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Ttulo: Los pilares del contrato moderno Autor: Alterini, Atilio Anbal Publicado en: RCyS 2008, 130-LA

LEY 2008-C, 1084-Derecho Comercial Doctrinas Esenciales Tomo II, 817-Obligaciones y Contratos Doctrinas Esenciales Tomo IV, 367 Sumario: SUMARIO: I. El consensualismo. - II. La autonoma de la voluntad. - III. La fuerza obligatoria de lo convenido. - IV. El efecto relativo. - V. Conclusiones necesariamente provisionales.

En la actualidad el consensualismo clsico slo rige en contratos cualitativamente significativos pero que son cuantitativamente insignificantes, y se llega a admitir que el contrato quede formado cuando se pasa el mouse de la computadora por una pgina de Internet; en cambio son relevantes los actos demostrativos de la intencin de quedar obligado en cuanto generadores de confianza.

-------------------------------------------------------------------------------- Venerable espritu, same permitida una pregunta: cul es su tarea en estos momentos? - Me dedico a construir el contrato. - El contrato? Eso es lo ms sencillo del mundo Qu resta por decir de l? - Mucho, precisamente por ser tan sencillo. El entendido sabe que los fenmenos jurdicos ms sencillos encierran la mayor dificultad, y respecto del contrato, que te parece tan simple, ignoro si tendr xito en mi intento de elaborarlo. A punto estoy de afirmar que el contrato es imposible de construir por la va lgica (2). 1. Propongo buscar los elementos que sustentan la estructura del contrato moderno, es decir, sus pilares, procurando que la carga crtica del anlisis pueda ser soportada por su flexin de pandeo. Los pilares clsicos tradicionales de la teora general del contrato han sido el consensualismo, la autonoma de la voluntad, la fuerza obligatoria de lo convenido y el efecto relativo, todos los cuales, si bien no han sido reducidos a meras pilastras decorativas, actualmente no tienen el sentido que se les atribuy en el siglo XIX y en buena parte del siglo XX.

Mostrar ad exemplum algunos perfiles significativos de los nuevos conceptos, mediante un anlisis que est necesariamente influido por algunos "modelos sociales, morales o legales"(3). I. El consensualismo 2.- La idea de que "la forma es hermana gemela de la libertad", y "contiene" y "protege" al libre albedro (4), tuvo expresiones significativas en la complicada ceremonia del nexum mediante formalismos "puramente mgicos y exticos"(5) y se fue atenuando en la stipulatio o sponsio y en la nomina transscripticia del codex accepti et expensi. El formalismo se diluy cuando Justiniano acept que los contratos "se forman por la cosa, o por palabras, o por escrito, o por el solo consentimiento"(6), y "basta que la respuesta convenga con la interrogacin" y "que haya en cada parte el sentido y la inteligencia de su conformidad"(7). La teora del contrato adoptada por los Cdigos del siglo XIX sigui esta direccin conceptual, considerando a la voluntad humana "como eje de la obligacin" por lo cual "si alguien queda obligado es porque ha querido obligarse"(8), mediante un proceso evolutivo orientado por "el abandono del principio formal"(9). 3.- El sistema tradicional de los Cdigos exige el consentimiento (duorum vel plurium in eadem placitum consensus ad constituendum obligationem) para que haya contrato, lo cual impone que el acuerdo verse sobre todas sus clusulas, tanto las esenciales como las secundarias, y por lo tanto no existe contrato cuando no ha sido logrado acuerdo sobre alguno de los aspectos del negocio, por mnima que sea su importancia. En una concepcin distinta los Principios del Derecho Europeo de Contratos de la Comisin Land establecen que "la intencin de una parte de estar legalmente vinculada por el contrato se determina por sus aserciones o conductas en cuanto fueron razonablemente comprendidas por la otra" (art. 2:102), sobre lo cual se explica que "en todos los sistemas legales la intencin de una parte de quedar legalmente vinculada es una condicin de la formacin de un contrato", y que esa intencin "es presumida cuando la transaccin envuelve un inters patrimonial para las partes"(10). Se trata de una concesin a las exigencias del trfico, que requieren que se otorgue relevancia a los hechos exteriores en cuanto generan en los dems la confianza de que su autor quiere realmente lo que expresa (11), protegindose la apariencia como principio de derecho que concierne a la seguridad dinmica y la buena fe y "concurre a la estabilidad de las relaciones jurdicas, que constituye, obviamente, un inters social"(12). Hace casi un siglo el juez Learned Hand dijo en su famosa sentencia en la causa "Hotchkiss v. National City Bank of New York"(13) que "un contrato es una obligacin ligada por la mera fuerza del Derecho a ciertos actos de las partes, habitualmente palabras, que ordinariamente acompaan y representan un propsito conocido", de lo cual se concluye que, hablando estrictamente, un contrato nada tiene que ver con la intencin personal o individual de las partes (14). 4.- En ese marco conceptual se discuti la eficacia jurdica de la promesa, como manifestacin de intencin que significa "un criterio externo u objetivo para interpretar la conducta", y tiene virtualidad si el prometiente "cree o tiene razones para creer que el destinatario inferir esa intencin de sus palabras o conducta"(15). Si bien se sostuvo

