez, aunque hayan sido declarados tales en juicio.... Estos artculos son congruentes con el fundamento que tiene en nuestro Cdigo la responsabilidad civil que debe darse al dolo, culpa o negligencia del autor del hecho (art. 1067), entonces, como lo afirma el art. 921: los actos sern reputados hechos sin discernimiento cuando son ilcitos hechos impberes; o ilcitos hechos por menores de 10 aos, tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos y los practicados por los que por cualquier accidente, estn sin uso de razn. Entonces como se consideran sin discernimiento es lgico que no surja de ellos ninguna responsabilidad. A pesar que esta solucin sea muy lgica, muchas veces resulta injusta; el ejemplo tpico es el loco millonario que atropella a un pobre hombre, a causa de su manejo imprudente, la solucin del Cdigo sera que la responsabilidad fuera del curador. La ley 17711 hizo dos referencias en el sistema del Cdigo, aunque la regla de la irresponsabilidad de los dementes sigue en pie, se han admitido dos excepciones:
36

www.planetaius.org

a) En el prrafo que agrega la ley en el art. 907: los jueces podrn disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima. Es una solucin que han adoptado otras legislaciones para evitar injusticias. b) En el art. 1113 se introduce la teora del riesgo por el cual el demente responder no ya como autor del hecho, sino como dueo o guardin de la cosa con que se hizo el dao, sera un responsable sin culpa, que slo evitara si la vctima se acredita la culpa. C) Sobre la libertad. Acerca de esto el art. 482: el demente no ser privado de su libertad, pero sino en los casos en que usando de ella se dae a si mismo o a otros. No podr ser tampoco, trasladado a una casa de dementes sin autorizacin judicial. La ley 17711 agrega: las autoridades policiales podrn disponer la internacin, informando inmediatamente al juez, de enfermedad mental, alcohlicos crnicos o toxicmanos que pudieran daar su salud o la de terceros o afecten la tranquilidad pblica. La internacin slo se ordenar, cuando exista un previo dictamen del mdico oficial. El juez, por pedido de las personas enumeradas en el art. 144, y previa informacin sumaria, puede disponer la internacin de enfermos mentales, alcohlicos crnicos y toxicmanos (aunque los enfermos mentales no justifiquen la declaracin de demencia) que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y an evitarla; si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos. 4- Sordomudos. (concepto). Vulgarmente los sordomudos son aquellos que estn privados del habla a causa de su sordera de nacimiento. Jurdicamente: son los que no pueden hablar, ni or la que se les dice, sin tener en cuanta el origen de su deficiencia, debido a la inferioridad en que los coloca su problema, el derecho los protege incapacitndolos, slo aquellos que no saben darse a entender por escrito. Moderadamente hay otros sistemas para ampararlos. Alcance de su incapacidad: el art. 54 Inc. 4 declara absolutamente incapaces a los sordomudos que no se den a entender por escrito, coincidentemente con el art. 153 que afirma: los sordomudos sern habidos incapaces para los actos de la vida civil cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. En otros art. se cambia la terminologa: no darse a entender por escrito por no saber leer ni escribir frase que la jurisprudencia considera equivalente. Procedimiento para su declaracin. Es un proceso similar al anterior; el art. 154: para que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los dementes. Entonces es un procedimiento anlogo con algunas diferencias: requisitos de interdiccin, que se compruebe que la persona es sordomuda y que no sabe leer ni escribir; que hayan cumplido los 14 aos(art.157). Finalidad del examen mdico: el art. 155: el examen de los facultativos verificar si pueden darse a entender por escrito. Si no pueden, examinarn si padecen enfermedad mental que les impida dirigir su persona y sus bienes y en tal caso se seguir el trmite de incapacidad mental por demencia. El valor de este examen es igual al de demencia. Las personas que pueden solicitar la interdiccin, son las mismas que enumera el art. 144, as lo determina el art. 156. Hay que quitar las personas del pueblo. Efectos de la sentencia de interdiccin: son suprimir la capacidad de que gozaba hasta ese momento, desde entonces el sujeto queda absolutamente incapaz, y representado en todos sus actos de vida por su curador que se nombrar en el mismo acto; claro que no podr realizar por el incapaz los actos personalsimos, que salvo algn expreso facultamiento en caso de matrimonio, queda tambin impedido de hacer por s mismo. Actos anteriores al pronunciamiento: slo se podrn invalidar, si se establece la falta de discernimiento en el momento de otorgarles, los actos posteriores a la interdiccin del sordomudo. Estos actos son nulos, de nulidad relativa porque la incapacidad es una proteccin. El art. 158 sostiene: cesar la incapacidad de los sordomudos de igual forma que la de los dementes. En el derecho moderno se ha eliminado la incapacidad del sordomudo, ya que no es un problema jurdico, sino uno mdico, y actualmente los casos que no se curan se entienden por escrito, ya que han aumentado las escuelas para ellos. En el anteproyecto del `54, desaparece la categora de sordomudos como incapaz, entendiendo que si la sordera no responde a una lesin cerebral o meningitis, entonces el sujeto es inteligente, y se puede manejar por signos expresando sus pensamientos. El problema es cuando por descuido o falta de posibilidades, los padres no educan adecuadamente al sordomudo, entonces este proyecto los protega incluyndolos en los inhabilitados. Es de notar que la ley 17711 no ha recogido esta solucin y dej al sistema tal como lo dispuso el codificado. 5- Ausencia simple: requisitos declaracin y efectos.

37

www.planetaius.org

Ausentes: el art. 54 Inc. 5 deca que tenan incapacidad absoluta los ausentes declarados tales en juicios. La ley 17711 deroga este inciso lo que significa que haya desaparecido el ausente declarado tal en juicio. Mucho se ha dificultado acerca de cuales eran los ausentes, que se mencionaban en ese artculo, ya que tiene diferentes acepciones: 1) Salvat, Borda, Llerena, etc., afirman que los ausentes declarados en juicio eran los ausentes con presuncin de fallecimiento, sobre los que se legislaba los art. 110 y 55, hoy derogados. 2) Aguilar sostiene que los ausentes declarados tales en juicios, eran los simples ausentes que citados en un juicio donde fuesen parte, no comparecieran. 3) Machado considera que ambos casos estaban incluidos en el inciso 5 del art.54. 4) Llambias y la mayora de la doctrina, sostienen que no puede confundirse los ausentes del art.54 con los ausentes presuntamente fallecidos que constituyen una categora que omiti Velez Sarsfield. Requisitos. a) La desaparicin de una persona. b) Existencia de bienes en peligro. c) La inexistencia de personas autorizadas para obrar en nombre del ausente Efectos. La desaparicin de la persona produce el efecto de permitir la interferencia en el patrimonio del desaparecido y disponer de su administracin. El juez, a pedido de parte interesada, designa un curador para los bienes. Declaracin. (normas de la ley 14394). - Quienes pueden declarar la ausencia: el art. 17:podrn pedir la declaracin de ausencia y el nombramiento del curador, el Ministerio Pblico y toda persona que tuviese inters legtimo respecto de los bienes del ausente - Juez competente: art16: ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas o no fuesen conocidos, lo ser del lugar del que existan bienes abandonados, o el que hubiesen prevenido cuando dichos bienes se encontraran en diferentes jurisdicciones. - Procedimiento: art.18:el presunto ausente ser citado por edictos durante 5 das, si no aparece, se dar intervencin al defensor oficial, o en su defecto se nombrar defensor al ausente. El Ministerio Pblico ser parte necesaria en el juicio. En caso de urgencia el juez podr designar un administrador provisional o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejen. Art.19: odo el defensor del ausente (procede abrir el juicio por un breve perodo de prueba para recibir las medidas que acrediten los extremos legales); se declara la ausencia y se nombrar curador, para esta designacin sern preferidos los parientes idneos del ausente en el siguiente orden: 1. El cnyuge (cuando conserva vocacin hereditaria). 2. Los hijos. 3. El padre o madre. 4. Los hermanos y tos. 5. Los dems parientes en grados susesible. Art.20: las calidades personales, facultades y obligaciones del curador del ausente se rigen por lo dispuesto en el Cdigo Civil respecto a tutores y curadores. Si antes de la designacin del curador se dedujeron acciones contra el ausente, lo representar el defensor cuyo nombramiento prev el art.18. Entonces, las facultades del curador hacen a la mera custodia y conservacin de bienes y al cobro de crditos y pagos de los de las deudas, no puede innovar en la administracin cambiando el destino y explotacin de los bienes. Tambin compete al curador el ejercicio de las acciones y defensas de su representado. Cesacin de la curatela: art.21: termina la curatela de los ausentes: a) Por la presentacin del ausente, sea en persona o por apoderados. b) Por la muerte del mismo. c) Por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado. La mujer casada. La mujer casada ha evolucionada en nuestro pas de acuerdo a las transformaciones operadas en las costumbres y a las variaciones de criterio de las diferentes pocas. Evolucin Legal. Puede dividirse en tres grandes etapas: a) Sistema de nuestro Cdigo adoptado por Velez Sarsfield: el art.55 inc.2 deca: son incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos...las mujeres casadas. Es decir, pesaba sobre ellas una incapacidad de hecho relativa, tenan prohibido: - La administracin de sus bienes propios o gananciales. - La actuacin en juicio.
38

www.planetaius.org

- La celebracin o rescisin de contratos. - La adquisicin de bienes y contratacin de obligaciones a su cargo. - La aceptacin o repudiacin de herencias. - Los actos concernientes con la particin de bienes hereditarios. Esta incapacidad se remediaba con la venia marital o con autorizacin del juez. En cambio s poda hacer por s sola: - Los actos personalsimos. - Poda administrar los bienes que se hubieran reservado en la convencin matrimonial. El fundamento de esta incapacidad resida en la conveniencia de concurrir a la consolidacin del ncleo familiar; la sancin de la Ley de Matrimonio Civil n 2393, cambi la institucin matrimonial, pero mantuvo el rgimen de la mujer casada. Sin embargo determin que la mujer divorciada, mayor de edad es plenamente capaz. b) Sistema de la ley 11357 (ao 1926): sta ley tampoco defina la situacin de la mujer, la misma hay que extraerla de varias disposiciones. Situacin de la mujer soltera, separada o viuda mayor de edad: tiene capacidad para ejercer todos los derechos y funciones que las leyes reconocen al hombre mayor de edad. Situacin de la mujer casada mayor de edad: a) Conserva y ejerce la patria potestad de sus hijos de un matrimonio anterior. b) Sin necesitar autorizacin marital o judicial puede: - Formar asociaciones civiles o comerciales y sociedades cooperativas. - Ejercer profesin, empleo, oficio etc, y administrar y disponer de lo ganado. - Administrar y disponer a ttulo oneroso sus propios bienes y la parte ganancial. - Administrar los bienes de los hijos de un matrimonio anterior, sin que los frutos pertenezcan a la nueva sociedad conyugal. - Aceptar herencias con beneficio de inventario. Por estos motivos, Salvat, Orgaz y Spota sostienen que la incapacidad de la mujer casada haba sido derogada; Llambias y otros afirman que el art.1 se refiere a la mujer soltera, divorciada o viuda, entonces no abarca a la mujer casada, que si bien modifica su situacin, no quita completamente su incapacidad. c) Sistema de la ley 17711 (ao 1968): con esta ley si desaparece toda incapacidad de la mujer casada, modifica el art. 1 de la ley 11357 que queda: la mujer mayor de edad cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil: Con respecto a la mujer menor de edad, el rgimen anterior a la ley 17711 no era muy claro, la ley 11357 afirmaba que la mujer casada menor de edad tena iguales derechos civiles que la mujer casada mayor de edad, con la salvedad que para los actos de disposicin de sus bienes, necesitaban la venia del marido, cuando este sea mayor de edad, sino necesitan la autorizacin del juez. La ley 17711 aclar que la mujer casada menor de edad, no tiene un estatuto legal diferente del que corresponde al menor varn. 6- Inhabilitacin. Como ya hemos visto, nuestro Cdigo Civil, omiti legislar sobre los semialienados (ebrios, toxicmanos, disminuidos mentales que no son dementes) y sobre los prdigos. La reforma de la ley 17711, salv dicha omisin mediante el art. 152 bis. El nuevo art. 152 bis contempla los siguientes caso: a) Los ebrios habituales y los toxicmanos. b) Los disminuidos en sus facultades, que no lleguen a ser dementes. c) Los prdigos. a) Ebrios habituales y toxicmanos: art. 152 bis inc 1: podr inhabilitarse judicialmente a quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio b) Disminuidos en sus facultades, que no lleguen a ser dementes: art. 152 bis inc 2: a los disminuidos en sus facultades mentales, cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141, el juez estime que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumible dao a su persona y patrimonio. c) Los prdigos: art. 152 bis inc 3: a quienes por la prodigalidad de los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusieran a su familia a la perdida de su patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendiente o descendiente y hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin solo corresponder al cnyuge, ascendientes o descendientes....

39

www.planetaius.org

El prodigo, es la persona que imprudentemente, gasta los bienes que constituyen su patrimonio, exponindose el y su familia a la perdida de esos bienes y en consecuencia a la miseria. La inhabilitacin del prodigo tiene como objeto fundamental la proteccin de la familia del mismo. Efectos de la declaracin: La inhabilitacin debe ser declarada judicialmente. Declarada la misma, el inhabilitado queda en un estado de capacidad limitada conforme al art. 152 bis. Art. 152 bis: Se nombra un curador al inhabilitado (...) Sin la conformidad del curador, los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes para actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por si solos actos de administracin, salvo que los limite la sentencia.. Procedimiento para decretar la inhabilitacin: quienes pueden pedirla. Normas aplicables. Cese de la inhabilitacin. El art. 152 bis establece que ... se aplicaran en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin... En cuanto a quienes pueden pedir la declaracin, tratndose de los inc. 1 y 2: podrn pedirla los mismos que pueden pedir la declaracin de demencia. Tratndose del inc 3 (prodigo), el pedido de inhabilitacin solo corresponder al cnyuge, ascendientes o descendientes. Para que proceda la inhabilitacin del prodigo se deben dar los siguientes requisitos: 1_ Que su acto exponga a sus familiares a la perdida del patrimonio. 2_ Que tenga cnyuge, ascendientes o descendientes. 3_ Que ya hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio. Por ultimo, cabe agregar que se puede proceder a la internacin de los que padecen enfermedades mentales, o de los ebrios crnicos o toxicmanos, cuando pudieran daar su salud o la de terceros, afectar la tranquilidad publica o cuando necesiten asistencia en establecimientos adecuados (conforme articulo 482 CC). Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla VI. 1- Estado. (concepto). En la significacin moderna, es un modo de ser de la persona, con relacin a la familia. Concepto: segn Savatier el estado de una persona es el conjunto de las cualidades extrapatrimoniales determinantes de su situacin individual y familiar. Otras concepciones: a) Se considera al estado como la posicin que corresponde a la persona en relacin al grupo social y al grupo familiar, a los cuales pertenece. Es la que ms se aproxima al concepto romano de estado. b) Agrega a la concepcin anterior las cualidades inherentes a la persona (edad, sexo o salud mental). Es el estado el conjunto de cualidades legales que resultando de actos confieren a la persona el modo de ser y determinan su individualidad. c) Para Ferrara el estado estara integrado por toda cualidad de la persona con influencia sobre un conjunto ms o menos extenso de relaciones jurdicas: calidad de ausente, heredero, empleado, militar, etc. Para nuestro ordenamiento jurdico, la palabra estado refiere a una significacin precisa que no se confunde con toda cualidad o situacin jurdica personal, para nosotros, el estado no puede tener sentido sino con referencia a la familia. Caracteres. 1) Est fuera del mbito de la autonoma de la voluntad, y est sujeto a una regulacin de orden publico. 2) Es intransmisible e inalienable. 3) Es irrenunciable (art. 845 y 872 C.C). 4) Es imprescriptible (art. 251 y 4019 inc.2 C.C). 5) Es indivisible. 6) Es reciproco, en cuanto al estado de una persona corresponde otro igual o desigual correlativo (esposo-esposa = igual / padre-hijo = desigual). Efectos. 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Influye sobre la capacidad y el nombre de la persona. Genera un derecho subjetivo a favor de la persona que puede amparar su estado con las acciones de estado. Origina todo el derecho de familia (art. 159 a 494 C.C). Origina gran parte del derecho hereditario. Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de parientes menores de edad. Impone el deber de denunciar la demencia de parientes. Determina la incapacidad de derecho en ciertos supuestos para ser testigos.
40

www.planetaius.org

Estado civil. Para Orgaz la palabra estado tiene dos sentidos: Sentido vulgar: alude a situaciones de hecho en que puede encontrarse la persona (estado de mana, demencia, art. 141 C.C; estado de enfermedad, art. 266 C.C; estado de embriaguez, art. 1070 C.C). Aqu el estado precisa una manera de estar de la persona, aplicable tambin a las cosas, a los derechos o al patrimonio. Sentido tcnico: Aqu estado alude al estado civil de las personas fsicas, se refiere exclusivamente al modo de ser de las personas, dentro de la familia (padre, hijo, casado, pariente, hermano, etc). Posesin de estado. Hay posesin de estado cuando alguien disfruta de estado con independencia del ttulo sobre el mismo. En el orden de la familia hay posesin de estado cuando alguien ocupa una determinada situacin familiar de padre, hijo, esposo y goza de hecho de las ventajas anexas a la misma y soporta los deberes inherentes a esa situacin. Generalmente quien ejerce posesin de Estado, tiene tambin ttulo a ese Estado; Ej: el hijo inscripto en el Registro Civil, o el extrapatrimonial reconocido y tratado como hijo. Pero hay casos en que no coincide, por ejemplo el hijo que tiene posesin de estado pero carece de ttulo, cuando es educado y mantenido por el padre, pero ste no lo reconoce como hijo, o al revs, cuando tiene el ttulo pero no la posesin del estado. Efectos de la posesin de estado. Para los glosadores y sobre todo los canonistas eran tres los elementos integrantes de la posesin de estados: nomen, tractatus y fama. - El 1 consista en el uso del apellido del padre o madre. - El 2 se refiere al trato de hijo recibido de sus padres o de su padre o madre. - El 3 se refera a la paternidad o maternidad del hijo, atribuida a tal o cual persona. Para Demolombe, se integra con elementos anlogos a la posesin de cosas: continuidad, publicidad, inequivocidad y buena fe. No fue muy aceptada esta teora. Para la doctrina y jurisprudencia imperante, asimilan la posesin de estado a un reconocimiento de hecho del parentesco. Aplicacin prctica. La posesin del estado tiene dos aplicaciones muy importantes: a) La reclamacin del estado de hijo extramatrimonial despus del fallecimiento del padre: art. 325 dice: no habiendo posesin de estado, ste derecho slo puede ser ejercido por los hijos la vida de sus padres; pero ste art. fue derogado por la ley 23264 que equipar los hijos extramatrimoniales en caso de ejercer la accin de reclamacin de estado. La posesin de estado debidamente acreditada, valdr como un reconocimiento expreso... (art. 256). b) La reclamacin del estado de esposo/a: la posesin de estado de esposo/a, sin ttulo no basta para gozar de las prerrogativas de ese estado, pero s basta cuando el matrimonio es nulo por vicios de forma para convalidar ese matrimonio. As lo determina el art. 101 de la ley 2393 de matrimonio civil. Acciones de estado. La proteccin al estado se da mediante dos acciones diferentes. a) La accin de reclamacin de estado: tiene por finalidad el reconocimiento del estado del accionante que es desconocido por el demandado. Esta accin la puede ejercer el hijo legtimo para que se le reconozca, o para ser reconocido como cnyuge de una persona, si carece de ttulo conyugal por nulidad del acta de matrimonio, prdida, etc. b) La accin de impugnacin de estado: tiene por objeto el reconocimiento de la existencia o falsedad del estado que se atribuye el demandado. sta accin por impugnacin de paternidad sea por desconocimiento simple en razn de haber sido concebido antes de la celebracin del matrimonio, la accin por impugnacin de maternidad en razn de no ser la mujer la madre del hijo que pasa por suyo. , etc. 2- Prueba del estado civil. Los registros civiles provinciales, segn lo establece el art. 113 de la ley 2393, son de jurisdiccin provincial, organizndose generalmente sin apartarse de lo dispuesto por el Congreso Nacional para la Capital Federal En el mbito de la Capital Federal el Registro Civil fue creado en 1884 por la ley 1565 en vigor hasta 1958, fecha en la que comenz a regir la ley 14586. Registro del estado civil y capacidad: evolucin histrica. El primer registro fue creado por Servio Tulio quien lo encomend a un colegio de sacerdotes, tambin dentro de la evolucin se produjo el proceso de secularizacin. Con la cada del Imperio Romano de Occidente, varias de las funciones que eran desempeadas por funcionarios imperiales, fueron asumidas por sacerdotes de la Iglesia Catlica, que pudo resistir el alud de los brbaros.
41

www.planetaius.org

En lo que hace el estado de las personas, los curas prrocos, al desaparecer los registros imperiales, anotaban en cada parroquia la prueba de la existencia y estado civil de las personas, as tambin como las defunciones. Durante los siglos XVI y XVIII los reyes fueron tomando providencia en esta materia para cubrir las situaciones de la persona que no profesaban el culto y no posean constancia referente a su estado civil. En 1787 Luis XVI, sanciona la libertad de cultos, y organiza un registro civil para dementes. Con la revolucin francesa, se produjo la secularizacin de los registros, organizando el Estado sin propios registros para acreditar los nacimientos y las defunciones. Luego se estableci el matrimonio civil y slo se reconoci la eficacia civil a la unin formalizada ante el funcionario del Estado. Municipalizacin de los registros: en 1833 el gobierno de Buenos Aires de Viamonte haba creado un registro para dementes. Con la secularizacin de los registros se elimina el valor probatorio de los apuntes parroquiales. El art. 80 se refera a ello al establecer que la prueba de los nacidos en la Provincia, deba ser por certificados autnticos extrados de los asientos de los registros pblicos que para tal fin deben crear las municipalidades. Provincializacin del registro civil: con la sancin de la ley 2393 se elimin el matrimonio religioso y se lo sustituy por el civil para todos los habitantes, cualquiera fuera su credo. En cuanto a la prueba del estado civil, sta ley import una reforma, ya que sustituy la jurisdiccin de orden municipal por la de orden provincial. Partidas. Se denominan partidas de registro civil a los asientos extendidos en los libros respectivos con arreglo a la ley y las copias autnticas de los mismos. Las partidas parroquiales son las que llevan las parroquias conforma a la legislacin cannica. Esto es referido en el art. 979 inc 10 que dice as: ... los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales y las copias sacadas de esos libros o registros. Naturaleza jurdica. Las partidas de registro civil son instrumentos pblicos y el art. 979 en su inc 10 se refiere a las partidas de matrimonio porque como dice en su parte inicial se refiere a los instrumentos pblicos referentes a actos jurdicos ya que el nacimiento y la defuncin son hechos jurdicos. En lo que respecta a las partidas parroquiales estas han perdido el carcter de instrumento pblico que antes tenan y en lo que hace a las partidas de matrimonio estas conservan tal carcter hasta 1889, momento en que entra en vigor la ley de matrimonio civil. Esto aparece corroborado por lo dispuesto en el art. 24 del decreto ley 8204/63, modificado por ley 18327 al decir que los testimonios, copias, certificados, libreta de familia u otro documento pblico, deban tener la firma del oficial pblico y sello de la oficina respectiva. stos son instrumentos pblicos y crean la presuncin legal de verdad de su contenido en los trminos que prescribe el cdigo civil. Contenido de las partidas. Las partidas contienen las siguientes menciones: a) Fecha y datos personales de los comparecientes. b) Inscripcin de los hechos denunciados u otorgados. c) Transcripciones de sentencia u otros actos cumplidos ante otros oficiales pblicos. d) Notas marginales referenciales que sirvan para vincular los diferentes asientos entre s. Nulidad y rectificacin de las partidas. Las partidas pueden ser nulas por: a) Ausencia de capacidad en el oficial pblico otorgante. b) Por falta de competencia material o local en el funcionario interviniente. c) Por inobservancia de formalidades legales. En ste ltimo aspecto se ha distinguido entre formalidades substanciales y no substanciales. La partida es nula si padece un vicio de forma que el substancial, pero no si la falla es subsanable. Son fallas substanciales: la falta de firmas del oficial pblico, o de los testigos o comparecientes; as tambin la partida obrante fuera de los libros del Registro Civil. Se consideran fallas subsanables a: la ausencia de referencias marginales; la omisin de circunstancias o datos personales de los comparecientes si se pudiera identificar a stos. Anulabilidad de las partidas. Las partidas son anulables cuando la falla substancial es dependiente de la apreciacin judicial. As la partida surte pleno efecto hasta tanto sea destituida por la sentencia que la anule. Son asimilables las partidas si fueran tachadas de falsedad en todo o en parte principal; si tuvieran enmiendas, borraduras en partes esenciales no salvadas al final. Rectificacin de las partidas. Si la falla fuera subsanable corresponde su rectificacin. La ley 14586 prev la rectificacin de las partidas y asea por va administrativa o judicial.

42

www.planetaius.org

Rectificacin por va administrativa. procede cuando existen omisiones o errores materiales que surgen del propio texto o del cotejo con instrumentos pblicos. As la Direccin del Registro Civil puede de oficio o a pedido de las partes comprobar la omisin o error y disponer la rectificacin. Dispuesta la rectificacin del asiento no podr darse testimonio o certificado del mismo sin que conste tambin dicha circunstancia, disposiciones del decreto ley 8204/63 han sido complementadas por la ley 18248. Rectificacin por va judicial: se diferencian de la administrativa en su finalidad, ya que estos tienden a subsanar una irregularidad de la partida. (error del funcionario que libr el acto). En este caso el juez competente, el del lugar donde se encuentra el asiento original que pretenda rectificarse, realiza la rectificacin. En cuanto al procedimiento segn art. 66 de la ley 14586, ser sumario con intervencin de los ministerios pblicos; norma generalizada para todo el pas por el decreto ley 8204/63. Son parte en el juicio de rectificacin: a) quien tenga inters en la subsanacin de la falla de la partida y sobre todo la persona a que la partida se refiere; b) el representante del Registro Civil quien puede iniciar el trmite de rectificacin; c) la intervencin del agente fiscal: por s la rectificacin puede tener incidencia en el estado de la persona. Prueba supletoria. Cuando no se puede producir la prueba legal por medio de las partidas, se recurre a la prueba supletoria que tiende a dejar establecido el hecho en cuestin. Segn el art. 85 del Cdigo Civil que dice as: no habiendo registros pblicos, o por falta de asiento en ellos, o no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el da del nacimiento o por lo menos el mes o el ao, por otros documentos o por otros medios de prueba. Medios de prueba supletoria. Entre los medios de prueba supletoria ms utilizados estaran: las partidas parroquiales posteriores a la creacin del Registro Civil; el pasaporte extranjero; los papeles de familia o libreta de familia; los testigos y hasta las presunciones siempre y cuando no sean la prueba nica del hecho que se desea establecer. En ltima instancia de pruebas se decidir aproximadamente la edad por la fisonoma, a juicio de peritos mdicos nombrados por el juez. Prueba supletoria del fallecimiento. Para formularse la denuncia de una defuncin y asentarse en los libros del Registro Civil se requiere certificado mdico de defuncin o manifestacin de dos testigos de haber visto el cadver. La prueba de partidas queda descartada cuando el fallecimiento se ha producido en tales circunstancias que el cadver no ha podido ser visto. En el art. 108 C.C se dispone que a falta de los documentos pertinentes, la prueba del fallecimiento de la persona, podr ser suplida por otro documento en el que conste el fallecimiento. La jurisprudencia ha admitido que aunque no se hallara el cadver, la muerte podra tenerse por comprobada si las circunstancias producan la certeza moral del fallecimiento. Prueba supletoria de matrimonio. A falta de prueba legal correspondiente es factible recurrir a otros medios de prueba luego de habilitada la admisibilidad de la prueba supletoria. El art. 97 de la ley de matrimonio civil expresa si hubiere imposibilidad de presentar el acta o su testimonio, se admitan todos los medios de prueba. Con esto slo basta probar la imposibilidad en que se est para presentar la pertinente partida de registro civil. Imposibilidad que se corrobora cuando el matrimonio ha sido celebrado en pas que se encuentra en guerra. Es este caso sirve como prueba supletoria el referente a la posesin de estado. 3- Domicilio. Concepto. Para Salvat y Spota el domicilio es el asiento jurdico de la persona. Busso dice por su parte que el domicilio es el lugar que la ley instituye como asiento de la persona para la produccin de determinados efectos jurdicos. Por su parte Orgaz dice que es la sede legal de la persona o tambin el centro territorial de las relaciones jurdicas de una persona o bien el lugar en que la ley sita a una persona para la generalidad de sus relaciones de derecho. Caractersticas del domicilio. a) Legal: lo instituye la ley, basndose en elementos materiales. b) Necesario: no puede faltar si no la persona carece de soporte territorial para sus derechos y obligaciones. c) nico: la constitucin de un nuevo domicilio, extingue los efectos del procedente. Siempre la persona tiene un domicilio personal y slo uno. Importancia prctica. La importancia prctica se ve plasmada en varios casos: 1) En derecho internacional privado: a- Domicilio: determina la ley que rige la capacidad de hecho de las personas. b- La ley del domicilio: rige los atributos inherentes a la persona. c- Ley del domicilio del difunto: rige la sucesin.
43

www.planetaius.org

2) abc-

Competencia del juez: Domicilio del demandado: para entender sobre acciones personales. Domicilio del menor: para el discernimiento de la tutela o del domicilio del presunto insano. Domicilio del deudor: para promover ante el juez los juicios de concurso civil del acreedor y quiebra.

3) Las notificaciones: deben ser efectuadas en el domicilio del notificado. Ej: un demandado por reivindicacin de inmueble, la notificacin debe ser enviada al domicilio del demandado. El cumplimiento de las obligaciones, si no se pact otra cosa, debe hacerse efectivo en el domicilio del deudor, si ste se mud, el acreedor puede optativamente exigir el cumplimiento en el anterior o en el actual. Distintas clases de domicilios. Domicilio general: es el que la ley determina para cualquier derecho u obligacin. Se divide en: domicilio legal y domicilio real. Domicilio especial: produce efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas. Se subdivide en: domicilio convencional o de eleccin; domicilio procesal o constituido; domicilio conyugal; domicilio comercial de la mujer casada; domicilio de las sucursales; etc. 4- Domicilio general. (concepto y especies). Es el que la ley determina para cualquier derecho u obligacin. Dentro del domicilio general encontramos: el domicilio legal y el domicilio real. Domicilio real. (concepto) est dado por el art. 89 que dice: el domicilio real de las personas es el lugar donde tiene establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios. *Residencia: alude al lugar donde ordinariamente habita una persona. Caracteres: Real: es cuando tiene como base la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar. Voluntario: es cuando su constitucin, mantenimiento y extincin depende de la voluntad de la persona a quien afecta. Libre eleccin: la ley asegura y garantiza la libertad del interesado para elegir su domicilio y trasladarlo al lugar de su conveniencia o sus posibilidades. Requisitos: el domicilio real surge de dos elementos, uno materia (corpus) y otro espiritual (animus). Corpus: es la residencia efectiva de la persona en un lugar. En ocasiones sta residencia aparece dividida en varios lugares y para determinar cul es la residencia que acusa domicilio hay que atender al asiento principal de la persona. Animus: es la intencin de permanecer en el lugar y de constituir all el centro de los afectos e intereses por tiempo indefinido. Ej: art. 92: para que la habitacin cause domicilio, la residencia debe ser habitual y no accidental, aunque no se tenga la intencin de fijarse all; el art. 99: el domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo o de no adoptar otro. Constitucin: se requiere la concurrencia de dos elementos. Para mantener el domicilio real es necesario que subsista uno de sus elementos. Se conserva el domicilio slo con el animus cuando al interesado le falta la intencin de abandonar su domicilio primitivo. Y tambin se conserva por la presencia del corpus. Duracin: el domicilio real a voluntad no se extingue mientras no se constituya uno nuevo. El art. 97 dice: el cambio de domicilio se verifica por el hecho de la traslacin de la residencia (corpus) de un lugar a otro, con animo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento (animus). El art. 98 agrega: el ltimo domicilio de una persona es el que prevalece cuando no se conoci el nuevo. Otra forma de extincin del domicilio es a partir del fin de la existencia de la persona. En caso que exista conflicto entre el domicilio legal y real de una persona, teniendo el primero desaparece el segundo. Domicilio legal. (concepto) es el lugar donde la ley presume que una persona reside de una manera permanente. Caracteres: Forzoso: la ley lo impone independientemente de la voluntad del interesado. Ficticio: la ley supone una presencia del interesado en ese lugar. Excepcional y de interpretacin restrictiva: slo acta en las hiptesis previstas por la ley, sin extenderse a otras situaciones anlogas. nico: en el sentido de que slo un hecho material se toma en cuanta para fijarlo.
44

www.planetaius.org

Casos: son enunciados en los incisos del art. 90: - Inciso 1. (funcionarios) los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que se deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas o de simple comisin. Ej: legislador. Funcionarios a los que alude: - Para algunos doctrinarios: a todo empleado o funcionario pblico cualquiera sea su labor. - Para Llambias y otros: slo a aquellos que tienen facultad decisoria y concurren con su voluntad a formar la actividad administrativa. Carecen de domicilio legal los que estn supeditados a las rdenes de sus superiores. Constitucin: a partir de la fecha en que el funcionario toma posesin del cargo. No desde la fecha de nombramiento. Efectos: propios de todo domicilio general (efectos del domicilio real y legal). - Extiende su eficacia a todas las relaciones jurdicas. - Es idneo para determinar competencia del juez. - Es idneo para enviar notificaciones al funcionario. La constitucin del domicilio legal implica la extincin del domicilio real, para todos los efectos legales. En el anteproyecto de Bibiloni, proyecto del 36, apareca. En el anteproyecto del 54, se suprimi. - Inciso 2. (militares) los militares en servicio activo tiene su domicilio en el lugar que se hallen prestndolo, si no manifestasen intencin en contrario por algn establecimiento permanente o asiento principal de sus negocios en otro lugar. Militares a los que alude: - Slo los que estn en servicio activo. - Slo los que desempean funciones auxiliares (mdicos, enfermeros). - En tiempo de guerra cesa el domicilio legal del militar por ignorarse el lugar de destino. Los autores sealan que es absolutamente intil, porque se constituye ateniendo a circunstancias plausible (recomendable) para fijar el domicilio real y porque de no existir igualmente quedara all fijado por ser ese lugar (destino militar) el asiento principal de la persona, salvo que sta tuviese familia establecida en otro lugar (en ese caso puede elegir que fijen su domicilio con el de su familia). - Inciso 3. (personas de existencia ideal)el domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin y administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuvieran un domicilio sealado. Domicilio de las personas de existencia ideal: Autorizadas: el domicilio fijado en el estatuto o aprobado por quien le reconoce la personera jurdica. En su defecto: su lugar de direccin y administracin.

Domicilio de las personas de existencia necesaria: - Art. 44 las personas jurdicas nacionales o extranjeras: lugar en el que se hallaren o donde funcionen su direccin o administracin principal. ESTADO NACIONAL... en Capital Federal. ESTADOS PROVINCIALES... en la capital de su estado provincial. MUNICIPIOS... en la sede de cada dicesis. IGLESIA CATLICA... en la sede de cada dicesis. ESTADOS Y ORGANISMOS EXTRANJEROS... en su sede. - Inciso 5. (deambulantes). los transentes o las personas de ejercicio deambulante como los que no tuvieren domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual. La mera habitacin o simple residencia sirve para fijar el domicilio de stas personas. Es muy importante dar ubicacin a las personas, ya que de otra manera no podran ser fijadas en algn lugar para el ejercicio de sus derechos y cumplimientos de las obligaciones.
45

www.planetaius.org

- Inciso 6. (incapaces). Los incapaces tienen el domicilio de su representante. Los incapaces estn impedidos por la ausencia de capacidad de poder constituir vlidamente domicilio. Se les atribuye el de su representante, sea real o legal. Menores emancipados: inhabilitados (capaces), son aptos para constituir domicilio por si mismos. Penados: su domicilio ser el de su residencia actual, la crcel. Variantes: hijos legtimos y adoptivos. Tienen el domicilio del padre o de la madre que tenga la patria potestad (su ejercicio). Padres divorciados: el hijo tiene el domicilio del padre al cual se le confi su tenencia, aunque no tuviese el ejercicio de su patria potestad. Padres adoptivos: el hijo tiene el domicilio del padre adoptivo (adoptante). Hijos extramatrimoniales: tienen el domicilio del progenitor que los hubiere reconocido. Menores hurfanos o abandonados no reconocidos: cuando se les asigna u tutor, tiene el domicilio de ste. Antes de tal discernimiento o designacin: si se conociere conservan el ltimo domicilio de sus progenitores; si no se conociere el domicilio, ste ser el del guardador; si no se conociere a sus padres, la designacin del tutor corresponde al juez del lugar donde se hubiera encontrado al menor. Insanos, dementes y sordomudos: Despus de la designacin de curador, tienen el domicilio de ste. Luego de realizada la rehabilitacin, conservan el domicilio del curador hasta que se les designe uno nuevo. Insano casado: tiene el domicilio de su cnyuge. - Inciso 8. los mayores de edad que sirven o trabajan, o que estn agregados en la casa de otros, tienen el domicilio de la persona que sirven o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa y en habitaciones accesorias, con excepcin de la mujer casada que como obrera o domstica habita otra casa distinta de la de su marido. Inciso 9. mujer casada, obrera o domstica (derogado por ley 23515, divorcio vincular).