que la promesa sera ineficaz porque debera cumplirse "el patrn de costumbres y ceremonias que representan el acuerdo"(16), o porque sera "analtica e histricamente incorrecto" otorgar al promisario frustrado otra indemnizacin que la del dao al inters negativo (17), se impuso el criterio de que la promesa vincula al prometiente cuando induce la realizacin del contrato (18), y de que debe tener eficacia a menos que haya una razn prctica para negrsela (19). "Las promesas se hacen para inducir confianza" y "usualmente se confa en ellas"(20), y se les asigna efectos jurdicos cuando las partes han evidenciado intencin de quedar vinculadas, o como proteccin de un inters de confianza contra el oportunismo del prometiente (21). "El beneficiario de la promesa alienta la expectativa de que la otra parte cumplir lo prometido"(22) porque ambas partes "saben que la mayora de la gente cumple la mayora de sus promesas, y asumen que el prometiente tiene una obligacin moral de cumplirla en virtud de la regla social que requiere que la promesa sea respetada"(23), atendiendo as "los intereses de una de las partes contratantes del mismo modo en que se atiende a los propios"(24). La parte que "ha actuado a sabiendas, de una manera que sera injusto que negara lo que su conducta ha inducido a otra parte a creer y a actuar de buena fe y sin conocimiento de los hechos"(25) obra de mala fe, pero "la injusticia puede ser evitada mediante el cumplimiento de la promesa"(26). El Tribunal Supremo espaol considera en este sentido que "la vivacidad de la oferta depende precisamente de la manifiesta intencin de contraer un vnculo en sentido jurdico por parte de quien la hizo" y que "de su forma y circunstancias y concrecin y publicidad y seriedad deducir el trfico una expectacin", agregando que "la aceptacin es precisamente la confianza concreta que ha despertado en alguien aquella oferta", y que ella constituye "causa suficiente de su fuerza de obligar"(27). Para lo cual corresponde hacer un anlisis objetivo y no de "lo que estaba yendo a la cabeza de las partes al tiempo del contrato"(28), pues determinar si una oferta ha sido realizada "depende de la objetiva razonabilidad de la creencia del destinatario de que le fue propuesta una oferta"(29). 5.- Se considera que el negocio jurdico "es una manifestacin de voluntad" que atiende "a la confianza de los dems"(30). Tambin se ha llegado a concebir al contrato como promesa (31), en cuanto implica confianza en las acciones futuras y no solamente en la sinceridad presente (32), de modo que el tercero pueda esperar un cumplimiento futuro (33), entendindose que corresponde "otorgar el efecto legal de un contrato cuando las partes han evidenciado una intencin de estar vinculadas, o para proteger un inters de confianza frente al oportunismo del prometiente"(34). Se brinda proteccin jurdica a la buena fe en razn de la confianza depositada en la apariencia, y esta apariencia pasa a ser jurdicamente relevante toda vez que los actos realizados por una persona, confundida por una situacin jurdica que es contraria a la realidad pero que presenta exteriormente las caractersticas de una situacin jurdica verdadera, son definitivos y oponibles, como lo seran los actos fundados en situaciones absolutamente regulares (35). Esa idea de generacin de confianza est enraizada de alguna manera en los orgenes del sistema jurdico tal como lo conocemos actualmente, pues "ya sean solemnes, reales, o consensuales, los contratos del antiguo Derecho tienen todos un denominador comn: la confianza, que se explica, bien por la comunidad de intereses, bien por una amistad

personal, y es un postulado de las creencias religiosas", y de tal modo aparecen "asociados dos conceptos que parecen contradictorios a un espritu moderno, la fides y el formalismo"(36). 6.- Asimismo se atenu la exigencia de que la formacin del contrato dependa de una declaracin de la voluntad, considerando bastante a una mera manifestacin. En tal sentido, se concibe al negocio jurdico como "una manifestacin de voluntad" que atiende "a la confianza de los dems"(37), y se interpreta que tal manifestacin es sinnimo de exteriorizacin, en cuanto indica "la aparicin de un fenmeno en un ambiente exterior"(38). Yendo ms all, ni siquiera sera necesaria una manifestacin, pues bastara la mera comunicacin de cierta informacin a la otra parte: "toda voluntad, para tener efectos jurdicos, se debe situar al nivel de una comunicacin actual o por lo menos posible", mediante la "integracin del vehculo utilizado en un sistema que haga inteligible lo que se ha comunicado"(39). 7.- En esa "dilatacin terica de la nocin de contrato" que renueva de alguna manera lo que sucedi en Roma (40) hubo una "notable modificacin de los conceptos clsicos en punto a la determinacin de bajo qu circunstancias una manifestacin de voluntad obliga a su autor", abandonndose la concepcin voluntarista en trminos dogmticos y reemplazndola por una concepcin calificable como situacionista segn la cual, con base en la generacin de apariencia y en la consiguiente expectativa de confianza, el sujeto emisor de una manifestacin de voluntad tambin queda obligado en tanto cuanto tal manifestacin haya podido influir en otro sujeto, que resultara perjudicado si ese declarante no quedase obligado (41). Las versiones ms modernas del Derecho contractual estn orientadas en esta direccin. Hoy ya no se entiende al contrato slo como el resultado del cumplimiento de ciertas solemnidades, o de la celebracin de un acto jurdico en sentido tradicional, pues la expectativa del acreedor de ser satisfecho puede resultar tambin entre otras circunstancias de una actitud de quien se constituye en deudor al realizar una promesa de cumplimiento o de la fuerza jurgena que se le asigna a la generacin de confianza. "El consentimiento juega una funcin vital en el desencadenamiento de obligaciones, pero slo una funcin secundaria (trivial) en conformar y dar sustancia al contrato", porque "la relacin misma puede ser una fuente de obligaciones contractuales"(42). La negociacin pas pas o de gres gres en que las partes colaboran en el diseo y la configuracin del contrato sigue vigente, no obstante haberse producido una "crisis de la palabra y del dilogo"(43). Pero junto a esa modalidad negocial tradicional tambin existen otras modalidades en las que se protege la confianza generada por cierta conducta antes bien que la sacralidad del pacto, al asignrsele virtualidad jurgena a la oferta, a los acuerdos parciales (44), a ciertos comportamientos no declarativos. 8.- Las exigencias de seguridad propias del trfico negocial moderno imponen dar relevancia a la declaracin del asentimiento antes bien que a la coincidencia de la voluntad psicolgica del oferente y el aceptante, por lo cual se considera "obsoleta" la "visin de que el contrato requiere un 'encuentro de mentes'" por resultar "inarmnica con la moderna doctrina de que una manifestacin de asentimiento es efectiva sin atender al actual asentimiento mental"(45). En tal sentido "la oferta produce sus efectos

desde que llega al destinatario"(46), y no caduca por muerte o incapacidad del oferente en la oferta simple (47) y, en todo caso, tampoco caduca en los casos de la oferta a trmino (48), de la oferta irrevocable o de la oferta y aceptacin por parte de un empresario (49), o cuando "puede ser inferida una intencin contraria del oferente"(50). Asimismo, y por las virtualidades jurdicas de la declaracin unilateral de voluntad, el oferente, y en su caso sus sucesores, estn obligados a mantener la oferta durante el tiempo de su vigencia, con el efecto de que, si la oferta es aceptada, el contrato queda formado y produce sus efectos propios a menos que haya una retractacin til. En general, se entiende que la retractacin de la oferta es til cuando la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que su aceptacin (51) y, si se trata de oferta al pblico, esa retractacin debe ser comunicada por medios de difusin similares a los empleados para emitir la oferta (52). La aceptacin, a su vez, puede ser retractada tilmente cuando la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que la aceptacin (53). De todo lo cual resulta que, por lo menos en principio, la muerte, la incapacidad o la quiebra del oferente o del aceptante no perjudican ni la vigencia de la oferta ni la eficacia de la aceptacin recibida con posterioridad (54). 9.- Aplicando el criterio general de flexibilizar las relaciones negociales para adecuar el "Derecho de contratos al tiempo moderno de las transacciones comerciales"(55), las modificaciones no sustanciales que el aceptante introduzca a la oferta no deben significar necesariamente su rechazo, por lo cual se asigna al oferente el derecho a admitirlas, siempre que lo comunique de inmediato al aceptante (56), o que no las objete (57); tambin se reconoce el derecho del oferente a prevalerse de una aceptacin tarda si comunica de inmediato su decisin al aceptante (58). La forma de la aceptacin ha sido aligerada al darse cabida a la que realiza directamente el resultado al cual est dirigida la voluntad del autor (59), mediante comportamientos determinados (60) como los facta concludentia o las denominadas relaciones contractuales de hecho, que pueden implicar aceptacin y cumplimiento simultneos (61). Por lo tanto, el contrato puede nacer tanto de una declaracin como de un comportamiento (62) social tpico (63) que, conforme a las circunstancias y a los usos (64), revela la voluntad de su autor (65). La aceptacin tcita resulta de ciertos actos que la inducen (66) y, en especial, cuando, conforme a los antecedentes de la oferta, a la naturaleza del negocio, a las prcticas establecidas entre las partes, o a los usos y costumbres, el oferente no est precisado a esperar una comunicacin del destinatario de la oferta, a menos que ste quiera rechazarla (67); el contrato queda concluido cuando comienza la ejecucin y, segn las circunstancias, incumbe al destinatario de la oferta dar aviso de ello al oferente (68). A su vez, el silencio importa aceptacin cuando hay un deber de expedirse resultante de la voluntad de las partes, de la ley, o de circunstancias particulares como los usos y costumbres o las relaciones anteriores de aqullas (69). Los Principios para los Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT prevn que "Ni el silencio ni la conducta omisiva, por s solos, implican aceptacin" (art. 2.9 [1]), aunque "el supuesto sera diferente si las partes acordaran que el silencio se considerar aceptacin, o en el caso de que existan negociaciones previas o usos" (Comentario 3).

10.- Tambin rige en mbitos cada vez mayores la teora de los contratos predispuestos por una de las partes, o contratos Standard (70), que se emplean habitualmente en el Derecho del consumidor. En el rea estatutaria de la multidisciplina de los contratos de consumo la teora general sufri embestidas de gran magnitud (71), y en ciertos casos la ley puso el consentimiento en ralenti y hubo un renacimiento del formalismo tendiente a la debida informacin de los particulares como "proteccin contra las tentaciones"(72). 11.- Actualmente tienen gran vigencia los contratos celebrados mediante computadoras y los contratos celebrados entre computadoras (73), y se admiten sus efectos jurdicos pues por ejemplo las partes pueden crear un acuerdo de venta mediante un e-mail que contiene los elementos esenciales del contrato (74) y un link en la pantalla "simplemente lleva la persona a otra pgina del contrato, como al dar vuelta la pgina de un contrato escrito en papel"(75). La Uniform Electronic Transactions Act (UETA) de los Estados Unidos de Amrica se aplica a los registros y firmas electrnicos (Sec. 3 [a]) y define al registro electrnico como "un registro creado, generado, enviado, comunicado, recibido o almacenado por medios electrnicos" (Sec. 2 [7]). La enmienda del ao 2003 al artculo 2-A del Uniform Commercial Code establece que los contratos pueden ser formados mediante agentes electrnicos, considera a los registros y firmas electrnicas como equivalentes a los documentos en papel y a las firmas manuscritas, y que un registro o firma electrnica es atribuible a una persona si es un acto electrnico de sta o de su agente electrnico. 12.- Se han planteado varias alternativas posibles: que la computadora debe ser tratada como una persona jurdica apta para celebrar contratos; o admitiendo que slo se trata de una mquina que los contratos generados por ella estn exceptuados del requisito de la voluntad; o, mediante una ficcin, que las comunicaciones entre las computadoras derivan realmente de un controlador humano; o se ha negado la validez de tales transacciones (76). La respuesta al interrogante, en principio, "debera ser afirmativa"(77). "Hacer responsable a una compaa por las acciones de sus ordenadores no es un dislate para las modernas prcticas empresariales", pues "un ordenador opera slo de acuerdo con la informacin e instrucciones dadas por sus programadores humanos"(78), y "jams un profesional podr ver aligerada su responsabilidad o escapar de ella mediante el pretexto de que ha confiado la ejecucin de sus tareas a una mquina"(79). Al considerar a la computadora como un agente (80) o representante de su titular (81) se le atribuyen a ste las informaciones que emite la mquina, y a tal fin se entiende por escritura a "cualquier modo de representar o reproducir palabras en forma visible"(82). 13.- Pero, aunque el advenimiento del comercio en Internet ha planteado muchas situaciones nuevas a los tribunales, "no ha cambiado fundamentalmente los principios del contrato"(83). En la formacin del contrato "el asentimiento debe ser manifestado de algn modo eficaz, por palabras u otra conducta"(84), y a tal fin "el vendedor, como amo de la oferta, puede invitar a una aceptacin mediante conducta, y puede proponer limitaciones al tipo de conducta que constituye aceptacin", y a su vez "el comprador puede aceptar la oferta por la realizacin de los actos que el vendedor propone tratar como aceptacin"(85).