5- Domicilio de origen. Est definido en el art. 89 como: el lugar del domicilio del padre, en el da de nacimiento de los hijos. Es el primer domicilio de la persona, pues como incapaz tiene el domicilio del padre. Los hijos de filiacin desconocida carecen de domicilio de origen, as Freitas determin que fuese en el lugar en que la persona hubiere nacido. Naturaleza. Es una especie de domicilio legal, porque es instituido, impuesto por la ley. Con independencia de la voluntad de la persona a quien afecta. Casos de aplicacin. Son muy reducidos: a) Fija el domicilio de la persona cuando sta se ausenta de su domicilio en el extranjero, sin nimo de regreso, durante el viaje se sujeta al domicilio de origen. b) Determina la ley aplicable a la legitimacin de los hijos extramatrimoniales; si tuvieran su domicilio de origen en nuestro pas, slo sern legitimado segn los modos establecidos en nuestro Cdigo; si en cambio su domicilio de origen est en pas extranjero, son legitimados por los modos establecidos en ese pas. Principio de necesidad. Es una caracterstica del domicilio. Siendo el domicilio un atributo de la persona, que la caracteriza e individualiza como tal, tericamente no se concibe la existencia de una persona sin domicilio. Para del legitimidad a este principio, la ley ha cubierto todos los supuestos para determinar su domicilio en funcin de las circunstancias propias de una persona. Por ejemplo: los transentes o personas de ejercicio ambulante como los que no tuvieren domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual. (conforme al art. 90 inc.5). Consecuentemente siempre es posible determinar cual es el domicilio de una persona, luego de superar las dificultades de hecho que puedan presentarse para conocer las circunstancias de ella segn la Ley son constitutivas de domicilio. Principio de unidad. No se concibe la existencia de dos domicilios generales, esto se deduce de varias disposiciones del Cdigo. Efectos posibles:
46

www.planetaius.org

1- Es de imaginar las confusiones y trastornos que acarrearan la existencia de dos domicilio generales, porque una persona podra ser a la vez capaz e incapaz, tener sujetos sus bienes a regmenes legales diferentes, estar presentes en dos o ms lugares para el cumplimiento de sus obligaciones (por esto sobre el domicilio real prevalece el legal). 2- Si consideramos una estricta aplicacin de ste principio, resulta algo injusto para el tercero: si un tercero contrata con una persona, en el lugar donde ella tiene su casa o comercio, debe investigar si no tiene otro asunto ms importante para tener que acudir a litigar a la jurisdiccin correspondiente al mismo. 3- Pero si consideramos que junto al domicilio general de una persona pueden existir uno o ms domicilios especiales para el cumplimiento de una obligacin, stos inconvenientes se solucionan. 6- Domicilio especial. (concepto) Es el domicilio que las partes convienen para el cumplimiento de determinadas obligaciones. Se establece para una o ms relaciones jurdicas particulares determinadas, a fin de que ellas tengan su sede en un lugar. Caracteres: 1- No es necesario (diferente al general), es perfectamente posible que la persona no tenga constituido domicilio especial alguno. 2- Es mltiple, no es nico, no hay objecin para que la persona cumule a su propio domicilio general u ordinario, uno o vario s domicilio especiales. 3- No es imprescriptible e inalienable (diferente al domicilio general que s es atributo de la personalidad) 4- No perece con el fin de la persona, es transmisible a los herederos. Diferentes supuestos. Domicilio Procesal o Constituido: es el que debe fijar cada persona en cada presentacin en juicio (art. 40 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Domicilio Matrimonial: es el domicilio de los esposos, que rige lo relativo al divorcio y nulidad del matrimonio, acciones que deben ser promovidas ante el juez de dicho domicilio aunque el hombre ya no viva ah. Es especial porque surte efectos nicamente para promover las acciones de divorcio y nulidad. Domicilio Comercial: es el de los comerciantes, que teniendo a su familia en un lugar, tienen el asiento de su negocio en un lugar diferente, independiza su domicilio real con su familia. Es especial porque produce efectos para el cumplimiento de las obligaciones comerciales all contradas y determina la competencia judicial con respecto a ellas. Domicilio de las sucursales: a pesar de estar enumerado dentro de los casos de domicilio legal, es un tipo de domicilio especial, porque si bien es fijado por la ley, produce efectos slo en relacin con las otras obligaciones all contradas por los gerentes de sucursales que tienen su casa central en otro lugar. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla VII. 1- Fin de la existencia de las personas naturales. En las legislaciones antiguas las causas de extincin jurdica de las personas naturales eran la muerte, la esclavitud y la muerte civil por profesin religiosa o condena perpetua. En la actualidad, solo subsiste la muerte, que pone termino a la vida del hombre y esto altera las relaciones jurdicas del difunto, y estas relaciones se extinguen con la persona que le servia de soporte, son los derechos u obligaciones inherentes a la persona; otras, se transmiten a los herederos del fallecido y resultan por sucesin investidos del carcter de propietario, acreedor o deudor que corresponda la causante. Muerte natural. (concepto) La muerte del ser humano es un hecho jurdico. El articulo 103 primera parte: termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. Para formular la denuncia de una defuncin y poderse lograr el asiento en los libros del registro civil, se requiere un certificado medico de defuncin o manifestacin de dos testigos de haber visto el cadver. Consiguientemente la prueba de partidas queda descartada, no solo en los supuestos del articulo 85 aplicables al caso por vas de la remisin que contiene el articulo 104, sino tambin cuando el fallecimiento se ha producido en circunstancias tales que el cadver no ha podido ser visto, por ejemplo quien ha cado en un abismo insondable. Tambin la jurisprudencia admiti que aunque no se hallara el cadver poda darse por comprobada la muerte si las circunstancias del caso producan la certeza moral del fallecimiento. Esto ha sido confirmado por la ley 14394: en los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripcin en el registro, siempre que la desaparicin se hubiera producido en
47

www.planetaius.org

circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicara en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver. Conmoriencia. Puede ocurrir que se produzca el fallecimiento de dos personas de las cuales una sea heredera de la otra, en circunstancias tales que impidan conocer cual muri primero, y por tanto, si media transmisin de derechos entre ellas. En el caso de que marido y mujer perezcan en un accidente, si no dejaran hijos, tendra la mayor importancia saber cual de los cnyuges falleci primero, pues el otro en calidad de heredero suyo recibira sus bienes y por efecto de la ulterior muerte los transmitira a sus propios parientes. De no poderse acreditar esa transmisin de derechos entre los cnyuges, los bienes de cada esposo corresponderan a los herederos legtimos respectivos, sin que los parientes de la mujer pudieran recibir indirectamente los bienes del marido, ni viceversa. Supresin de la muerte civil: fundamento. De acuerdo al artculo 109 C.C no juegan presunciones legales de ninguna clase y quien pretenda la transmisin de derechos entre fallecidos tendra que probar que efectivamente uno muri antes que el otro, pues a falta de esa prueba se considerara que la muerte se produjo simultneamente. En nuestro tiempo la muerte civil ha sido suprimida de todas las legislaciones, en nuestra legislacin se trata al respecto en el articulo 103 C.C. 2- Efectos de la muerte con relacin a los derechos. Producida la muerte de una persona el derecho establece cual es la suerte de las relaciones jurdicas constituidas sobre el difunto. Estas se distinguen segn su contenido patrimonial en patrimoniales o extrapatrimoniales. Efectos en cuanto a los atributos de la personalidad del difunto: los atributos son calidades de las personas, la muerte incide en la eficacia jurdica de dichos atributos. Adems de la extincin de las personas importa tambin la de sus atributos como por ejemplo: el nombre que servia para identificar a la persona se extingue con ella, lo mismo ocurre con la capacidad y el domicilio. Los sucesores universales del difunto pueden continuar todas las acciones de estado iniciadas por el causante, salvo la de divorcio. En cuanto al patrimonio, se extingue con la muerte de la persona, pero como universalidad o conjunto de los bienes del difunto se transmite a sus sucesores, que los reciben e importan a su propio patrimonio. Efectos en cuanto a los derechos extrapatrimoniales del difunto: la muerte provoca la extincin de los derechos extrapatrimoniales del difunto. Es lo que ocurre con los derechos de familia: la muerte disuelve el matrimonio, y con ello extingue los derechos y deberes conyugales que emanaban de esa unin, lo mismo ocurre con la patria potestad, la tutela y la curatela. Tambin cesan los derechos de la personalidad tales como el derecho a la vida, a la salud, a la libertad y al honor, etc. Tambin se extinguen con la muerte las acciones penales contra el difunto, ya sean privadas o de instancias privadas. Sin embargo por calumnia o injuria pueden ser ejercitadas luego de la muerte del ofendido por su cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes. Efectos en cuanto a los derechos patrimoniales del difunto: estos no se extinguen con la muerte de su titular, sino que se transmiten a los sucesores de este, dando lugar al fenmeno jurdico denominado sucesin por causa de muerte. Sucesin por causa de muerte. (concepto). La sucesin respecto de un derecho tiene lugar cuando el titular es reemplazado en ese carcter por otra persona (transmisin activa). Igualmente se opera la sucesin cuando la persona sometida a la prerrogativa jurdica de otra, traspasa a un tercero el derecho que le incumbe (transmisin pasiva). La sucesin puede ser por actos entre vivos o mortis causa (art. 3279 C.C). Derechos que se transmiten. El art. 3417 establece: El heredero contina con la personalidad del difunto, y es propietario acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor. Con la excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. El art. 498 C.C agrega: Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor como las obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan: derechos inherentes a la persona y obligaciones inherentes a la persona. Derechos que no se transmiten. Son aquellos que no pueden conseguirse independientemente de las personas, ligados a la misma ya sea por su naturaleza que no lo consiente o por disposicin expresa de la ley que veda la transmisin. - Por su naturaleza: son los derechos originados en relaciones jurdicas creadas por la calidad especial de la persona que se refiere. Son las obligaciones formadas teniendo en cuenta la condicin de la persona. Son las obligaciones de prestar servicios que asumen los profesionales, artistas o artesanos. - Por disposicin de la ley: son los derechos reales de usufructo, uso y habitacin (art. 2920 y 2969 C.C). Los derechos emanados del mandato (art. 1963 inc. 3 C.C). Los derechos de socio, salvo convencin contraria (art. 1670 y 1761 C.C). Los derechos emanados de leyes de previsin social como la jubilacin y la pensin. El
48

www.planetaius.org

derecho emanados del pacto de preferencia en la compraventa (art.1368 y 1396). El derecho a obtener la reparacin del agravio moral, a menos que el difunto hubiera ya establecido la accin judicial art. 1099 C.C). 3- Presuncin de fallecimiento: esta situacin se presenta cuando una persona se ausenta del lugar de su domicilio o residencia y transcurre un lapso ms o menos prolongado sin dar noticia alguna de su existencia. En este caso, es posible presumir el fallecimiento del ausente por su ausencia prolongado y la falta de noticias de su paradero, influyendo esto sobre las diferentes relaciones jurdicas que afectaban al desaparecido. Evolucin legal: en Roma no se conoca la presuncin de fallecimiento. El caso ms comn de ausencia se presentaba con quienes caa prisioneros. Primeramente se decida la extincin de los derechos y obligaciones del prisionero pero luego no mediando el conocimiento de su muerte, no se dispona sobre los bienes del mismo. En la antigua legislacin espaola tampoco se tenia en cuenta la presuncin de fallecimiento. Primeramente se designaba a uno o ms guardadores de los bienes de la persona ausente o muerta sin herederos. En caso de quienes se han ausentado por causas extraas por ms de diez aos, los parientes de estos podan disputar sobre la disposicin de sus bienes. En el derecho de los antiguas Germanos surgi la hiptesis de incertidumbre sobre la subsistencia de las personas, teniendo en cuenta las ausencias prolongadas por lapsos que iban entre cinco y veinte aos. En el derecho francs, se ignor la declaracin de muerte del derecho Germnico. El Cdigo de Napolen cre la regulacin de la ausencia de las personas pero sin relacionarla con la posible muerte de las mismas, es decir que distingue la presuncin de ausencia y la declaracin de ausencia con el traspaso de los bienes a los herederos del ausente Nuestro cdigo adopt un sistema mixto combinando dos ideas diferentes: la declaracin de muerte del derecho Germnico y la presuncin de ausencia del derecho Francs. As surge la institucin de la ausencia con presuncin de fallecimiento. Rgimen legal: normas de la ley 14394 (art. 22 al 32). Causa de presuncin de fallecimiento: la causa que hace presumir el fallecimiento de una persona es su ausencia del lugar de su domicilio o residencia, calificada por la falte de noticia alguna durante lapsos ms o menos prolongados. 1 Caso ordinario: se requiere simplemente la prolongacin de aquella situacin (ausencia sin noticias) durante tres aos (art. 22 ley 14394).

2 Caso extraordinario genrico: se requiere que el desaparecido halla estado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra, o halla participado de una empresa que implique el mismo riesgo. En tal caso la presuncin de fallecimiento se comienza a los dos aos de ausencia sin noticias. (art. 23 inc 1 ley 14394). 3 Caso extraordinario especfico: se presenta cuando el desaparecido ha estado en una nave o aeronave naufragada o perdida. La presuncin se causa a los seis 6 meses (art. 23 inc ley 14394). Procedimiento para su declaracin. Segn la ley 14394 podrn pedir la declaracin del da presuntivo de fallecimiento todos los que tuvieran algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate: el cnyuge, los herederos legtimos o testamentarios, los legatarios que manifiesten un derecho supeditado a la muerte del testador, el Fisco, el beneficiario de un segura sobre la vida del ausente, cualquier contratante cuyas obligaciones caduquen por la muerte del ausente, los acreedores. Para establecer el fallecimiento presunto de una persona desaparecida se debe seguir un juicio. El juez competente es el del domicilio o ltima residencia del desaparecido. Requisitos: De procedencia de la accin y admisibilidad de la misma. De procedencia de la accin: son requisitos puramente formales o procesales que hacen a la regularidad del juicio: que la desaparicin de la persona est comprobada; que se justifique la competencia del juez; que el denunciante acredite ser dueo de un derecho subordinado a la muerte del desaparecido. Admisibilidad de la misma: son los extremos que han de acreditarse para que el juez pueda dictar la declaracin de fallecimiento son: la falta de noticias del desaparecido; la subsistencia de esta situacin durante los plazos establecidos por la ley; la prueba del hecho extraordinario (incendio, terremoto, etc); el cumplimiento del procedimiento legal adecuado ( el llamado por edictos). Procedimiento. El procedimiento legal adecuando esta integrado por: Apertura de juicio Nombramiento del defensor ausente segn art. 25 ley 14394 Citacin por edictos al desaparecido durante seis meses Recepcin de pruebas, principalmente las que acrediten los requisitos de admisibilidad
49

www.planetaius.org

Intervencin del defensor que deber ser odo luego de producidas la pruebas para que se expida sobre el mrito de las mismas, adems todas las pruebas han de rendirse bajo su control. De acuerdo al art. 26 ley 14394 el juez declarar el fallecimiento presunto del ausente y dispondr el da presuntivo de su muerte (segn art. 27 ley 14394) y la inscripcin de la sentencia en el registro civil. 4- Efectos de la declaracin respecto al matrimonio. En tanto que la muerte de alguno de los cnyuges es causa de disolucin del matrimonio, la presuncin de esa muerte es solo causa de disolubilidad de la unin. Segn el art. 31 ley 14394 la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vinculo matrimonial al contraerse estas nuevas nupcias. Efectos en cuanto a los bienes del presunto muerto. La declaracin del fallecimiento presunto de una persona causa la apertura de su sucesin, es decir transfiere desde el momento del da presuntivo del fallecimiento, los bienes que componen la herencia de aquella a quienes fueren sus sucesores a esa misma fecha. Segn el art. 28 ley 14394 dictada la declaratoria del juez mandara a abrir, si existe, el testamento que hubiese dejado el desaparecido, los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario. Tienen derecho a los bienes: los herederos legtimos o testamentarios y los legatarios y sus sucesores. Prenotacin. Es el periodo durante el cual los titulares actuales de los bienes que componan el patrimonio del presunto muerto carecen de facultades de disposicin respecto a esos bienes, a menos que concurra la autorizacin judicial, tiene una duracin relativamente corta. El art. 30 ley 14394 dice transcurridos los cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona, quedara sin efecto la prenotacion prescripta, pudiendo desde ese momento disponerse de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal De esto surge que el periodo aludido puede finalizar, ya por el transcurso del plazo legal, ya por la edad avanzada del desaparecido. Transcurso del plazo legal. La causa ordinaria de cesacin del periodo de la prenotacin consiste en el solo transcurso de cinco aos a contar desde el da del fallecimiento presunto del desaparecido. Caso de desaparecido octogenario. Para esto se toma en cuenta la avanzada edad del desaparecido para acortar el periodo de indisponibilidad de sus bienes en manos de sus sucesores, porque a la presuncin de muerte emanada de la sola ausencia se agrega la hiptesis que surge de la avanzada edad del desaparecido. Apertura del perodo definitivo o de dominio pleno. Transcurrido el periodo de la prenotacion, se abre el periodo definitivo referente al goce de los derechos transmitidos a favor de los sucesores del presunto muerto. Este aspecto es fundamental con respecto a la disolucin de la vida conyugal, a la caducidad de las restricciones que limitaban las facultades de disposicin de los sucesores. Al respecto el art. 30 ley 14394 indica que transcurridos los cinco aos desde el da presuntivo del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona queda concluida y podr liquidarse la vida conyugal. Reaparicin del ausente. Cuando el ausente reaparece o se tienen noticias verdicas de su existencia, surge la necesidad de reponer el estado de las cosas al momento en que se encontraban cuando se declaro la muerte. Efectos de la reaparicin del ausente con relacin a los bienes. La reaparicin del ausente, declarado muerto, puede surgir como: antes de la entrega de dichos bienes, durante el periodo de prenotacion, luego de cesada la prenotacion. Antes de la entrega de los bienes. La ley no preve el supuesto que el desaparecido reaparezca en el curso del juicio de presuncin de fallecimiento, o luego de la declaracin pero antes de quedar esta cumplimentada por la entrega de los bienes a los sucesores. Ante este caso se deja sin efecto la presuncin de fallecimiento que se halla dictado, adems quedaran impedidos los sucesores para pretender entrar en la posesin de los bienes o inscribir los bienes a su nombre. Durante el perodo de prenotacin. Lo que provoca la ineficiencia del titulo por el cual se ha hecho entrega de los bienes, son la presencia del presunto muerto o la noticia cierta de su existencia. Los obligados a restituir los bienes, deben rendir cuentas de su gestin para justificar que no han dispuesto de los bienes recibidos. Tambin puede surgir que no obstante el tenerse noticias ciertas de la existencia del declarado muerto presunto, este no comparezca a reclamar sus bienes. En este caso toda persona que tuviera inters legitimo respecto de los bienes del ausente puede hacer la denuncia del hecho y si se comprobare, proceder a colocar sus bienes bajo la custodia de un curador. Reaparicin despus de cesada la prenotacin. Segn el art. 32 ley 14394 si el ausente reapareciera podr reclamar la entrega de los bienes que existen y en el estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren, el precio que se adeudase de los que hubieran enajenado, y los frutos no consumidos. EFECTOS EN CUANTO AL MATRIMONIO: El art. 31 ley 14394 en su ultima parte establece ... la aparicin del ausente no causara la nulidad del nuevo matrimonio (texto segn ley 23515)
50

www.planetaius.org

Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla VIII. 1- Personas de existencia ideal. (concepto). Denominacin usada por el legislador civil argentino en el art. 31 del C.C, para caracterizar la ndole incorprea o no fsicamente humana de la persona jurdica. Esa denominacin proviene de Freitas. El art. 31 dice: las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible... con lo que da a entender que esas dos categoras agotan las posibles especies de personas. Mientras define a la persona de existencia visible positivamente como aquella que presenta signos de humanidad (art. 51); a las de existencia ideal las define negativamente y por eliminacin, art. 32: todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. La doctrina tambin las denomina personas ficticias, civiles, colectivas, morales o jurdicas. sta ltima es la denominacin ms usada en el derecho moderno, pero nuestro Cdigo denomina persona jurdica a las personas pblicas, que son aquellas que existen necesariamente. Por eso para evitar confusiones, las denomina personas ideales. 2- Personas Jurdica. (concepto). Son las entidades ideales reconocidas como sujetos de derecho, ya por su conexin por la existencia misma de la Nacin (personas de carcter pblico), ya por un acto administrativo expreso que les confiere personalidad en cada caso (personas jurdicas de carcter privado); segn lo previsto en el art. 45 primera parte. Caracteres. a) Su concurrencia al bien comn de la sociedad (art. 33, segunda parte, inc.1). b) Reglamentacin estatal (sea por aprobacin, creacin o reconocimiento expreso del Estado (nacional, provincial, municipal o entidades autrquicas) o por el reconocimiento estatal de sus propios estatutos, asociaciones o fundaciones. Gnesis y evolucin histrica. El concepto de persona jurdica demor en surgir en la historia del derecho. En la Roma primitiva slo los individuos humanos eran personas de derecho, la idea de personalidad moral no habr de aparecer en Roma hasta la poca del Imperio. Generalmente antes haba algunos indicios de ella: as el poder pblico era denominado en la Repblica como el Senado y Pueblos romanos, mencin que denotaba no un concepto unitario propio de la personalidad moral, sino colectivo, referido al ejercicio del mando y no a la titularidad de derechos y obligaciones. Pero la idea de persona de existencia ideal aparece por primera vez delineada cuando las ciudades vencidas por Roma, resultan por razn de la derrota, privadas de su soberana y reducidas al derecho de los particulares. De ese modo se admiti la existencia de un ente colectivo que actuaba en el derecho a la par de los ciudadanos, usando las formas propias del comercio jurdico y compareciendo ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento. Auge de la persona jurdica. La nocin de persona jurdica se mantuvo en un segundo plano hasta el siglo XIX, en que el capitalismo moderno la us como un resorte de su expansin y predominio. La utilizacin de la forma de la persona jurdica permiti la reunin de grandes capitales con lo que se formaron empresas econmicas inaccesibles para los individuos aislados. Ese auge del capitalismo, multiplicado en sus posibilidades de accin por el recurso econmico-jurdico de la personalidad moral de las asociaciones annimas, puso en el primer plano de la ciencia del derecho la consideracin referente a la naturaleza de esas entidades. Naturaleza jurdica: teoras. a) Teora de la ficcin: fue especialmente desenvuelta y sistematizada pro Savigny. ste parte del derecho subjetivo al que considera como un poder atribuido a la voluntad, por lo cual, los seres dotados de voluntad pueden ser personas. Pero el derecho positivo puede modificar este principio, ya sea negando la capacidad natural a algunos hombres con la institucin de la esclavitud, o extendindola a entes que no son hombres, como sucede con la personas jurdicas. A stos sujetos del derecho Savingy los llama personas jurdicas porque slo son admitidas para un objeto de derecho que queda ubicado en el sector patrimonial. Caractersticas. Derivan de una creacin artificial.
51

www.planetaius.org

- Gozan de una capacidad puramente patrimonial. - Son entes carentes de voluntad que dependen de la actividad que en su nombre realicen sus representantes. - Dentro de esta carencia importa excluir la responsabilidad de las personas jurdicas por los hechos jurdicos ilcitos obrados por sus representantes, ya que es inadmisible una representacin para delinquir. - Aparece una independencia entre la persona jurdica y sus miembros, ya que puede concebirse la muerte de sus miembros subsistiendo la entidad. b) Teora negatoria de la personalidad: surge contra la teora de la ficcin, parte de la misma base y niega la personalidad de los entes ideales, ya que existen bienes pero no una persona independiente de la persona fsica. Distintos criterios. - Teora de los patrimonios de afectacin: para sta tesis, si bien hay una slo clase de personas (los individuos humanos), hay en cambio dos clases de patrimonio: los pertenecientes a las personas determinadas y los atribuidos a un fin especfico. Segn Brinz la afectacin de un patrimonio con una finalidad especial no implica el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho. Completa Bekker diciendo que el manejo de tal patrimonio exige la presencia de una persona en calidad de titular suyo, puesta la voluntad individual en el gestor. Ej: los nios, los locos, etc se benefician con la gestin patrimonial de alguien que obra a nombre suyo. - Teora de los bienes sin sujeto: Duguit se basa en la realidad y en sta no descubre entes diferentes al humano, dentro de stos se percibe la solidaridad social junto con voluntades individuales que estn amparadas por la norma objeto. Entonces las personas jurdicas no son sujetos de derechos ya que ste no existe. - Teora de los derechos individuales peculiares: la persona jurdica no es un sujeto real sino aparente que encubre al verdadero titular (seres humanos). La persona jurdica es un instrumento tcnico destinado a corregir la indeterminacin de los sujetos. - Teora de la propiedad colectiva: la persona jurdica es una concepcin simple y superficial. Se diferencia a la propiedad colectiva de la individual, ya que la primera es similar al condominio, con la diferencia de que en ste cada titular es dueo de una cuota ideal, y en la propiedad colectiva el conjunto de propietarios es el nico titular. c) Teora de la realidad: sostiene que la personalidad de los entes ideales existe de manera para lela a la de las personas fsicas, la unin de stas engendra una unidad superior y distinta a la de sus integrantes. De sta teora surgen: - Teora voluntarista: sostiene que la suma de voluntades de los individuos que integran el ente ideal genera una voluntad distinta, superior e independiente de todas las voluntades individuales. La existencia de sta voluntad le permite convertirse en un sujeto de derecho. - Teora organicista: concibe a la sociedad como un organismo con actos de voluntad semejantes a los individuales, estos constituyen un organismo total que decide por sus asambleas (las personas fsicas son rganos integrales de las personas jurdicas). - Teora del inters: sostiene que el inters de la persona jurdica es diferente al de sus miembros, y ste inters sera el sustrato real elevado a la categora de derecho subjetivo, cuyo titular debe ser un sujeto (persona humana). - Teora de la institucin: la institucin es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social, y que sujeta a su servicio voluntades renovadas. Elementos: una idea fuerza un poder para servirla una adhesin a tal idea. La idea es el primer elemento de la institucin, el ncleo vital en torno al cual se centran las voluntades individuales consagradas a su servicio. Adems tiene la necesidad de construir un poder organizado para que coordine los medios conducentes al fin propuesto. Pero no basta la idea ni el poder para que surja la institucin sino que se requiere la participacin de un nmero suficiente de individuos que alienten y estimulen sta obra. Influencia en el Cdigo Civil. a) Salvat afirma que nuestro cdigo adopta la teora de la ficcin, se apoya en la denominada existencia ideal, no real o ficticia; al admitir que el estado puede crear o extinguir las personas jurdicas (art. 45 y 48). Se admite que son creaciones carentes de existencia por s mismas, la irresponsabilidad de las personas jurdicas por hechos ilcitos se estableca en el anterior art. 43. Estos argumentos no son decisivos. b) Garca Lpez y Llambias: para ellos no es obligatorio para el interprete derivar de las disposiciones del cdigo una especia concepcin sobre las personas jurdicas, lo que s es cometido por la ciencia del derecho, ya que las normas legales concretas son idneas para regir el comportamiento humano, pero no para fijar ideas del hombre. Clasificacin de las personas jurdicas 1- El Estado Nacional 2- Cada Provincia 3- Cada Municipio
52

De carcter pblico.

www.planetaius.org

Personas Jurdicas (art.33) La ley 17711 Personas de Existencia ideal De carcter privado

4- Entidades Autrquicas 5- La iglesia Catlica 1- Asociaciones Civiles 2- Fundaciones 1- Sociedades civiles, Comerciales y otras entidades que no requieran de autorizacin estatal (art. 33) 2- Simples asociaciones (art. 46)

Personas de existencia ideal

Asociaciones: Es una unin estable de una pluralidad de personas que tiene una constitucin corporativa y un nombre colectivo, cuyos bienes son administrados por los mismos miembros. Clasificacin: a) Comerciales: Son las que persiguen un fin de lucro que ser en beneficio de sus miembros. b) Civiles: Persiguen finalidades exentas de lucro y tienden al fin comn. Fundaciones: Es una organizacin para la realizacin de un fin desinteresado. La fundacin es reconocida como sujeto de derecho y no consiste en una unin de personas. Ley 14836: viene a llenar el vaco anterior de la legislacin sobre las fundaciones (antes se regan por estatutos). Esta ley legisla sobre: organismos administrativos, fiscalizacin y control, beneficiarios, etc. Caracteres: - Persigue un fin desinteresado. - Carece de miembros. - Esta sustentada en la voluntad del fundador. Constitucin: Se origina en un acto jurdico emanado de la voluntad particular llamado acto funcional. Este es un acto jurdico unilateral que proviene de la voluntad de un sujeto de derecho (visible o ideal) que determina el fin de la institucin y los medios apropiados (patrimonio y gobierno). Distincin entre asociacin y fundacin: 1) Las asociaciones tienen miembros que reciben el beneficio de la entidad; las fundaciones carecen de estos, solo tienen administradores y beneficiarios que son extraos a ella. 2) El estatuto de la asociacin se origina en la voluntad de sus miembros que pueden modificarlo o no; el estatuto de la fundacin se origina en la voluntad del fundador que es persona ajena a la entidad. Pero esta no puede cambiar su propio estatuto. 3) El fin de la asociacin tiende al beneficio de los propios asociados y el de la fundacin tiende al beneficio de terceros que son ajenos a ella. Simples asociaciones: Son sujetos de derecho provistos por el concurso de los miembros que los constituyen carentes de finalidad lucrativa. Elementos esenciales: 1) Tiene pluralidad de miembros. 2) Son de duracin indefinida. 3) Disponen de un fondo social. 4) Persiguen un fin desinteresado. Rgimen legal: Las simples asociaciones no tienen en nuestro cdigo un rgimen propio, sino que se gobiernan por las reglas del Contrato de Sociedades. 4 Constitucin de las personas jurdicas privadas: Acerca del momento inicial de las personas jurdicas, el articulo 45 parte primera dice: comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el ida que fueren autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Acto constitutivo: Este tramite administrativo se inicia con un pedido de los particulares interesados en la gestin de la personera y aun antes por medio de un acto jurdico que vincula a esos interesados en el propsito de constituir la persona jurdica; es el acto jurdico constitutivo de la entidad que si se tratara de una asociacin se
53

www.planetaius.org

llamara acto conjunto o acto funcional si se refiere a una fundacin, pero que en ambos casos contiene un proyecto de estatuto o carta que habr de regir la vida de la persona jurdica. Autorizacin estatal: La personera jurdica es otorgada mediante un decreto dictado por el poder ejecutivo, luego del tramite seguido al efecto ante la inspeccin general de justicia (art. 3 y 4 de la ley 22315). Pero nada se opone, a que el propio congreso de la nacin, en la jurisdiccin de esta, y las legislaturas locales, confieran la personera mediante una ley en sentido formal. Requisitos y recursos: Tanto las asociaciones como las fundaciones estn sometidas a la reunin de ciertos requisitos para existir. Para que las asociaciones y fundaciones puedan producir efectos necesitas requisitos de fondo y forma. De fondo: 1) Finalidad de bien comn: Este es un rasgo caracterstico de todas las personas jurdicas privadas. Ella hace el bien comn cuando la actividad de la entidad concurre al bien de todos. 2) Patrimonio propio: La existencia de este es un supuesto indispensable para que la entidad pueda acceder a la personalidad jurdica. 3) Dispositivo de gobierno de la entidad: Es un requerimiento fundamental ya que es el que administra y gobierna la entidad para lograr los fines determinados por medios apropiados. De forma: Son los modos por los cuales se manifiesta la existencia de la entidad como persona jurdica. 1) Un acto constitutivo de carcter privado: Se inicia con un pedido de los particulares interesados en la gestin de la personera y por medio de un acto jurdico que vincula a esos interesados en el propsito de constituir la persona jurdica. Este acto si se trata de una asociacin se llama acto conjunto y si se trata de una fundacin se llama acto fundacional. Este acto no solo rige a los interesados con relacin a las obligaciones que hubieren asumido, sino tambin por el posterior reconocimiento estatal. Todo este tramite es realizado por el ministerio de justicia. 2) Reconocimiento estatal: Es la culminacin de lo anterior. Resulta de la conjuncin de la voluntad particular expresada en el acto jurdico constitutivo y de la voluntad estatal que se concreta en el acto de autorizacin. Requisitos especiales: En algunos supuestos es indispensable agregar algunos requisitos adicionales que se imponen, ya por razn de la forma que adopta la entidad (as las S.A. deben cumplir con las exigencias de los artculos 163 y 55 de la ley de sociedades) o ya por razn de la actividad a desarrollar (como ocurre en los bancos que deben cumplir las prescripciones de constitucin de la ley 12962. 5 - La persona jurdica y sus miembros: Art. 39 CC: Las corporaciones, asociaciones, etc. Sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros i todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubieran obligado como fiadores, mancomunados con ella. Distincin: 1) La existencia de los distintos patrimonios (el de la entidad y el de sus miembros) que nutren con su actividad humana la propia de la entidad. 2) La distinta titularidad de derechos a que da lugar la actividad de la entidad. 3) La diversa responsabilidad a que da lugar la aludida actividad, que en principio, slo compromete la de la propia entidad actuante. 4) La posibilidad de alterar la composicin humana del ncleo sin que se modifique la situacin jurdica de la entidad. 5) La posibilidad que la entidad rija su propio orden interno y establezca los derechos y deberes de los individuos que componen la entidad o que se benefician con su actividad. Consecuencias: - patrimonio: el patrimonio es un atributo de la persona, si sta carece de patrimonio no sera persona El patrimonio de la persona jurdica est compuesta por todos los bienes de que ella es titular y as mismo de las cargas que la gravan. Por consiguiente los bines de la entidad figuran en su propio patrimonio y no en el de los individuos que la componen. - responsabilidad: la actuacin de la entidad compromete su propia responsabilidad y no la de sus individuos que con sus actos configuran la actividad de aquella. Art. 39: ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, no pudindose embargar por ejemplo los bienes de un gerente para satisfacer las obligaciones de la entidad. 6- Responsabilidad de las personas jurdicas.

54

www.planetaius.org

Responsabilidad: consiste en la aptitud de alguien para ser pasible de una sancin (comportamiento que se impone al infractor de un deber jurdico). Ante la infraccin entran en juego los dos tipos de responsabilidad civil y penal. La responsabilidad civil de las personas jurdicas vara en funcin de la causa que la haya originado, en contractual o extracontractual. La primera proviene del incumplimiento de un contrato celebrado por la persona jurdica, la segunda de la infraccin de cualquier otro deber jurdico en que hubieren incurrido los individuos humanos que conforman con su actividad, la propia persona jurdica (dirigentes) o dependientes y en especial los hechos ilcitos cometidos por ellos (delitos y cuasidelitos). Responsabilidad contractual. Contemplada en el art. 42 del C.C.: las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin de sus bienes. Por lo tanto, si no cumplen con las obligaciones que tuvieren, es dable comportarse del mismo modo como podra obrarse respecto de cualquier deudor (persona visible) ya que se trata de una aplicacin del derecho comn. Pero se presenta el problema respecto a la imputabilidad de los actos de los dirigentes de la persona jurdica, variando las soluciones segn los distintos fundamentos en que se sustenta dicha imputacin y quienes propician la teora del rgano. a) Teora de la Representacin. Explicacin suministrada por los tericos de la ficcin. Las personas jurdicas carecen de voluntad por lo que deben ser asimiladas a las personas humanas tambin carentes de voluntad. Por ello y para que puedan hacer valer su capacidad de derecho, la ley los provee de representantes legales, que actan y obran a nombre de ellos; por lo tanto cuanto realicen esos representantes, en los lmites de su representacin obliga y compromete a la persona representada, como en los supuestos ordinarios de mandato. b) Teora del rgano. Sostenida por los partidarios de la doctrina de la realidad. Sostiene que siendo estas personas entes reales que expresan su voluntad jurdica por medio de sus agentes, no hay dualismo entre estos y la entidad, no existe entre la entidad y los dirigentes un vnculo contractual, sino una relacin institucional que proviene de la constitucin y organizacin de la persona jurdica, por lo tanto, los administradores no estn fuera sino dentro de ella, y ofician y actan como rganos suyos. Por esta razn responde la entidad por la actuacin de sus dirigentes u rganos, sea en el orden contractual o extracontractual, cuando ellos han obrado en funcin de tales miembros. Nuestro sistema legal. Esta instrumentado segn el art. 36 del C.C.: se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren slo producirn efectos respecto de los mandatarios. Con sta ltima frase el codificador se enrola en la teora de la representacin. As, obrado algn acto a nombre de la persona jurdica con exceso de atribuciones, ello no se imputa a la entidad, sino al individuo humano que se ha desorbitado en su cometido. Pero ste nunca queda obligado a realizar lo prometido, sino eventualmente a resarcir los daos y perjuicios que sufriera la otra parte. Para determinar la desorbitacin o no del representante, hay que acudir a las normas constitutivas de la entidad y en caso de silencio de stas, a las reglas del mandato, segn lo previsto en el art. 37 C.C. ante toda duda sobre tales facultades ha de resolverse en el sentido de la carencia de atribuciones. La ratificacin que realizare la persona jurdica, por intermedio de sus rganos competentes, cubre toda imperfeccin que hubiere en lo obrado por sus anteriores representantes (nulidad relativa). Aplicacin del principio de enriquecimiento sin causa. La persona jurdica queda obligada a restituir las adquisiciones recibidas por intermedio de sus representantes que hubiesen obrado con exceso de sus atribuciones no obstante no queda comprometida la persona jurdica por esto ltimo. Responsabilidad extracontractual. Cuestin en el cdigo de Velez, anlisis de los art. 41, 42 y 43: a) Art. 41: Sienta el principio de la paridad jurdica entre las personas jurdicas y los particulares, y as la igual posibilidad de actuar en el campo del derecho. b) Art. 42: Establece que las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles y puede hacerse ejecucin de sus bienes, se trata de toda clase de acciones civiles incluso las resarcitorias de daos y perjuicios. c) Art. 43: No se puede ejercer contra las personas jurdicas acciones criminales o civiles, por indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o sus administradores individualmente hubiesen cometido delitos que redunden en beneficio de ellas. Se trata de una excepcin a la paridad establecida en los art. 41 y 42. Sobre el contenido de esta excepcin se han vertido distintas opiniones doctrinarias:

55

www.planetaius.org

1) Criterio clsico de irresponsabilidad total por hechos ilcitos: Segn esta opinin, sustentada por la Corte Suprema hasta el ao 1921 y auspiciada por Segovia, el art. 43 exclua todo supuesto de responsabilidad proveniente de actos ilcitos a cargo de las personas jurdicas. Para estos el principio general de responsabilidad habra sido sentado en el art. 42, hacindose excepcin al mismo en el art. 43, con respecto a los supuestos de delitos y cuasidelitos civiles. Esta teora enrola al codificador en la teora de la ficcin, resultado su criterio impracticable e injusto, en oposicin al principio de igualdad ante la ley que garantiza la Constitucin Nacional. En la actualidad este criterio ha sido superado. 2) Criterio amplio de responsabilidad plena salvo con respecto a los delitos criminales: Esta opinin considera que el art. 43 solo determina una excepcin de responsabilidad de las personas jurdicas, respecto de los delitos criminales, pero dejaba subsistente esa responsabilidad con relacin a los delitos y cuasidelitos civiles del art. 42. Arriban a esta conclusin por la diferencia textual entre el art. 300 del Esbozo de Freitas (fuente a la letra segn Velez) y la redaccin del art. 43; as debe ser sustituida la palabra aunque por cuando que es la utilizada en la fuente. 3) Criterios intermedios: En esta posicin se ubican Salvat, Aguiar y Machado. Para Salvat se debe extinguir la responsabilidad directa o por el hecho propio de la responsabilidad indirecta, proviene del hecho ajeno de los obreros y empleados. As la persona jurdica no responde por el hecho propio (obrado por miembros y administradores de la entidad) pero si responde por el hecho ajeno o por las cosas de que se sirven o que tienen a su cuidado (en concordancia con lo dispuesto en el art. 1103 CC). Para Machado, las personas jurdicas responden por los cuasidelitos pero no por los delitos. Para Aguiar determina que el art. 43 es la excepcin al rgimen bsico determinado por el art. 42, sacando esta conclusin por la comparacin con el art. 300 de Freitas y concluyendo que solo era irresponsable la persona jurdica respecto de los delitos criminales o civiles cometidos por sus administradores. 4) Criterios derogatorios: Spota derivando conclusiones extraas a la letra del art. 43 llegando a obviarlo por completo; y Borda expresando enfticamente su opinin sobre el anacronismo y la injusticia de lo dispuesto en ese art. llegan propiciar la reforma y derogacin del texto. Borda opina que al tiempo de su declaracin la jurisprudencia ya lo haba derogado. 5) Llambias: En su opinin coincidente con Rivarola, Garcia Lopez, Aguiar, etc., el texto legal se plegaba al sentido literal del art. 300 de Freitas. Para l subsista la responsabilidad de la persona jurdica si se trataba de cualesquiera otros derechos que no fuesen delitos civiles cometidos por los administradores de la entidad, aun cuando configurasen delitos criminales. El art. 43 negaba accin criminal contra la persona jurdica por los delitos cometidos por sus miembros, lo que implicaba una invasin de la materia propia del cdigo penal. Esta impropia regulacin de la responsabilidad penal era desde el punto de vista tcnico. Reforma. La ley 17711 renueva el texto del art. 43 en los siguientes trminos: las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirigen o administran, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el ttulo: de las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos. La frmula en ejercicio y con ocasin de sus funciones ha dado lugar a diversas interpretaciones doctrinarias. Segn Llambias slo puede ser imputado el obrar de quienes dirigen o administran a la entidad cuando es practicado en el ejercicio de la funcin, es decir cuando fuese consecuencia de actos que correspondieren por su naturaleza a la funcin, pues slo entonces el agente obra como rgano de la persona jurdica, no cuando obra slo con ocasin de esa funcin (accidente in itinere). (Ocasin: actos ajenos o extraos a la funcin especfica, pero que nicamente han podido ser llevados a cabo por el representante o dependiente en tal calidad y con motivo de sus funciones). Con respecto a la segunda parte del art. 43 (nueva) las responsabilidades de las personas jurdicas se asimilan a la de las personas de existencia visible quedando regidas por los principios que establece el art. 1113 del C.C. Evolucin doctrinaria. a) Doctrina de la ficcin: la persona jurdica carece de toda responsabilidad extracontractual, ya que siendo la responsabilidad la aptitud de alguien de ser pasible de sancin, no es posible imputar esta responsabilidad a las personas jurdicas, ya que son entes ficticios carentes de voluntad psquica. Adems la persona jurdica es ente de derecho y toda ilcita est fuera de su rbita (principio de la especialidad). Finalmente el hecho ilcito excede el mandato conferido al mandatario, por lo que no cabe nunca imputarlo nunca a la persona jurdica (mandante). A sta posicin es dable criticar que coloca a los sujetos de derecho en un grado de privilegio (pues goza de las ventajas de la actuacin jurdica de los mandatarios y se exime de los perjuicios que sta actuacin pudiera aparejar. b) Teoras negatorias: 1- Bekker: no admite responsabilidad de las personas jurdicas pues no puede ser responsable quien no es.
56

www.planetaius.org

2- Ihering: impone responsabilidad por motivos de equidad. Cree as gravar a quienes se han vinculado bajo la forma de persona jurdica. 3- Duguit: pone en juego la idea de riesgo creado, aquel que suscita riesgo de perjuicio debe repararlo. c) Teora de la realidad: hay responsabilidad de las personas jurdicas desde el momento que son equiparables en condiciones con las personas naturales. La falta o imprudencia es imputable al rgano de la persona jurdica, dispositivo por el que se expresa la voluntad de la entidad. Es desde el punto de vista jurdico un acto de la entidad misma por lo que trae aparejada su propia responsabilidad. Jurisprudencia. Hasta 1921 la Corte no admiti la responsabilidad civil de una persona jurdica por hechos ilcitos obrados por sus dirigentes o dependientes. Luego el tribunal reconoce la responsabilidad de una persona jurdica dedicada a la actividad naviera, por los daos imputados a la culpa de sus empleados, entonces interpreta que el art. 43 no impeda hacer efectiva la responsabilidad indirecta del principal por el hecho de sus dependientes. La Corte ha resuelto varios casos en los que se duda de la responsabilidad de las personas jurdicas por hechos culposos de sus dependientes, en todos se pronunci por la admisin de esa responsabilidad. Pero en estos casos se trat de cuasidelitos, a delitos civiles obrados por empleados de la persona jurdica. Llambias aprueba la jurisprudencia de la Corte que no admita la responsabilidad de las personas jurdicas por los hechos de los administradores de la entidad, es decir, por las personas que concurren con su voluntad a determinar la actividad que habr de imputarse a aquella. 7- Capacidad de las personas jurdicas. Para la realizacin de los fines, la persona jurdica goza de una capacidad referida tanto a los derechos patrimoniales como a los extrapatrimoniales, aunque carece de toda capacidad para adquirir derechos inseparables de la condicin humana (matrimonio, patria potestad). Cuando se habla de capacidad se alude a la capacidad de derecho, ya que la capacidad de hecho corresponde solamente a las personas de existencia visible. Con relacin a las personas jurdicas no es posible concebir ese desdoblamiento entre la titularidad de los derechos y su ejercicio, porque desde su misma constitucin cuenta con un dispositivo de actuacin que permite a la entidad alternar el mundo jurdico. Principio de capacidad: Como las personas naturales, las personas jurdicas se rigen en cuanto a su capacidad por un principio de libertad y amplitud, es decir que ellas pueden adquirir todos los derechos (art. 31) y ejercer los actos que no le sean prohibidos (art. 35). Pero este principio general resulta moderado por el principio de la especialidad, por las restricciones impuestas por la ley, o por la naturaleza de las cosas. Limitaciones: 1) Principio de Especialidad: Este indica que la capacidad de la persona jurdica solo puede ejercerse en orden a los fines de su institucin, en vista de los cuales el estado reconoci al ente como sujeto de derecho. Al margen de estos fines la persona jurdica carece de toda capacidad, porque en verdad carece de personalidad. Este principio esta contemplado en el art. 35, en el que se establece la posibilidad para las personas jurdicas de adquirir derechos y ejercer actos conducentes a sus fines de institucin que se hallan contemplados en el cdigo o expresamente prohibidos. Este principio impide que se desvirte el objeto para el cual se ha constituido la persona jurdica. 2) Impuestas por la Ley: Las personas jurdicas ven restringida su capacidad para la adquisicin o mantenimiento de ciertos derechos por imperio de la ley. Tal es el caso del usufructo, uso, habitacin y servidumbres personales que se constituyen a favor de las personas jurdicas, derechos estos que no pueden perdurar mas de 20 aos, mientras que para las personas visibles pueden prolongarse por mucho mas tiempo. 3) Restricciones provenientes de la naturaleza de las Cosas: De la sola naturaleza de las cosas surge la imposibilidad de que las personas jurdicas puedan ser titulares de derechos inseparables de la condicin humana. Aun existiendo las restricciones anteriores, queda a favor de la persona jurdica una serie de derechos de carcter patrimonial de que pueden gozar estas; estos son: a) La posesin de las cosas y la cuasi posesin de bienes. (posesin verdadera: las cosas corporales/cosas incorporales. Cuasi posesin: de un derecho es el goce que tiene el titular al que pertenece). b) Los dems derechos reales con la limitacin expresada en cuanto a la duracin del usufructo, uso, habitacin, etc. c) Los derechos intelectuales en su significacin patrimonial, como tambin las patentes de invencin y las marcas de fabrica. d) Los derechos creditorios en general, emanados de contratos, hechos ilcitos, enriquecimiento sin causa, etc. e) Pueden prescribir a su favor y son tambin pasables de prescripcin. f) Pueden recibir herencias y legados. Derechos de carcter extrapatrimonial: a) Atributos inherentes a la personalidad, menos el Estado que es exclusivo de la persona visible. b) Derecho de ejercer comercio.
57

www.planetaius.org

c) Se le reconoce el derecho al honor y tiene acciones civiles y penales en defensa de su honor y buena fama. d) Puede ser tutor de todo menor confiado a estas personas jurdicas, espontneamente por sus padres, tutores o guardadores, siendo un rgano de beneficencia privado o publico. e) Gozan de derechos constitucionales de libertad de prensa, de libre asociacin y de libre enseanza. f) Pueden crear una fundacin. g) Gozan de derechos disciplinarios respecto de terceros y en conformidad con sus estatutos. 8 - Fin de la existencia de las personas jurdicas. No se contempla especialmente en el cdigo civil, aunque si en los proyectos de reforma del cdigo penal (1951) y en las distintas leyes de las instituciones. Estos criterios han tenido aceptacin en la jurisprudencia penal. Diversas causas: Retiro de la personera: La vida de la persona jurdica termina por el acto contrario al de su nacimiento, otorgado por el poder ejecutivo, que se concreta en el retiro de la personera jurdica. Este acto debe fundarse en la concurrencia de alguna causa legitima que justifique la adopcin de esa medida. El cdigo civil enuncia en los art. 48 y 49 las causas que pueden dar lugar a la extincin de las personas jurdicas. Nuevo articulo 48: Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan autorizacin expresa estatal para funcionar: 1_ por su disolucin por la decisin de sus miembros aprobada por la autoridad competente; 2_ disolucin en virtud de la ley, (...), o por haberse abusado o transgredido las condiciones o clusulas de la respectiva autorizacin, o porque es imposible el cumplimiento de los estatutos, o porque fuese necesaria a los intereses pblicos; 3_ por la conclusin de los bienes destinados a sostenerla. Esta decisin admite la oposicin de los recursos previstos en el art. 45, en este caso el juez podr disponer la suspensin provisoria de los efectos de la resolucin recurrida. La doctrina agrega a estas causas, el agotamiento de la finalidad perseguida por la institucin y la expiracin del plazo de duracin de la entidad previsto en los estatutos. Se distinguen las causales del articulo: a_ solo referentes a las asociaciones y b_ comunes a las personas jurdicas privadas, de cualquier tipo (asociaciones y fundaciones). Causales de extincin comunes a las asociaciones y fundaciones: 1) Imposibilidad del cumplimiento de los estatutos. 2) Conclusin de los bienes destinados al sostenimiento de la entidad. 3) Agotamiento de la finalidad perseguida. 4) Expiracin del plazo de duracin previsto en los estatutos. Solo la expiracin del plazo previsto, configura una causal que opera de pleno derecho, ya que las dems requieren un acto administrativo que verifique las causales. En estos casos el pronunciamiento de la autoridad que retira la personera jurdica tiene un alcance meramente declarativo y no constitutivo. Causales de extincin propias de las asociaciones: Se refiere a la decisin de los miembros y a la sancin con que se puede castigar la actuacin de la entidad. a) Segn el cdigo, la decisin de los miembros es presupuesto adecuado para el retiro de las personas jurdicas que pueda determinar el gobierno, aprobando esa determinacin. Este pronunciamiento de la autoridad administrativa, que aprueba la deliberacin de los miembros, tiene un alcance constitutivo de la extincin de la persona jurdica. b) Por va de sancin: La autoridad reprime de esa manera la actuacin ilegitima de la persona jurdica si esta abusa de su reconocimiento como sujeto de derecho, o cuando transgrede las condiciones o clusulas de la autorizacin legal, por realizar actividades incompatibles con los intereses pblicos (art. 48 in. 3). En este caso la decisin adoptada, no es susceptible de recurso judicial lo que significara romper el equilibrio entre los poderes del estado. Muerte de los miembros de la entidad: La muerte de los miembros integrantes de una corporacin, no constituye una causa especifica de extincin de la persona jurdica, pero puede llegar a serlo si ella se traduce en la imposibilidad de cumplir los estatutos, lo que es materia de consideracin de la autoridad publica competente; por lo tanto corresponde al gobierno, si los estatutos no lo hubieren previsto, declarar disuelta la corporacin, o determinar el modo como debe hacerse su renovacin. Segn lo previsto en el art. 49 CC. Sociedades Annimas (causales de extincin): Las sociedades annimas desde el punto de vista de la estructura participan del genero de las corporaciones, diferencindose de las corporaciones civiles por su fin lucrativo. De ah que se discuta sobre si las causales de extincin de las personas jurdicas se aplican a las S.A. a) Salvat opina que las S.A. tienen un rgimen propio de disolucin establecido en los art. 369 a 371 del cdigo de comercio (derogado por ley 19550).
58

www.planetaius.org

b) Para Llambias se aplican subsidiariamente las disposiciones del cdigo civil, sin desconocer la vigencia de los art. del cdigo de comercio y en virtud de lo dispuesto en el art. 1 del mismo. Ley de Sociedades (19550): La personera de las sociedades annimas ya no se gobierna por sistema de concesin estatal, sino por el sistema normativo de constitucin (interesados por escritura publica o instrumento privado, presentado a ente controlador), contra las decisiones derogatorias de las autoridades administrativas o del juez del registro hay un recurso judicial. En cuanto a la terminacin de la entidad, ya no hay un retiro de personera sino disolucin de aquella. Revisin judicial: La ley 17711 en el agregado realizado al art. 48 del CC confirma la doctrina que considera viable discutir la legitimidad del acto administrativo que cancela el otorgamiento de la personalidad jurdica, cuando la decisin se funda en la existencia de hechos a los que objetivamente la ley erige como causales de extincin de esa personalidad, pero en cambio reputa inadmisible la revisin cuando la autoridad administrativa ha hecho uso de las facultades discrecionales a ese respecto. Efectos del retiro de la personera jurdica: El efecto inmediato provoca la extincin del sujeto de derecho. No provoca la creacin inmediata de una simple asociacin, pues la existencia de uno u otro sujeto ( persona jurdica y simple asociacin), son por entero independientes, por lo que la extincin de las personas jurdicas da lugar a las consecuencias normales de toda extincin, con la consiguiente liquidacin de deudas, pago de deudas y destino del remanente, sin perjuicio de que los ex miembros constituyan una simple asociacin reuniendo los requisitos necesarios. En tal caso no podrn contar con el remanente de los bienes de la extincin, ya que estos bienes tienen un destino sealado (por ley o por los estatutos). Destino del patrimonio: El art. 50 CC fija la suerte del patrimonio y as tambin de las relaciones jurdicas pendientes a partir de la extincin de la persona jurdica, lo que da lugar a un proceso patrimonial sealado por los siguientes pasos: 1) Liquidacin de los bienes: reduccin de los bienes a dinero efectivo u anloga forma que permite la adjudicacin de los mismos a quien corresponda. 2) Pago de las deudas de la persona jurdica. 3) Aplicacin del remanente de los bienes al destino final que disponga el cuerpo legislativo. A pesar de que en el art. 50 se menciona a las asociaciones, su rgimen es extensible a las fundaciones. Ley de fundaciones (19836): Dice en su art. 30 que a falta de previsin en los estatutos sobre el destino de los bienes, ello puede ser materia de decisin de las propias autoridades, con arreglo del criterio legal y conforme la autorizacin del estado. Liquidacin de patrimonio: A pesar de decretada la extincin de la corporacin o fundacin, se prolonga la personera y funcin de sus organismos directivos al solo efecto de la liquidacin de los bienes, y la masa en liquidacin toma el nombre de la extinguida persona jurdica mas el agregado en liquidacin. Pago de deudas: Practicada la liquidacin, el producido de la misma debe aplicarse al pago de las deudas como se infiere del art. 50, y cabe tambin la satisfaccin de las prestaciones que correspondieren a obligaciones exigibles. Destino de los bienes: El remanente del producido de los bienes cumplidos los pasos anteriores, debe aplicarse al destino previsto en los estatutos o en su defecto al objeto que disponga el cuerpo legislativo, son dos directivas subordinadas una a la otra. Subsidiariamente si los estatutos nada dijeren de los bienes, estos se reputan vacantes y en esa calidad son entregados al organismo estatal correspondiente. Reintegro a los miembros de la entidad extinguida: Se distingue segn se trate de las entidades con fin lucrativo y las de fin desinteresado. Si se trata de las primeras el remanente de los bienes ha de distribuirse entre los socios en proporcin a sus respectivos aportes y cubiertos estos excedentes se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias (ley 19550). Por tanto no hay posibilidad que resulten bienes vacantes ya que los bienes de esa clase de entidades pertenecen a los socios. En cambio si las corporaciones persiguen fines desinteresados, sus bienes se reputan vacantes sin posibilidad de reintegro alguno a favor de sus asociados, a causa de la independencia de la personalidad entre estos y el ente. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla IX.
59

www.planetaius.org

1- Bienes. (concepto). Aquellas cosas de que los hombres se sirven y con las cuales se ayudan. Son aquellas que compones la hacienda, el caudal o la riqueza de las personas. Cosas. (concepto). En su acepcin ms amplia comprende todo lo existente. De manera corporal o incorporal, natural o artificial, real o abstracta. Se llama cosa en el Cdigo Civil Argentino a los objetos materiales susceptibles de tener un valor. 2- Clasificacin de las cosas. Muebles: son las cosas que tienen la caracterstica de poder ser trasladadas de un lado a otro, utilizando una fuerza externa. - Por su naturaleza: art. 2318 son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por si mismas, sea que solo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. Se dividen en: Semovientes (son las cosas muebles que tienen la propiedad de moverse por s mismas. Ej: el ganado). Locomviles y automotores ( artefactos rodantes con propulsin propia. Ej: locomotoras, automviles, tractoctores,etc). - Por su carcter representativo: art. 2319 in fine son tambin muebles... todos los instrumentos pblicos o privados donde se constare la adquisicin de derechos personales. Inmuebles: son las que estn fijas en un lugar determinado, no pudiendo ser trasladadas a otro lugar. Pueden ser inmuebles por su naturaleza, por su accesin fsica o moral y por su carcter representativo. (art. 2313). - Por su naturaleza: art. 2314. son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad; todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. - Por accesin fsica: art. 2315. son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga carcter de perpetuidad. - Por accesin moral: art. 2316. son inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente. - Por su carcter representativo: art. 2317. son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. Fungibles: son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la misma especie equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. No fungibles: son aquellas cosas que no pueden ser sustituidas por otra de igual calidad. Las cosas no fungibles son aquellas valoradas desde su individualidad. Ej: una obra de arte. Consumibles y no consumibles: art. 2325. son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo. Divisibles: art. 2326. son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, c/u de las cuales forma un todo homogneo y anlogo, tanto a las otras partes como a la cosa misma. No divisibles: el codificador no las defini, pero claro est de que se trata. Principales: art. 2327. son cosas principales las que pueden existir para si mismas y por si mismas. Accesorias: art.2328. son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen, o a la cual estn adheridas. Frutos: aquellos que otra cosa da sin que altere o disminuya su sustancia.

Se dividen en: naturales: son los que la cosa produce espontneamente y sin intervencin principal del hombre. Industriales: son los que la cosa produce, mediante la accin principal del hombre. Ej: los cortes de alfalfa. Civiles: son las rentas provenientes del uso de la cosa, como tambin el salario correspondiente al trabajo material.

60

www.planetaius.org

Productos: son las cosas que se extraen de una cosa existente, la cual no las vuelve a producir y queda disminuida o alterada en su sustancia a consecuencia de la separacin de aquellos. Ej: el petrleo extrado de la tierra. Cosas dentro y fuera del comercio. Art. 2336. estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuese expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Art. 2337. las cosas estn fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. - Son absolutamente inenajenables: a) Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley. b) Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto ste Cdigo permita tales prohibiciones. Son relativamente enajenables las que necesiten una autorizacin previa para su enajenacin. (art. 2338).

3- Clasificacin de los bienes con relacin a las personas. a) Dominio pblico. Son aquellos afectados a una utilidad pblica. Son los que pertenecen al Estado como rgano poltico. La caracterstica esencial de los bienes pblico del Estado, es que los bienes estn afectados al uso y goce de todos los ciudadanos. Art. 2341 las personas particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del Estado o de los Estados, pero estarn sujetas a las disposiciones de ste Cdigo o a las ordenanzas generales o locales. Enumeracin art. 2340. 1) Los mares territoriales hasta las 200 millas marinas. 2) Los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros. 3) Ros y sus causes, aguas subterrneas. 4) Las playas del mar y las riberas internas de los ros. 5) Los lagos navegables y sus lechos. 6) Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en toda clase de ro, cuando ellas no pertenezcan a particulares. 7) Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn. 8) Los documentos oficiales de los poderes del Estado. 9) Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico. Dominio privado. Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: (art. 2342) 1) Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo. 2) Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, etc, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra. 3) Los bienes vacantes y los de las personas que mueren sin tener herederos. 4) Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado o por los Estados y todos los bienes adquiridos por el Estado o los Estados por cualquier ttulo. 5) Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ros de la Repblica, sus fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios. b) Bienes municipales. Art. 2344 son bienes municipales los que el Estado o los Estados han puesto bajo el dominio de las municipalidades. Son enajenados en el modo y forma que las leyes especiales lo prescriban" c) Bienes de la Iglesia Catlica. Art. 2345 los templos y las cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias o parroquias, y estn sujetas a las disposiciones de los art. 33 y 41. Estos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de ellos y a las leyes que rigen el patronato nacional. d) Bienes de los particulares. Son aquellos que no pertenecen al dominio pblico ni privado del Estado, ni a la Iglesia Catlica. Son los bienes particulares sin distincin de las personas que sobre ellos tengan dominio, aunque sean personas jurdicas. Art. 2348 los puentes y caminos, y cualquier otra construccin hecha a expensas de particulares en terrenos que les pertenezcan, son del dominio privado de los particulares, aunque los dueos permitan su uso o goce a todos. Art. 2349 el uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenecen a los propietarios ribereos. Art. 2350 las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, pertenecen en propiedad, uso y goce al dueo de la heredad.
61

www.planetaius.org

Bienes susceptibles de apropiacin privada. La apropiacin es el primer modo de adquirir el dominio. Consiste en la aprehensin de cosas muebles sin dueo o abandonada por su dueo, hecha por una persona capaz, con el nimo de hacerlas suyas. Art. 2343 (susceptibles de apropiacin privada: 1) Los peces, acorde a los reglamentos de pesca. 2) Los enjambres de abejas, si el propietario de ellas no las reclamare inmediatamente. 3) Las piedras u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior. 4) Las plantas y hierbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubrieren las aguas, guardndose a los reglamentos policiales. 5) Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentren sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo. Dinero: Desde el punto de vista econmico es todo medio de pago. Desde el punto de vista jurdico se denomina dinero a la unidad ideal de valor creada por el Estado y a los medios concretos de pago representativos de esa unidad. El dinero es una cosa mueble, fungible, consumible y divisible. 4- Patrimonio (concepto). Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, susceptibles de apreciacin pecuniaria, o como lo define el Cdigo (art. 2312): es el conjunto de los bienes de una persona. Es una masa de bienes que se considera como una entidad abstracta independientemente de los elementos que lo componen, los que pueden aumentar o disminuir sin que se altere el conjunto como tal. Es una universalidad de bienes, es decir, la pluralidad de bienes que es posible tratar unitariamente como un todo. Cuando esta universalidad depende de la voluntad del propietario que ha dispuesto los elementos particulares para obtener el resultado del conjunto es una universalidad de hecho ( Ej: biblioteca). Cuando la universalidad no depende de la voluntad del propietario sino de la determinacin de la ley, es una universalidad de derecho (Ej: el patrimonio). Patrimonio como atributo de la personalidad. Es la teora sustentada por Aubry y Rau que indica que el patrimonio se deduce lgicamente de la personalidad ( ...) el patrimonio es la emanacin de la personalidad y la expresin de la potestad jurdica de que esta investida una persona. De esto se deduce: 1) nicamente las personas fsicas o jurdicas pueden tener patrimonio. 2) Toda persona tiene patrimonio aunque no tenga actualmente bienes algunos. 3) Es intransmisible, porque no se puede transmitir su propia personalidad, slo los entes de esta universalidad son transmisibles. 4) Cada persona tiene solamente un patrimonio, con las excepciones que haga la ley a este principio. Otras concepciones y patrimonios especiales. Concepcin alemana: no niega la existencia de un solo patrimonio general, pero junto a l admite la coexistencia de patrimonios especiales. La unidad se pierde cuando un conjunto de derechos, cuyos elementos posiblemente son mutables, est regido por normas especiales. Constituyendo un patrimonio especial una esfera jurdica ms restringida, delimitada por criterios determinados y susceptibles de desarrollo econmico propio, de la misma manera que el general. El fundamento de esta teora est, en que el patrimonio es el poder econmico que descansa en la divisin de bienes para facilitar al hombre los medios externos para conseguir los fines individuales, que son: primero las necesidades primarias y los placeres personales, y luego tambin por aspiraciones ideales y altruistas. El patrimonio general est formado por la masa de bienes de que dispone el titular para obtener cualquiera de los fines que se proponga, en cambio los patrimonios especiales son los que estn afectados a un fin determinado. Recepcin legislativa. En el articulado del Cdigo Civil no hay modo que obligue a adoptar en nuestro derecho la doctrina anterior. En el art. 2312 se limita a conceptuar los bienes y el patrimonio, aunque se ampla en la nota a tal artculo. As es compatible con nuestro sistema legal el reconocimiento de un patrimonio general y diversos patrimonios especiales del mismo sujeto. El primero se define simplemente como el conjunto de bienes de una persona (art. 2312), que no quedan comprendidos en un rgimen legal especial. Y los patrimonios especiales son conjuntos de bienes afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen legal especial. Estos son: 1) El patrimonio de la herencia aceptada con beneficio de inventario. 2) El mismo patrimonio, si los acreedores del causante hacen valer la separacin del patrimonio. 3) El patrimonio del presunto muerta durante el perodo de prenotacin. 4) La masa de los bienes del deudor en concurso civil o de quiebra.
62

www.planetaius.org

5) La masa de bienes integrantes del fondo de comercio. Ambos patrimonios (general y especial) son tratados por la misma ley, por eso son universalidades de derecho. Los nuevos bienes adquiridos por el titular ingresan al patrimonio general a no ser que: 1) La ley establezca que sean incluidos al patrimonio especial. 2) Provengan de inversiones o movimientos comerciales del patrimonio especial. 3) Sean productos o frutos de los mismos bienes del patrimonio especial. Caracteres del patrimonio general. Es una universalidad jurdica, su unidad est dada por la ley. Es necesario, existe una correspondencia entre patrimonio y persona. Es nico e indivisible (nadie puede tener mas de un patrimonio general). Se extingue con la persona. Es inalienable. Es idntico a si mismo. Caracteres del patrimonio especial. Es una universalidad jurdica. Es idntico a si mismo. No es nico. No es enajenable. Es de existencia transitoria. Puede haber varios simultneamente. Derechos patrimoniales. Son los que revisten el carcter de bienes, es decir, que son susceptibles de tener un valor econmico. Se dividen en tres clases: Derechos reales: se concede a su titular un seoro inmediato sobre la cosa, el cual es pleno en el dominio, y se le concede tambin derechos sobre cosa ajena. Concepcin tradicional: la caracterstica del derecho real reside en la relacin inmediata del titular y la cosa sometida a su derecho, teniendo ste un poder erga-omnes. El derecho real tiene dos elementos: sujeto titular y cosa sobre la que recae el derecho. Teora de la obligacin pasiva universal: el derecho refiere a las relaciones entre hombres por lo que no se puede hablar de relaciones entre personas y cosas. En los derechos reales hay una relacin entre un sujeto activo determinado y un sujeto pasivo indeterminado, que es quien quiera se ponga en contacto con el titular y deba respetar su derecho. Teora de la creacin institucional: considera que los derechos reales son instituciones jurdicas, ya que, son un conjunto orgnico que tiene la reglamentacin de un dato concreto y permanente en la vida social y est constituido por un nudo de reglas dirigidas hacia un fin comn. Su rgimen est impuesto por el Estado debiendo los particulares respetarlo. Derechos personales: establecen relaciones entre personas determinadas. En esta relacin el titular del derecho puede exigir de alguien la prestacin debida. Tiene tres elementos: sujeto activo (acreedor) sujeto pasivo (deudor) y objeto, que es la prestacin (obligacin de dar, hacer o no hacer). En cuanto a la naturaleza del derecho personal, consiste en la relacin de dos personas determinadas y la prerrogativa se ejerce sobre la persona y no sobre la cosa. Al ser cumplida la prestacin se transforma el derecho personal, en real. Derechos intelectuales: son los que tiene el autor de una obra cientfica para disponer de ella y explotarla econmicamente por cualquier medio. El art. 14 de la Constitucin Nacional establece que todos los habitantes de la Nacin gozan, entre otros, del derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa. En el art 17 se establece que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invencin o descubrimiento, por el trmino que le acuerda la ley. La ley 11723, regula estos derechos bajo la denominacin de propiedad intelectual, tambin se protegen por el registro de la propiedad intelectual. Comparacin entre los derechos reales, personales e intelectuales. 1 Naturaleza. - Reales: son erga-omnes, sus acciones se dirigen contra el poseedor actual de la cosa. - Personales: son relativos, sus acciones se dirigen contra el deudor.
63

www.planetaius.org

Intelectuales: son absolutos (erga-omnes).