14.- En tiempos de computacin y de Internet las cajas con envoltorios de celofn (cellophane-wrapped boxes) han servido para designar a varias modalidades novedosas de contratacin: las realizadas mediante shrink-wrapping, box-wrapping, clickwrapping y browse-wrapping. Se admite la modalidad de contratacin mediante shrink-wrap (86) en el caso en que el adquirente de un producto lo recibe en una caja cerrada y envuelta, quedando sujeto a ciertas clusulas que puede revisar luego de abrir la caja; se entiende que se trata de una oferta que es aceptada al abrir el envoltorio y usar el producto, con lo cual se forma un contrato por adhesin que incluye esas clusulas (87). Otra modalidad semejante, la de box-wrap (88), se da cuando en el exterior de la caja aparece una leyenda segn la cual, abrindola o usando su contenido, quedan aceptadas ciertas clusulas. Easterbrook (89) ha sealado al respecto la habitualidad de "las transacciones en las que la entrega de moneda precede a la comunicacin detallada de los trminos" del contrato, aplicndose "la secuencia el dinero ahora, las clusulas despus"(90), como en los casos de la contratacin de seguro, el pasaje para el trasporte areo (91), las compras de productos de consumo en las cuales las instrucciones de uso se leen recin al volver a casa. Tambin se admiten el click-wrap-agreement, click-through agreement o point-andclick agreement (92), que consiste en un procedimiento interactivo mediante el cual se forma el contrato al ser pulsado el link "Acepto" ante una oferta que aparece en la pantalla (93). Otro mecanismo semejante, el browse-wrap agreement (94), no requiere una manifestacin expresa de asentimiento, y se configura cuando en el website aparece una leyenda que indica que el navegante est sujeto a ciertas clusulas, que puede examinar, pero sin tener necesidad de acceder a ellas; se entiende que quienes usan repetidamente el website conocen los trminos de su uso (95), por lo cual se ha resuelto que quien navega en una pantalla en la que se lee la advertencia "Al continuar el pasaje por esta pgina y/o usando el sitio, usted acuerda atenerse a los Trminos de Uso de este sitio"(96) aunque no aparezca un link con la expresin "Acepto" para ser pulsado genera una relacin que "debe ser tratada como un contrato escrito de varias pginas"(97). 15.- Ms aun, se considera que "en Internet, todo no es ms que informacin", por lo cual el acuerdo expresado a travs de la Web o del correo electrnico es "un intercambio de informacin", que "no representa ms que un reflejo de la voluntad de las partes interpretado a la luz de la utilidad social"(98). No se trata ni de la voluntad real ni de la voluntad declarada, ni acaso de la manifestacin como ha sido concebida tradicionalmente, sino slo de un acto mecnico de comunicacin por va electrnica de cierta informacin, que puede ser ajeno a la voluntad jurdica, o aun a la autora efectiva, de quien es sindicado como autor. La enmienda del ao 2003 al artculo 2-A del Uniform Commercial Code dispone que una comunicacin electrnica tiene efecto legal aunque el destinatario no tenga conocimiento de su ingreso, y el ingreso de una comunicacin demuestra que ha sido recibida, aunque no pruebe que su contenido fuera el enviado. II. La autonoma de la voluntad 16.- Mediante el contrato las partes estn ligadas "tan rigurosamente como lo estaran por la voluntad del legislador", sea por aplicacin de la regla moral (99), o porque el

inters pblico exige ms que otra cosa que los hombres puedan contratar libremente y que los contratos que hayan celebrado libremente puedan ser ejecutados sin trabas (100), o porque cumplir es ventajoso porque permite obtener "un crdito al que se puede aproximar en el futuro"(101). La idea de libertad negocial estuvo "en la base del Derecho privado antiguo", en el cual "la lex publica no aporta restricciones al dominio de la legislacin privada sino all donde el inters de todos lo exige imperiosamente"(102). Los Principios de UNIDROIT (103) prevn concordantemente que "las partes tienen libertad para celebrar un contrato y determinar su contenido" (art. 1.1) (104), pues se explica en su Comentario "la libertad de contratar constituye el eje sobre el cual gira un orden econmico Internacional abierto, orientado hacia el libre comercio y la competitividad". El mismo criterio central resulta del art. 42 del Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos (105) y del art. 1:102 de los Principios del Derecho Europeo de Contratos (106). Kant predicaba que, "cuando alguien decide algo con respecto a otro, es siempre posible que cometa cierta injusticia, pero toda injusticia es imposible cuando decide para s mismo"(107), y la conocida frase de Fouille: "Quien dice contractual dice justo"(108) corresponde a esa lnea de ideas. En su famosa disidencia en la causa "West Coast Hotel Co. v. Parrish"(109) el Juez de la Corte Suprema de los Estados Unidos de Amrica George Sutherlands sostuvo que la libertad contractual tiene la garanta del debido proceso legal aunque no se trate de la "absoluta libertad contractual"(110), e insisti en el criterio sostenido en varios precedentes en el sentido que "la libertad contractual es la regla general y la limitacin es la excepcin"(111). 17.- En realidad, "lo que a veces se denomina crisis del contrato no es nada ms que una crisis de la autonoma de la voluntad"(112), o sea, del "derecho de los contratantes de determinar como lo entiendan su relacin contractual"(113), pues "la apertura a la modernidad no pasa por el rechazo de las mximas que todava son la fuerza viva del contrato", por lo cual el art. 1134 del Cd. Civil francs que responde al dogma de la autonoma de la voluntad "es siempre el mismo pilar" y "pertenece a los ciudadanos"(114). Pero la autonoma de la voluntad "hoy no es ni sombra de lo que fue"(115). "La libertad contractual ha sido rotulada conclusivamente como un mito ingenuo"(116), como "un mito perimido" que debe ceder ante otras libertades (117), como "un sinsentido y una total ficcin"(118). "Es una premisa la nocin de que las obligaciones contractuales son libre y voluntariamente asumidas a travs del curso de las negociaciones. Desafortunadamente este modelo y sus asunciones bsicas no reflejan la realidad". El ideal clsico de libertad contractual "depende por entero de un modelo obviamente irreal de formacin del contrato, en el cual todas las transacciones son negociadas por partes ilusorias, completamente informadas y con el mismo poder de negociacin, capaces de proteger sus propios intereses y de arribar a acuerdos mutuamente beneficiosos que maximizarn las utilidades para ambas"(119), por lo cual "la supuesta libertad del pasado fue falsa, tanto en la teora como en la prctica social"(120). Adems, el concepto de libertad contractual "no se puede derivar de manera deductiva del concepto a sus