2 Objeto. Reales: son las cosas. Personales e intelectuales: son los bienes.

3 Prescripcin. - Reales: no se extinguen por el transcurso del tiempo, ni por el no uso. - Personales: la inaccin del titular por un lapso variable produce la extincin de las acciones (art.515). - Intelectuales: la propiedad intelectual caduca a los 50 aos de la muerte del autor (ley 14467), antes el plazo era de 30 aos segn ley 11723. 6- El patrimonio como garanta de los acreedores: recepcin en nuestro Derecho Civil. Todos los bienes de una persona estn afectados al cumplimiento de sus obligaciones. Esto se expresa diciendo que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores, lo que no significa que tengan sobre l un derecho de garanta, sino que ellos pueden dirigirse sobre los bienes y ejecutarlos a fin de obtener la satisfaccin de sus crditos. Si bien este principio no est expresado en nuestro Cdigo, pero tiene aplicaciones directas por las cuales podemos tenerlo como tcitamente incluido por medio de una induccin del principio general (construccin jurdica). Una de las aplicaciones es cuando se faculta a los acreedores para demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude a sus derechos (art. 961). As partiendo de supuestos particulares, cuyo nico fundamento es la nocin general, a la que la razn llega por va de induccin y de la que se extraen nuevas derivaciones por va de la deduccin. La insolvencia es el estado de un patrimonio cuyo pasivo supera al activo. La cesacin de pagos es un estado de importancia para satisfacer las deudas exigibles, que puede sobrevenir an sin insolvencia por falta de liquidez momentnea del deudor. Se constata ordinariamente con el protesto del documento vencido. Consecuencias jurdicas: como la cesacin de pagos hace presumir la insolvencia, los acreedores pueden, sobre esa base, solicitar se declare el concurso civil o de quiebra, procedindose a la liquidacin colectosa del deudor por intermedio del sndico. El producido de esta liquidacin se aplica a desinteresar a los acreedores privilegiados primero y luego a los quirogrficos o comunes. Esta situacin es reglada por la ley nacional de concursos 19551. Distintas clases de acreedores. Tres clases de acreedores a saber: 1) Acreedores Privilegiados: son los provistos por la ley de algn privilegio, consistente en el derecho de ser pagado con preferencia a otro (art.3875). Los privilegios son calidades accesorias de los crditos en razn de la naturaleza de stos, por ejemplo: proveedor impago de materiales sobre el inmueble construido con stos. El deudor no puede construir privilegios a favor de tal o cual acreedor. Se diferencian dos clase de privilegios: a) Generales: recaen sobre todos los bienes del deudor o sus cosas muebles en total. Tienen privilegios generales los acreedores por gobierno de justicia, los sueldos y salarios de dependientes que corresponden a los seis meses anteriores a la apertura del concurso. Es lo contemplado por la ley 19551, la que implcitamente derog los art. 3879 a 3882 del Cdigo Civil. b) Especiales: aquellos cuyo asiento recae sobre un bien determinado del deudor. Por ejemplo: privilegios del acreedor por trabajos de conservacin de una cosa mueble sobre el precio de la cosa. Art. 3892. 2) Acreedores munidos de garanta real: son aquellos que tienen establecido un derecho real a su favor sobre algn bien determinado del deudor. Tales son los acreedores hipotecarios o prendarios. El primero es titular de un derecho real establecido en seguridad de un crdito en dinero sobre bienes inmuebles que contina en poder del deudor. El segundo ha constituido una prenda sobre una cosa mueble del deudor, consiste en su retencin en garanta del cumplimiento de la deuda. 3) Acreedores Quirogrfarios. Son los que carecen de toda preferencia. Su derecho se hace efectivo una vez desinteresados los acreedores protegidos y los munidos de garanta real. Si el capital sobrante no alcanza para pagar a los acreedores quirogrficos en el exacto monto de la deuda, se hace un pago por prorrata de los crditos respectivos, es decir se distribuye el activo realizado del deudor entre los acreedores en proporcin al monto nominal de sus crditos. De ese modo cada acreedor sufre la misma merma proporcional, manteniendo el principio de igualdad de los acreedores frente al patrimonio.
64

www.planetaius.org

Efectos. a) Medidas precautorias: los acreedores pueden articular ciertas medidas preventivas, destinadas a impedir el egreso de bienes del patrimonio del deudor, a fin de que ste no se torne insolvente con el perjuicio consiguiente de los acreedores. Tales medidas son: embargo e inhibicin. - Embargo: es una orden judicial que inmoviliza un bien determinado en el patrimonio del deudor, quien queda impedido para enajenar ese objeto. Si ste es una cosa inmueble, el embargo se traba mediante la anotacin de la orden judicial en el Registro de la Propiedad. En cambio si se trata de una cosa mueble, se produce el secuestro de la cosa que es puesta bajo depsito judicial, aunque si es un mueble de caractersticas registrables, se anota el embargo en el respectivo registro. (automvil). - Inhibicin: cuando se ignoran los bienes del deudor no es posible recurrir al embargo. Ante esto queda la posibilidad de decretar la inhibicin general de bienes, que el juez dispondr se anote en el Registro de la Propiedad y que durante cinco aos impedir al deudor enajenar los bienes inmuebles que tenga (llegue a tener por cualquier ttulo). b) Ejecucin individual: es aquella accin que cada acreedor inicia y prosigue por su propia cuenta y en su exclusivo inters. Para llegar a la venta de los bienes de su deudor el acreedor debe embargar los bienes de que se trate. El embargo constituye una va preliminar para la ejecucin de los bines del deudor. Una vez realizado el embargo se procede a la venta de los bienes. Vendidos los bienes el acreedor embargante procede a cobrarse sobre el precio, y si algo queda pertenece al deudor. Esto se llama liquidacin de bienes. c) Ejecucin colectiva: los acreedores pueden por medio del concurso civil o comercial (ley 19551) pedir la venta de los bienes del deudor y liquidacin de sus negocios. - Concurso comercial: quiebra. Exclusivamente aplicable a los comerciantes, quienes para ser declarados en quiebra es necesario que haya incurrido en cesacin de pagos. - Concurso civil: exclusivamente aplicable a los comerciantes, incluido en los Cdigos de procedimiento Civil. Puede declararse a pedido del deudor o bien a pedido de uno o ms acreedores quirografarios. Se nombra un sndico liquidador, se le entregan todos los bienes y papeles para proceder luego a la venta en remate pblico. Ley 22917 (deroga la parte segunda de la ley 19551, unificando las disposiciones para los concursos civiles y comerciales que ya no se diferencian). d) Acciones patrimoniales: hay algunas acciones jurdicas de que disponen los acreedores para impedir que los bienes del deudor sean sustrados de su funcin de elementos integrantes de la garanta de los crditos de aquellos. Tales son: - Accin Pauliana: el deudor enajena realmente un derecho que se escapa as a la accin de los acreedores, quienes ejercitan esta accin, la cual tiende a la reconstitucin de la garanta del acreedor que ha sido disminuida, impugnando la enajenacin primera y persiguiendo la concreta ejecucin del bien para cobrarse la deuda. - Accin de Simulacin: tiene lugar cuando los deudores simulan un acto (generalmente la venta de un bien) para no pagar a sus acreedores. Esta accin intenta demostrar que los bienes aparentemente enajenados continan siendo parte del patrimonio del deudor. Si esto se demuestra, el acreedor puede cobrarse los crditos de ese bien. Esta accin no slo favorece al acreedor accionante, sino tambin a todos los dems. - Accin Subrogatoria: remedia la posibilidad de que el deudor insolvente se despreocupe de realizar ingreso de bienes, que no le van a servir, sino para desintegrar a sus acreedores. Por esta accin los acreedores pueden sustituir al deudor inactivo en la gestin de sus derechos, a fin de lograr la incorporacin de bienes con los cuales resulte factible la satisfaccin de sus crditos. Subrogatoria u oblicua: son las que pueden ejercer los acreedores haciendo valer los derechos de su deudor para lograr un incremento patrimonial para el deudor, que permita cubrir sus crditos. Como al deudor no le interesa obtener beneficios, que luego tiene que entregar a su acreedor, ste puede cobrar una deuda de su deudor a nombre de aquel. El acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones del deudor insolvente, excepto las inherentes a su persona. Bienes excluidos de la garanta comn: evolucin legal y jurisprudencia. El principio general por el cual el patrimonio es prenda comn de los acreedores, no es absoluto por razones ticas. Existen ciertos bienes exentos de la accin de los acreedores, cuya calidad de tal est dada por la ley. En caso de duda, debe entenderse que el bien de que se trate est librado a la ejecucin de los acreedores. Algunas excepciones estn dispuestas por el mismo Cdigo Civil, otras por leyes especiales. Las dispuestas por el Cdigo son:
65

www.planetaius.org

a) Crditos por alimentos (art. 374) b) Usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos en lo que fuese necesario para proveer a su sostenimiento y educacin (art. 291 y 292). c) Derechos de uso y habitacin (art. 1499). d) Bienes dejados al deudor en beneficio de competencia (art. 799 y 800). e) Cosas fuera de comercio (art. 2337). f) Bienes de domicilio pblico; bienes privados al Estado afectados al servicio pblico). Excepciones establecidas por leyes especiales: a) Ley 14394: excepta de susceptibilidad de garantizar a los acreedores, al bien de familia. Toda persona puede constituirlo sobre un inmueble urbano o rural de su propiedad, cuyo valor no exceda la necesidad de sustento y vivienda de la familia. Su constitucin produce efectos a partir de su inscripcin en el registro inmobiliario. b) Salario mnimo, vital y mvil (ley de contrato de trabajo aunque de acuerdo al decreto 684/70 es embargable hasta el 20% de los sueldos y salarios). c) Sueldo anual complementario (aguinaldo). d) Jubilaciones y pensiones. e) Subsidio por maternidad. f) Indemnizaciones por accidentes de trabajo. g) Muebles de uso indispensable e instrumentos de trabajo. h) Sepulcros (salvo por saldo de su construccin). Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla X. 1- Hecho. Es el tercer elemento de la relacin jurdica, la causa. Lo mismo que cualquier fenmeno de la naturaleza, la relacin jurdica tiene una razn suficiente. Si analizamos la relacin acreedor-deudor, tenemos los 1 deberes y derechos de cada uno y 2 la causa de esa vinculacin, sea un delito, cuasi delito, contrato o cuasi contrato. Entonces toda relacin jurdica reconoce su origen (causa suficiente) en un hecho que lo antecede y de la ndole y calidad de ese hecho depender la ndole y calidad de la relacin jurdica. Entonces la norma es: dado A debe ser B, en sta relacin de imputacin A es el hecho al cual se le imputan los efectos B; por ejemplo: al cumplir los 21 aos se adquiere la capacidad negocial. Hechos. Son acciones o actos realizados por las partes que pueden tener importancia en la causa. Los hechos son acontecimientos, sucesos, obras. Hecho jurdico. Fenmeno, suceso o situacin que da lugar al nacimiento, adquisicin, modificacin, conservacin, transmisin o extincin de los derechos u obligaciones. Diferencia entre hecho jurdico y acto jurdico. La diferencia es de gnero y especie. Todo acto jurdico (especie) es un hecho jurdico (gnero), pero no todo hecho jurdico es un acto jurdico. Por ejemplo el edificante en terreno ajeno: 1- si el edificante conoce que es ajeno, se reputa como acto ilcito. 2- si no sabe que el terreno es ajeno, falta la intencin de provocar dao (modificacin, adquisicin o extincin de un derecho), por lo que no es acto jurdico. Funcin de los hechos en el derecho. Velez Sarfield en la nota de la seccin 2 del libro 2 nos dice: la funcin de los hechos en la jurisprudencia es una funcin eficiente. Si los derechos nacen o se modifican o se transfieren o se extinguen es siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de los derechos. Esto lo vemos en toda norma: dado A debe ser B. Parte fctica es la previsin hipottica de ciertos hechos que influirn en el hombre, parte de la ley dispositiva es lo que ocurrir si sucede el supuesto de la ley. Mtodo del Cdigo. los hechos y los actos jurdicos es el estudio de la seccin segunda, libro segundo del Cdigo Civil. Hay que hacer dos observaciones:
66

www.planetaius.org

1) El Cdigo Civil ha querido reunir en sta seccin una serie de reglas de carcter general, aplicables a toda clase de hechos y actos jurdicos; eso lo vemos en los ttulos 1 y 7 pero no en 3 y 9 que se refieren a una clase especial de hechos (delitos y cuasidelitos). 2) El libro segundo trata sobre derechos personales en las relaciones civiles, es decir sobre las obligaciones y contratos. No contradice la idea de que estas reglas son de carcter general. Desde el punto de vista legislativo la cuestin no tiene importancia en la prctica, lo esencial es que el Cdigo Civil nos presente reunidas y coordinadas las reglas generales. 2Hecho Jurdico. (concepto). Se define en el art. 896: ...todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones. Ac nos importa el hecho como fuente generadora, (por ejemplo la venta de una casa, tiene por efecto transferir la propiedad de la misma), no nos importa como un objeto de derecho (por ejemplo cundo alguien debe hacer algo a su favor, como la ejecucin o abstencin de una accin). La teora de los hechos jurdicos se remonta a Savigny para el cual eran: los hechos que producen una adquisicin, modificacin, transmisin o extincin de derechos. Hay una diferencia importante con nuestra definicin (que Velez Sarsfield sac de Freitas) ya que para Savigny el hecho para ser tal debe producir una consecuencia de derecho, en cambio para Freitas basta que exista la posibilidad de un acontecimiento que produzca un cierto efecto jurdico. La nocin legal puntualiza que la consecuencia podr consistir en una: Adquisicin: cuando se une el derecho al sujeto y entonces ste es su titular. - Originaria: es independiente, el derecho surge de un sujeto directamente e independientemente de otra relacin jurdica, Ej de una cosa sin dueo. - Derivada: el derecho procede de una relacin jurdica preexistente. En ste caso la eficacia y contenido del derecho del actual titular est condicionado, en principio, por la eficacia y contenido del derecho preexistente (nadie puede transmitir a otro un derecho mayor del que posee). Modificaciones: son cambio, alteraciones, incrementos que inciden en el derecho, son muy numerosas y variables. - Subjetivas: es todo cambio que el derecho experimenta en la persona del titular, por ejemplo la agregacin de otras personas para el goce de ese derecho. - Objetivas: se refiere al contenido del derecho y pueden ser: _ Cuantitativas: cuando el derecho se incrementa o se disminuye, por ejemplo: edificacin en terreno ajeno. _ Cualitativas: cambia su naturaleza o identidad. Por ejemplo: cuando un ausente reaparece y reclama el derecho a sus bienes. Extincin: es la destruccin de un derecho para su titular sin que comience a existir para otra persona. Ej. Destruccin de una casa. Prdida: es cuando el actual titular se separa del derecho, pero posteriormente puede ser adquirido por otra persona, en forma originaria o derivada. Clasificacin. La ms amplia clasificacin de hechos jurdicos es segn la causa que los produce: 1) Hechos jurdicos: a) Hechos externos (no humanos). b) Hechos humanos o actos: - Voluntarios (lcitos e ilcitos) lcitos: lcitos propiamente dichos o actos jurdicos. Ilcitos: delitos o cuasidelitos - Involuntarios. Definicin y elementos de cada categora. Hechos externos: tambin denominados naturales o accidentales, son aquellos cuya causa es extraa al hombre (terremoto, fallecimiento natural, etc). Hechos humanos: son provocados por el hombre y son los ms importantes para el derecho. Pueden ser involuntarios o voluntarios. - Involuntarios: para el art. 900 son los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad y que no producen por s obligacin alguna. - Voluntarios: para el art. 897 los hechos son voluntarios si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. Estos se dividen en lcitos e ilcitos.
67

www.planetaius.org

Lcitos: para el art. 898 son los que no estn prohibidos por la ley y de los que puede resultar adquisicin, modificacin o extincin de derecho. Se dividen en: - Acto lcito propiamente dicho: para el art. 899: cuando los actos lcitos no tuvieran por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos slo producirn ste efecto en los casos en que fueren expresamente declarados. Ej: el cultivo de un campo. - Acto jurdico: el fin es inmediato (art. 944: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos; Ej: contrato). Ilcitos: el ilcito civil se diferencia de la pena, ya que en el civil la violacin de la norma, necesita la sumatoria del dao, en el penal la actitud se adecua a la norma. Se dividen en delitos y cuasidelitos. - Delitos: hay dolo, intencin de hacer dao. - Cuasidelito: hay culpa, por negligencia, impericia o imprudencia. 3- Actos voluntarios. concepto. Segn el art. 897 de C.C. los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. La teora general de los actos voluntarios los estudia a travs de tres cuestiones: 1) se analizan los elementos internos de la voluntad (discernimiento, intencin y libertad) para establecer cuando un acto humano es voluntario o involuntario, ste ltimo se da cuando falta alguno de tales elementos. 2) se describen las formas de exteriorizacin de la voluntad. 3) se examinan las doctrinas que toman en cuenta los elementos internos o externos para determinar el efectivo alcance del acto voluntario. Elementos internos. 1) Discernimiento: consiste en la actitud del espritu humano que permite distinguir lo verdadero de lo falso, lo justo de lo injusto, y apreciar las consecuencias convenientes o inconvenientes de las acciones humanas. El discernimiento es la versin jurdica del entendimiento (inteligencia para la filosofa). Para Freitas el discernimiento es la facultad de conocer en general. Para Aguilar es un estado de conciencia determinado pro el desarrollo intelectual del individuo, que invistindolo de la facultad de conocer lo coloca en condicin de formar un juicio, por cuyo medio percibe y declara la diferencia que existe entre varias cosas, aprecia los actos propios y ajenos y sus consecuencias. Causas obstativas. A) Inmadurez. Es el estado anterior a la madurez, la cual se presenta en determinada edad, desarrollo intelectual y otras circunstancias que constituyen para el hombre el dominio de s mismo y el fundamento de la imputabilidad de sus acciones. Para establecer el momento en que sucede la madurez existen dos sistemas: Sistema rgido: las legislaciones deciden una edad a partir de la cual presumen que el sujeto obra con discernimiento. ste sistema no admite prueba de contrario. Es un sistema simple pues para apreciar si concurre el discernimiento slo basta comparar la edad del sujeto con la que indica la ley. El inconveniente que presenta es que en casos particulares el sujeto por desarrollo tardo u otras circunstancias no halla logrado un efectivo discernimiento en relacin a la ndole del acto cumplido. Nuestro C.C. sigue ste sistema. Sistema flexible: no fija edad determinada, reputa el discernimiento siempre presente en el sujeto, pero autoriza al examen judicial de cada caso para comprobar si ste, en razn de su escasa edad no a podido advertir el alcance del acto realizado. Permite una solucin ms ajustada a la situacin real del sujeto, pero es ms insegura pues suscita incertidumbre sobre la responsabilidad de los menores. Este sistema fue adoptado por los Cdigo Francs, Suizo e Italiano. Sistema de nuestro cdigo. Segn el art. 921 los actos sern reputados hechos sin discernimiento si fuere actos lcitos provocados por menores impberes o por menores de diez (10) aos. Este sistema no admite prueba de contrario y es avalado por el art. 909 que enuncia que para la estimacin de los hechos voluntarios las leyes no toman en cuenta la condicin especial o la facultad intelectual de una persona determinada. B) Insanidad.

Es la falta de salud mental derivada de una causa orgnica, a la que se le asimila la privacin de la razn derivada de causas accidentales (intoxicacin, embriaguez, traumatismo, etc).
68

www.planetaius.org

Para el art. 921 los actos reputados sin discernimiento sern tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos y los actos practicados por los que por cualquier accidente estn sin uso de la razn. Este artculo refiere a todas las personas que padezcan enajenacin mental, declarados o no incapaces, corroborado esto por el art. 1070 que declara voluntarios los actos lcitos practicados por dementes incapaces durante intervalos de lucidez. Asimismo se distinguen los actos de los ebrios en involuntarios si son lcitos o voluntarios si son ilcitos a menos que el sujeto pruebe que involuntariamente lleg a ese estado. 2) Intencin: Consiste en el propsito de la voluntad en la realizacin de cada uno de los actos consientes. Cuando hay concordancia entre el fin del acto y el resultado obtenido se dice que el acto es intencionado, y la ausencia de intencin se caracteriza por la discordancia. La intencin es el impulso interno que mueve a la voluntad para la consecucin de un fin. Para Freitas es el discernimiento aplicado a un acto que se desea practicar. Borda sostiene que es posible reducir los elementos del acto voluntarios a la sola intencin. La intencin presupone el discernimiento (no se puede tener el propsito de realizar un acto si previamente no se lo conoce). Es por ello que la exclusin del discernimiento implique la anloga de la intencin y no a la inversa. El discernimiento es una facultad genrica del espritu, en tanto que la intencin se vincula a cada acto determinado. En consecuencia de esto la carencia de discernimiento excluye la imputacin al agente de cualquier acto y consecuencia, mientras la ausencia de intencin solo lo hace en un acto al que se refiere. El discernimiento no es susceptible de calificacin moral, mientras la intencin si. Ej: buena fe es buena intencin. Delitos y cuasidelitos son mala intencin. Causas obstativas. A) Error o ignorancia.

Se produce por una contingencia no imputable a persona alguna determinada, un desencuentro o discordancia entre el fin o propsito del acto y el resultado del mismo. A este supuesto se refiere expresamente al art. 922 segn el cual los actos sern reputados practicados sin intencin cuando fueren hechos por ignorancia o error. B) Dolo. Para el art. 931 el error provocado a designio, instigado o inducido por alguien mediante una maniobra engaosa se denomina dolo. El codificador indica como factor excluyente de la intencin a la fuera o intimidacin, lo que a decir de Llambias no seria una falta de la intencin sino de la voluntad, por ser un elemento de esta. Prueba de la intencin: La intencin en obras humanas se presume hasta la prueba de contrario. Quien alegue encontrarse en alguno de los supuestos de dolo o error, tendr que desvirtuar aquella presuncin, aportando las comprobaciones, si fracasa en las consideraciones de pruebas el acto se reputara voluntario. 3) Libertad: Segn Freitas radica en la libertad en el imperio del sujeto sobre s mismo, en la posibilidad que tiene efectivamente el agente de elegir entre diversos motivos. Para Savigny la libertad es la facultad de eleccin entre muchas determinaciones. El acto humano ser efectuado con libertad cuando no se ejerza sobre el agente coaccin externa que excluya la espontaneidad de su determinacin. Un acto obrado sin libertad (dado el caso anterior) y espontaneidad ser tratado por la ley como involuntario, consecuentemente los efectos/consecuencias del acto no sern imputables a su autor material, sino a su autor moral, que es quien hubiese ejercido la presin exterior para lograr el resultado obtenido. Adems ste debe resarcir todos los daos y perjuicios causados a la vctima de la opresin (art. 942, 943, 1056 CC). Causas optativas. A) Prueba de libertad. Los actos humanos se reputan libres, es lo que generalmente sucede. La situacin excepcional consistente en la carencia de libertad debe ser probada mostrndose la existencia de una causa externa que ha presionado la voluntad del sujeto. No basta la presencia de cualquier factor exterior que pueda eximir al sujeto, ya que la libertad absoluta no existe. Para que sea admisible la falta de libertad es indispensable probar que el impulso personal del agente ha sido sustituido por una voluntad extraa o un conjunto de circunstancias externas que se han erigido en causa principal de la accin eliminando la espontaneidad en la decisin del agente. B) Restriccin legitima de la libertad.

69

www.planetaius.org

Nuestro cdigo admite tres supuestos diferentes de restriccin legitima de la libertad, en los cuales se concede derecho al autor de la violencia para presionar la voluntad del agente, para determinar su condicin en el sentido adecuado. 1- El art. 912: Quien por la ley o por comisin del Estado tiene derecho de dirigir las acciones de otro, puede impedirle por la fuerza (privacin de la libertad) que se dae a si mismo. No se admite otro fin aunque pudiere igualmente ser bien intencionado. 2- El art. 910 establece que nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa, o restringir su libertad, sin haberse constituido en derecho especial al efecto, es decir sin haber mediado una convencin. Ej: contrato de trabajo. En este caso no es aceptable el recurso directo a la fuerza para hacer prevalecer la restriccin de la libertad ajena, por lo que solo quedara abierta, ante la restriccin del subordinado, la va judicial, que no podr, hacer violencia contra su persona (art. 629). 3- El art. 911: Autoriza el uso de la fuerza para impedir la realizacin de un acto, cuando ocurre: a) que el acto que se intente realizar sea ilcito; b) que no halla tiempo para hacer intervenir a la autoridad.. Es un supuesto excepcional de justicia privada. Elementos externos. Diversas formas de manifestacin de la voluntad. Manifestacin de la voluntad es el hecho perceptible mediante el cual se traduce al mundo exterior el estado de conciencia del sujeto. Junto con las condiciones internas conforma el acto voluntario. El art. 913 del cdigo establece que ningn hecho tendr carcter voluntario sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. Se advierte la obviedad de esta formula, ya que los hechos voluntarios son acontecimientos realizados, no son meros propsitos sino realidades ejecutadas. Las diversas formas de manifestacin de la voluntad estn enunciadas en el art. 915: la declaracin de la voluntad puede ser formal o no formal, positiva o tcita, o inducida por una presuncin de la ley. 1) Formal y no formal: Formal: aquella cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades, exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad (art. 916). Su efecto esta subordinado al cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley. No formal: Su eficacia es independiente del modo de la expresin escogido por las partes, ya que son libres de elegir la forma del acto que juzgan adecuada para traducir su voluntad. 2) Expresa y tcita: Tcita: es el resultado de la relacin entre diversos actos cumplidos por el sujeto los cuales muestran la existencia de una determinada voluntad en el agente independientemente de su intencin de exteriorizarla. Se da esto en los casos en que no se exija una expresin positiva o cuando no hay una protesta o declaracin contraria expresa. Expresa: es la manifestacin de la voluntad de las partes realizadas por/con la intencin de exteriorizar dicha voluntad. Se exterioriza verbalmente o por escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos (art. 917 C.C). La expresin escrita tiene mayor seguridad y es la utilizada ms corrientemente en el derecho, as como exiga en los negocios jurdicos de cierta importancia pecuniaria. Los signos inequvocos son de escasa importancia en el derecho, teniendo lugar slo en contratos de vida corriente. 3) Declaracin presumida por la ley. Es una subespecie de la manifestacin tcita, con la particularidad de que es la ley, y no la lgica del hombre, la que deduce de la conducta cumplida por las partes, la existencia de una determinada voluntad. Ej: si el deudor posee el documento donde consta su obligacin se considera que el acreedor se lo ha entregado voluntariamente (art. 878). El silencio. El art. 919 establece que el silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como una manifestacin de la voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos de que halla una obligacin de explicarse por la ley. Ej: imputacin por firmado un documento, el silencio significa reconocimiento de la firma; o en las relaciones de familia el silencio por el marido ante la denuncia de embarazo de la mujer divorciada implica reconocimiento de paternidad, o a causa de una relacin entre el silencio actual y declaraciones precedentes, el caso del mandatario que comunica al mandante la celebracin de un acto en exceso de atribuciones, entonces el silencio es ratificacin de lo obrado. Relevancia de los elementos externos e internos. Se puede suscitar alguna divergencia entre la voluntad interna del sujeto y la exteriorizacin de esa voluntad, a ese conflicto se resuelve a travs de dos teoras antagnicas: 1) Teora clsica de la intencin o de la voluntad real: fue desenvuelta con motivo de la elaboracin del concepto de error sobre la sustancia del objeto de los contratos, segn sta teora el elemento esencial del acto
70

www.planetaius.org

voluntario es la intencin efectiva de la gente siendo la declaracin de ste un simple medio de su voluntad interna. Si la ley confiere a los particulares la facultad de reglar sus derechos conforme a su arbitrio, es lgico que para determinar el alcance de los derechos reglados hay que atenerse a la efectiva y real voluntad de las partes ms que a su fiel exteriorizacin. As la nocin de acto voluntario ligada a la efectiva voluntad del hombre. 2) Teora de la declaracin de la voluntad y voluntad declarada: es un movimiento cientfico del siglo XIX que indica que el acto debe ser entendido conforme a la voluntad que surge de la declaracin, independientemente de que esa declaracin corresponda o no a la efectiva voluntad interna del sujeto. El derecho no conoce la voluntad interna del sujeto, sino las manifestaciones exteriores de esa voluntad que son las que merecen valor y respeto en el derecho. As el acto voluntario y sus efectos aparecen netamente objetivados, desprendido el acto de su autor lleva una vida independiente de autnoma. Sistema del Cdigo. Posicin eclctica: no se atiene rigurosamente a ninguna de las teoras antes mencionadas y es la solucin que resulta mejor a las exigencias de la vida jurdica. Combina la necesidad de respetar la real intencin de las partes creadoras del acto, con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las relaciones humanas. En los casos de discordancia en la declaracin es de tener en cuenta la buena o mala fe respectiva entre destinatario y declarante, la imputabilidad de la discordancia, segn fuera tambin por dolo, culpa o por causa involuntaria por una de las partes. El C.C hace predominar la voluntad real del agente sobre la declaracin que la desfigura, es decir, adopta la concepcin clsica. ste principio slo marca una orientacin general morigerada por la incidencia de las disposiciones particulares de resguardo de la seguridad en el trfico jurdico, mantienen la eficacia de ciertas manifestaciones de voluntad, no obstante la existencia de discordancia, esto ocurre en los actos pblicos en los que mediare error inexorable, o en la simulacin de actos pblicos con respecto a los terceros. Otra excepcin al principio general es la ninguna influencia de la reserva mental sobre el contenido del acto pblico, no expresamente indicada en el cdigo pero aceptada por la unanimidad de la doctrina. El principio general se induce del juego de disposiciones como: a) Intencin como requisito indispensable del acto voluntario (art. 897 y 900). b) Aceptacin de la teora de los vicios de la voluntad, donde prevalece en la discordancia el elemento intencional. c) Art. 926 sobre el error sobre la sustancia de la cosa que anula el acto jurdico. d) Correspondencia que existe entre el predominio de la voluntad real sobre la declaracin que lo desfigura y el fundamental respeto a la autonoma de la voluntad. (Art. 1197 y 1198). 4- Imputacin de las consecuencias de los actos voluntarios: reglas del Cdigo. La observacin del campo social sometida al derecho, permite comprobar la conexin que hay entre los hechos, en los que se descubre un hecho generador o creador (antecedente) y otro hecho generado o creado (consecuencia). Pero la realidad social no es simple sino compleja, donde generalmente hay varios factores o acontecimientos que condicionan los sucesivos fenmenos y que se interfieren recprocamente en sus respectivas derivaciones, entonces muchas veces el hecho reputado originario se conecta con otro hecho diferente que modifica las consecuencias intrnsecas del primero, tanto que se convierte en causa eficiente (con causa) de nuevas derivaciones. Adems de sta complejidad, el tiempo tambin opera como factor, alejando y borrando de nuestra conciencia los antecedentes de los hechos que capta nuestro entendimiento, hasta impedir su vinculacin. Todos estos factores hacen la teora de la imputabilidad de los actos voluntarios y de sus consecuencias, una materia sutil y compleja. En principio es al hombre, en su carcter de causa inteligente y libre de la actividad que realiza, a quien debern atribuirse las consecuencias de esa actividad que provoca. Pero tambin hay que reconocer que la voluntad del sujeto est condicionada por elementos externos que producen sus propias derivaciones que concurren con las de la actividad originaria del sujeto, que muchas veces no coincide con la intencin de ste. Por eso es importante establecer un criterio que permite resolver cuales consecuencias son imputables al agente y cules no. Teora de la reparacin integral. Es una solucin simple que atribuye al agente las consecuencias derivadas de sus actos, sin tomar en cuenta la intencin del sujeto, ni su posibilidad de prever las contingencias ocurridas, slo hay que demostrar la relacin de causalidad entre el acto del sujeto y los efectos producidos, para exigirle la consiguiente responsabilidad del agente por todas las consecuencias que le son fsicamente imputables. Esta teora ha sido ampliamente criticada, debido a que falta un criterio de severidad, ya que si se sigue esta teora se podra imputar a un hecho menor graves consecuencias jurdicas.
71

www.planetaius.org

Teora de la reparacin justa. La responsabilidad, en general se basa en la aptitud que tiene el sujeto de conocer y aceptar las consecuencias de sus actos voluntarios, en razn de la cual la ley lo hace posible de una sancin resarcitoria; la extensin de la responsabilidad debe quedar regulada por la efectiva posibilidad en que haya estado el agente para apreciar el efecto derivado de su actividad. El art. 902 dice: cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos; esto demuestra la estrecha conexin entre la responsabilidad y la gravedad de la falta (a menor negligencia menor responsabilidad; a la intencin dolosa mxima responsabilidad). El fundamento de esta teora de la imputabilidad de las Actos Voluntarios puede resumirse en cuatro principios: 1) La base de la responsabilidad radica en la posibilidad que tiene el sujeto de prever las consecuencias de sus actos. 2) El segundo paso es considerar la magnitud del dao ocasionado. 3) Despus, distinguir las causas del dao, para establecer la proporcin en que el efecto total (dao ocasionado) ha sido causado por el agente, y que parte puede atribuirse a factores extraos (con causa). 4) Finalmente la imputacin, que corresponde al dao causado, en razn de la culpa o dolo del agente. Clasificacin y reglas para la imputacin de las consecuencias. En el C.C. se ha partido de la causalidad existente entre el acto del agente y el dao producido que es la consecuencia para determinar la medida de la imputabilidad de esas consecuencias. El art. 901 clasifica las consecuencias: las consecuencias de un hecho que acostumbran suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en ste cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman consecuencias causales Imputabilidad de las consecuencias inmediatas. Son aquellas que suelen suceder si ocurre el hecho originario, no son forzosas pues pueden frustrarse por causas externas; estas consecuencias son siempre imputables al autor del hecho voluntario, as lo determina el art. 903, el fundamento es muy claro, la ley estima que como son consecuencias naturales el agente no ha podido dejar de preverlas; aunque el autor pruebe que su intencin no era provocar esa consecuencia, no se desliga de su responsabilidad, porque esa consecuencia deba seguir el acto obrado, entonces el sujeto incurri en una grave negligencia. Ej: si una persona le dispara a otra, la consecuencia inmediata ser la herida o muerte, el autor es responsable de esas consecuencias. Imputabilidad de las consecuencias mediatas. Estas derivan de la conexin del hecho originario con otro acontecimiento diferente, no asociado necesariamente al primero. El art. 904 dice: las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiera previsto, y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa haya podido preverlas. Hay tres supuestos: 1) El sujeto previ la consecuencia daosa y obr (dolo), entonces se le imputan las consecuencias y hay responsabilidad del sujeto. Ej: administra anestesia a un enfermo del corazn, previendo la muerte de ste. 2) El sujeto no previ la consecuencia pero pudo hacerlo (culpa), entonces hay igualmente imputacin y responsabilidad. Ej: el doctor que dio una anestesia sin examen previo. 3) El sujeto no previ la consecuencia ni pudo preverla (caso fortuito) entonces no hay imputacin de las consecuencias. Ej: la enfermera siguiendo instrucciones suministra una droga que el paciente no tolera. Quien pretenda la imputacin de las consecuencias mediatas, requerir adems de la prueba de que el sujeto fue realmente el autor del hecho, la prueba de la culpa con respecto de las consecuencias; no necesitar prueba, si ha mediado dolo por parte del agente. Imputabilidad de las consecuencias causales. Estas consecuencias, por su ndole son imprevisibles y por ende inimitables al agente que obra. El art. 905 dice: las consecuencias puramente causales no son imputables al autor del hecho sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al realizar el hecho. Esta excepcin, al principio de inimputabilidad que sostiene en su primera parte, es segn Llambias impropia, porque si se prueba que la consecuencia no era causal para el autor, sino que se obr previendo subjetivamente esa consecuencia, por lo tanto no sera una consecuencia causal sino que se trasladara a la categora de consecuencias mediatas, regida por el art. 904.

72

www.planetaius.org

En cambio, tambin para Llambias, el antiguo art. 906 era una verdadera excepcin al principio de inimputabilidad de las consecuencias causales. El art. 906 deca: son imputables las consecuencias causales de los hechos reprobados por las leyes, cuando la causalidad de ellas ha sido perjudicial por causa del hecho. Para alguna doctrinarios, los hechos reprobados por las leyes eran todos los hechos ilcitos, delitos o cuasidelitos, entonces las consecuencias imprevisibles de un hecho ilcito, doloso o culposo, sera imputable al agente. Aguilar considera que los cuasidelitos no estaban incluidos en el artculo, fundamentando esto diciendo que los cuasidelitos comenzaban siendo altos lcitos y que la culpa del agente los convierte en hechos ilcitos. Llambias considera a la interpretacin de Aguilar acertada, pero disiente en el fundamento que aqul le dio, ya que Llambias dice que los cuasidelitos nunca fueron actos lcitos sino que siempre fueron actos ilcitos porque no tena las precauciones necesarias. Coincide que los hechos reprobados por las leyes son los delitos. Este es un caso, en el que se usa una expresin demasiado general que exceda la intencin del codificador. ste art. 906 ha sido suprimido por la ley 17711, y se ha consagrado segn Llambias una solucin inarmnica. El nuevo art. 906, sienta el principio de inimputabilidad de las consecuencias remotas: en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. Si bien no hay discusin sobre la inimputabilidad de las causas remotas, ya que son ms que imprevisibles, si existen diferencias con respecto a la frase final ...que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad. Se lo ha interpretado: 1) Como definicin de consecuencias remotas. 2) Como razn por la cual no se imputa la consecuencia remota al agente. En ambos sentidos, segn Llambias es intil. 5- Hechos involuntarios. Rgimen legal. El principio general de este tema se consiga en el art. 900 que dice: los hechos que fuesen ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna. Esto significa que el autor de un hecho involuntario carece de responsabilidad, no siendo entonces viable imputarle ninguna de las consecuencias derivadas de su actividad. As lo explica el codificador en la nota del art., el elemento fundamental de todo acto es la voluntad, por eso los actos de una persona sin discernimiento y libertad, no son actos para el derecho, sino acontecimientos fortuitos. Excepciones al principio (pero no para Llambias):

1) Dada por el art. 907 que dice: cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slose responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueca el autor del hecho, y en tanto y en cuanto se hubiere enriquecido.... no hay aqu realmente una excepcin al principio de responsabilidad, se trata de la aplicacin de otra fuente obligatoria: el enriquecimiento sin causa. 2) Resultante del art. 908, que seala: quedan, sin embargo, a salvo los derechos de los perjudicados, a la responsabilidad de los que tienen a su cargo personas que obren sin el discernimiento correspondiente. En este supuesto no hay excepcin alguna a la irresponsabilidad del agente involuntario, puesto que en la situacin descrita por el art. 908 esa responsabilidad subsiste. Lo que ocurre es que como pasa en otros supuestos de responsabilidad indirecta o refleja, el acto de una persona puede comprometer la responsabilidad de otra; esto es el caso de los tutores. Para algunas autores (Borda) el sistema de nuestro Cdigo es muy injusto ya que libera de toda responsabilidad al agente de actos involuntarios y el damnificado no obtiene reparacin alguna. Por eso se ha ido desarrollando una tendencia doctrinaria y legislativa, para que por medio de la equidad, se logre distribuir los daos ocasionados por ese acto involuntario entre el causante material y la vctima. Por que tambin sera injusto que el autor de ese acto cargue con todas las consecuencias de ese acto, cuando lo izo sin voluntad. La ley 17711 modific el sistema del Cdigo, agregando un segundo prrafo al art. 907 que dice: los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundandos en razones de equidad, teniendo importancia el patrimonio del autor y la real situacin de la vctima. Este agregado establece una indemnizacin de equidad. Algunos elementos interpretativos del agregado. 1) El verbo podrn confiere a los jueces una atribucin cuya aplicacin queda librada a su discrecin, es decir, no es un derecho estricto del damnificado; 2) La ley dice un resarcimiento, no el resarcimiento, lo que significa que est lejos de la reparacin integral del dao; 3) Aclara que se funda en razones de equidad, no es una sancin, lo que significa que ac la responsabilidad del autor no existe;
73

www.planetaius.org

4) El juez slo est precisado a tomar en cuenta la situacin... sin otro control ms que su sensibilidad y discrecin. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla XI. 1- Acto jurdico. (concepto). El art. 944 del C.C dice: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos que tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Cuando los hechos jurdicos proceden de la voluntad humana se denominan actos jurdicos. El acto jurdico ha sido definido como el hecho dependiente de la voluntad humana que ejerce algn influjo en el nacimiento, modificacin o extincin de las relaciones jurdicas. En Alemania, Italia y Espaa denominan al acto jurdico como negocio jurdico, pero es en Alemania donde mejor se ve la relacin de gnero y especie entre acto y negocio jurdico. Savigny defini los actos jurdicos como declaraciones de voluntad, y Windscheid defini negocio jurdico como una declaracin de voluntad efectuada para producir un efecto jurdico. Caractersticas. 1) Es un hecho humano: es el carcter de mayor generalidad, que lo opone a los hechos jurdicos naturales externos. 2) Es un acto voluntario: el acto jurdico est entrelazada con la voluntad, es la razn por la cual el sujeto celebra un acto formalmente jurdico, sin discernimiento, intencin o libertad puede impugnarlo para desentenderse de sus efectos. Por eso se ve la vinculacin con la teora de los actos jurdicos y la de nulidades, las faltas de voluntad, configuran causas determinadas de la anulacin de los Actos Jurdicos. 3) Es un acto lcito: no se concibe que el ordenamiento pueda amparar actos contrarios a ese ordenamiento, entonces el sujeto debe subordinarse a la ley, para no incurrir en la sancin de nulidad del acto realizado, que slo sera formal, pero no substancialmente jurdico. 4) Tiene un fin especficamente jurdico: el nacimiento, la modificacin o la extincin de la relacin jurdica. Esta es la nota distintiva del acto jurdico, su caracterstica exclusiva y propia que sirve para distinguirlo de los dems. Clasificacin de los actos jurdicos. Clasificacin enunciada en el Cdigo: Velez Sarsfield incluy tres clasificaciones: a) Actos jurdicos positivos o negativos: art. 945 los actos jurdicos son positivos o negativos, segn sea necesaria la realizacin u omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe. - Actos jurdicos positivos: el nacimiento, modificacin o extincin de un Derecho depende de la realizacin de un acto. Por ejemplo: la firma de un pagar, un contrato de compraventa, etc. - Actos jurdicos negativos: el efecto depende de la omisin o abstencin. Por ejemplo: obligaciones de no hacer (contrato para evitar se eleve una pared, servidumbre, etc). No es una clasificacin importante para la doctrina, fue tomada por Savigny. b) Actos unilaterales o bilaterales: art. 946 los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales. Son unilaterales cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas. - Actos jurdicos unilaterales: cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona. Por ejemplo: testamento. - Actos jurdicos bilaterales: requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas. Por ejemplo: matrimonio. No hay que confundir esta clasificacin con la homnima de contrato, un contrato unilateral obliga slo a uno; un contrato bilateral, obliga a ambas partes. Esta clasificacin importa para la nulidad, porque en principio la nulidad parcial slo funciona respecto de los actos unilaterales. c) Actos entre vivos y de ltima voluntad: art. 947 los actos jurdicos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en este Cdigo actos entre vivos como son los contratos. Cuando no deben producir efectos sino despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad, como son los testamentos.
74

www.planetaius.org

- Actos jurdicos entre vivos: no depende del fallecimiento de quienes emana la voluntad para producir los efectos. Ej: contratos. - Actos jurdicos. Disposiciones de ltima voluntad: su eficacia depende del fallecimiento de la persona que expresa su voluntad. Ej: testamento. Esta clasificacin proviene del Esbozo de Freitas; la diferencia entre ambos est en cuando comienza a producir efectos. Clasificacin doctrinaria: Onerosos: son aquellos que confieren alguna ventaja a alguna de las partes que a su vez queda obligada a una contraprestacin. Ej: compraventa, locacin, etc. Gratuitos: benefician exclusivamente a una sola parte, sin la obligacin de una contraprestacin. Ej: donacin, herencia, legado, etc. Esta clasificacin es importante respecto de la capacidad de las personas para otorgarla (el menor emancipado no puede efectuar actos gratuitos entre vivos sobre hechos que haya recibido a ttulo gratuito, pero si puede por medio de autorizacin judicial, hacer enajenaciones a ttulo oneroso de esos bienes). Formales: su validez depende de la celebracin bajo la forma exclusivamente sealada por ley, por ejemplo: matrimonio y testamento. No formales: son aquellos cuya validez es independiente de la forma que se celebren. Ej: contratos. Solemnes: la omisin de la forma legal, provoca la nulidad del acto y le quita todo efecto civil. Ej: matrimonio y testamento. No solemnes: la omisin de forma provoca la nulidad pero no impide producir otros efectos distintos, por ejemplo si se omite la escritura pblica en la transmisin de un Derecho Real, esta ser nula pero esos actos valen como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Principales: su existencia no depende de la existencia de otro acto. Ej: matrimonio, compraventa, etc. Accesorios: su existencia depende de la existencia de otro acto, a los cuales acceden. Ej: hipoteca, las concepciones nupciales. Esta clase importa por el principio de que la accesorio sigue la suerte de lo principal, por ende si el acto principal (matrimonio) es invlido, tambin lo sern las convenciones nupciales, pero no a la inversa. Puros y simples: son aquellos que representan slo los elementos esenciales del acto; es decir, el sujeto, el objeto y la forma. Modales: son aquellos que representan un plazo, una condicin o un cargo. Patrimoniales: son aquellos que tienen un contenido econmico; de administracin, de conservacin, de disposicin. Extrapatrimoniales: se refiere a derechos y obligaciones que no son traducibles a valores econmicos. Ej: reconocimiento de filiacin, la adopcin, el matrimonio. Modalidades de los actos jurdicos. Se denominan modalidades de los actos jurdicos a ciertos elementos accidentales que alteran los efectos normales de dichos actos, ya tornando incierta la existencia de los derechos respectivos, ya postergando su ejercicio, ya gravando con obligaciones accesorias su adquisicin. Estos son respectivamente: condicin, plazo y cargo. 1) Condicin. En sentido tcnico es la clusula por la cual se subordina la adquisicin de un derecho o la realizacin de un hecho incierto y futuro. Por extensin es tambin el hecho del cual depende el efecto jurdico previsto. - Caracteres: a) Incierto: es un carcter esencial que tiene la condicin, debe tratarse de un hecho que puede o no ocurrir, contingente (granizo). b) Futuro: vinculado con la incertidumbre. c) Incoercible: no susceptible de compulsin por medio de una accin judicial (distinto corgo, si es coercible). Clasificacin:

a) Suspensivas: (art. 545) cuando queda supeditada la adquisicin del derecho (nacimiento) a la reralizacin del hecho previsto. El efecto se produce a partir del momento en que la condicin se cumple.
75

www.planetaius.org

b) Resolutorias: (art. 553) cuando las partes subordinan a un hecho incierto y futuro la resolucin de un derecho adquirido. Es decir su extincin. Los efectos corren desde la celebracin del acto y cesan si la condicin tiene lugar. c) Causales: el hecho no depende de la voluntad de las partes. Ej: te dar mi auto si gano uno nuevo en una rifa. d) Potestativas: cuando el hecho previsto depende de la voluntad del interesado. Ej: te dar mi auto si quiero; en realidad no es una verdadera obligacin, s lo es cuando la condicin es un hecho que puede o no hacer. Ej: te dar mi auto si compr otro. e) Mixtas: cuando el hecho previsto depende en parte de la voluntad del obligado y en parte no. Ej: te dar el consultorio cuando te recibas o te dar la casa si me caso. f) Positivas: consisten en la realizacin de un hecho. Ej: el pago de una suma de dinero en caso de siniestro. g) Negativas: consisten en la omisin de un hecho. h) Permitidas: son todas las que no resultan prohibidas, como la actividad de las particulares, la imposicin de la condicin entra en el campo de la voluntad y de un marco de libertad. i) Prohibidas: stas pueden ser (art 530). - Imposibles: la imposibilidad del hecho previsto puede ser natural o jurdica.la imposibilidad debe surgir antes de la celebracin, si sobreviene despus la condicin se frustr. Si la condicin fuera negativa e imposible no invalida el acto sino que este es simple y puro, Ej: te dar 10 si no tocas el cielo. - Contrarias a las buenas costumbres: en este caso no corresponde distincin entre condicin positiva o negativa porque es inadmisible que un hecho inmoral pueda hacer que adquiera un derecho, pero tambin es inaceptable que como precio a la omisin de un hecho inmoral adquiera un derecho. El nico supuesto que admitira una condicin inmoral seran las condiciones resolutorias, si mantiene una vida honesta puede cobrar una renta mensual que no se cobrara por no merecerla en caso contrario. - Ilcitas: consisten en hechos prohibidos por la ley. Una excepcin seran las condiciones resolutorias (si comete un ilcito pierde el derecho adquirido). La otra excepcin sera como condicin que prevee la realizacin de ilcitos por terceros, por ejemplo, seguro de robo. Fuera del art. 530 podemos mencionar dentro de las condiciones prohibidas las ilegtimas, que estn en el art. 531 que son hechos ilcitos pero no son hechos que puedan erigirse como condicin. Se prohiben estas condiciones para preservar la libertad de accin de conciencia y de eleccin de estado de las personas. 1) Habitar siempre un lugar determinado. 2) Cambiar o no de religin. 3) Casarse entre determinadas personas o en determinado lugar o no casarse. 4) Vivir clibe temporalmente o por siempre, o no casarse con determinada persona o divorciarse. No es una enumeracin limitativa. Efecto de la condicin. Una vez cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al da en que se contrajo. El principio de retroactividad de las condiciones se aplica tanto a las condiciones suspensivas como as tambin a las resolutorias. Este principio presenta algunas particularidades: 1) El adquirente de un derecho bajo condicin suspensiva debe esperar el hecho para adquirir realmente el mismo; durante ese perodo la ley le concede importantes atribuciones. Ej: puede realizar actos de conservacin; tambin pude transmitir ese derecho condicionado no slo por actos martis causa sino tambin por actos entre vivos, ya que este derecho integra el patrimonio de la persona; finalmente si el titular de un derecho condicional tiene la posesin anticipada, puede percibir los frutos que el derecho otorgue, si la condicin se frustra deber devolver la posesin con los aumentos que hubiera tenido por s , pero no los frutos. Esta disposicin tiene un fin prctico para incentivar la produccin. 2) En caso de condicin resolutoria, tambin en materia de frutos se establece una excepcin al principio de retroactividad, entonces si la condicin se produce no se devuelven los frutos porque el poseedor de una cosa de buena fe tiene el derecho a los frutos que de ella obtiene. 2) Plazo. Es una modalidad del Acto Jurdico por la cual se posterga el ejercico de los derechos a que se refiere. Entonces plazo es el lapso que media entre la celebracin del acto y el acontecimiento de un hecho futuro y necesario al cual est subordinado el ejercicio o la extincin de un derecho. La diferencia con la condicin es que el hecho en el plazo es necesario y se sabe que va a ocurrir, es decir, que los actos sujetos a plazo son seguros y no hay duda acerca de su existencia. Especiens. Elplazo puede ser: a) suspensivo: difiere o suspende en el tiempo el ejercicio de un derecho a sustituir a su titular. Ej: la obligacin de restituir una suma de dinero en un mes. b) Resolutorio: denominado extintivo. Cuando llegado el plazo se produce la caducidad de un derecho. Ej: la muerte de una persona extingue el derecho del acreedor a lla renta vitalicia.
76

www.planetaius.org

La doctrina sostiene que resolutorio es una mala denominacin porque el plazo no opera retroactivamente sino a partir de la fecha en que ocurre. c) cierto: es cuando se conoce de antemano el momento de su realizacin o cuando fuese fijado para terminar en desigando ao, mes o da. Ej: un pagar a 90 das. d) Incierto: cuando fuese fijado con relacin a un hecho necesario para determinar el da en que ese hecho ocurra. Ej: el monto a pagar cuando se recoja la cosecha. Acerca de la clausula de pago a mejor fortuna, se ha discutido si es un plazo incierto o una condicion como dice Borda (sostiene que si se determino que el deudor pagara cuando mejore su fortuna, entonces eso puede o no ocurrir), en cambio la mayoria de la doctrina y alguna jurisprudencia afirma que es un plazo incierto y en caso de dudas se acude a la consulta de la intencion de la spartes. e) Expreso o tacito: el tacito se induce de la naturaleza propia del acto. f) Legal: Surge de la ley y son los fijados por el Codigo de Procedimientos. g) Judicial: Es el establecido en la sentencia que o bien se atiene a las disposiciones en el codigo procesa y se reduce a plazo legal, o bien responde a la voluntad de las partes y se transforma en voluntario. h) Voluntario: Es el unico que cae detro de la modalidad de los actos juridicos. Efectos del plazo: El plazo opera a partir de su vencimiento, dejando subsistentes las consecuencias del acto producido con anterioridad. Es otra diferencia esencial que borra lo pasado en el intervalo, entre la celebracion del acto y la realizacion de la condicion. Antes del vencimiento del plazo, la obligacion no es exigible, las acciones del titular para obtener el pago de su credito estan en suspenso hasta el vencimiento. Si se le reconoce al titular toda clase de actos de conservacion, si el deudor paga antes del vencimiento no se admite la repeticion, tambien el titular puede trasmitir el derecho aunque sea una obligacion a plazo incierto. Despues del vencimiento, el titular del derecho puede promover las acciones judiciales pertinentes, tambien se considera que el plazo vencio cuando el deudor cae en insolvencia, cuando se sacan a remate sus bienes hipotecados o prendados. 3) Modo: Es una obligacion accesoria y excepcional que se impone al adquiriente de un derecho, por ejemplo el legado con el cargo de mantener ciertos parientes del testador. - Caracteres: Es una obligacion que se impone a una de las partes y puede ser coercitivamente exigible, Es una obligacioon accesoria al derecho qque se adquiere, si no se adquiere el derecho tampoco la obligacion y viceversa. Es una obligacion excepcional y no es un complemento normal del acto, solo la voluntad del enajenante vincula el derecho ya existente con el cargo impuesto. - Diferencias con la condicion: El cargo es coercitivo, no suspensivo como la condicion. Si se presenta una duda acerca de si el hecho previsto es una condicion o un cargo se entendera que es esto ultimo por resultar asi mas favorable a la situacion del titular del derecho. - Efectos del cargo: Los efectos provienen de su doble carcter de obligacion y accesorio del derecho principal. Por ser una obligacion, el incumplimiento faculta al acreedor apara el eferciciio de las medidas compulsivas pertinentes, el incumplimiento no afecta la adquisison del derecho (si no seria condicion), en caso de donaciones el donante puede pedir la revocacion de la liberalidad. Por su carcter de obligacion el cargo se transmite a los sucesores universales del deudor, salvo que sean inherentes de este. Por ser accesorios la extincion del derecho principal provoca la extincin de la obligacion accesoria pero no a la inversa. El cargo puede no extinguirse pero si anularse por imposible, ilicito o inmoral, esta nulidad se comunica a todo el acto y consiguientemente a la adquisicin del derecho principal. Acto licito: Es el ajustado a la norma moral de una sociedad y de una epoca, es el que no esta prohibido por la ley. Acto juridico: Todo hecho productor de efectos para el Derecho se denomina hecho juridico, cuando este hecho procede de la voluntad humana, se denomina acto juridico. El hecho juridico comprende al acto juridico que puede definirse como el hecho dependiente de la voluntad humana que ejerce algn influjo en el nacimiento, modificacin o extincin de las relaciones jurdicas. La autonomia de la voluntad. Limitaciones. Principio fundamental para el codigo civil frances y los inspirados en el (todos los redactados durante el curso del siglo pasado menos el aleman) es la autonomia de la voluntad, que se enfrenta a la declaracion de esta. El principio se traduce en la norma que fija el articulo 1197 CC: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Principio este que se complementa por el articulo 1198 que expresa: los contratos obligan no solo a lo que este formalmente expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos. Es conveniente, empero, tener en cuenta lo que expresa el art 21 del citado codigo: las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia esten interesados el orden publico y las buenas costumbres.
77

www.planetaius.org

2- Elementos de los actos juridicos: El acto juridico tiene tres elementos esenciales de cuya concurrencia resulta la misma existencia del acto, porque si uno de esos elementos faltara, no sera un acto juridico o sera (como lo denomina nuestro derecho) un acto juridico inexistente. A_ Sujeto: Es el autor del acto, o persona de quien emana. La sola voluntad del sujeto no es suficiente, porque para que el acto sea valido la voluntad del sujeto debe estar calificada por la capacidad, es lo exigido por el art 1040. El fundamento es notorio: a pesar de que una persona a los 14 aos tenga pleno discernimiento, aun por su inexperiencia la ley impide la celebracion de actos porque seguramente estos le acarrearan consecuencias desfavorables, entonces, y hasta que no complete su educacion y obtenga experiencias, la ley lo protege con la incapacidad que se prologan hasta los 21 aos, cuando adquiere capacidad para celebrar validamente actos juridicos por si. B_ Objeto: es la materia sobre la cual recae, o la cual tiende la voluntad del sujeto. Pueden ser cosas o hechos. La ley exige respecto del sujeto un requisito positivo para la validez del acto juridico (la capacidad), en cambio respcto del objeto solo indica requisitos negativos. El principio de esta materia esta en el art 19 de la constitucion nacional donde afirma que la determinacin del objeto de las acciones privadas del hombre estan exentas de la autoridad del magistrado siempre que no ofendan la moral publica y el orden o perjudiquen a un tercero. C_ Causa: La doctrina clasica francesa considera que la causa es un elemento esencial del acto juridico, entendiendo por tal fin que ha determinado al autor o a las partes al celebrar el acto. Estos autores distinguen entre: - Causa final: es la que constituye el elemento final. - Causa impulsiva: o motivos individuales del acto, quedan al margen del derecho, es escencialmente variable y no influye en la eficacia del acto. - Causa eficiente: o fuente de la cual proviene la obligacion. La teoria clasica estudia la causa final en tres tipos de contratos: - Sinalagmaticos (sociedad civil): La obligacion de cada parte tiene por causa final la obligacion de la otra, pues ese objetivo es lo que nos ha llevado a cada uno a contratar. - Unilaterales: La causa es la obligacion del deudor, es el hecho cumplido por la otra parte. - Gratuitos: La causa final es la intecion de hacer una liberalidad o prestar un servicio. Entonces la causa final es el fin abstracto, inmediato e dentico en todos los actos juridicos que pretenencen a una misma categoria, que persigue el o los autores de un determinado acto juridico. Velez Sarsfield, siguendo a Freitas, ha estimado que la causa final no constituye un elemento independiente, sino que queda englobada dentro del objeto del acto, tampoco es el mismo concepto sino que se toma la causa impulsiva o motivo determinante que permite calificar o no la intencion de las partes. Seria lo que Spota denomina el objeto fin del acto juridico. Nuestro codigo considera que tres son los elemntos esenciales del acto juridico. Analisis del artitulo 953 CC Respecto del objeto: - Cosas: El objeto de los actos juridicos deben ser cosas que esten en el comercio... En esta parte se refiere a las cosas que su enajenacion no esta expresamente prohibida o dependa de una autorizacion publica, entonces es erroneo prohibir la realizacion de actos que no tengan que ver con la enajenacion sobre los hechos fuera del comericio, ya que ellos no pueden ser transferidos pero si alquilados. El impedimento seria solamente sobre actos de trasferencia, asi se deduce de otros articulos. ... o que por algun motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algun acto juridico... Esta es una afirmacion vacia de contenido ya que la prohibicion debe resutar de otro articulo que la disponga. Ademas el articulo 1044 declara nulo el acto juridico cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, entonces es una remision en blanco a otras disposiciones. Por ejemplo, las cosas ajenas no pueden ser objeto de compraventa, ni los inmuebles de la prenda, ni los muebles de la hipoteca. - Hechos: El objeto de los actos juridicos debe ser... hechos que no sean imposibles... Son los hechos juridicamente imposibles aquellos que no pueden tener lugar segn el ordenamiento juridico. Por ejemplo, la direccion de una construccion por alguien que no es ingeniero o arquitecto, ademas el codificado incluyo los actos naturalmente imposibles, por ejemplo tocar el cielo. Llambias sostiene que esta inclusion es innecesaria ya que su invalidez ya esta establecida y mas determinante todabia por la naturaleza del hecho o cosa. ... que no sean ilicitos... Entendiendose por tales los hechos prohibidos por la ley, por ejemplo, la sociedad para cometer delitos. A continuacion el articulo dice ... contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, que es lo mismo y es logico porque no pueden pedir el amparo de la ley. ... o que se opongan a la libertad de las acciones de conciencia... Con este preceto se prohibe, por ejemplo, el compromiso de habitar un lugar determinado, convertirse a otra religion, o contraer matrimonio (art 531). ... o que se perjudiquen los derechos de un tercero. Se prohibe aca, por ejemplo, el acto de disposicion en fraude de los acreedores. Pero sin llegar a ese extremo, podemos aplicarlo, por ejemplo, A se obliga a enajenar una cosa a favor de B y luego lo transmite a C, conociendo este la obligacion primitiva, entonces el acto perjudica a B, por lo tanto la sancion es la nulidad y la responsabilidad de A y C frente a B, por si C no conocia la obligacion anterior,
78

www.planetaius.org

su buena fe lo exime de la responsabilidad y salva la eficacia del acto, por ende el perjuicio de B emana exclusivamente del comportamiento doloso de A. Quiza lo mas importante del articulo es la prohibicion de los hechos contrarios a las buenas costumbres, esto es, que exige un contenido moral en el acto juridico, por eso termina el articulo diciendo: los actos juridicos que no sean conformes a esta disposicion, son nulos como si no tubiesen objeto, es decir, que el derecho no autoriza ni ampara los actos contrarios a las buenas costumbres. Acerca de lo que se debe entender por moral y buenas costumbres se han emitido dos opiniones: 1_ es un concepto relativo que depende de la aceptacion general que de el hagan los individuos. 2_ Llambias considera que la moral mentada por el codigo civil es la moral catolica, es decir, la que define la iglesia, y es asi porque la iglesia en nuestro pais no es un organo contingente, sino necesario en la organizacin juridica argentina, estando el gobierno obligado a sostener el culto catolico (art 2 CN) Trascendencia jurisprudencial: Este precepto del art 953, lo vemos tambien en algunos ejemplos donde se ha usado esta disposicion para rectificar otros preceptos: A_Intereses: el art 621 autoriza a las partes a convertir los intereses de la obligacion, por lo tanto se llegaran a autorizar intereses de 120% anual, pero pronto se advirtio que se estaba fomentando la usura, entonces los tribunales reaccionaron y haciendo jugar el art 953 redujeron los intereses a un maximo del 10% osea anulaba el pacto de interes. Luego ese maximo vario por la situacion del pais. Lo importante es que el art 621 integra el articulado y recibe la influencia de otras disposiciones, sobre todo de las que tienen un claro sentido orientador como el art 953. B_ Clausula Penal: El art 522 determinaba que en caso de inclumplimiento de una obligacion, en la cual se halla pactado una suma previendo dicho incumplimiento, esa suma se debera pagar ni mas ni menos. La jurisprudencia la redujo y hasta la anularon cuando dicha suma era una exorbitancia comparada con el efectivo perjuicio sufrido por el acreedor. La ley 17711 respaldo esta modificacion al art y en el agregado del art 656. C_ Convenciones contrarias a la moral sexual: La jurisprudencia aplicando el art 953 ha sancionado entre la nulidad la locacion de una casa destinada a prostibulo, o a la obligacion de ejercer la prostitucion, la venta de una casa de tolerancia, etc. D_ Lucro inmoral: por ejemplo, el que intenta obtener para el acreedor del hermano fallecido, un monto inferior para beneficiar a los herederos, pero luego pretende cobrar la sucesion, el monto integro, beneficiandose con la diferencia. E_ Pacto comisorio en compraventa a plazos: El pacto comisorio es una clausula por el cual el acreedor puede rescindir el contrato si la otra parte no cumple, entonces se cometian abusos porque el acreedor exigia la rescisin por falta de tres o cuatro mensualidades, cuando el deudor ya habia pagado casi todo el precio, entonces el acreedor se quedaba con las otras cuotas en concepto de alquiler, ya que el deudor ya habita el terreno, y tambien se quedaba con el terreno. Los tribunales luego de vacilaciones decidieron anular la aplicacin del pacto comisorio cuando el comprador halla pagado un numero de cuotas (generalmente el 35% del precio total) suficiente para exigir la escrituracion del inmueble. Esta jurisprudencia fue tan convincente que se introduce como art 8 de la ley 14005 que reglamenta la venta a plazos de inmuebles fraccionados en lotes. 3- Efectos del acto juridico respecto de las partes, sucesores y terceros. Los actos juridicos producen efectos con relacion a las partes que en ellos internvienen y no respecto de los extraos. Este principio que ya expresaban los romanos nos sirve para explicar conceptos claros de importancia y de aplicacin. - Parte: Parte de un acto juridico es la persona que por medio del acto a cuya formacion concurre ejerce una prerrogativa juridica propia, por ejemplo, en un contrato de compraventa son partes el vendedor y el comprador. Esta nocion permite diferenciar a otras personas que intervinieron en la formalizacion del acto juridico como el escribano, los testigos o los representantes. Estos no son partes. - Sucesor: El codigo los define como las personas a las cuales se transmiten los derechos de otras, de manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre. La sucesion es distinta: segn el origen de la transimision la sucesion puede ser: Legal: deriva de la ley, es la que se opera por ejemplo a favor de los herederos legitimos. Voluntaria: proviene de la voluntad del individuo en cuyo derecho se sucede, por ejemplo, la sucesion de los herederos testamentarios en el patrimonio del testador. segn la extension del titulo de la transimison la sucesion puede ser: Universal: se refiere a la totalidad o a una fraccion del patrimonio. El sucesor universal es aquel a quien pasa todo o una parte alicuota del patrimonio de una persona. Particular: Se refiere a uno o mas bienes individuales. El sucesor singular es aquel a que se transimite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona. - Tercero: Designa a toda persona agena a algo, sea una obligacion, una convencion, una relacion juridica, etc. Con relacion al acto juridico los terceros son las personas extraas al acto, es decir las que no han concurrido a su
79

www.planetaius.org

formacion, ni son sucesores universales de las partes. Entre los terceros hay que diferenciar la situacion de los sucesores singulares, la de los acreedores quirograficos y la de los terceros propiamente dichos de las partes. - Representante: Es la persona que, ya por una autorizacion legal o por una convencional, actua en nombre de otra, ejerciendo prerrogativas juridicas de esta. Si por ejemplo un contrato de compraventa se celebra por medio de representantes, no son estos quienes venden o compran, sino quienes representan a las partes que venden o compran. Segn el origen de la autorizacion para obrar en nombre de otro los representantes pueden ser: Legales: aquellos que designa la ley: padres, tutores o curadores. Voluntarios: son designados por el propio representado: mandatario. Nuestro codigo incluye la teoria de representacion, no en la seccion de hechos y actos juridicos, sino con relacion al contenido del mandato y luego se extiende a los demas casos. Efectos. Analisis del art 1195 - Sucesores universales: Es la primera mencion que hace el articulo, ya que se encuentran en principio en igual situacion que las partes a las cuales suceden. Esta paridad de situacion que exite entre las partes y sus sucesores universales no es absoluta, sino que existen algunas excepciones: 1_ Los derechos y obligaciones inherentes a la persona provenientes de un acto juridico, no se transmiten a los sucesores univeersales, ya sea por la naturaleza del acto, ya porque existe una disposicon expresa de la ley (ejemplo: derechos de usufructo, uso y habitacion). 2_ Tambien se transmiten a los sucesores las obligaciones intransmisibles en razon de una clausula contractual, entonces a pesar de que su naturaleza sea transimisible hay obligaciones que las partes pueden convertir en intransmisibles, porque es una cuestion librada a la determinacion de los particulares. - Sucesiones singulares: En principio y al revez de los sucesores universales, estos no se ven alcanzados por los efectos de los actos juridicos. Es que respecto de esos actos ellos son terceros. A este principio se le reconocen tres excepciones: 1_ Se beneficia o perjudica por los actos juridicos cumplidos por su autor, si los sucesores singulares consitituyen un antecedente del derecho transimitido. 2_ Afectan al sucesor singular las obligaciones contraidas por el autor de su derecho, respecto a la cosa transmitida, si y solo si esas obligaciones estan gravadas no sobre personas determinadas sino sobre el poseedor de la cosa determinada. Por ejemplo: la hipoteca. 3_ Los sucesores singulares pueden invocar, aunque no esten en el titulo transmitido, los derechos de su autor que puedan reputarse accesorios del objeto adquirido. - Terceros: Entre los terceros o personas extraas nos falta mencionar a los acreedores quirografarios de las partes, como ellos tienen como garantia de sus creditos el patrimonio del deudor, no son indiferentes a los movimientos de este; al contrario, se benefician con el incremento de ese patrimonio o se perjudican cuando disminuye. Pero como son terceros no pueden intervenir en la actividad del deudor, excepto cuando actos de disposicion agravan su insolvencia, entonces su objeto es ilicito y perjudicaria a un tercero (art 953), esto es suficiente para entregar al acreedor la accion revocatoria. 4- interpretacin de los actos jurdicos. Interpretar un acto jurdico es establecer su verdadero alcance y sentido. La interpretacin vienen a reparar el defecto de manifestacin de voluntad y es una indagacin de la voluntad efectiva del agente en el acto jurdico unilateral, o de una voluntad comn de las partes en un acto bilateral, para asegurar el respeto que merece el querer individual en este sector del derecho. Problemas que plantea Borda. El primer problema es establecer si la interpretacin de los actos jurdicos es una cuestin de hecho o de derecho, este tiene un inters prctico fundamental. Si fuera de derecho, estara sujeta al recurso de Casacin. Se trata de saber si en teoria la sentencia que acuerda a un acto juridico una interpretacion que se estima inadecuada, es o no suceptible del recurso de casacion. En este aspecto se plantean diversos problemas, que pueden ser discriminados en dos categorias: 1_ En esta categoria queda comprendido todo lo relacionado con la investigacion de la efectiva intencion que da vida al acto juridico. Aqu hay cuestiones de hecho y consiguientemente de prueba que no dan materia al recurso de casacion. 2_ Se refiere a la apreciacion que de los hechos ha de hacer el magistrado, conforme al regimen juridico correspondiente y si se toma por erronea la apreciacion judicial tiene lugar el recurso de casacion considerandose como una cuestion de derecho. Teora de la voluntad psicolgica: consideran que el fundamento de los actos jurdicos es la intencin, entonces todo lo que deben hacer los litigantes ante el juez es probar cual ha sido su intencin, por lo tanto la cuestin es de hecho.
80

www.planetaius.org

Este es el punto de vista clsico sostenido en general por jurisconsultos franceses del siglo pasado. Teora de la declaracin: no niegan que la voluntad es el origen y formacin de los actos jurdicos en general, y de los contratos en particular. Pero como las dems personas no pueden conocer su voluntad sino por medio de su exteriorizacin; el juez que tuvo en cuenta para el derecho, sino lo que expresa, entonces el juez debe investigar lo que la declaracin en su conjunto autoriza a creer que ha querido. Por declaracin de voluntad no debe slo entenderse la expresin verbal o escrita, sino tambin el proceder, actos o signos y an el silencio. A esta postura adhiere Borda. Por ende si aceptamos esta ltima teora, la cuestin es de derecho, donde hay que resolver y definir cuales son los efectos jurdicos de la declaracin y con ello queda dicho que las cuestiones de interpretacin del acto jurdico quedan sujetas al recurso de casacin, aunque la Suprema Corte de Buenos Aires se haya pronunciado en contra, la doctrina moderna as lo cree (Spota, Borda, Dassen). Entonces la corte de casacin podr decidir, por ejemplo, cul es el significado y los actos jurdicos del acto. Principios aplicables. - La buena fe: es el principio fundamental, as lo dispone el art. 1198 del C.C: los actos jurdicos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosimilmente las partes entendieron o puedieron entender. Este principio es el rector en la interpretacin de los actos jurdicos y tiene dos sentidos distintos: en los actos de ltima voluntad, especialmente el testaento, cuando se hable de buena fe significa que debe interpretarse de acuerdo a ella, que el juez debe procurar extraer onestamente la verdadera voluntad del causante a traves del documento, para hacerlo cumplir fielmente. En los actos entre vivos, especialmente contratos, la buena fe significa lealtad, confianza en la palabra empeada, actuar con buena fe implica evitar toda reticencia o astucia que pueda inducir a confucin a la otra parte. El juez en caso de controversia debe preguntarse que significado hubiera atribuido a la declaracin de una persona honorable y corrcta. Si ambas partes han atribuido a la declaracin un significa doferente y han querido obligarse auna cosa distinta, el juez por aplicacin del principio debe interpretar el acto conforme a la voluntad primietiva de las partes. En los contratos, es una custin de inters general e incluso de sueguridad social. De este principio de buena fe se desprenden las siguientes reglas interpretativas: 1) el juez no debe ceirse estrictamente en el significado jurdico de las palabras, por que la gente muchas veces por ignoracia del significado de ciertos trminos jurdicos, le atribuye un signioficado vulgar que es el que realmente expresa su voluntad, entonces el juez debe interpretar la declaracin con un criterio de profano, como una persona que no sabe de leyes pero s del obrar de la gente. 2) los usos y costumbres tienen mucha importancia, porque el emitir una declaracin de voluntad se entiende darle el significado que comunmente tiene. El Cdigo de Comercio determina que el uso y la prctica, generalmente observados en el comercio en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. Borda sostiene que no es lgico que prevalescan las costumbres del lugar donde debe ejecutarse porque, por ejemplo, un contrato entre jujeos que debe ejecutarse en Bs As no debera interpretarse segn las costumbres de Bs As, porque las partes viven y conocen las costumbres de Jujuy donde se celebr el contrato. 3) la declaracin debe interpretarse en su contexto, no por clusulas aisladas. As lo determina el Cdigo de Comercio, que agrega que cuando la palabra es ambigua o confusa, no debe atribuirsele el significado que ms le convenga sino el que le corresponde por contexto. 4) para el C.C. la buena fe impone la obligacin de hablar claro, entonces si existen clusdulas obscuras o dudosas deben interpretarse en contra de quien redact el contrato. Ya en el Derecho Romano se le imputaba al autor la oscuridad del texto. Este principio es particularmente justo cuando se trata de contrato de adhesin (aquellos en que las condiciones las establece un sola de las partes y la otra simplemente adhiere). - la circunstancias del caso. Cdigo Civil: las circunstancias del hecho en que se emiti la declaracin de voluntad son decisivas. A iguales palabras e identica conducta tienen un significado totalmente diferente si las circunstancias difieren. Por ejemplo, si una persona en una estacion toma mi valija y la lleva a un auto sin hablar, se entiende que es un changador, implica un contrato de transporte, con la obligacion de pagarle al changador; en cambio si se trata de una persona amiga no me va a cobrar, no se trata de ningun contrato. - El fin practico: todo acto juridico tiene un fin, si hay controversia ese fin es casi siempre de orden economico, el juez siempre tiene que tenerlo presente e interpretar las clausulas del contrato en la manera que mejor permita el cumplimiento de ese fin. - La conducta posterior de las partes: el codigo de comercio afirma que los hechos que protagonizan los contrayentes despues del contrato, seran la mejor explicacion de la intencion de las partes. Esto no solo se aplica en materia comercial sino tambien en causas civiles. - La naturaleza del contrato y su vivencia:. Tambien el codigo de comercio sostiene que si las clausulas de un contrato permiten interpretarse en dos sentidos y en ambos casos el acto sigue siendo valido, debe aceptarse el que
81

www.planetaius.org

valla mas de acuerdo con la naturaleza del contrato y con la equidad. Si en cambio un sentido hace que el acto sea nulo, entonces se interpreta en el otro sentido que permite la validez del acto. Estos principios tienen validez en lo civil. - El principio del favor debitoris: en caso de que ninguna de estas reglas aclare las clausulas dudosas o ambiguas, entonces se interpretara siempre a favor del deudor, o sea en sentido de su liberacion. Este es el principio del favor debitoris que esta en el codigo de comercio; y que resulta justo en los contratos gratuitos, pero no en los onerosos, porque la obligacion que resutla de una clausula es siempre motivo o consecuencia de una contraprestacion, en este caso el juez debe guiarse por la equidad y la equivalencia de las obligaciones reciprocas. Reglas de interpretacion del codigo civil y del codigo de comercio: Velez sarsfield se ha abstenido, salvo excepciones, de dictar normas de interpretacion, quizas por entender que deberian ser obra de la ciencia del derecho y no del legislador. Sin embargo, estas reglas tienen autoridad legal en el codigo de comercio, como lo expresa el art 218. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla XII. 1- Forma de los actos jurdicos. La forma es el tercer y ltimo de los elementos esenciales de los actos jurdicos. Con relacin al acto jurdico es la manera o modo de proceder en la instruccin de una causa, instancia o proceso y en la celebracin de un contrato o acto que deba surtir efectos legales. Forma esencial. De Gaspieri dice que la forma puede ser concebida como el molde en que la voluntad sustancial del acto se vaca y se hace sensible, adquiriendo un sentido, por medio del cual los terceros puedan reconocerla, ponderar sus alcances y consecuencias. Relaciona al sujeto con el objeto y es el medio por el cual ste exterioriza su voluntad sin la cual no hay acto jurdico voluntario. La forma esencial es el elemento indispensable ya que no es posible concebir actos sin forma. Forma legal. Art. 973: la forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de celebrarse el acto; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico o por oficial pblico o con el concurso del juez del lugar. Por lo tanto la forma legal es cierta forma determinada en que deben celebrarse los actos bajo pena de invalidez. El formalismo: evolucin. En pueblos de cultura incipiente la base de la organizacin jurdica es el formalismo, por ejemplo: en la Roma primitiva no importaba tanto el consentimiento de los contratantes, como que se hubiesen cumplido exactamente las formas que la ley determina. En este sistema formalista riguroso la forma esencial se identifica con lo legal; ya que tampoco se concebi un acto que no se hiciera con los smbolos y ritos que determina la ley. Posteriormente con la aparicin de los contratos bona fides se entenda que el acto, an desprovisto de la forma legal adecuada, era suficiente como para obligar a las partes; el Derecho comprendi que la fuerza que vinculaba a las partes provena de su propio consentimiento, del cual la forma servira ms adelante para su comprobacin. Desde entonces el derecho se caracteriza por el predominio del principio de libertad de formas, que deja a los particulares la eleccin de los hechos de expresin que estimen ms adecuados para la celebracin de los actos jurdicos. Modernamente se aprecia un resurgimiento del formalismo en la esfera comercial, pero ste tiene otro fin que se relaciona con los terceros y la seguridad del trfico jurdico. Por eso se establece la forma legal de la escritura pblica para asegurar las transferencias de bienes inmuebles y evitar extravos y controversias, por ende esas escrituras quedan a resguardo del Estado. Tambin sobre otros bienes existen registros donde el titular de un derecho lo inscribe, sobre todo en inters de los terceros, ya que estos deben estar informados de ciertos actos porque estos pueden incidir en el patrimonio que constituye la garanta colectiva de los acreedores. Por todos ello se han organizado regmenes adecuados de publicidad de la transmisin de los derechos, a este fin la ley 17711 coloca como requisito de forma indispensable la inscripcin en el registro para operar la transferencia de derechos reales sobre inmuebles. Ventajas. 1) El uso de formas comunes permite conocer con ms exactitud la naturaleza del acto. 2) La exigencia de ciertos fines protege a las partes de cierta ligereza e impremeditacin, por ejemplo: en el matrimonio o en el testamento. 3) El uso de forma preconstituida facilita y asegura la prueba del acto.
82