implicaciones", por lo cual es preciso acudir "a los puntos de vista del juez sobre moral, poltica y economa, y a la idiosincrasia de su comprensin del carcter de la situacin de hecho"(121). 18.- La autonoma privada fue concebida como el derecho de autorregular los propios intereses (122). Pero se ha demostrado mediante el anlisis del informe de Bigot de Pramenau al presentar el ttulo de las obligaciones ante el cuerpo legislativo francs que sancion el Code Civil que la fuerza de ley que su art. 1134 otorga a las convenciones slo significa "una invectiva, dirigida sobre todo a las partes, de respetar su convencin como ellos lo haran con una ley, a condicin de que el procedimiento legal de formacin del contrato haya sido a su vez respetado"(123), lo cual es bien distinto que predicar que la voluntad tiene por s misma aptitud para generar el contrato con cualquier alcance. La expresin legal segn la cual el consentimiento obliga nicamente hace referencia al procedimiento de formacin del contrato en el camino de abandono progresivo del formalismo a favor del consensualismo, pero no se puede ver en ello "una admisin de la 'teora de la autonoma de la voluntad' con sus corolarios"(124). De lo cual se sigue que la exacerbacin de los poderes de la voluntad para contratar y generar obligaciones sin restriccin alguna, que fue afirmada generalizadamente a principios del siglo XX con invocacin del prestigioso sustento normativo del Cdigo Napolen, habra partido de un equvoco. 19- Desde siempre la autonoma de la voluntad ha estado subordinada a las normas imperativas de orden pblico, pues privatorum conventio jure publico non derogat. Pero el concepto clsico de orden pblico ha variado, pasando del "orden pblico moral fundado en las buenas costumbres"(125) de aplicacin excepcional (126) y cuya trasgresin genera la nulidad del acto (127) a la concepcin ms moderna de orden pblico econmico. El orden pblico econmico procura imponer de manera positiva cierto "contenido contractual" tomando en cuenta el cambio de bienes y servicios en s mismos (128); mediante una "nocin funcional", que es operativa sin carcter de excepcionalidad (129), y que agrega a la sancin tradicional de nulidad la exigencia de obrar ciertas conductas impuestas legalmente procurando objetivos supraindividuales (130). En el perfil del orden pblico econmico de direccin el Estado regula cuestiones como el estmulo selectivo de la produccin, los regmenes arancelarios, los controles de cambio, la regulacin y el control de precios, las licencias previas de importacin, las autorizaciones para el establecimiento de determinadas actividades, la reserva de ciertas reas econmicas para los nacionales, el control de la inversin extranjera, la participacin directa del Estado por s o a travs de formas empresariales en algunas actividades consideradas bsicas o esenciales por su proyeccin social, la legislacin sobre monopolios y oligopolios, los controles de calidad (131). Se trata de "restricciones impuestas a la libertad contractual por la doctrina econmica en el poder"(132), como proyeccin en el mbito jurdico de las luchas de clases (133), pudiendo tambin haber un "intervencionismo neo-liberal"(134). Aunque en la actualidad el orden pblico econmico de direccin "est en regresin, como est en regresin la pretensin que haba podido tener el legislador de dirigir los contratos, y por los contratos, la economa"(135).

En la perspectiva de proteccin (136) el orden pblico econmico tiende a resguardar a una de las partes as como a mantener el equilibrio interno del contrato, fijando a tal fin "un mnimo y un mximo de proteccin"(137). Aunque "ya no existe la misma proteccin que era pretendida", el orden pblico econmico de proteccin "permanece vivaz"(138); segn Posner, la tensin entre los perfiles poltico y econmico del laissez faire se manifiesta actualmente en aspectos como los alcances en los que el gobierno debera romper o regular los monopolios, o la asignacin de eficacia jurdica a las promesas (139). En el Derecho del consumidor tiene aplicacin constante la descalificacin de las clusulas vejatorias (140), y en funcin del orden pblico econmico de proteccin "la sancin ms eficaz es dejar a una parte duea del contrato", en tanto "la otra sabe que debe temer todo: ser forzada a cumplir si el contrato le resulta desventajoso y no podr exigir el cumplimiento si tiene inters en l"(141). Todo ello en el marco de proteccin a la debilidad jurdica, que es acentuada a favor del subconsumidor (142) o consumidor particularmente frgil (143). Adems, "si bien puede considerarse que la proteccin del consumidor se refiere fundamentalmente a la proteccin del individuo particular en el mercado, no puede agotarse ah", pues, "de hecho, lo que naci como proteccin del consumidor se est convirtiendo en proteccin del individuo particular"(144). Tanto es as que las soluciones propias del Derecho del consumidor se trasladan al Derecho comn: el Cdigo Civil quebequs de 1991 incluye disposiciones atinentes a los contratos de consumo y a los celebrados por adhesin (arts. 1432, 1437, 1438) as como a la responsabilidad de los intervinientes en el proceso de fabricacin y comercializacin de cosas muebles (arts. 1468 y 1469); el Cdigo Civil holands de 1992 regula pormenorizadamente las condiciones generales de contratacin (L 6, arts. 231 a 247), la responsabilidad por productos (L 6, arts. 185 a 193) y las exigencias en cuanto a la publicidad (L 6, arts. 194 a 196); el Cdigo Civil peruano de 1984 regula los contratos "por adhesin" y los sujetos a "clusulas generales de contratacin" (arts. 1390 a 1401); el Cdigo Civil paraguayo de 1987 se ocupa de los contratos por adhesin con clusulas leoninas (art. 691); el Cdigo Civil brasileo de 2002 regula los contratos celebrados por adhesin (arts. 423 y 424) (145). III. La fuerza obligatoria de lo convenido 20.- Las normas legales regulatorias del contrato son por lo general default rules, mediante las cuales se evita que las partes estn precisadas a lograr acuerdo sobre todas las cuestiones (146), y se las considera adecuadas a la intencin de los contratantes cuando es presumible que reflejen el "entendimiento comn o las expectativas convencionales que probablemente integran la asuncin tcita de las partes"(147). Las estipulaciones que son necesarias para hacer razonable un contrato "estn implcitas respecto de las materias en las que el contrato no manifiesta una intencin contraria"(148), y deben ser articuladas conforme a la buena fe, como "referencia concreta a un entendimiento implcito de no tomar una ventaja oportunstica en un rumbo que pudo no haber sido contemplado al contratar, y que por lo tanto no fue resuelto explcitamente por las partes"(149). "La imposicin de obligaciones que las partes no convinieron no es necesariamente contraria a la libertad contractual" sino "un rasgo necesario de un rgimen que promueve la libertad contractual"(150), en la medida