www.planetaius.org

4) Por medio de la publicidad se protege los derechos de tercero. 5) Desde el punto de vista fiscal favorece el cobro de impuestos. Inconvenientes. 1) La incomodidad de reportarse al cumplimiento de formas. 2) Las formas son siempre onerosas, ya que se debe recurrir a especialistas o funcionarios. Ej: escribanos. 3) Puede que el acto se invalide por no observar las solemnidades establecidas. 4) Las formas actan como impedimento que obstaculiza la celeridad de las transacciones de los bienes a que ellas se refieren. El neoformalismo. Principio de libertad: nuestro Cdigo brinda mayor fuerza jurdica en las convenciones a la voluntad individual, y no al cumplimiento de las formas sacramentales. As resulta del art. 974: cuando por este cdigo o por las leyes especiales no se distingue forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes. Pero en relacin a un acto jurdico determinado, podr exigirse la celebracin bajo forma escrita (art. 975) o en instrumento pblico (art. 976) o en cierta clase de instrumento pblico (art. 977). La inobservancia de las formas exigidas por la ley o por la convencin misma provoca la nulidad del acto. Instrumento como concepto autnomo: el instrumento es el elemento de forma que no ha de confundirse con el acto jurdico en el instrumentado. De esta distincin se entiende que no obstante la nulidad del instrumento puede ser vlido el acto jurdico instrumentado y viceversa. Pero si el acto depende para su validez de la forma instrumental, siendo nulo el instrumento donde consta, es consiguientemente nulo el acto instrumentado. Formas ad probationem y ad solemnitatem: las primeras son las instruidas para facilitar la prueba del acto. Las segundas son establecidas con rigor categrico, de modo que si no se cumplen, la ley considera que el acto no ha quedado formado para producir su efecto propio. Clasificacin de los actos jurdicos en cuanto a su forma. a) Acto formal: su validez depende de la celebracin bajo la forma exclusivamente determinada por la ley. Pueden ser: - Solemnes: la omisin de la forma legal, no slo provoca la nulidad sino tambin destituye al acto de cualquier otro efecto civil. Ej: matrimonio (si se omite la forma legal es un simple concubinato). - No solemnes: la omisin de la forma legal determina la nulidad del acto, pero no le impide producir otros efectos diferentes. Ej: si en la transferencia de bienes inmuebles se omite la escritura pblica, la transferencia como tal es nula, pero ese acto vale como contrato por el cual las partes se obligan a hacer la escritura pblica. Producen efectos distintos al que buscaron las partes. Este fenmeno se denomina conversin de acto jurdico que no ocurre con los actos formales solemnes. b) No formales: son aquellos para los cuales la ley no seala forma determinada, caen en el principio de libertad de forma establecida en el art. 974 del C.C. Conversin del acto jurdico. Puede ocurrir en los actos formales no solemnes, que por efecto de la sancin de nulidad, el acto invlido quede privado de sus efectos propios (sustituida la escritura pblica por el instrumento privado, Ej: boleto de compraventa, no se opera la constitucin o transmisin del derecho real, aunque se hubiere llenado el requisito complementario de la tradicin de la cosa). En este caso la sancin de nulidad afecta al acto de constitucin o transmisin de derechos reales, pero no lo afecta en cuanto dicho acto es idneo por fuerza de la ley para producir otros efectos diferentes. Cuando esto ocurre se considera que se ha producido la conversin del acto jurdico, la que no puede ocurrir tratndose de actos solemnes. 2- Instrumentos Pblicos. (concepto). La forma usada ms frecuente en la celebracin de los actos jurdicos es la forma escrita o instrumental, a la que puede recurrirse por medio de dos clases de documentos: instrumentos pblicos y los instrumentos privados. Los instrumentos pblicos son los otorgados con las formalidades que la ley establece en presencia de un oficial pblico a quien la ley confiere la facultad de autorizarlos. Su elemento dominante es el oficial pblico, pero slo no basta para la validez del instrumento. Hay tres requisitos: Caracteres.
83

www.planetaius.org

1) Capacidad del oficial pblico: no alude a la capacidad fsica de la persona, sino a su aptitud para otorgar instrumentos pblicos, la cual proviene de la investidura que corresponde a su cargo. Dicha capacidad se origina en el nombramiento hecho por la autoridad pblica competente y es realmente capaz cuando entra en posesin de su cargo. Cesa su incapacidad en dos supuestos: a) Despus de que le notifiquen la suspensin, restitucin o reemplazo, los actos jurdicos cumplidos por l sern de ningn valor, si valen los actos anteriores a la noticia. b) Cesa su capacidad con relacin a los actos que l o sus parientes dentro del cuanto grado fuesen personalmente interesados. Es una incapacidad que abarca slo a esos actos y est fundada en razones morales. 2) Competencia del oficial pblico: se refiere a un doble aspecto (art. 980): a) en cuanto a la materia sobre la que versa el instrumento, el oficial ser competente cuando obre en los lmites de sus atribuciones respecto a la naturaleza del acto, Ej: los encargados del registro civil son competentes para otorgar partidas de nacimiento y defuncin, pero no para documentar la celebracin de un acto jurdico (excepto el matrimonio), los escribanos pblicos tienen competencia para celebrar contratos, pero no matrimonios. c) En cuanto al territorio o lugar en que ha sido otorgado, el oficial es competente cuando acta dentro del territorio que se le ha asignado. La competencia territorial se relaciona con el lugar donde se otorga el acto, no donde estn ubicados los bienes objeto de ese acto ni el domicilio de las partes. 3) Las formalidades legales: bajo pena de nulidad existen distintas clases de instrumentos pblicos donde se exigen diferentes requisitos de forma, lo comn a todos, adems del oficial pblico es esencial (forma esencial): a) la firma de las partes: es indispensable porque es la constancia de aceptacin del contenido del instrumento, si una de las partes no sabe firmar otra persona lo har en su nombre. Si una de las incluye varios interesados se requiere la firma de todos ellos. b) La presencia de testigos: en el caso de los instrumentos pblico, en que el Cdigo exige la presencia de testigos, estos se denominan instrumentales (tambin pueden ser testigos de conocimiento, cuando justifican la identidad de una persona, o testigos honorarios cuando redundan en honor a los intervinientes, Ej: testigos suplementarios de casamiento), en estos ltimos dos casos su ausencia no provoca la nulidad del acto, en cambio si ocurre cuando los testigos son instrumentales. El art. 990 del C.C. determina quienes no pueden ser testigos en instrumentos pblicos. La falta o incapacidad de los testigos instrumentales determina la nulidad del instrumento, si se comete un error comn sobre la capacidad de los testigos, entonces salva la nulidad del acto, esta salvedad se aplica respecto de cualquier incapacidad enumerada por la ley. Por lo tanto los instrumentos pblicos son nulos si carecen de algunos de los tres requisitos antes mencionados, son anulables cuando el examen del documento permite percibir alguna irregularidad tan importante como para persuadir al juez de su invalidez, por ejemplo: cuando tuviese enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales (como la fecha). Enumeracin legal. Art. 979. 1) Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma en que prescribe la ley. 2) Cualquier otro instrumento que extendieron los escribanos o funcionarios pblicos en la forma en que las leyes hubieren determinado. 3) Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio. 4) Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinan las leyes de procedimiento; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron. 5) Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas. 6) Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro publico. 7) Las inscripciones de la deuda publica, tanto nacionales como provinciales. 8) Las acciones de las companas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos. 9) Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones. 10) Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros. Fuerza probatoria

84

www.planetaius.org

En si mismo: En este aspecto el instrumento publico goza la presuncin de autenticidad que merece la actuacin del oficial publico, entonces el instrumento publico se prueba a si mismo, es que estn acompaados por signos externos, difcil de imitar, como timbres y sellos caractersticos, la firma del oficial publico. El que desee impugnarlo deber demostrar la difcil prueba de falsedad. En cuanto a su contenido: Deben distinguirse: 1) Hechos pasados ante el oficial publico: El art. 993 afirma: el instrumento publico hace plena fe hasta que sea erguido de falso, por accin civil o criminal (si se promueve accin criminal tiene como fin castigar al falsario y secundariamente invalidar el instrumento publico); de la existencia material de los hechos que el oficial publico hubiese enunciado como cumplidos por el mismo o que han pasado en su presencia (fecha del acto, autenticidad de las firmas y observancia de formalidades). Como es lgico estos hechos comprometen la buena fe del funcionario. Una garanta de la fe que se ha querido asignar al instrumento publico es el impedimento que puso la ley a los testigos y al oficial publico para que estos no pudieran contradecir las constancias del documento, a excepcin que aleguen dolo o violencia; esta disposicin (art. 992) tiene una clara intencin y es la que asegura la adquisicin de algn derecho por instrumento publico, porque si este derecho se pierde por simple retractacin de un testigo nulo, entonces no existe la seguridad. 2) Clusulas dispositivas: El art. 994 afirma que los instrumentos pblicos hacen plena fe no solo entre las partes sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos de ellos. Esto significa que quien alegue contra la otra parte o contra un tercero una convencin o pago comprobado por un instrumento publico, esta dispensado de toda prueba, entonces el juez debe tener por probado el pago o la convencin con la sola exhibicin del instrumento. Es una prueba completa pero no indiscutible, puede desvirtuarse por medio de otras que contradigan al instrumento; para probar que las clusulas dispositivas no son sinceras, no se requiere tachar de falso el documento, sino que la falsedad esta en los comparecientes y en el acto jurdico; independientemente de la correccin del instrumento publico del que se han servido. 3_ Clusulas enunciativas: Se refieren a manifestaciones de las partes, accesorias o superfluas, que podran omitirse o suprimirse sin que se altere el objeto del acto. Estas clusulas enunciativas pueden ser: - Directas (tienen una relacin directa con el sujeto principal, por ejemplo en un contrato de renta vitalicia la manifestacin del acreedor de haber recibido la primera cuota (sino, esta no altera el contrato)). - Indirectas (tienen lejana o ninguna vinculacin con el objeto del acto, por ejemplo en la compraventa, la manifestacin del comprador de que el dinero proviene del prstamo que se haba hecho a un tercero). El valor probatorio de estas clusulas es muy diferente, y estn en el art. 995 que determina que de las clusulas enunciativas directas, hacen plena fe los instrumentos pblicos, no solo entre las partes sino tambin respecto de terceros. Por ende la eficacia probatoria de las clusulas enunciativas directas es igual al de las clusulas dispositivas. El cdigo no se ocupa de las clusulas indirectas, pero debe entenderse que el instrumento publico no hace plena fe respecto de ella, es decir no sirve de prueba completa. Impugnacin del contenido: Cdigo Procesal Civil y Comercial, art. 395 La redargucion de falsedad de un instrumento publico tramitara por incidente que deber promoverse dentro del plazo de diez das de realizada la, bajo apercibimiento de tenerla por desistida. Ser inadmisible si no se indican los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes a demostrar la falsedad. Admitido el requerimiento, el juez suspender el procedimiento de la sentencia, para resolver el incidente juntamente con esta. Ser parte el oficial publico que extendi el instrumento. Redarguir: Impugnar por algn vicio o defecto; en especial sealar la falsedad o ineficiencia de los documentos presentados en juicio. 3- Escrituras publicas: Concepto: Son escrituras publicas las otorgadas por escribano de registro o sus ttulos legales. Estos elementos no se identifican por si mismos, sino por el funcionario que los autoriza, siendo estos el escribano de registro o en su defecto el juez de paz del lugar, tambin ministros, diplomticos y cnsules. Estn dentro del genero de instrumentos pblicos, es por esto que sus requisitos son comunes a aquellos: A)Capacidad del escribano autorizante. B) Competencia de este.
85

www.planetaius.org

C) La observancia de las formas legales. Forma de la escritura: 1) Deben ser hechas en el libro de registro o protocolo. 2) Deben hacerse en idioma nacional. 3) Deben contener las indicaciones del lugar y fecha de celebracin, as como los datos de los comparecientes. 4) Deben contener indicaciones relativas al desarrollo del acto. 5) Deben estar firmadas por las partes y por el escribano. Formas de casos especiales: 6) Inclusin de minutas si los comparecientes no hablan el idioma nacional o son mudos (art. 999) 7) Escritura en letras de las cantidades. 8) Transcripcin de documento habilitante si las partes actan por representacin. Escribanos: Los escribanos de registro son funcionarios pblicos instituidos para recibir y redactar conforme a las leyes, los actos y contratos que les fueran encomendados, y para dar carcter de autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que ante ellos se desarrollen. La reclamacin de sus funciones estn a cargo del gobierno provincial o nacional segn la jurisdiccin. En capital federal y territorios nacionales la organizacin del notariado se hizo por medio de la ley 12990: A) Condiciones de idoneidad: Argentino (nativo o naturalizado); mayor de edad; titulo de la universidad nacional; dos aos de practica notarial; buenos antecedentes; inscribirse en la matricula profesional; estar colegiado. B) Designacin: a cargo de poder ejecutivo, previo concurso de oposicin y como hay mas de 500, son designados por el poder ejecutivo directamente. C) Sus derechos son: 1_ estabilidad (hasta que dure su buena conducta) 2_ remuneracin (segn el arancel vigente) 3_ sufragio activo y pasivo del Consejo Directivo del Colegio de Escribanos. D) Sus deberes: conservacin y custodia de los actos y sus protocolos; expedir testimonios, certificados, etc.; mantener el secreto profesional; asidua concurrencia a la oficina. El gobierno y disciplina del notariado se ejerce por el tribunal de superintendencia y el colegio de escribanos. Protocolo. Las escrituras publicas deben ser hechas en el libro de registros que esta enumerado, rubricado o sellado, segn las leyes en rigor. Las escrituras que no estn en el protocolo no tiene valor alguno. Originariamente deba ser hecho por el mismo escribano, este requisito no se cumpla pero eso no era suficiente para determinar la nulidad de la escritura; sin embargo un fallo de Crdoba determino la nulidad de una escritura, entonces los escribanos solicitaron la reforma del articulo. El protocolo no es un libro, aunque al final del ao se encuadernan en uno no mas volmenes las escrituras pasadas en cada escribana. Las escrituras deben guardar un orden cronolgico inexcusable. En realidad el protocolo esta constituido por una serie de pliegos de papel sellado, denominado sellos notariales de protocolo, los que llevan una numeracin propia y deben estar rubricados por el colegio de escribanos. Escritura matriz. Son las escrituras extendidas en el protocolo del escribano. Con esta denominacin se diferencian la escritura de sus copias o testimonios. Las partes que la integran: - El encabezamiento: Inicia la escritura y contiene: 1) Las circunstancias de tiempo y lugar donde se celebro el acto. 2) La comparecencia de las partes y sus datos personales. 3) La fe de conocimiento del escribano de que conoce a las partes o si no las conoce se debe sustituir por las declaraciones de dos testigos conocidos por el escribano, que identifiquen a las partes. - El cuerpo: Contiene las declaraciones de voluntad de las partes y tambin las relaciones de antecedentes que ellas quieran efectuar. Es la parte medular de la escritura. - El pie: Cierre del acto y lectura del escribano, ratificacin y firma de las partes y del escribano dando fe. Esta firma del escribano hace del documento una escritura publica. Copias. Las primeras copias son las que el escribano esta obligado a dar a las partes que lo pidiesen (art. 1006). En la expedicin de la copia se debe hacer constar primero la fecha, la persona para quien se expide, y si se trata de primero o segundo testimonio, todo ello aseverado con la firma y sello del autorizante. Pueden ser hechos los testimonios en formularios impresos o en copias fotogrficas autenticadas.
86

www.planetaius.org

Las segundas copias son las que siguen a la primera. No hay impedimento en principio para que el escribano las otorgue, con los mismos requisitos sealados. As lo autoriza el art. 1007. La excepcin a esta regla surge cuando la escritura contiene obligaciones de dar o hacer, las cuales requerirn la previa autorizacin judicial (art. 1008). El valor probatorio de las copias primeras o segundas, es completo e idntico al de la escritura matriz (art. 1010). El art. 1011 establece que dado el caso en que se perdiese o destruyese el protocolo o la escritura matriz, el juez podr, previa citacin de las partes, ordenar la nueva redaccin de la escritura a partir de las copias dadas siempre y cuando de hallen en perfecto estado. Documentos habilitantes. Si las partes actan por medio de representantes, estos deben justificar su personera con los documentos habilitantes, que son aquellos donde consta el titulo invocado por el compareciente para obrar en nombre de otra persona. Del art. 1003, reformado por ley 15875, se desprenden dos tipos de representacin posibles: 1) Si el representante acta por primera vez ante el escribano, este debe: - Exigir la presentacin del poder o documento habilitante. - Insertar el poder en el protocolo o suplirlo por copia autentica. 2) Si el representante ya ha actuado ante la misma escribana, el notario debe dar fe de que el documento esta inserto en su protocolo e indicar el folio en que se encontrare. Luego de la reforma no es necesario transcribir en el cuerpo de la escritura el documento habilitante del representante con relacin al acto de que se trate (ley 15875). Aunque el texto legal nada dice, la doctrina ha entendido que no requieren justificar su personera: A) Los funcionarios pblicos. B) Los padres para obrar a nombre de los hijos menores en los casos en que no requieran autorizacin previa. Organizacin del notario. Los escribanos de registro son funcionarios pblicos instituidos para recibir y redactar, conforme a las leyes, los actos y contratos que le fueran encomendados y para dar carcter de autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que ante ellos se desarrollen, formulen o expusieren, cuando fuera requerida su intervencin (ley 12990, art. 10). 4- Instrumentos privados. Concepto. Segn lo previsto en el art. 978 los instrumentos privados son documentos firmados por las partes sin intervencin del oficial pblico, su redaccin es efectuada por los particulares sin la presencia de otras personas, fuera de la presencia de los propios interesados. Los instrumentos privados estn sometidos a formalidades especiales. Aqu juega el principio de libertad de forma, ya que las partes pueden elegir expresarse escrita o verbalmente y pueden redactarlos sin reato alguna y de la manera que estiman ms conveniente para sus intereses. Este principio de libertad se halla expresado en el art. 1020. Derivaciones del principio: 1) los instrumentos privados pueden ser firmados en cualquier da, aunque sea domingo, feriado, o de fiesta religiosa. (art. 1015), 2) no es indispensable consignar en el documento el lugar de celebracin ni el nombre y domicilio de los firmantes. 3) las cantidades pueden ser escritas indistintamente en letras o en nmeros. 4) la escritura puede ser impresa, mecanografiada o manuscrita, salvo la firma. 5) las enmiendas, raspaduras, agregados, no salvados en partes no esenciales del documento no atentan contra su validez, si bien pueden alterar la fuerza probatoria conforme al criterio judicial. 6) no hay necesidad de transcribir los poderes habilitantes de quienes obren en carcter de mandatarios de otros. Comparacin con en instrumento pblico. Relaciones: 1) El instrumento privado puede ser la base para obligar a las partes a otorgar un instrumento publico (art. 1185). 2) Puede ser protocolizado elevndose a instrumento pblico si esto fuera ordenado por el juez (art. 984). 3) Puede ser reconocido, por transcripcin , o por admisin, en un instrumento pblico pasando a integrarlo. 4) Puede que en su origen halla sido un instrumento pblico pero por conversin en virtud de su nulidad valga como un instrumento privado (art. 937). Diferencias: 1) A diferencia del instrumento pblico que es hetergrafo, o sea con intervencin del oficial pblico, el privado es autgrafo, es decir, con intervencin de las partes. 2) Uno de los requisitos del instrumento pblico es la fecha, que es una declaracin del oficial pblico y tiene la autenticidad propia de esa clase de documento, debiendo ser respetada por todos. En cambio los instrumentos privados no tienen por si mismos fecha cierta o autentica, es decir no tienen fuerza probatoria frente a terceros. 3) En los instrumentos pblicos la firma a ruego tiene validez por la autenticidad que le da el oficial pblico, en cambio en los instrumentos privados no hay un oficial pblico que le de autenticidad.
87

www.planetaius.org

Firma. Es una de las dos excepciones al principio de libertad y que segn el art. 1012 es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Es el trazo peculiar mediante el cual el sujeto consigan habitualmente su nombre y apellido, o solo su apellido, a fin de hacer constar la manifestaciones de su voluntad. El autor del cdigo la consigna en la nota del art. 3639. No debe confundirse con la mera indicacin del nombre y apellido de la persona. Iniciales o signos. Art. 1014: ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento que est slo firmado por iniciales o signos, pero si el que as lo hubiera firmado lo reconociera voluntariamente las iniciales o signos valen como la verdadera firma. Documento firmado a ruego. Son los que aparecen suscriptos por un extrao a pedido del interesado. La opinin prevaleciente de los autores niega a los documentos as firmados todo valor legal por carecer de la firma de la parte interesada. Otros autores aceptan el valor como instrumento privado siempre que se pruebe la existencia de mandato verbal para firmar. Llambias cree que el error de las doctrinas negatorias es confundir validez del documento con su fuerza probatoria. El documento es vlido desde que contiene la firma de quien acta como mandatario del interesado y su fuerza probatoria es totalmente diferente y depende de la prueba del mandato. Documento signado por la impresin digital. La jurisprudencia y la doctrina son contradictorias, Borda y Llambias coinciden que este documento slo debe tener valor de principio de prueba por escrito y que el juez deber apreciar las circunstancias de cada caso para decidir acerca de su valor probatorio. Doble ejemplar. Es la segunda excepcin que rige al principio de libertad. Consiste en la exigencia de extender tantos ejemplares del documento como partes halla en el acto con un inters distinto. Este requisito es solamente para cierta clase de instrumentos que documentan contratos bilaterales. Razn de ser del doble ejemplar: 1) Plariol: es necesaria para dar seguridad a las partes y mantener la igualdad respecto de las pruebas. 2) Auby y Rany: revela que el acto ha sido concluido de manera definitiva, considera que un solo ejemplar hace pensar que solo se trata de un acto aun no concluido. 3) Art. 1023 C.C. alude a la eficacia del acto instrumentado en nico ejemplar si por pruebas se demuestra que fue concluido definitivamente. Si faltaren esas pruebas se reputa que el acto no ha sido concluido. Casos en que se exige el doble ejemplar: se exige para los actos que contengan convenciones bilaterales (art. 1021), son los contratos que crean obligaciones a cargo de ambas partes desde su origen. No rige esta exigencia si al tiempo de redaccin del instrumento las obligaciones asumidas por una de las partes han sido satisfechas (art. 1022). Nmero de ejemplares: tantos originales como partes halla con inters distinto, (art. 1021). Todos los ejemplares deben ser idnticos aunque no es necesario que consten las firmas de todas las partes en cada uno de ellos, debiendo constar s, las firmas de las partes restantes de la poseedora del instrumento (art. 1013). No es indispensable hacer constar el nmero de ejemplares que se otorga. Fuerza probatoria. a) En cuanto a s mismos: carecen por s mismos de autenticidad pues, pasados entre particulares, no se sabe de antemano si emanan de la persona a quien se atribuye. De ah la necesidad de establecer previamente la autenticidad del documento para luego apreciar la eficacia probatoria de su contenido. La autenticidad de un instrumento se determina por la verificacin de que la firma obrante en l corresponde a la persona que aparece como firmante (art. 1028). Esta verificacin se efecta: 1) Mediante el reconocimiento del firmante sea expreso, tcito (art. 1031) o capaz (art. 1027). 2) Declaracin judicial: tiene lugar cuando el aparente firmante niega la firma o cuando sus sucesores ignoran si la firma es propia del causante (art. 1032). El art. 1033 ordena el cotejo y comparacin de letra. Tambin pueden admitiese otras pruebas como otros documentos firmados, etc. En tales casos se sigue el trmite previsto en los cdigo de procedimiento locales. b) En cuanto el contenido: 1) Su valor probatorio es anlogo al del instrumento pblico. (Art. 1026). 2) La verdad material de la relacin de los hechos consignados en el documento hace plena fe hasta la querella de falsedad (criminal) o la accin civil de prueba de falsedad. 3) Si la falsedad resulta aducida por una de las partes, se desprende de la prueba de la adulteracin del documento.
88

www.planetaius.org

4) La sinceridad de los mismos hechos vale hasta prueba en contrario. c) En cuanto a las personas afectadas por el instrumento: 1) firmantes: establecida la autenticidad de la firma, tiene la misma eficacia que el instrumento pblico (art. 1026). 2) Sucesores: igual a los firmantes, con la diferencia de que ellos pueden manifestar su ignorancia en cuanto al reconocimiento de la firma (art. 1026). 3) Terceros: la eficacia del instrumento slo existe respecto de los terceros en que se adquiere fecha cierta. Si carece de fecha cierta no e oponible a terceros, quienes pueden obrar como si el documento no existiese. c) Enmiendas y raspaduras. Si el documento privado tiene enmiendas, raspaduras y agregados no salvados antes de las firmas, el Cdigo no aclara cual es la suerte del documento. Llambias entiende que es una cuestin que el juez debe apreciar segn las circunstancias del caso. Fecha cierta. Los instrumentos privados debidamente reconocidos tiene fuerza respecto de terceros y de los sucesores a ttulo singular de la misma forma que los instrumentos pblicos slo despus de haber adquirido fecho cierta (art. 1034). El propsito de esta exigencia es evitar que las partes se pongan de acuerdo para fraguar un documento modificando su fecha en perjuicio de terceros. Modos de adquirir la fecha cierta. Art. 1035. 1) La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin publica, para cualquier fin si all quedase archivado. 2) La de su reconocimiento por escribano y dos testigos. 3) La de su transcripcin en cualquier registro pblico. 4) La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del que la escribi, o del que firm como testigo. Firma en blanco. La firma de los instrumentos privados puede ser puesta despus de llenarse el documento o en blanco para que luego se llene de acuerdo a las instrucciones del firmante, en virtud del principio de la libertad de las formas que impera en el sistema del instrumento privado (art. 1016). El tenedor del documento firmado en blanco debe ajustarse a lo estipulado con el firmante, es decir que esta obligado a llenarlo de acuerdo a lo pactado y a las instrucciones recibidas por este. Impugnacin del contenido: 1) Si el documento fue hecho valer por la persona a quien se lo confo. El firmante puede demostrar en este caso que el documento ha sido llenado en contra de lo acordado, por toda clase de pruebas salvo la de los testigos (art. 1017). 2) Cuando el documento sea hecho valer por un tercero de buena fe que hubiera contratado con la persona a quien aquel fue confiado. En tal caso el firmante no podra oponer excepcin alguna contra el tercero (art. 1018), quedando a salvo su derecho para reclamar daos y perjuicios contra la persona en la cual confo, que lleno el documento apartndose de lo estipulado. 3) Cuando el documento halla sido sustrado fraudulentamente a la persona que lo firmo o a la persona que se le hubiere confiado y hubiere sido llenado en contra de la voluntad de ellas. Este admite todo tipo de pruebas, incluso testigos (art. 1019). Cartas misivas: Son comunicaciones escritas entre personas (dos o ms) que tienen importancia como medio de prueba. Pero no siempre pueden ser exhibidas en ese carcter, ya que se impone el principio de inviolabilidad de la correspondencia epistolar, sancionado por la constitucin nacional (art. 18). Por lo insuficiente que resulta el sistema adoptado al respecto por el cdigo civil, la jurisprudencia ha ido delineando un verdadero sistema jurdico sobre el tema. As se considera que para que una carta pueda hacerse valer como medio de prueba, es indispensable que quien la invoca halla entrado en posesin de ella por medio lcitos y regulares. Sin embargo se ha reconocido el derecho al esposo o esposa a interceptar la correspondencia del otro cnyuge y usarla como medio de prueba (igual derecho tiene el padre, el tutor o el curador con respecto a sus representados). El destinatario, parte en un juicio puede hacer valer las cartas emanadas de la contraparte sean o no confidenciales. Son instrumentos privados firmados por contraparte. La prohibicin del art. 1036 solo refiere a no hacer valer las cartas dirigidas a terceros; con carcter confidencial (segn discrecionalidad del juez). Aun cuando la carta sea confidencial, podr ser presentada como prueba si ha sido dirigida al representante de una parte o a uno de los cnyuges lo que permite probar las relaciones del esposo o esposa con un tercero. Autor: Roman Derecho Civil I.
89

www.planetaius.org

Bolilla XIII. 1- Vicios de la voluntad y de los actos jurdicos. Por vicios de un acto entendemos ciertos defectos congnitos de ellos susceptibles de producir la invalidez de los actos que los padecen. Freitas diferencia los: Vicios Sustanciales: son cuando sus agentes no los hayan celebrado de buena fe. A su vez encontramos dentro de este grupo, dos especies ms: a) Los vicios que pueden afectar a cualquier acto voluntario que son o la falta de intencin (ignorancia o error y dolo) o falta de libertad (violencia). b) Los vicios de los actos jurdicos, que tambin son denominados defectos de buena fe. Son la simulacin y el fraude. Vicios de Forma: son aquellos en los cuales no se han observado las formalidades exigidas por la ley. Son sumamente variados, por eso la teora de los vicios de los actos jurdicos ha dejado de lado los vicios de forma. Vicios legislados en el Cdigo. Como dijimos, el Cdigo slo se trata de vicios sustanciales; los vicios de la voluntad son tratados en el Libro II Seccin II Ttulo 1: de los hechos. Captulo 1: de los hechos producidos por ignorancia o error (923-930). Captulo 2: de los hechos producidos por dolo (931-935). Captulo 3: de los hechos producidos por la fuerza o el temor (936-943). Los vicios propios de los actos jurdicos son tratados en igual libro y seccin, en el ttulo segundo de los actos jurdicos. Captulo 1: de la simulacin en los actos jurdicos (955-960). Captulo 2: del fraude en los actos jurdicos (961-972). Ley 17711. Originariamente el dolo determin que el acto era nulo; la ley 17711 corrigi y determin que es causa de nulidad porque se promueve por medio de una accin. Teora de los vicios del consentimiento. (Principios del siglo XIX). Tradicionalmente los vicios de la voluntad han sido considerados como propios de los contratos, a cuyo respecto se haba elaborado la sistematizacin de los vicios del consentimiento. Si para firmar el contrato se requera el consentimiento de las partes que lleva la adhesin de una parte con otra, se entenda roto ese consentimiento cuando la voluntad de alguno de los contratantes se haba formado mediante error, dolo o violencia, por lo que no se poda considerar el consentimiento vlidamente formado. 2- Ignorancia y error. El error es el falso conocimiento que se tiene de una cosa: la ignorancia es la ausencia de conocimiento acerca de algo. En teora esta distincin conceptual es aceptable, pero en la prctica la ignorancia se resume en un error, porque una persona por ms ignorante que sea, conoce algo, aunque sea mnimo, respecto del acto que quiere realizar. Entonces, para el derecho error e ignorancia producen igual consecuencia jurdica. Tambin ocurra esto entre los romanos. Error de hecho. Es cuando recae sobre algn elemento de hecho relativo al acto o a las circunstancias en que se realice. Planiol y Savigny distinguen tres clases de errores de hecho segn su gravedad: a) Error radical o impropio: cuando recae sobre la naturaleza del acto o sobre la identidad del objeto. Estos errores no vician el acto, sino que el acto es inexistente por el desencuentro con las voluntades de las partes. b) Error esencial: son errores que versan sobre la persona con quien se celebra el acto o sobre las cualidades sustanciales del objeto, entonces el acto viciado es anulable (nulo de nulidad relativa). c) Errores ligeros o accidentales: recaen sobre cualidades accidentales del objeto, sobre su valor, sobre motivos individuales, etc. Entonces el acto queda intacto y vlido. Sin embargo, Velez Sarsfield, sigue este criterio y simplific la clasificacin en dos categoras: Error esencial. Donde incluye los errores radicales (excluyentes de la voluntad) y los errores esenciales (que son vicios de la voluntad) a su vez enumera distintos casos: a) Error sobre la naturaleza del acto: art. 924: anula todo contenido en el mismo, por ejemplo: A entendi vender y B que le entregaran la cosa en carcter de donacin. b) Error sobre la identidad del sujeto: art. 927: anula el acto si se contrata una cosa distinta de la que se quera o de distinta especie o distinta cantidad, extensin o suma, o sobre un distinto hecho. Llambias sostiene que en ambos casos A y B, la nulidad es superflua porque no se puede anular un acto inexistente que nunca podra tener valor. Ambos casos son error excluyente de voluntad. c) Sobre la persona: art. 925: es tambin error esencial y anula el acto jurdico relativo a la persona con la cual se forma la relacin de derecho. Este principio acta cuando la consideracin de la persona haya podido influir en la realizacin del acto jurdico. En el rgimen francs, quien desea impugnar un acto con error sobre la persona debe probar:
90

www.planetaius.org

1El error. 2Que esa persona haya sido la causa principal del acto jurdico. En cambio segn el Cdigo argumenta el que desee impugnar debe slo probar el error; corresponde a la otra parte, si quiere detener la anulacin, debe probar que la persona no fue causa esencial del contrato. Si se prueba el carcter indiferente de esa persona, entonces el error no es esencial, por lo tanto el acto vale. El error sobre la persona puede ser con respecto a su identidad o a sus cualidades; en este caso debern demostrar que las cualidades fueron una razn esencial para el contrato. d) Error sobre la cualidad sustancial de la cosa: art. 926: el error sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira (teora subjetiva) deja sin efecto el acto que se hubiese dispuesto. En este caso la cosa es la que se ha querido contratar pero carece de alguna cualidad substancial que se esperaba encontrar en ella. La teora objetiva (Savigny) sostena que es un error esencial porque coloca a la cosa en una clase de objeto diferente de lo que corresponde. La diferencia de materia no es una condicin necesaria ni suficiente siempre. La teora subjetiva (Pothier) sostiene que la cualidad substancial es lo que las partes han tenido principalmente en vista, la relacin con los motivos. Velez, para evitar controversias omite la palabra substancial, pero adhiere a la teora subjetiva, Llambias lo ve bien, Borda lo ve mal. e) Error en la causa principal del acto: art. 926: el error sobre la causa principal o cualidad de la cosa, deja sin efecto lo que en el acto se hubiese dispuesto. La mejor interpretacin de este artculo, para Llambias es la de Segovia, que identifica ambas situaciones, es decir, refutando la cualidad substancial, la que ha sido mvil o causa principal del acto. Entonces en este artculo hay un solo supuesto de error esencial, explicado complementariamente por ambas frases. Error accidental. No ejercen influencia alguna sobre la suerte del acto. Diferentes casos: Error sobre alguna cualidad accidental; Ej: se compra un caballo que parece sumamente fuerte y no lo es tanto. Error sobre el valor de la cosa: Ej: se compra una cosa por barata cuando realmente es cara. Error sobre la persona cuando sta es indiferente; Ej: si se compra una tienda de A, queriendo comprar la tienda de B. Error sobre los motivos individuales; Ej: si se regala el auto creyendo que se gan otro. Error sobre el nombre o apellido de una de las partes, aunque no haya error de identidad. Error material o de pluma: que sea rectificable; Ej: si se compra una mesa por valor $ 1.300 y se escribe $ 130, vale el contenido por el monto convenido. Es cuestin de prueba. El art. 928 afirma que estos errores accidentales no invalidan el acto, y marca tres excepciones a este principio que segn Llambias no son tales: 1) A no ser que la calidad errneamente atribuida a la cosa hubiese sido garantizada por la otra parte. Segn Borda no hay error ni nulidad, lo que hay es rescisin por incumplimiento de contrato. 2) ...o que el error proviene de dolo de la parte o de un tercero, siempre que se demuestre por las circunstancias del caso, que sin el error el acto no se habra celebrado. Nuevamente no se anula el acto por error sino por dolo. 3) ...o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio a ella, o cualquier otra circunstancia tuvieren el carcter expreso de una condicin. En este caso no hay error sino modalidad. Segn Llambias ningn caso existe por el cual un error accidental anule el acto. Error excusable. El art. 929. Sostiene que el error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable. Es decir, que para que el error esencial pueda ser invocado por la vctima, debe ser excusable. Para Giorgi dos son las situaciones posibles: 1) El error incurrido proviene del hecho propio de la persona equivocada o de circunstancias o de circunstancias casuales, extraas o comunes a ambos contratantes, entonces no se trata de un error inexcusable. 2) Si el error deriva de hechos de la parte contraria o de circunstancias concernientes a ello, entonces es un error excusable porque depende de un hecho de la otra persona. 3) Si se trata de error excluyente de la voluntad, entonces lo obrado debe conceptuarse como acto jurdico inexistente, por lo tanto no puede hacerse que el acto jurdico produzca sus efectos. Error de derecho. Es aquel error que versa sobre el rgimen legal aplicable al acto o relacin jurdica de que se trate.

91

www.planetaius.org

Rgimen Legal. El art. 20 del C.C. afirma: la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley. Este rgimen viene del derecho romano y su funcionamiento es el carcter obligatorio de las leyes y que se presumen conocidas por todos a partir de su publicacin. El principio contrario en la teora, quebrara la obligacin de la ley y en la prctica se instaurara un caos y la inseguridad ms completa. Tambin este principio est en el art. 923 que afirma que la ignorancia de las leyes o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos. Por ejemplo: si una persona acepta una herencia insolvente pura y simplemente, no puede oponerse a que le ejecuten sus bienes propios alegando ignorancia, la obligacin que pesa sobre el heredero es la de responder por las deudas del causante. Excepciones. Vemos dos excepciones: 1) Art. 3428. Afirma que el poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. 2) Art. 794. Autoriza la repeticin del pago de una deuda ajena, efectuado por error de hecho o de derecho y el que paga tiene derecho a exigir al que recibi el pago, a que se le devuelva el mismo. En cambio, si no mediare ese error, no se admitira la repeticin contra el acreedor quien est obligado a recibir el pago que quiero hacerle a un tercero. 3Dolo. Diversas acepciones. En derecho se uso con significados diferentes.

En materia de actos ilcitos (dolo): intencin del agente de provocar el dao que su hecho produce. Es la caracterizacin del deleito civil. En lo relativo al cumplimiento de las obligaciones (dolo): es toda afirmacin de lo falso o disminucin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se use para conseguir la ejecucin de un acto (art. 931). La caracterstica es el engao para que alguien se decida hacer determinados actos jurdicos. Es una nocin muy conocida por los romanos; ellos diferencian entre dolo bueno (la astucia normal para beneficiarse lo ms posible) y dolo malo (es el engao tendiente a perjudicar a la otra persona). Otras clasificaciones posteriores pueden ser: a) Dolo directo: cometido por una de las partes. Dolo indirecto: cometido por un tercero. b) Dolo positivo: cuando se engao por medio de accin. Dolo negativo: cuando se omiten voluntariamente datos que sabindolos la otra parte no hubiera contratado. c) Dolo principal: es el engao determinante de la voluntad ajena. Dolo incidental: cuando no determina que la otra parte contrate pero si que consienta clusulas ms onerosas para ella. El dolo como vicio. Condiciones para que el dolo determine la anulacin del acto: estn enumeradas en el art. 932: para que el dolo sea medio de nulidad de un acto es preciso la reunin de las siguientes circunstancias: 1) Que haya sido grave; (significa que haya engaado a una persona medianamente precavida). Bordas, Salvat creen que la gravedad ha de medirse segn la capacidad intelectual de la vctima, lo que se enfrentara al art. 909 C.C). 2) Que haya sido la causa determinante de la accin (esto se probar atendiendo a las condiciones personales de la vctima). 3) Que haya ocasionado un dao importante (es decir, que tenga cierto significado econmico para la vctima). 4) Que no haya habido dolo por ambas partes. Acciones. Si el dolo rene estas circunstancias da lugar a dos sanciones: a) nulidad: el acto viciado por dolo es invlido, pero la accin slo puede ser articulada por la vctima. Antiguamente el acto se reputaba nulo; la ley 17711 corrigi ese defecto y determin que el acto es anulable. b) La indemnizacin de daos y perjuicios. Que la vctima puede promover conjuntamente con la accin de nulidad. Para determinar el monto de la indemnizacin deben computarse las erogaciones hechas por el demandante a causa de la realizacin del acto invlido. La vctima puede optar por dejar el acto vlido el acto pero reclamar los daos y perjuicios que le causaron el dolo, entonces el dolo principal funcionara como incidental, y como la nulidad por dolo es relativa, la vctima puede renunciar a esa accin y el acto sigue produciendo sus efectos. La ley 17711 determin que ambas acciones vencen a los dos aos, originariamente la nulidad prescriba a los dos aos, y la indemnizacin al ao. Si el dolo rene todos los requisitos la vctima puede recurrir a una accin que es la resarcitoria, excepto que l tambin haya incurrido en dolo, en cuyo caso no puede promover ninguna accin.
92

www.planetaius.org

Dolo de un tercero. Se regir por los mismos art. que la fuerza ejercida por tercero. Nuestro Cdigo no admite diferencias en cuanto a si el dolo provino de una de las partes o de un tercero; esto tiene diferentes consecuencias: 1) El acto viciado por dolo de un tercero es anulable, aunque el que se beneficie sea inocente (el dolo debe reunir los requisitos generales indicados en el art. 932). 2) El tercero es responsable de los daos y perjuicios que sufriera la vctima. 3) Si la otra parte es cmplice (conoce el dolo), entonces es solidariamente responsable junto con el tercero (cont. Art. 935 y 942). 4) Si en cambio la contraparte desconoce el dolo ella no es responsable por las prdidas e intereses (cont. Art. 935 y 43). El sistema romano slo anulaba el acto cuando exista complicidad con una de las partes, en caso contrario la nica sancin consista en la reparacin de daos y perjuicios a cargo del tercero. Nosotros adoptamos este sistema de Freitas y el Cdigo brasileo tambin lo sigue. Los dems, con pequeas variantes siguen el sistema romano. Prueba del dolo. Quien aduce haber sido vctima de dolo debe acreditar las pruebas de la maniobra empaosa, la prueba debe ser proporcionada por cualquier medio. 4Fuerza e intimidacin. (concepto y requisitos).

Violencia. Es la coercin grave, irresistible e injusta ejercida sobre una persona para determinarla contra su voluntad, a la realizacin de un acto jurdico. Tiene dos formas: Violencia Fsica y violencia moral. Violencia Fsica (fuerza): la voluntad se manifiesta bajo el imperio de una presin fsica irresistible. Violencia Moral (intimidacin): consiste en la amenaza de un sufrimiento futuro aunque inminente.

Art. 936 (fuerza) habr falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible. Art. 937 (intimidacin) habr intimidacin cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. Requisitos. a) La intimidacin debe responder a una amenaza injusta. La amenaza es la promesa de causar, eventualmente un mal a alguien. Para que ella de lugar al vicio de violencia, debe ser injusta. Si la amenaza se limita a prometer el ejercicio de sus derechos, no hay vicio de violencia. Art. 939: no hay intimidacin por injustas amenazas, cuando el que las hace se redujese a poner en ejercicio sus derechos propios. Igualmente, el ejercicio abusivo de un derecho configura amenaza injusta. b) el vicio de violencia debe provenir del temor de sufrir un mal. Debe ser un temor fundado, es decir, racional y proporcionado a la amenaza empleada y a las condiciones personales de la vctima. Art. 938: la intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin Cuanto ms dbil fuere el carcter de la persona amenazada, ms se justifica que acuda la ley en su auxilio, asumiendo el vicio de la voluntad y con ello la nulidad del acto jurdico realizado. c) La vctima de la violencia debe experimentar el temor de sufrir un mal inminente y grave. La inminencia alude a la concurrencia del dao en un lapso breve, casi inmediato, que imposibilita a la vctima a recurrir a la autoridad para paralizar la amenaza o defenderse de ella. La gravedad del mal se refiere a su magnitud con relacin al valor que para la persona tiene el bien sobre el cual pende la amenaza. Cuanto ms valga el bien amenazado para el agente, ms grave ser el mal. d) El mal amenazado puede recaer. En el cuerpo del agente, o en su cnyuge, ascendiente o descendientes. En sus bienes espirituales, como la honra o la libertad, o de su cnyuge, descendiente o ascendiente. En sus bienes patrimoniales o de su cnyuge, descendiente o ascendientes.

Temor reverencial. Es el temor de desagradar a ciertas personas a quienes se debe respeto y sumisin.
93

www.planetaius.org

Art. 940: el temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con sus superiores, no es causa suficiente para anular los actos. Si concurren actos de intimidacin por parte de la persona a quien se debe respeto o la sumisin, el temor reverencial puede considerarse para apreciar la impresin que la amenaza pueda haber causado en la vctima de la violencia. (art. 938). Art. 938: la intimidacin no afectar la validez de los actos sino cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin. Violencia ejercida por un tercero. Si el autor de la violencia no es la contraparte sino un tercero, se reproducen las consecuencias correspondientes al dolo. El acto obrado ser invlido (anulable y de nulidad relativa) si la intimidacin rene los caracteres generales (art. 941). Art. 941: la fuerza o la intimidacin hacen anulable el acto, aunque se hayan empleado por un tercero que no intervenga en l. Resarcimiento de daos y perjuicios: la responsabilidad ser solidaria entre el tercero y la otra parte si sta conociese la violencia ejercida; y slo el tercero, si la contraparte ignorase la violencia empleada por aqul. (art. 942 y 943). Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla XIV. 1- Lesin. Dao o perjuicio de cualquier ndole, y especialmente el econmico en los negocios jurdicos. Se da en acto a ttulo oneroso, deriva de la falta de equivalencia entre lo que se da y lo que se recibe. Antecedentes histricos. El primitivo derecho Romano, rigurosamente individualista, no conoci la institucin de la lesin. Slo en los ltimos tiempos y bajo la influencia de la Iglesia Catlica, se atenu ese rigorismo. La doctrina catlica no poda tolerar, en efecto, la de pactos que chocaban con la idea de justicia y con el sentimiento de caridad y moral cristianas. La usura fue condenada severamente y se sent el principio de que las convenciones, para ser lcitas, deban basarse en la equidad. Esta concepcin influy poderosamente en el derecho medioeval. Pero el auge del liberalismo trajo aparejado un nuevo caso de estos principios. Se pensaba que las partes eran el mejor juez de sus propios intereses y que el acatamiento ciego del contrato era el principio superior de progreso en una sociedad libre. An hoy, no obstante la decadencia de las ideas liberales, la pugna en torno al problema de la lesin se mantiene en pie; y preciso es reconocer que la solucin no es fcil. Especies. Existen dos especies: la lesin enorme y la lesin subjetiva. Lesin Enorme: en un acto de prestaciones recprocas, se da una gran desproporcin entre las prestaciones, entregndose mucho menos de lo que vala la cosa. La doctrina tradicional deca que haba lesin enorme cuando el dao exceda la mitad del valor entregado al damnificado. Es lo que actualmente se conoce o denomina como lesin objetiva. Lesin Subjetiva: aprovechamiento de una situacin precaria por la que pasa el contratante lesionado, vctima de la desproporcin, es decir, el aprovechamiento de un estado de debilidad e inferioridad de la vctima perjudicada por el acto, estado que es la causa de su consentimiento en la realizacin de un negocio desproporcionado. La lesin en el Derecho Civil Argentino. Fiel a las ideas imperantes en su tiempo, el codificador expres su repudio a la institucin de la lesin en la nota al art. 943. Durante largos aos la jurisprudencia acat este criterio sin tener en cuenta que una nota no es un texto legal y que no obliga al intrprete. La reaccin contra este cerrado criterio empez a operarse silenciosamente. Sin mencionar la lesin, se puso un lmite a la tasa de intereses; se resolvi que lo honorarios convenidos para el pago del administrador de una sucesin deben reducirse a sus justos lmites, si su monto resulta a todas luces desproporcionado con la tarea desempeada. Recin en 1953 la Cmara Civil de la Capital empez a admitir explcitamente la posibilidad de anular un acto o reducir las prestaciones excesivas por causa de lesin. Pero aunque estos fallos se repitieron, lo cierto es que no obstante la admisin terica del principio, los jueces se sentan cohibidos para aplicarlo, debido a la falta de un texto legal explcito. Era indispensable una ley expresa que admitiera esta institucin y al propio tiempo que regulara con precisin sus efectos. es lo que hizo la ley 17711, modific el art. 954. Al consagrar la lesin, esta ley ha llevado a su trmino una de las evoluciones ms interesantes de las instituciones jurdicas en nuestro derecho, evolucin en la que los jueces han jugado un papel brillante como instrumentos de adaptacin del derecho positivo a las exigencias de los nuevos tiempos.
94

www.planetaius.org

Lesin subjetiva. (requisitos). Los requisitos para la invocacin son: Se requiere que la desproporcin se mantenga hasta el tiempo de la demanda. Se requiere tambin, que se trate de un acto o negocio en que se comprometan ambas partes, es decir, que sea a ttulo oneroso. Efectos. segn el art. 954 una vez producida la lesin dos cosas puede pedir el perjudicado: La nulidad del acto: la lesin es un acto anulable, de nulidad relativa, por lo tanto se invalida el acto o negocio se devuelven las cosas hasta colocarse las partes en situacin anterior a celebrarse el acto. Reajuste de las prestaciones: la parte demandada se ofrece a dar un plus para equiparar las prestaciones, u ofrece equiparar las prestaciones en la medida que el juez lo disponga segn la equidad. Si el demandado ofrece el reajuste, queda sin efecto la accin de nulidad. 2- Fraude. (concepto). Es un acto de engao, al igual que la simulacin, pero no es ficticio sino real y generalmente tiende a eludir obligaciones. En el sentido estricto, osea, referido al fraude de los acreedores, este es un acto contrario a la buena fe, como vicio propio del acto jurdico. Art. 961: todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude a sus derechos. Requisitos para el ejercicio de la accin Pauliana. Esta accin se dirige a conservar la garanta patrimonial del deudor. La accin procede si el patrimonio disminuye de tal modo que se vuelve insolvente el deudor. Esta accin solo beneficia al acreedor que inici la accin. Art. 962. 1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. 2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente. 3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. Efectos. Si la accin prospera, el acreedor solicito la venta del bien y una vez satisfecho el crdito, lo que resta es del adquirente del bien y no del deudor fraudulento. El adquirente puede reclamarle al deudor el reembolso del dinero, por haber pagado una deuda ajena. De la revocacin slo aprovecha el acreedor demandante, aunque los otros hayan promovido la demanda. Puede que la accin revocatoria y la demanda alcancen a un tercero que haya sido cmplice del deudor. Si se comprueba que el tercero involucrado obr de mala fe, la demanda prospera tambin contra l. 3- Simulacin. (concepto). Es la discordancia entre la voluntad declarada y la real de las partes, obtenida mediante un acuerdo con finalidades lcitas o ilcitas. La simulacin se produce cuando un acto se realiza con el propsito de aparentar una situacin o realidad, que no es verdadera; como as tambin para engaar a un tercero. Especies. Existen cuatro especies a saber: Simulacin Absoluta: cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real. Simulacin Relativa: cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. Simulacin Lcita: cuando no contrara a la ley, ni causa perjuicio a un tercero. Simulacin Ilcita: cuando el negocio aparente se celebra para engaar a un tercero violando la ley. Accin de simulacin. Es la que compete a las partes o a cualquier interesado para que se reconozca judicialmente la inexistencia del acto simulado, y con ello queden desvanecidos los efectos que se imputaban a ese acto. Aunque la accin es la misma, presenta algunas modalidades distintas segn la ejerza una de las partes o un tercero. Diferencias con el fraude. En el fraude una de las partes perjudica a la otra. En la simulacin las dos partes de comn acuerdo realizan la simulacin. En el fraude la accin pauliana o revocatoria slo favorece al acreedor que la inici. En la simulacin, la accin de simulacin contra terceros favorece a todos los acreedores, aunque no hayan promovido la accin.
95

www.planetaius.org

Naturaleza jurdica del acto simulado. Existen dos opiniones doctrinarias: 1) Considera que el acto simulado sera invlido basndose en los art. 1044 y 1045 donde dicen que el acto es nulo o anulable pero nunca inexistente, quedando en pie lo que las partes han estipulado ocultamente. 2) Sostiene que el acto simulado es un acto jurdico inexistente por ausencia del elemento indispensable que es la voluntad. Efectos y prueba de simulacin entre las partes. (art. 1297). Cuando la simulacin es lcita cada una de las partes tiene siempre abierta la posibilidad de obtener la declaracin de inexistencia del acto simulado. Ej: si ambas partes han concertado un consentimiento inefectivo no puede negrsele el derecho de establecer el verdadero estado de las cosas. Adems la ley sostiene como recurso admisible la simulacin inocente de acto jurdico, no poda menos que facilitar el restablecimiento de la verdad. S, en cambio, la simulacin es ilcita (no es recurso legtimo) la ley determina (art. 959), que los que hubieran simulado un acto con el fin de violar las leyes o perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin. Este precepto se entendi durante mucho tiempo como absoluto, pero despus de Bibiloni, la doctrina y jurisprudencia lo entendi como un principio general, que aceptaba par excepcin que si tuvieron accin cuando las partes no se propongan consumar el acto ilcito realizado y por medio de la simulacin, ni aprovechar del l, sino respetarlo destruyendo las apariencias lesivas de los derechos ajenos. La ley 17711 con la reforma del art. 959; corrobora esta interpretacin. El art. dice: ...que las partes no podrn ejercer accin alguna, la una contra la otra, cuando el acto simulado fue con el fin de violar las leyes o perjudicar a un tercero; excepto que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan por la anulacin, obtener beneficio alguno. Es decir, que lo que el Cdigo quiere impedir es que los simuladores despus de haber defraudado a un tercero, a quien se le ha ocultado la existencia de ciertos bienes, pretendan establecer la verdadera situacin, declarando la simulacin. Llambias sostiene que la naturaleza de la simulacin, no es anulable sino que su existencia determina la inexistencia del acto por eso cambiara la ltima palabra anulable por la declaracin de simulacin. Efectos de la accin ejercida entre las partes. La declaracin judicial de simulacin verifica la inexistencia del acto jurdico, ya que carece de un consentimiento efectivo y por lo tanto de una verdadera voluntad. En caso de una simulacin relativa, la declaracin desvanecer los efectos del acto simulado y a la vez dar eficacia al acto disimulado. Si en cambio es una simulacin absoluta, la declaracin desvanecer los efectos del acto y las partes volvern a su antigua situacin preexistente del acto. Ej: si se transmite un inmueble a un adquirente ficticio la declaracin obliga al adquiriente a devolver el inmueble junto con los frutos (porque el acto no se anula sino que no existi). El demandante puede tambin ejercer una accin de daos y perjuicios que la otra parte deber indemnizar. Prueba de la simulacin entre partes: Segn una doctrina muy difundida, las partes del acto pueden en principio probar la simulacin sino por medio del respectivo contradocumento, la constancia escrita del verdadero carcter del acto simulado. Este principio reconoce una creacin jurisprudencial y no legal y se apoya en: 1- Sera una exigencia para evitar una fcil admisin de pruebas destinadas a desvirtuar al ms serio de los contratos. 2- La fe que merecen los instrumentos pblicos y tambin los privados. 3- El art. 960 donde menciona el contradocumento como requisito para que los simulantes puedan ejercer la accin. 4- Se aplica el rgimen probatorio en materia de contratos donde se exige la prueba escrita cuando estos exceden un determinado valor. Llambias considera que estos fundamentos no hacen del contradocumento un requisito indispensable para demostrar la simulacin Adems la ley 17711 modific el art. 960 y agreg solo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la simulacin. Con lo que reafirma que el principio que hace necesario el contradocumento no es absoluto y que admite excepciones: 1- Si hay confesin del demandado, aunque resulte de su silencio. 2- Si ha habido imposibilidad de obtener al contradocumento, aunque fuera una imposicin moral, Ej: por el vnculo de matrimonio o por un parentesco prximo. 3- Si existe principio de prueba por escrito; entendindose por tal cualquier documento de la otra parte, aunque sea no firmado que haga verosmil la simulacin. 4- Si ha omitido la firma del contradocumento por dolo usado contra el demandante de la simulacin. 5- Si media incumplimiento de una prestacin y la otra parte se niega a la prestacin recproca. 6- Cuando la simulacin ha sido en fraude de la ley. 7- Naturalmente no se exige cuando se pruebe su extravo por caso fortuito o por fuerza mayor o su sustraccin.
96

www.planetaius.org

La ley 17711 determina que la accin de simulacin entre las partes queda sin efecto a los dos aos, sea simulacin absoluta o relativa. Efectos y prueba de la simulacin respecto a terceros. Si la simulacin es lcita, los terceros carecen de accin porque sin inters no hay accin. En cambio cuando es ilcita, los terceros pueden demandar la declaracin de simulacin. Es el caso que por medio de la simulacin quedan sustrados a la posible ejecucin por parte de aquellos contra quienes se entabla la simulacin, si el demandante alega la simulacin. - Por va de accin: entonces, debe entablarse contra todos los autores del acto simulado, por lo tanto se debe demostrar la inexistencia de una declaracin de voluntad, la que requiere llamar a todas las personas intervinientes a juicio. - Por va de excepcin, es decir, como defensa contra una demanda, basta con que la simulacin se oponga slo contra el demandante. En este caso la sentencia de declaracin valdr solamente para los que participaron en el pleito. Efectos de la accin ejercida por terceros. En primer lugar la declaracin verifica la inexistencia del acto simulado, entonces los acreedores pueden ejecutar los bienes del enajenante ficticio, que no han salido de su patrimonio. Este beneficio favorece a todos los acreedores, hayan o no promovido el juicio de simulacin. Si la simulacin se declara, entonces compromete la responsabilidad de los autores del acto por los daos y perjuicios sufridos por terceros como consecuencia de la maniobra engaosa. Se compromete la responsabilidad porque la simulacin ilcita es una especie de acto ilcito. La responsabilidad de las partes es solidaria, como corresponde a la calidad de autores de un delito civil. Prueba en la accin de terceros. Cuando la accin es promovida por terceros estos pueden acudir a toda clase de medios de prueba. Se trata de demostrar hechos de los cuales el demandante ha permanecido ajeno y que le perjudicaron. El medio frecuentemente usado es la prueba de presunciones o indicios suficientes, como para llevar al nimo del juez la conviccin de que ha ocurrido la simulacin. Los hechos que lleven a pensar en una simulacin son: 1) La ausencia de ejecucin del acto celebrado, por ejemplo, que la cosa siga en posesin de su antiguo dueo. 2) El parentesco prximo o amistad ntima entre las partes del acto simulado. 3) La carencia de recursos del adquirente. 4) El pago anticipado del precio. 5) La naturaleza e importancia de los bienes enajenados, por ejemplo, que venda bienes que por construir la fuente de recursos del vendedor haga presumir que ste est interesado en su conservacin. 6) Las circunstancias y peculiaridades del caso, por ejemplo, que el marido venda bienes al tiempo de iniciarse el divorcio. Si el demandante logr suministrar la prueba, entonces el acto surte normalmente sus efectos; si la prueba fuera dudosa, el juez debera rechazar la demanda. Prescripcin de la accin que ejercen los terceros. En caso que sea una simulacin absoluta, es imprescriptible porque mientras el deudor siga siendo dueo de los bienes aparentemente enajenados, el acreedor puede entablar la accin en resguardo de un inters legtimo, por lo cual puede pedir la declaracin de la efectiva consistencia del patrimonio del deudor. Otras opiniones dicen sobre la prescripcin de la accin, era de dos aos (2) y otros decan que era de diez aos (10). Como vemos entes de la sancin de la ley 17711 haba una verdadera anarqua de opiniones en cuenta al plazo de prescripcin de la accin. La ley 17711 termin con estas dudas, al disponer que la accin prescribe a los dos aos (2) sea absoluta o relativa, inventada por las partes, a las cuales se asimilan los terceros por elaboracin doctrinaria (Llambias). Agregado por el art. 4030. Autor: Roman Derecho Civil I. Bolilla XV. 1- Ineficacia de los actos jurdicos. (concepto). Se produce cuando un acto jurdico pierde la cualidad principal de su existencia, que es la cualidad de producir los efectos propuestos.
97

www.planetaius.org

Especies o supuestos: la ineficacia puede ser funcional o estructural. - Funcional: la causa o el vicio de la ineficacia funcional se produce en la etapa esttica del acto jurdico; las causas sobrevienen durante el transcurso del acto jurdico. Los supuestos son: resolucin, revocacin y rescisin. Suponen un acto vlido, pero que deja de ser eficaz o por voluntad de las partes o por determinacin de la ley o por incumplimiento de los derecho obligados. Resolucin: es causa de ineficacia de los actos jurdicos bilaterales, por la cual ante la inejecucin o mora de una de las partes en el cumplimiento de sus obligaciones, la otra puede optar por iniciar judicialmente el cumplimiento o pedir que se deje sin efecto el acto. Opero retroactivamente. Revocacin: es la facultad conferida por la ley en los actos unilaterales de confianza para que la parte pueda dejarlos sin efectos con su sola voluntad. sta causa no opera retroactivamente. Ej: revocacin de un mandato, de un testamento. Rescisin: es un acuerdo de voluntad de las partes, posterior al acto, para desvincularse de ese acto. - Estructural: la causa o el vicio de la ineficacia es originaria. Se encuentra en la gnesis del acto jurdico. El vicio nace con el acto jurdico. En este caso se produce la nulidad, que es la sancin legal que priva de sus efectos propios al acto jurdico a causa de un vicio originario. 2- Inoponibilidad (concepto y fundamento). Para definir inoponibilidad se la distinguir de la nulidad marcando sus diferencias. a) La nulidad implica una invalidez completa del acto erga omnes, sin perjuicio de ciertos efectos especiales que la ley suele concederle. El acto inoponible es ineficaz slo respecto de ciertas personas por lo que conserva toda su validez entre las partes y con relacin a terceros. b) En la nulidad los efectos pueden ser excesivos. En la inoponibilidad se limitan estrictamente al inters amparado por la ley. c) En la nulidad el vicio es originario. En la inoponibilidad puede ser posterior en uno de sus aspectos. Supuestos. 1) Los actos celebrados en fraude de los acreedores son inoponibles a stos, pero conservan su validez entre las partes y an respecto de los acreedores cuyo crdito tiene fecha posterior al acto impugnado. 2) La hipoteca no registrada es eficaz entre las partes pero no puede ser opuesta a terceros, salvo el escribano y testigos intervinientes. 3) El instrumento privado que carece de fecha cierta no es oponible a terceros (art. 1034 C.C.). 4) Los contradocmentos que dejan sin efectos o modifican actos simulados no son oponibles a terceros (art. 960 y 996). 5) El efecto retroactivo de la confirmacin de un acto que adolece de nulidad relativa, no es oponible a los terceros que tuviesen derechos adquiridos con anterioridad a la confirmacin. Inoponibilidad. El acto inoponible es vlido entre las partes y no produce efectos respecto de determinadas personas ajenas a l. Nulidad. Sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico efectivo para privarlo de sus efectos propios. El acto carece de efecto respecto de las partes y accidentalmente puede derivar efectos a favor de terceros. Inexistencia. Es una nocin conceptual (no legal) que se aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia d actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de ellos. Estos actos jurdicos son denominados acto jurdico inexistente. Al ser una nocin conceptual no puede reglarse de la misma forma que la nulidad (cuyo rgimen legal est determinado por la misma ley), por lo que slo el entendimiento puede indicar si algo no es acto jurdico aunque aparente serlo, entonces no es posible tratarlo como lo que no es, ni imputar a ese acto los efectos propios de los actos jurdicos efectivos y reales. La teora de la inexistencia se atribuye a Zachariae y fue adoptada por Aubry y Rau. Se difundi rpidamente durante el siglo XIX y todos los tratadistas franceses la han incorporado. En la Argentina es admitida por Machado y Borda, pero refutada por Salvat y Segovia.
98

www.planetaius.org

Cuando un acto jurdico es declarado inexistente, no corresponde que la ley determine sus consecuencias. Simplemente la situacin resultante debe quedar regida por las disposiciones que a ella sean aplicables (obligaciones de derecho, percepcin de frutos, posesin, etc) con absoluta independencia de la apariencia de acto jurdico que tena anteriormente. Diferencia con la nulidad. 1) En cuanto a las facultades del juez: la inexistencia puede ser verificada sin necesidad de que ese punto haya sido incluido en el litigio, constituye una cuestin de hecho. Comprobada la inexistencia del acto jurdico, el juez sacar las consecuencia racionales pertinentes. El acto nulo, en cambio requiere que la cuestin de nulidad haya sido articulada por las partes (slo cuando se trata de nulidad absoluta puede actuar el juez de oficio). 2) En cuanto a la oportunidad procesal de la articulacin: la inexistencia puede ser invocada an despus de iniciado el litigio si resulta acreditada en el perodo de prueba. La nulidad si es absoluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio antes de la sentencia, y si es relativa ser alegada en la demanda o en la contestacin nicamente. 3) En cuanto al derecho de alegar la inexistencia o la nulidad: la inexistencia puede ser alegada por cualquier interesado an por el que a ejecutado el acto. La nulidad absoluta puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto. La nulidad relativa slo puede alegarse por aquel en cuyo beneficio redundara la invalidez. 4) En cuanto a la intervencin del ministerio fiscal: la inexistencia no puede ser invocada por el ministerio fiscal, en cambio la nulidad s, ya que ste puede tener el inters de la moral o de la ley. 5) En cuanto a los efectos del acto entre las partes: el acto inexistente no produce ningn efecto, la situacin resultante debe ser considerada con entera abstraccin del acto inexistente y debe regirse por los principios legales que corresponde a esa situacin. En el acto anulable las partes conservan la situacin en la que se encuentran al momento de dictarse la sentencia de anulabilidad. 6) En cuanto a los efectos respecto de terceros: el enajenante de una cosa por un acto inexistente puede recobrarla siempre del tercer adquiriente, salvo que ste sea de buena fe. Supuesto: cuando se trata de un acto anulable el enajenante no puede recobrarla en principio, ya que el tercer adquiriente es de buena fe y adems adquiere la cosa antes de la sentencia de anulacin. 7) En cuanto a los efectos del matrimonio: el matrimonio inexistente no produce efectos civiles an cuando las personas buena fe, la unin ser concubinato y los hijos se considerarn extramatrimoniales. El matrimonio nulo es considerado putativo si al menos uno de los cnyuge acta de buena fe y los hijos de sta unin sern legtimos. 3- Nulidad de los actos jurdicos. Es una sancin legal que priva de sus efectos propios a un acto jurdico, en virtud de una causa existente en el momento de la celebracin. Caracteres. a) Sancin legal: encuentra su fuente en la fuerza imperativa de la ley. b) Importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto jurdico entre las partes, excepcionalmente la ley permite que no se afecte a terceros en caso de que estos sean de buena fe. c) Acta en razn de una causa originaria, la nulidad corresponde a un modo de ser vicioso del acto. 4- Nulidades implcitas o virtuales. Art. 1037 C.C.: los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en ste cdigo se establecen. Se plantea el problema de saber si es indispensable que la sancin de nulidad est formalmente expresada en el texto (implcita), o si es posible que el interprete descubra una incompatibilidad entre la norma y la eficacia de ciertos actos jurdicos, de manera que quede excluida tcitamente la validez de este (virtual): a) Segovia, Llambias, Salvat: nuestro ordenamiento jurdico no rechaza las nulidades virtuales. La sancin de nulidad resulta establecida expresa o implcitamente por el cdigo civil: El art. 1037 no exige que la sancin de nulidad est consagrada en trminos sacramentales y expresos. El art. 18 determina una nulidad implcita correspondiente a cada prohibicin legal, por ejemplo instrumento privado carente de firma. No se trata de una materia excepcional, subsiste la posibilidad de declarar en los casos concretos cualquier tipo de nulidad previsto por la ley (aunque no est establecido expresamente) a travs de la interpretacin del ordenamiento. b) Machado, Moyano: no hay nulidades implcitas en nuestro derecho:

La fuente del art. 1037 es el esbozo de Freitas cuyo rgimen exiga la sancin expresa de nulidad. La admisin de las nulidades implcitas dejara en manos de los jueces el poder de transformar la legislacin civil.
99

www.planetaius.org

Llambias defiende la primera opinin con las siguientes razones: - La comparacin del artculo 1037 con el esbozo muestra la desaparicin del adverbio expresamente en nuestro texto, por los que citar sta fuente no corresponde. - En cuanto a la obviedad de que las nulidades implcitas no se establecen, se trata slo de una afirmacin que no impide la comprensin diferente. - El art. 1037 no exige que la sancin de nulidad est expresamente consagrada en la ley. El sentido del precepto slo indica que esa sancin siempre deriva de la ley y no de la voluntad de los jueces. Nulidad por va de acin o de excepcin. Art. 1058 bis (texto segn ley 17711): la nulidad o anulabilidad sea absoluta o relativa, puede oponerse por va de accin o de excepcin. Este texto viene a recoger el criterio sostenido por la mayora de la doctrina, que parta del principio segn el cual la admisin de la excepcin de nulidad es la consecuencia lgica que correlativamente existe a la accin de nulidad. Toda vez que un acto viciado de nulidad que an no ha sido ejecutado y una de las partes pretende hacerlo valer, la otra puede oponerse a la demanda (excepcin). Prescripcin de la accin de nulidad. La ley 17711 reforma el art. 4023 estableciendo en 10 aos el plazo para interponer la accin de nulidad si el cdigo no previere un plazo menor en otras disposiciones. La ley 17940 agrega tratase de actos nulos y anulables, referiendose a que la generalidad de la doctrina sostena que la nulidad absoluta es imprescriptible. Art. 4030: la accin de nulidad de los actos judiciales, por violencia, intimidacin, dolo, error o falsa causa se prescribe por dos aos desde que la violencia o intimidacin hubiese cesado, y desde que el error, el dolo o falsa causa fuese conocida. Prescribe a los dos aos la accin para dejan si efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computar desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin. Art. 4031: se prescribe tambin por dos aos, la accin de nulidad de las obligaciones contraidas por mujeres casadas sin la autorizacin competente; la de los menores de edad y los que estn bajo curatela. El tiempo de la prescripcin comienza a correr en las primeras, desde el da de la disolucin del matrimonio y en las segundas desde el da en que llegaron a la mayor edad o salieron de la curatela. Observaciones al art. 4031. 1) En lo referente a la mujer casada queda fuera de aplicacin al desaparecer la incapacidad de hecho de la misma. 2) En cuanto a los menores ya no es vlida la prescripcin respecto de ellos, que comienza a correr desde que alcanzan la mayora de edad ya que el nuevo art. 3966 indica que las acciones no se suspenden sino en caso de que ellos no tuvieran representantes. 3) Lo mismo ocurre con los casos bajo curatela, teniendo curador slo se podr anular el acto si este no interviene. La prescripcin dispuesta por este artculo abarca a los inhabilitados segn el art. 152 bis (embriaguez habitual, uso de estupefacientes, etc). La accin de nulidad tiene diferentes plazos de prescripcin segn sea la causa: Violencia, intimidacin, error, dolo o falsa causa y simulacin: dos aos. En caso de menores e incapaces: dos aos desde la celebracin del acto. Segn el art. 4023 toda accin penal por deuda exigible se prescribe por 10 aos salvo disposicin especial. 5- Clasificacin de las nulidades. 1) Segn la actuacin patente o latente de la causa de invalidez 2) Segn la ndole rgida o fluida de la causa de invalidez 3) Segn el rigor de la sancin de invalidez 4) Segn el carcter expreso o tcito de la sancin de invalidez Rgimen del Cdigo.
100

a) nulidad manifiesta b) nulidad no manifiesta (depen.de juzgamiento). a) actos nulos (nulidades de derecho). b) actos anulables (dependiente de la apreciacin judicial). a) nulidad absoluta b) nulidad relativa a) nulidad expresa b) nulidad virtual

www.planetaius.org

a)

Nulidades manifiestas y no manifiestas:

El vicio que obsta a la validez del acto puede estar patente en el mismo, u oculto (requiriendo una investigacin para ponerlo de relieve). Esta diferenciacin est tomada de Freitas: comprende los mismos actos incluidos en la siguiente clasificacin: actos nulos: adolecen de nulidad manifiesta (patente); actos anulables: nulidad no manifiesta (latente). b) Nulidades de derecho (actos nulos) y dependientes de apreciacin judicial (actos anulables):

Nulidades de derecho: la ley puede por si misma (sin la cooperacin de otro rgano o poder), aniquilar el acto vedado, lo que ocurre cuando su imperfeccin es taxativa, rgida, determinada, insuceptible de ms o de menos, cuando existe en igual dosis en todos los actos de igual especie. El acto nulo es invalidado inmediatamente por la ley misma (art. 1038) expresamente. Nulidades dependientes de apreciacin judicial: la ley por si misma es impotente para aniquilar el acto cuando su imperfeccin es, por su propia ndole, variable en los actos de igual especie, indefinida, susceptible de estimacin cuantitativa, ligada a las circunstancias del acto. La ley no puede sino establecer un principio de sancin, que ser desenvuelto, definido y regulado por el juez en funcin de las circunstancias particulares que el caso presente. Es una nulidad intrnsecamente dependiente de la apreciacin judicial. La ley slo puede reputar anulable al acto, es decir, susceptible de ser eventualmente anulado por la sentencia que define, determine y declare que la causa de imperfeccin existe, y a veces hasta que reviste la intensidad suficiente como para arrastrar la invalidez del acto. El acto anulable resulta invalidado por la sentencia del juez, apoyada en el principio de sancin establecido por la ley, aniquila el acto, que slo se tiene por nulo desde el da de la sentencia que lo anula (conf. Art. 1046 C.C). Importancia de sta clasificacin: para algunos autores, tiene un inters prctico reducido. Diferente es la opinin de Llambias que dice que es de gran importancia prctica: Art. 1046: los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados; slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase. Sobre la base de este precepto, la jurisprudencia se ha inclinado a detener los efectos del pronunciamiento de la nulidad de los actos anulables frente a los 3 de buena fe, cuando sus derechos han sido adquiridos antes de la fecha de la sentencia (independiente de la distincin entre actos nulos y anulables). c) Nulidades absolutas y relativas:

Se distinguen segn el rigor de la sancin legal de invalidez, que a su vez depende de que le acto afectado entre (o no) en conflicto con el orden pblico o las buenas costumbres: - Nulidad absoluta: acto contrario al orden pblico o a las buenas costumbres. Sufre todo el peso de la sancin legal. - Nulidad relativa: acto nulo o anulable que no afecta el orden pblico ni a las buenas costumbres. Establecida por la proteccin de un inters particular. La imperfeccin de acto podr subsanarse si el interesado confirma el acto viciado, o si se prescribe la accin pertinente. d) Nulidad total o parcial:

Esta clasificacin depende de la extensin de la sancin de nulidad, respecto del contenido del acto: Art. 1039: la nulidad parcial de una disposicin en el acto, no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables. Para que pueda funcionar la nulidad parcial, se requiere que el contenido del acto sea susceptible de divisin, sin que destruya la esencia del conjunto. La aplicabilidad del precepto supone la existencia de actos jurdicos complejos, en cuyo conjunto pueden distinguirse diferentes actos jurdicos, cada uno de los cuales tiene objeto o agentes propios. Se presenta el problema de establecer en que grado la nulidad de uno de los factores puede comportar la nulidad del conjunto. Esta clasificacin ofrece inters en materia testamentaria. La nulidad de un legado, o de la institucin de herederos, u otra clusula deja subsistentes las disposiciones exentas de vicios (diferentes contratos). Actos nulos y anulables. Criterios.