en que se considera que el contrato slo provee "un esqueleto altamente ajustable, un esqueleto que casi nunca indica exactamente las relaciones verdaderas, pero que brinda una fuerte seal alrededor de la cual tales relaciones cambian, una gua ocasional en casos de duda, y una norma de ltimo recurso cuando de hecho las relaciones dejan de operar"(151). "La conciencia contempornea alcanza progresos" en el sentido de que "la libertad contractual y la fuerza obligatoria del contrato deben contar con las aspiraciones de la justicia contractual"(152). La determinacin de las obligaciones que resultan del contrato ha sido extendida mediante la incorporacin de los deberes secundarios de conducta emanados de la regla de buena fe por lo cual, en la actualidad, interpretar un contrato no es solamente entender sus clusulas oscuras sino integrarlo con esa regla vital del sistema, sin que la mera comprensin de su literalidad encorsete las reglas de conducta exigibles. En la realidad negocial moderna se exige que haya comportamiento de buena fe desde que las partes entraron en conversaciones con miras a la celebracin de un contrato, esto es desde antes de que haya sido emitida una oferta, en el curso de los denominados pourparlers (153). Las partes deben actuar de buena fe durante la ejecucin del contrato, el cual genera obligaciones secundarias pues las vincula con los alcances en que razonablemente se habra obligado un contratante cuidadoso y previsor, incluyendo a las consecuencias virtualmente comprendidas en l, conforme a su naturaleza, a las negociaciones previas, a la conducta ulterior, a las prcticas establecidas entre las partes (154), a los usos si no han sido excluidos expresamente (155) y a la equidad (156), teniendo en cuenta la finalidad del acto y las expectativas justificadas de la otra parte (157). El contrato tambin debe ser interpretado de buena fe, a cuyo fin se asigna especial relevancia a lo que ha sido comn intencin de las partes antes que a la literalidad de lo manifestado (158); al sentido que razonablemente hubiera atribuido a la manifestacin de una de las partes una persona en la situacin y de las condiciones de la otra (159); a la existencia de diferencias significativas en el poder de negociacin relativo de cada una de las partes (160); a la relacin de equivalencia de las contraprestaciones si el contrato es a ttulo oneroso (161). 21.- Son frecuentes los denominados contratos neoclsicos, que tienen una "trama relacional"(162) en la que "las partes mantienen su autonoma pero son bilateralmente dependientes en un grado significativo", e incluyen mecanismos elsticos especiales de adaptacin para el caso de producirse alteraciones imprevisibles (163). Rigen tambin las teoras de la frustracin de la finalidad del contrato, de la excesiva onerosidad, de la eccesiva onerosit sopravvenuta, de la sopravvenienza, del sconvolgimento, del change of circumstances, de la imprevisin, de la lesin sobreviniente, del bouleversement, del hardship, o del Wegfall der Geschftsgrundlage. Los contratantes se obligan a procurar ponerse de acuerdo para adecuar el contrato a nuevas circunstancias de orden econmico, tcnico, comercial, etctera, y quedan por lo tanto autorizadas a requerir su revisin peridica, mediante "una clusula rebus sic stantibus perfeccionada"(164), que deriva de la regla de buena fe (165) porque "pacta sunt servanda, se entiende, pero rebus sic stantibus"(166), y se permite a la parte que

sufre una situacin de inequivalencia sobreviniente "romper el contrato y concluir otro en condiciones diferentes con otra persona"(167), lo cual significa, en esencia, que "el contrato intangible deja lugar al contrato evolutivo"(168). El artculo 6.2.2 de los Principios de UNIDROIT dispone al respecto: "Se presenta un caso de excesiva onerosidad (hardship) cuando ocurren sucesos que alteran fundamentalmente el equilibrio del contrato, ya sea por el incremento del costo de la prestacin a cargo de una de las partes, o bien por una disminucin del valor de la prestacin a cargo de la otra y, adems, cuando: (a) dichos sucesos ocurren o son conocidos por la parte en desventaja despus de la celebracin del contrato; (b) dichos sucesos no pudieron ser razonablemente previstos por la parte en desventaja en el momento de celebrarse el contrato; (c) dichos sucesos escapan al control de la parte en desventaja; y (d) la parte en desventaja no asumi el riesgo de tales sucesos". IV. El efecto relativo 22.- En el Derecho clsico el efecto relativo del contrato signific que no puede hacer surgir obligaciones a cargo de terceros (art. 1165, Cd. Civil francs), y que los terceros no tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligaciones que stas no hayan convenido (art. 1121, Cd. Civil francs). Pero en el Derecho actual es menester realizar precisiones sobre algunas otras cuestiones vinculadas a los terceros. 23.- Se considera que el contrato genera una relacin creditoria oponible a los terceros, y que stos no tienen derecho a inmiscuirse en ella mediante actos que incidan sobre el deudor, sobre la cosa debida, o sobre la posicin jurdica del acreedor (169). Se admite la transmisin de la posicin contractual, mediante la cual un tercero toma la misma situacin jurdica del cedente en el contrato bsico, asumiendo sus derechos y facultades, y sus obligaciones y deberes, como mecanismo de sucesin (170) a travs de un fenmeno unitario traslativo (171) que implica un paso del contrato (172). Dicha transmisin ha sido regulada por el Cdigo Civil italiano de 1942 (arts. 1406 a 1410), el Cdigo Civil portugus de 1967 (arts. 424 a 427), el Cdigo Civil boliviano de 1975 (arts. 539 a 542), el Cdigo Civil peruano de 1984 (arts. 1435 a 1439), el Cdigo de Comercio colombiano de 1971 (arts. 887 a 896), el Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil francs del ao 2005 (arts. 1165-4 y 1165-5). La teora de los grupos de contratos (173) concibe un plexo obligatorio que incluye a partes formalmente distintas de relaciones singulares ligadas entre s por una finalidad econmica global, sea mediante conjuntos de contratos con identidad de causa, sea mediante cadenas de contratos con identidad de objeto (174). V. Conclusiones necesariamente provisionales 24.- No es dudoso que en la teora general del contrato "los cambios revolucionarios en la ley o el pensamiento legal son obvios para cualquiera"(175). En la actualidad el consensualismo clsico slo rige en contratos cualitativamente significativos pero que son cuantitativamente insignificantes, y se llega a admitir que el

contrato quede formado cuando se pasa el mouse de la computadora por una pgina de Internet; en cambio son relevantes los actos demostrativos de la intencin de quedar obligado en cuanto generadores de confianza. La autonoma de la voluntad del modo en que luci su esplendor en el siglo XIX es considerada un mito perimido. La fuerza obligatoria de lo convenido depende cada vez ms de default rules establecidas, segn los sistemas, por las leyes o por los tribunales que determinan los alcances en que el contrato es vinculante, o no lo es. El contrato singular es oponible a terceros, o vincula a terceros en un mecanismo imbricado de relaciones y de redes. 25.- No obstante que "las ideas simples tienen xito y la simplicidad es la gran tentacin de los tericos", lo cierto es que "las cosas son complejas, y no se llega a la verdad sino respetando esta complejidad"(176). Particularmente, "la ley es compleja -un laberinto bizantino de reglas, excepciones, y excepciones a las excepciones-"(177), por lo cual el razonamiento legal requiere ciertas capacidades: la habilidad para razonar con casos y ejemplos, en particular mediante la analoga; la habilidad para manejar predicados mal definidos, o de textura abierta; la habilidad para manejar excepciones; la habilidad para manejar conflictos fundamentales entre reglas; y la habilidad para manejar cambios con flexibilidad de criterios (Nonmonotonicity) (178). Para no divorciarse de la realidad esos razonamientos deben ser realizados con la perspectiva del inters social resultante de las urgentes necesidades del trfico. La estructura de la teora general del contrato en los Cdigos del siglo XIX satisfizo, si acaso, las necesidades de la sociedad industrial, pero no es el instrumento apropiado para regular la realidad de los negocios actuales, y "debemos tener en cuenta el desarrollo del derecho que tiende a regular la aldea global, el mercado global, porque ste ser en el futuro el punto de referencia"(179). No se puede perder de vista que "aquello que los juristas denominan un 'contrato' es un 'intercambio' para los economistas y estos dos sistemas interactan para denominar este fenmeno, explicarlo y regularlo"(180), pues "el contrato se presenta como la traduccin jurdica de ciertas relaciones bilaterales situadas sobre un no-derecho, lo ms frecuentemente econmico"(181). "La vida no existe por el contrato, sino que es ste el que ha de acomodarse a la vida"(182), y "si las consecuencias jurdicas no corresponden a sus necesidades, es que la doctrina estaba equivocada"(183). 26.- Adems, el cuadro de situacin se integra con los criterios mediante los cuales el sistema trata la responsabilidad contractual, porque "es imposible separar el Derecho de daos contractuales del ms amplio cuerpo de razones y polticas que constituyen el Derecho general de contratos"(184). La responsabilidad contractual es asignada al "incumplimiento de cualquier obligacin, aunque no tenga por fuente al contrato", por lo cual se prefiere aludir a la "responsabilidad por incumplimiento de una obligacin", o por "violacin del derecho de crdito"(185). Y son significativas la denominada "inflacin obligacional", en virtud de la cual los tribunales han venido viendo contratantes obligados en una multitud de situaciones en las que antes vean terceros (186); la imposicin de ciertas obligaciones en reas sensibles de los derechos humanos, como la de prestar servicios mdicos (187); y la dilucin de las diferencias entre las rbitas contractual y extracontractual de responsabilidad que en materia de daos causados por productos defectuosos resulta del art. 8, inc. 1 de la Directiva 85/374/CEE del 25 de julio de 1985.

27.- Sugiero, por todo ello, que cualquier anlisis actual de la teora general del contrato debera concluir con una expresin habitual de los presentadores de televisin al realizar un corte publicitario, quienes luego de requerir a los espectadores que "No se vayan!" les prometen que "Lo mejor est por venir". (1) Del "Liber amicorum Guido Alpa. Private Law Beyond the National Systems", British Institute of International and Comparative Law, London, 2007. (2) Dilogo imaginario entre Ihering y el venerable espritu celeste-conceptual, recogido por VALES DUQUE, P., "Una aproximacin al anlisis de la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo", en Prez Gallardo, L. B. (Coordinador), "El Derecho de Contratos en los umbrales del siglo XXI", So Paulo, 2007, pg. 463. (3) ATIYAH, P. S., "Essays on Contract", Oxford, 1986, pg. 5. (4) IHERING, R., "L'esprit du Droit Romain", trad. O. de Meulenaere, 3 ed., Paris, 1886, t III, N 50. (5) MONATERI, P. G., en MONATERI, P. G. - SAMUEL, G., "La invencin del Derecho privado", trad. C. M. de Setin Ravina, Bogot, 2006, pg. 168. (6) Institutas de Justiniano, 2, 13, 2. (7) Institutas de Justiniano, 3, 15, 1. (8) DIEZ-PICAZO, L. - GULLON, A., "Instituciones de Derecho Civil", vol. I, Madrid, 1995, pg. 400. (9) GORLA, G., "El contrato", trad. J. Ferrandis Vilella, Barcelona, 1959, t I Exposicin general, Introduccin, pg. 13. (10) Law Commission on European Contract Law, "Principles of European Contract Law. Parts I and II", The Hague, 2000, pg. 145. Como se ver enseguida, es un criterio coherente con el del Derecho anglonorteamericano. (11) ORGAZ, A., "Hechos y actos o negocios jurdicos", Buenos Aires, 1963, N 33, pg. 60; BREBBIA, R. H., "Hechos y actos jurdicos", t I, Buenos Aires, 1979, pg. 204; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., "El negocio jurdico", Buenos Aires, 1992, N 39, pg. 127. (12) GOMES, O., "Transformaes gerais do Direito das Obrigaes", So Paulo, 1967, pg. 17. (13) 200 F. 287, 293 (2nd Cir., 1911). (14) CUETO RUA, J. C., "Una concepcin objetiva del contrato. El caso del Common Law'", en Trigo Represas, F. A. - Stiglitz, R. S. (Directores), Contratos, Buenos Aires, 1989, pg. 31, ap. 4. (15) Restatement of Contracts 2nd (1981), 2 [1] y Comentario b).