101

www.planetaius.org

1) Los actos nulos corresponden a sanciones legales expresas de nulidad, mientras que en los anulables la sancin es tcita. Segn art. 1038: nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. 2) La diferencia entre actos nulos y anulables reside en la intensidad de la falla que presenta el acto, en los primeros la falla es total de un elemento del acto jurdico (capacidad, forma, etc) y en el segundo la falla es parcial (incapacidad relativa, vicios de la voluntad, etc). sta postura es criticada ya que resulta incompartible con el sistema del cdigo, y adems la capacidad nunca puede fallar parcialmente ya que no es una calidad susceptible de variacin. Este criterio no es seguido por los autores. 3) La diferencia reside en la visibilidad del vicio, si es manifiesta el acto ser nulo y si la nulidad es oculta o no manifiesta el acto ser anulable. Si bien esta opinin no es desacertada, tiene el inconveniente de detenerse en la superficie del problema. 4) Para Llambias cuando se trata de un acto nulo la ley puede por si misma decretar su ineficacia de todo juzgamiento ulterior desvirtundolo desde sus efectos de origen. El acto anulable se diferencia ya que la ley no puede sino establecer un principio de sancin de invalidez que ser analizado por el juez segn las circunstancias particulares. Enumeracin legal. Los actos nulos pueden ser por fallas referentes al sujeto, la objeto o la forma. 1) Referente al sujeto: segn el art. 1040 el sujeto debe estar dotado de capacidad para expresar su voluntad. Esta capacidad puede ser de hecho o de derecho, la nulidad corresponder a la ausencia de una o de la otra: a) Carencia de capacidad de hecho: puede ser absoluta. Segn el art. 1041 son nulos los actos otorgados por personas absolutamente incapaces (menores, insanos, interdictos); o relativa. Art. 1042: son nulos los actos otorgados por personas relativamente incapaces... (menores adultos). b) Capacidad de hecho restringida: es cuando la representacin es insuficiente, y se necesita de la autorizacin del juez. Puede ocurrir que un menor emancipado acte sin tener en cuenta su capacidad de hecho restringida o que un representante de un incapaz acte en exceso de las facultades conferidas por la ley. Tales actos son de nulidad relativa que es la que corresponde a las fallas de capacidad o de integracin de la voluntad de la gente. Si se exige la autorizacin no es por una cuestin de forma, sino es para cuidar los intereses y la conveniencia del acto. La falta de la conformidad del representante causa la nulidad del acto. c) Incapacidad de derecho: segn el art. 1043 son igualmente nulos los actos otorgados por personas a quienes el cdigo les prohibe el ejercicio del acto del que se tratare. Aqu se trata de los incapaces e derecho que no estn impedidos para el ejercicio sino para el goce, ttulo o adquisicin del derecho del que se trata. As el tutor no puede adquirir los bienes que administra. 2) Referente al objeto: tiene lugar cuando la ley presume sin admitir prueba en contrario la realizacin de fraude o simulacin o cuando prohibe el objeto del acto. a) Simulacin o fraude: est basada en el art. 1044 y no admite prueba de contrario. Los casos de simulacin presuntiva pueden ser por ejemplo la transmisin testamentaria efectuada a una persona incapaz para suceder o los actos de transmisin gratuita de bienes efectuados por el fallido de la sociedad conyugal despus de interpuesta por la mujer la demanda por separacin de bienes. El fraude presuntivo puede ser por ejemplo el pago de deudas no vencidas efectuado por el fallido despus de la fecha de cesacin de pagos, el pago adelantado del alquiler efectuado por arrendamiento de mayor tiempo que el que poda contratar el locador o si se conociese la insolvencia de ste. b) Objeto prohibido: segn el art. 1044 para que el acto sea vlido el objeto debe ser lcito. Las prohibiciones del objeto estn enumeradas en le art. 953. 3) Referente a la forma: puede resultar de la omisin de la forma establecida por la ley o de la nulidad del instrumento si el acto depende de la forma instrumental: a) Omisin de la forma legal exclusiva: segn el art. 1044: ...o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley..., por ejemplo matrimonio celebrado ante persona que no es jefe de registro civil. b) Nulidad refleja: tambin refiere al art. 1044 y trata sobre la nulidad del instrumento que arrastra a la nulidad del acto instrumentado por la vinculacin que existe entre stos, slo cuando el instrumento es requerido como condicin esencial para la validez del acto. La nulidad del acto por el contrario no acarrea la invalidez del instrumento. Instrumentos nulos pueden ser: los pblicos otorgados ante oficina pblica incapaz o incompetente o aquellos otorgados sin llevar las formas prescritas por la ley o los privados cuando por ejemplo carecen de doble ejemplar y corresponda la pluralidad de originales.
102

www.planetaius.org

Actos anulables. Tambin puede concernir a sujeto, objeto y forma. 1) Referente al sujeto: el sujeto puede aparecer afectado por incapacidad natural o accidental, incapacidad de derecho ignorada o voluntad viciada del agente: a) Incapacidad natural o accidental: estas son frases figuradas, no son conceptos jurdicos rigurosos por lo que no caven en el cdigo, sin bien son tratadas en el art. 1045.Refieren a las aptitudes psquicas del sujeto, a personas que obran faltas de discernimiento, como por ejemplo, insanos, no interdictos o sordomudos que no supiesen darse a entender por escrito (no interdictos) o actos realizados en estado de delirio febril, sonambulismo, hipnotismo, embriaguez absoluta o bajo fuertes emociones de miedo, terror, clera o venganza (cuando el espritu de la gente est embargado por una pasin tan fuerte que le reporte la privacin de la razn). b) Incapacidad de derecho desconocida: tambin refiere al art. 1045. En ste supuesto la invalidez es provocada por el desconocimiento del agente de su inaptitud para ser titular del derecho que se trate. ste incapaz de derecho pudo disimular su condicin de tal manera que imposibilita a quienes contratan con l de oponerse a la celebracin del acto, pero una vez descubierta sta se declarar la anulabilidad conforme el criterio del magistrado. c) Vicios de voluntad: incluye los actos que adolecen de un vicio de la voluntad como el error o la violencia pero omite el dolo ya que es involuntario. Adems incluye los actos efectuados con fraude o simulacin que se impugnarn resguardando el inters de los terceros. En realidad el fraude y la simulacin no tienen el carcter de anulables ya que en el primero se plantea una cuestin de inoponibilidad y no de invalidez; y en el segundo no se trata de invalidez sino de inexistencia. 2) Referente al objeto: el legislador en este caso remite la aplicacin de la sancin al criterio del juez. Ej: venta de la cosa ajena (requiere una investigacin de hecho), contrato de locacin de una casa destinada a prostbulo, locacin de servicios profesionales que encubren un contrato inmoral o ilcito. 3) Referente a la forma: para que sea vigente sta disposicin, el acto instrumento debe ser formal y la formalidad debe consistir en su celebracin por escrito. En este caso la anulabilidad del instrumento no perjudica al acto instrumentado. Nulidad absoluta y relativa. (fundamento de la clasificacin). La nulidad absoluta se distingue de la nulidad relativa por el mayor rigor de la sancin legal de invalidez y depende de que el acto afectado entre o no en conflicto con el orden pblico y las buenas costumbres. El acto contrario al orden pblico o las buenas costumbres adolece de nulidad absoluta, es decir, que sufre todo el peso de la sancin legal; en cambio el acto pasible de una nulidad relativa es en resguardo de un inters particular, es una nulidad de proteccin. Nulidad absoluta.(art. 1047 C.C) Est afectado el inters pblico, las partes no tiene el manejo de la cuestin sino que el juez acta en defensa de la sociedad interesada. Si la nulidad es manifiesta el juez actuar de oficio, pero si no lo es se requiere de la demanda pertinente. La accin es a favor de todos, ya que el acto es violatorio del orden pblico. Es la sancin civil ms rigurosa y si los interesados desean dar valor al acto slo pueden hacerlo nuevamente siempre que haya desaparecido la causa de nulidad. El acto no puede prescribirse por el paso del tiempo ya que la Corte Suprema ha indicado que el acto ser siempre inmoral, contrario al orden pblico cualquiera sea el nmero de aos que hayan pasado desde su celebracin Nulidad relativa. (art. 1048) estn afectados los intereses particulares, depende de las partes involucradas demandar la nulidad y hacer efectivas las normas que establece dicha sancin. Esta nulidades pueden ser confirmadas y la accin que protege a las partes prescribe si se completa el curso del plazo previsto por la prescripcin. Segn el art. 1049 la accin de nulidad no puede ser ejercida por la persona capaz, alegando la incapacidad de la otra parte o por razn de violencia, intimidacin o dolo, el mismo agente que lo ocasion. Supuestos. Tendrn nulidad absoluta los siguientes actos: 1) 2) 3) 4) Actos nulos o anulables por la licitud del objeto. Actos o anulables de objeto inmoral. Actos formales carentes de la forma legal exclusiva. Aquellos cuyos instrumentos son nulos o anulables.

Padecern nulidad relativa: 1) Actos nulos obrados por incapaces de hecho, sin que puede distinguirse si la incapacidad es absoluta o relativa.
103

www.planetaius.org

2) Actos nulos obrados por representante necesario de los incapaces en exceso de sus atribuciones sin la debida intervencin del ministerio Pblico. 3) Actos obrados sin discernimiento. 4) Actos efectuados mediante los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia). Nulidad total y parcial. Esta clasificacin es de muy escasa importancia y se refiere a la extensin de la sancin de nulidad respecto al contenido del acto. El art. 1039 dispone que la nulidad parcial de una disposicin en el acto, no perjudica a las otras disposiciones vlidas siempre que sean separables. Para que pueda funcionar la nulidad parcial se requiere que el contenido del acto sea susceptible de separacin sin que se destruya la esencia del conjunto, es decir, que slo recae sobre una clusula o un sector del negocio pues se invalidan las partes afectadas por el vicio pero se mantiene vlidas las otras partes del negocio. En cuanto a la nulidad total el negocio jurdico no puede producir ninguno de los efectos que se propusieron las partes al crearlo. 6- Efectos de la nulidad: principios generales. El acto nulo es invalidado directamente por la ley misma que lo tiene por tal aunque su nulidad no haya sido juzgada. Su ineficacia existe ab-initio (desde el origen del acto). Las consecuencias que dan lugar a la sancin de nulidad son jurdicas y privan de los efectos propios al acto, privan a las partes del fin querido. Las consecuencias son diferentes segn se trate de actos nulos o anulables. Para actos nulos las consecuencias son la invalidez directa del acto por la ley misma (art. 1038 C.C) su ineficiencia existe desde el origen mismo del acto y es definido por la ley de tal manera que ese vicio que contiene le impide la produccin de sus efectos. Efectos entre las partes. 1) Acto no ejecutado. Excepcin de nulidad: si el acto no ha sido ejecutado, las partes disponen de una excepcin que paralizar las acciones que deriven en la celebracin del acto. 2) Acto ejecutado. La parte que aspire a desvirtuar sus consecuencias materiales deber iniciar una accin judicial. La sentencia de nulidad no acuerda ni quita derechos, slo verifica o declara cual es la situacin preexistente al acto cumplido, ya que ste por nulo carece de efectos. las consecuencias materiales derivadas del acto nulo deben imputarse a la ley. 3) En el orden de los hechos: la sentencia de nulidad es ineludible. La obligacin de restituir lo recibido no proviene de la nulidad sino de las pruebas que puedan presentar las partes. La causa de la restitucin ser la subsistencia de los derechos previos al acto nulo. El poseedor de buena fe conservar los frutos percibidos antes de la demanda, pero no despus, ya que entonces no ser de buena fe. Situacin de los terceros. En el sistema de velez Sarsfield la sancin de nulidad repercuta sobre los derechos constituidos a favor de terceros, independientemente de su buena o mala fe. Ya que el acto nulo, por serlo, carece de energa jurdica traslaticia (los derechos por l constituidos quedan en la cabeza del titular precedente). El adquiriente de un derecho por un acto nulo carece de tal derecho, y por lo tanto no puede transmitirlo a un tercero, ya que nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso. El art. 1051 del Cdigo Civil. Texto segn ley 17711: esta ley introduce una importante reforma que resguarda definitivamente los derecho derivados del acto invlido a favor de terceros adquirientes de buena fe a ttulo oneroso; los cuales no habrn de verse perjudicados por la repercusin de la sancin de nulidad, o pronunciamiento de anulacin, del acto que constituye el antecedente de su ttulo. Autor: Roman. Derecho Civil I. Bolilla XVI. 1- Convalidacin de los actos jurdicos. Convalidacin: la convalidacin constituye un acto jurdico por el cual se torna eficaz otro que estaba viciado de nulidad relativa. Ahora bien, si el acto que se intenta convalidar es nulo, de nulidad absoluta, tambin lo ser la convalidacin; de tal manera que slo cabe realizarla en aquellos actos cuya nulidad sea subsanable. Confirmacin: purificacin o revalidacin del acto jurdico que adolece de algn vicio o nulidad, manifestando su aquiescencia expresa o tcita las partes que podan impugnarla. Confirmacin (concepto). Art. 1059: confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad. La confirmacin es un acto jurdico mediante el cual se expurga a otro acto jurdico invalido del vicio que adoleca y en razn del cual era posible de nulidad.
104

www.planetaius.org

Naturaleza. Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica la confirmacin es un acto jurdico unilateral: 1- es un acto jurdico porque su autor lo realiza con el fin inmediato de establecer una relacin jurdica vlida ( conforme art. 944) o mejor dicho de liberar a la relacin existente del peligro de aniquilacin. 2- Es unilateral porque basta para crearla la voluntad de una sola persona, es el caso del quien es titular de la accin de nulidad. Acerca de esto dice el art. 1064: la confirmacin sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace. Supuestos y recaudos. Los actos susceptibles de confirmacin son los que padecen una mera nulidad relativa. As resulta del art. 1058: la nulidad relativa puede ser cubierta por confirmacin del acto. Por el contrario el art. 1047 dispone: ... la nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. Este rgimen tiene un fundamento inconmovible. La nulidad absoluta constituye la sancin ms rigurosa y como est instituida en resguardo del inters pblico, no puede ser renunciada por la va de la confirmacin. En cambio la nulidad relativa es una nulidad de proteccin, tiene siempre un destinatario: la persona en cuyo beneficio se ha establecido la sancin de nulidad. Lgicamente el particular beneficiado puede renunciar al beneficio y confirmar el acto. Prueba de la confirmacin. A quien alega la confirmacin le incumbe la prueba de ella, la cual puede rendirse por cualquier medio. Una vez probada la existencia de la confirmacin, quien invoque la carencia de eficacia convalidatoria por falla de la forma adecuada deber rendir la prueba de su asercin. Requisitos de fondo: para que la confirmacin produzca su efecto no basta que ella revista las condiciones de forma adecuada, sino que es indispensable la concurrencia de los requisitos de fondo sealados por la ley: el art. 1060 dice: los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan derecho a demandar o alegar la nulidad antes de haber cesado la incapacidad o vicio que de ella provena, y no concurriendo a ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto de confirmacin. La disposicin transcripta muestra los dos requisitos sustanciales de la confirmacin: 1- que halla desaparecido la causa de invalidez primitiva. Ej: que halla cumplido la edad de 21 aos la persona que ha otorgado un acto jurdico durante su minoridad y que por ello es nulo. 2- que no concurra en la misma confirmacin una nueva causa de invalidez, pues si as fuera, ella quedara destituida de su efecto propio consistente en la sancin del acto invlido primitivo. Especies de confirmacin: segn el art. 1061: la confirmacin puede ser expresa o tcita.... Confirmacin expresa: es la que se realiza por escrito. Boda indica que no hay confirmacin expresa verbal. La confirmacin expresa se constituye en un acto formal, ya que ella debe hacerse por escrito, con los requisitos exigidos por el art. 1061: ... el instrumento de confirmacin expresa debe tener, bajo pena de nulidad: 1- la sustancia del acto que se quiere confirmar; 2- el vicio de que adoleca; 3- la manifestacin de la intencin de repararlo. De aqu se sigue que la forma necesaria de la confirmacin expresa es la escritura con las indicaciones sealadas, todo ello bajo pena de nulidad. Pero todava, si el acto al que se refiere la confirmacin es de aquellos que deben celebrarse bajo una forma instrumental determinada, entonces la confirmacin para ser vlida debe revertirse de la misma forma que corresponde al acto confirmado. El art. 1062 dispone: la forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma. Confirmacin tcita: segn el art. 1063: la confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. 1- para que el efecto convalidatorio se produzca es menester que la ejecucin del acto invlido sea involuntario, por lo que la ejecucin forzada mediante un procedimiento judicial no tiene ese resultado. 2- el art. indica la forma tpica de confirmacin tcita pero no excluye otras que permitan inducir asertivamente la intencin de confirmar el acto invlido. Ej: la venta de una cosa adquirida por un ttulo nulo o anulable. En general se estima que los actos de disposicin en tales circunstancias importan confirmacin; en cambio, los actos de administracin no tienen ese significado, salvo lo que resulte de las circunstancias del caso. La confirmacin tcita slo es eficaz cuando el acto que se confirma no es formal, pues entonces la parte interesada puede elegir la forma que le parece ms adecuada. Por el contrario, siendo forma el acto confirmable, la confirmacin debe atenerse a la misma forma de dicho acto, por lo que la confirmacin tcita carece en ese caso de funcin convalidatoria. Efectos. Entre partes: el acto invlido remonta sus efectos expurgatorios del vicio causante de la nulidad, a la fecha de la celebracin de dicho acto.
105

www.planetaius.org

El art. 1065 expresa: la confirmacin tiene efectos retroactivos al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad. La confirmacin se identifica con el acto invlida precedente. Su efecto consiste en expurgar a ese acto del vicio que lo invalidaba, por lo que necesariamente deba proyectar su influencia sobre todo el lapso transcurrido desde que dicho acto puede ser eficaz. Con respecto a terceros: segn el art. 1065 el efecto retroactivo no perjudicar los derechos de terceros. Ello significa que si en el intervalo transcurrido entre la celebracin del acto invlido y la confirmacin, se ha constituido un derecho a favor de un tercero, que es enteramente vlido en vista de la nulidad del acto primitivo, la confirmacin ulterior de ste acto, no obstante su natural efecto retroactivo, no afecta para nada la situacin del tercero. La situacin de los sucesores universales y de los acreedores quirografarios queda regida por los principios generales. Los sucesores universales no son terceros y no pueden beneficiarse por el art. 1065. En cuanto a los acreedores quirografarios no tienen constituidos ningn derecho propio que pueda ser lesionado por la confirmacin; si por el contrario sta se produce en fraude o perjuicio de sus derechos, entonces, pueden impugnarla por va de la accin pauliana o revocatoria. Es siempre el juego de los principios generales. Ratificacin. (concepto). Aprobacin de un acto ajeno relativo a cosas o derechos propios, es la insistencia en una manifestacin y la reiteracin del consentimiento. 2- Extincin de las relaciones jurdicas: Los derechos recorren un ciclo que puede resumirse en tres momentos: nacimiento o adquisicin, modificacin y extincin. Pero en razn del principio de inercia, que tambin se aplica en el orden jurdico, para que alguna de esas consecuencias ocurran se requiere el acaecimiento de algn hecho al cual la ley le asigne el efecto de originar un derecho, o modificar un derecho ya existente o finalmente extinguirlo. De ah la importancia de los hechos, de cuya variedad provienen las innumerables alteraciones de los derechos que estn a ellos ligados. En cuanto a la extincin de las relaciones jurdicas existentes, ella se produce entonces, en conexin con la ocurrencia de hechos dotados de la necesaria fuerza extintiva. Por esto es que resulta lgico finalizar una exposicin de los hechos y actos jurdicos examinando la funcin extintiva de la relacin de derecho que pueda corresponderles. Mtodo del Cdigo. Nuestro codificador ha omitido la consideracin especial de este punto. En tanto ha considerado en una generalizacin adecuada, la funcin de los hechos referentes a la creacin de derechos (acto voluntario, acto jurdico, vicios de unos y otros, etc.), y no ha legislado en forma sistemtica sobre la extincin de las relaciones jurdicas, salvo respecto de las obligaciones, a cuyo tema ha dedicado la segunda parte de la seccin primera del libro dos (extincin de las obligaciones) que comprende los ttulos 16 a 23 de dicha seccin. Las fuentes que consulta el codificador no formulaban una generalizacin de los modos de extincin de las relaciones jurdicas. No poda esperarse de los cdigos entonces vigentes, puesto que carecan de parte general. Aun en nuestro tiempo se advierte en los cdigos modernos, la ausencia de una sistematizacin de las disposiciones aplicables a la extincin de toda relacin jurdica; ausencia verdaderamente llamativa en los cdigos alemn y brasileo que dedicaron su primer libro a los principios jurdicos generales. Ninguna de las tendencias ms recientes trata esta materia, lo que puede estimarse lgico ya que esas codificaciones no incluyen una teora general del derecho civil (dejando de lado el mtodo iniciado por el cdigo alemn). Tendencia moderna. La doctrina universitaria incluyo el estudio de esta materia en la parte general, sin perjuicio de dejar para mas adelante el estudio pormenorizado de los modos de extincin de ciertas relaciones en particular y especialmente de las obligaciones, a cuyo tema dedica el cdigo cerca de 200 artculos. Esta corriente doctrinaria fue concretada en el proyecto de 1936 y ha sido seguida por el anteproyecto de 1954. El proyecto del 36 dedica el titulo VI de la seccin tercera de su libro primero a la extincin de las relaciones jurdicas, con tres captulos. Primer capitulo: Disposiciones generales, que aluden a la imposibilidad y a la transaccin. Segundo: De la renuncia. Tercero: De la confusin. En su articulo 216 advierte que las relaciones jurdicas se extinguen por los hechos o por los actos que este cdigo determine para cada caso particular. El anteproyecto del 54 legisla en general sobre la extincin de las relaciones jurdicas en el titulo VIII del libro primero. Despus de consignar en el art. 220 los diversos modos de extincin de las relaciones jurdicas en general, pasa a tratar en captulos sucesivos la transaccin, la renuncia, la confusin y la caducidad. El art. 220 dice: sin perjuicio de lo dispuesto por este cdigo, las relaciones jurdicas, en general se extinguen: 1) Por la resolucin, revocacin y rescisin de los actos jurdicos ordinarios de las mismas. 2) Por la transaccin sobre hechos litigiosos o dudosos. 3) Por la renuncia de su derecho efectuada por el titular. 4) Por la omisin del ejercicio de los derechos correspondientes dentro del termino prefijado por la ley. 5) Por la confusin.
106

www.planetaius.org

6) Por la imposibilidad de subsistencia sobrevenida sin culpa de las partes. 7) Por el fallecimiento del titular tratndose de derechos intransmisibles por herencia. El anteproyecto del 54, enuncia cuales son los hechos y actos que tienen ese efecto extintivo. 3- Hechos jurdicos extintivos. Son aquellos hechos que independientemente de la voluntad de los interesados, causan la extincin de algn derecho. Supuestos. a) Confusin: Tiene lugar cuando se renen en una misma persona la calidad de acreedor y deudor de una obligacin o cuando se consolidan en ella el dominio sobre una cosa y sus desmembraciones. Ej: si el acreedor hereda a su deudor. b) Caducidad: De un derecho se opera cuando se omite su ejercicio dentro del lapso prefijado por la ley o por la convencin. c) Imposibilidad: Tiene lugar cuando una causa sobreviniente a la creacin del derecho excede a su subsistencia, sin culpa de las partes. Ej: la disolucin de la obligacin de entregar un caballo vendido, si se muere por un caso fortuito. El fundamento de este principio es de una lgica fundamenta, a lo imposible nadie esta obligado, puesto que excede sus posibilidades de actuacin. d) Muerte del titular: La muerte del titular del derecho es tambin causa de extincin, pero solo cuando se trata de derechos intransmisibles por herencia. Ej: extincin de derechos de usufructo de una cosa (art. 2083). Se ha controvertido si la anulacin y la prescripcin deben conceptuarse como modos de extincin de los respectivos derechos. En cuanto a la anulacin, la conclusin parecera afirmativa, por cuanto segn el art. 1046, el acto anulable solo se lo tiene por nulo desde el da de la sentencia que lo anula. En cuanto a la prescripcin llamada extintiva o liberatoria no extingue el derecho, sino la accin judicial correlativa. De ah que en el derecho subsista; si bien reducido a la misma eficiencia de la obligacin natural, cuyo titular goza de estas solas facultades: 1) retener la prestacin pagada espontneamente por el deudor (art. 515 y 516). 2) garantizar la obligacin natural con fianzas, hipotecas, etc., que no son exigibles por el derecho principal (art. 518). Actos jurdicos extintivos. Son los que alcanzan ese resultado por la precisa intencin de las partes en tal sentido y puesto que los actos se efectan con el fin inmediato de aniquilar derechos se trata de verdaderos actos jurdicos.

Se clasifican como: a) Revocacin: Es un modo de disolucin de los actos jurdicos, por el cual el autor o una de las partes, retrae su voluntad dejando sin efecto el contenido del acto o la transmisin de un derecho. Aveces la revocacin puede hacerse valer ad libitum, como ocurre en el testamento, el mandato. Otras veces la revocacin sola se admite en funcin de la existencia de causas autorizadas por la ley; es el caso de la donacin, si media enajenacin de los cargos impuestos. La revocacin opera in futurum es decir a partir del momento de la expresin de la voluntad del autor de ella, sin destruir los efectos ya producidos del acto que se revoca. b) Rescisin: Es un modo de extincin de los actos jurdicos de tracto sucesivo, por el cual queda sin efecto para lo futuro, en razn del acuerdo de las partes o de la voluntad de una sola de ellas autorizada por la ley o por la propia convencin. Ej: la rescisin de la locacin por haber cedido el locatario sus derechos, estando ello prohibido (art. 1602). La rescisin presenta las siguientes caractersticas: 1) Funciona en los contratos de tracto sucesivo, entendindose por tales los que mantienen una vinculacin duradera entre las partes, prestaciones prolongadas o reiteradas. 2) Tiene un origen convencional, lo cual es evidente cuando responde al acuerdo de las partes (art. 1200). 3) Produce efectos para el futuro, dejando subsistentes los efectos del acto consumado con anterioridad. c) Resolucin: Es un modo de disolucin del acto jurdico en razn de una causa sobreviniente que extingue retroactivamente los efectos provenientes del acto.

107

www.planetaius.org

Advierte Planiol que la resolucin supone siempre una voluntad condicional retirada de antemano en vista de una eventualidad determinada. Esta observacin refiere a la resolucin convencional, pues la resolucin legal es independiente de la voluntad de las partes. A diferencia de los dems modos de extincin de las relaciones jurdicas, la resolucin opera retroactivamente, no obstante lo cual no cabe confundirla con la nulidad. Mientras que la nulidad deriva de una causa originaria que anida en los elementos constitutivos del acto jurdico, la resolucin proviene de una causa sobreviniente que es independiente de la constitucin misma del acto. Puede asumir tres formas diversas: 1) La de una condicin. 2) La de una facultad que alguna de las partes se reserva a fin de disolver el acto si la otra no cumple la obligacin. 3) La de una opcin que autoriza a una de las partes a disolver el acto pendiente de ejecucin, mediante la perdida de una sea o la restitucin del doble de ella. d) Transaccin: Es un medio de extincin de la relacin jurdica, consistente en un acto jurdico bilateral por el cual las partes hacindose concesiones reciprocas, extinguen derechos litigiosos o dudosos (art. 832). Aunque el cdigo civil considera a la transaccin slo como un modo de extincin de obligaciones, su funcin es ms amplia, ya que se aplica a toda clase de derecho con las excepciones determinadas en la ley. El principio de aplicabilidad de la transaccin a toda clase de derecho no es absoluto. En cuanto a la capacidad para transigir, el cdigo exige que el sujeto tenga capacidad para contratar (art. 833) y que pueda disponer de los objetos que se abandonan en todo o en partes (art. 840). e) Renuncia: Es un modo de extincin de derecho consistente en un acto jurdico por el cual se hace abandono o abdicacin de un derecho propio a favor de otro. Diferencias y efectos entre resolucin, revocacin y rescisin. 1) La resolucin es retroactiva a la fecha del acto. La revocacin y la rescisin operan para el futuro, dejando subsistentes los efectos ocurridos desde la creacin del derecho hasta su cesacin por la revocacin o rescisin. 2) La resolucin es legal o voluntaria; legal, en cuanto ella se produce en virtud de la ley. Ej: la resolucin de los derechos adquiridos por la persona por nacer que luego nace muerta. Voluntaria: cuando ella depende de la voluntad de las partes autorizadas para promoverla, la cual puede optar por el mandamiento del acto o por su extincin; la revocacin y la rescisin no dependen de la ley sino de la voluntad de las partes. 3) La rescisin se refiere a actos jurdicos de tracto sucesivo; la resolucin y revocacin se refieren tambin a los actos instantneos.

4- Prescripcin. (concepto). Es el modo por el cual en ciertas condiciones el transcurso del tiempo opera la adquisicin o modificacin substancial de algn derecho. Nuestro concepto difiere en parte del que define el propio codificador en su art. 3947, pero refleja mas exactamente la verdadera realidad jurdica. Segn el articulo la prescripcin es el medio de adquirir un derecho o deliberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo. Este concepto no es lo exacto porque la prescripcin adquisitiva solo funciona respecto de algunos derechos reales y lo extintivo no opera solo sobre las obligaciones sino sobre toda clase de derechos en general. Adems la prescripcin no extingue los derechos creditorios, sino que extingue la accin judicial correspondiente quedando el derecho relegado a la mnima eficacia de la obligacin natural. Especies: Prescripcin adquisitiva y extintiva o liberatoria Prescripcin adquisitiva: El art. 3948 dice: La prescripcin para adquirir es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley. Denominada usucapin. Caracteres: 1) Se aplica a toda clase de inmueble en general y a ciertas cosas muebles. 2) Se refiere a los derechos reales de goce. 3) Requiere la conjugacin del tiempo fijado por la ley en cada caso, con la posesin continuada de la cosa. Prescripcin extintiva o liberatoria: El art. 3949 dice: la prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin por el solo hecho que el que la entabla ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual ella se refiere.
108

www.planetaius.org

Caracteres: 1) Se aplica a toda clase de bienes y derechos que la ley no halla exceptuado. 2) Requiere la conjugacin del factor tiempo con la intencin del titular durante el periodo designado por la ley. Coincidencias: Ambas son de orden publico, ambas pueden quedar afectadas por idnticas causas de suspensin e interrupcin. Ambas instituciones responden al mismo fundamento. Acciones imprescriptibles. Las acciones referentes a los derechos de familia. A bienes fuera del comercio. Las reales derivadas del dominio y las negatorias de servidumbres prediales, salvo en caso de oponerse usurpacin contraria. El principio de prescriptibilidad de las acciones, no es absoluto ya que hay varios derechos que se ven afectados por el transcurso del tiempo. Trminos de prescripcin. Son los ms variados para las diferentes acciones. Su estudio debe efectuarse con motivo de cada institucin jurdica en particular. No obstante cabe decir que las acciones referentes al derecho creditorio que no tuvieren otro lapso establecido, prescriban en el rgimen del cdigo de Velez a los 10 o 20 aos, conforme al art. 4023. La ley 17711 modifico este articulo que quedo redactado de la siguiente manera: Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad trtese de actos nulos o anulables, sino estuviere previsto un plazo menor. Finalidad. El fundamento de la prescripcin reside en la conveniencia general de liquidar situaciones inestables y mantener la paz de las familias, que no debe ser alterada por la repercusin de hechos ocurridos con mucha antelacin. Si durante largo tiempo el posible titular de una accin se ha abstenido de ejercerla, la ley no admite que lo haga cuando ya se ha borrado de la memoria de los interesados la circunstancia del acto y hasta es factible la destruccin de los documentos comprobatorios de la extincin del derecho. Impidiendo la utilizacin de la accin prescriptiva, se da seguridad y fijeza a los derechos y se aclara la situacin de los patrimonios, que se ven descargados de las obligaciones prescriptas. Por ultimo otro motivo a favor de la prescripcin consiste en el probable abandono del derecho que la accin del titular hace presumir. En cuanto a la prescripcin adquisitiva o usucapin a las consideraciones anteriores se agregan otras: Se estimula el aprovechamiento de las tierras, castigando su posible abandono con la consolidacin del derecho del poseedor que la hubiera ocupado. Por estas razones los romanistas reconocan a la prescripcin como la mas necesaria de todas las instituciones del derecho civil para el orden social. En consecuencia: 1) No es dable renunciar a la prescripcin futura (art. 3965) 2) Los acreedores y todos los interesados en hacer valer la prescripcin, pueden oponerla a pesar de la renuncia expresa o tcita del deudor o propietario (art. 3963). 3) El estado general o provincial y todas las personas jurdicas estn sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o derechos susceptibles de ser propiedad privada, y pueden igualmente oponer la prescripcin (art. 3951). No obstante este carcter el cdigo establece que el juez no puede suplir de oficio la prescripcin (art. 3964), lo cual significa que esta no funciona automticamente, sino que es indispensable su articulacin, como defensa para que la accin respectiva quede extinguida. Suspensin. (concepto). Es la detencin durante un lapso del tiempo til para prescribir, por causas sobrevinientes. Cuando la causa sobreviniente cesa, la prescripcin se reanuda contando el tiempo anterior. Casos. Minoridad: el Cdigo de Velez Sarfield dice: la prescripcin no corre contra menores que estn o no emancipados. Esta disposicin era un exagerado privilegio de los menores, por eso la ley determin que la prescripcin corre contra los incapaces que tuvieran representantes legales (art. 3980). Art. 3980 determina que cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una seccin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor o al propietario de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses. Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interrumpida de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tambin el juez podr aplicar esto. Interrupcin. (concepto).
109

www.planetaius.org

En la prescripcin adquisitiva: todo acto jurdico que impide el cumplimiento del plazo legal para que a posesin de una cosa o el ejercicio de un derecho se transforme en propiedad. En la prescripcin extintiva: cualquier acto del titular, de su legitimo representante o de otra persona en beneficio de aquel, que revela la voluntad y la facultad del dueo de seguir siendo tal, y dejar as sin efecto el temporal abandono, el no uso o no ejercicio que poda conducir a la caducidad de los derechos. La interrupcin borra por completo el tiempo el tiempo transcurrido. Casos. Demanda judicial: toda prestacin hecha ante el juez por la cual se ejerce alguna prerrogativa del titular referente al derecho de que se trate. Segn la primera parte del nuevo art. 3986: la prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor aunque sea interpuesta ante el juez incompetente, o fuera defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en el juicio. Desaparicin del efecto interruptivo de la demanda judicial: los efectos interruptivos de la demanda judicial desaparecen como consecuencia del desistimiento por parte del actor de la perencin de la instancia o del rechazo de la demanda (art. 3987). Art. 3987: la interrupcin de la prescripcin, causada por la demanda se tendr por no sucedida, si el demandante desiste de ella o si ha tenido lugar la desercin de la instancia, segn las disposiciones del Cdigo de procedimiento, o si el demandando es absuelto definitivamente. Compromiso arbitral: tiene igual efecto interruptivo que la demanda judicial. La demanda arbitral se tramita ante rbitros que las partes han elegido para dirimir sus diferencias (art. 3988). El compromiso (hecho en escritura pblica y sujetado a la cuestin de la posesin o propiedad a juicio de rbitros) interrumpe la prescripcin. Reconocimiento expreso o tcito de la obligacin: la prescripcin es interrumpida por el reconocimiento expreso o tcito, que el deudor o poseedor hace del derecho de aquel contra quienes prescriba. - Expreso: cuando el deudor manifiesta positivamente la intencin del reconocimiento. - Tcito: cuando el reconocimiento resulta de hechos cumplidos por el deudor. Caducidad. Modo de extincin de ciertos derechos en razn de l omisin de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o voluntad de los particulares. Comparacin con la prescripcin. Diferencias. - La caducidad extingue el derecho, mientras que la prescripcin extingue la accin judicial correspondiente. El derecho caduca carece de toda existencia, en tanto el derecho prescripto disminuye en su eficiencia. - La prescripcin es una institucin general (afecta a todas las clases de derechos). La caducidad afecta a ciertos derechos. - La prescripcin puede ser interrumpida. La caducidad NO. - La prescripcin siempre proviene de la ley. La caducidad no slo de la ley, sino tambin resulta de convenios de particulares. - Los plazos de la prescripcin son relativamente largos. Los de la caducidad son muy cortos.

110