(16) COHEN, M. R., "The Basis of Contract", en Harvard Law Revue, vol. 46, n 4 (1933), pg. 553. (17) GARDNER, G. K., "An Inquiry into the Principles of the Law of Contracts", en Harvard Law Revue, vol.46, n 1 (1932), pg. 23. (18) WILLISTON, S., "A Treatise on the Law of Contracts" (2d. ed.), 1936, 140. (19) SHARP, M. P., "Pacta Sunt Servanda", en Columbia Law Review, vol. 41, N 5 (May, 1941), pg. 783. (20) MATHER, H., "Contract Law and Morality", Westport, Conn., 1999, pg. 7. (21) "Lo Bosco v. Kure Engineering Ltd.", 891 F.Supp. 1020, 1028 (D.N.J. 1995). (22) CUETO RUA, J. C., "Una concepcin objetiva del contrato. El caso del Common Law'", cit., pg. 31, ap. 2. (23) MATHER, H., "Contract Law and Morality", cit., pg. 7. (24) "Jordan v. Duff and Phelps, Inc.", 815 F.2d 429, 438 (7th Cir. 1987). (25) "Pitcher v. Dove" (1884), 99 Ind. 175, 177-78. (26) "The First National Bank of Logansport v. Logan Mfg. Co., Inc.", 577 N.E.2d 949 (Ind. 1991). (27) BALLESTERO Y COSTEA, L. M., "La manifiesta intencin de obligarse y el derecho nuevo", Madrid, 1963, pg. 119. (28) "Kay-R Elec. Corp. v. Stone & Webster Constr. Co.", 23 F.3d 55, 57 (2d Cir.1994). (29) "Mesaros v. United States", 845 F.2d 1576 (Fed. Cir. 1988). (30) CARIOTA FERRARA, L., "El negocio jurdico", trad. M. Albaladejo, Madrid, 1956, N 20, pg. 58. (31) FRIED, Ch., "Contract as Promise. A Theory of Contractual Obligation", Harvard University Press, 1981. (32) FRIED, ob. cit., pg. 11. (33) FRIED, ob. cit., pg. 14. (34) "Lo Bosco v. Kure Engineering Ltd.", 891 F.Supp. 1020, 1028 (D.N.J. 1995). (35) BERGAMO, A., "La proteccin de la apariencia jurdica en el derecho espaol. Curso de Conferencias Colegio Notarial de Valencia", 1945, pg. 243, cit. en PUIG

BRUTAU, J., "Estudios de Derecho Comparado. La doctrina de los actos propios", Barcelona 1951, pg. 103. (36) OURLIAC, P. - de MALAFOSSE, J., "Derecho romano y francs histrico", trad. M. Fairn, Barcelona, 1960, N 23, pg. 989. (37) CARIOTA FERRARA, L., "El negocio jurdico", trad. M. Albaladejo, Madrid, 1956, N 20, pg. 58. (38) FONTANARROSA, R. O., "Derecho Comercial argentino", tomo II, Doctrina general de los contratos comerciales, cit., pg. 20. (39) RENAULD, J., "Rapport sur les modes d'expression de la volont juridique en Droit belge (Civil et Commercial)", en Travaux de l'Association Henri Capitant. Les modes non formels d'expression de la volont (Journes suisses), Paris, 1972, pg. 24. (40) IHERING, R., "El fin en el Derecho", trad. esp., Buenos Aires, 1978, pg. 134. (41) ALTERINI, A. A., "Formas modernas de la contratacin", en La Ley, Buenos Aires, t 1980-D, pg. 1108 y en ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., "Cuestiones modernas de responsabilidad civil", Buenos Aires, 1988, pg. 1. (42) CUETO RUA, J. C., "Contrato como consentimiento y como relacin", en Contratos. Homenaje a Marco Aurelio Risola, Buenos Aires, 1997, pg. 143, ap III, con cita de Lightsey. (43) OPPO, G., "Disumanizzazione del contratto?", en Rivista di Diritto Civile, ao 1998, I, pg. 525; Irti, N., "E' vero, ma (replica a Giorgio Oppo)", en Rivista di diritto civile, ao 1999, I, pg. 273; G. BENEDETTI, "Diritto e linguaggio. Variazioni sul 'diritto muto'", in Europa e diritto privato, ao 1999, I, pg. 137; SACCO, R., "L'interpretazione", en ALPA, G. - GUARNERI, A. - MONATERI, P. G. - PASCUZZI, G. - SACCO, R., "Le Fonti del Diritto italiano. 2. Le fonti non scritte e l'interpretazione", Torino, 1999, pg. 157. (44) Cd. Civil alemn, 54; Cd. de las Obligaciones suizo, art. 2; Convencin de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, arts. 14.1 y 19.2. (45) Restatement of Contracts 2nd, Comentario a la Sec. 48. (46) Principios para los Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT, art. 2.3 (1). (47) Cd Civil costarricense (art. 1014), Cd. Civil alemn ( 153), Cd. Civil del Distrito Federal mejicano (art. 1809), Cd. Civil peruano de 1984 (art. 1383); Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, art. 18; Proyecto argentino de Cd. Civil de 1998 (art. 918) Con el criterio clsico, el art. 1932 del Cd. Civil de Louisiana de 1984 dispone que la oferta "expira por la muerte o la incapacidad del oferente o del destinatario antes de haber sido aceptada".

(48) "Ni su revocacin anticipada, ni la incapacidad del oferente, ni su muerte, impiden la formacin del contrato" (art. 1105-4 del Anteproyecto de Reforma del Cd. Civil francs del ao 2005). (49) Cd. Civil italiano de 1942 (arts. 1329 y 1330). (50) Cd. Civil austraco (art. 866). (51) Cd. Civil costarricense (art. 1010), Cd. Civil del Distrito Federal mexicano (art. 1808), Cd. Civil austraco (art. 860.a), Cd. Civil venezolano (art. 1137), Cd. Civil paraguayo de 1987 (art. 680), Cd. Civil quebequs de 1991 (art. 1391), Cd. Civil brasileo de 2002 (art. 427.IV), Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980 (art. 15.2), Principios de UNIDROIT (art. 2.4 [1]). (52) Restatement of Contracts 2nd, Sec. 46; Cd. Civil brasileo de 2002, art. 429; Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, art. 23.2; Proyecto argentino de Cd. Civil de 1998, art. 926. (53) Cd. Civil del Distrito Federal mejicano (art. 1808), Cd. Civil venezolano (art. 1137), Cd. Civil paraguayo de 1987 (art. 680), Cd. Civil brasileo de 2002 (art. 433), Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980 (art. 22), Principios de UNIDROIT (art. 2.10); Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos (art. 16, inc. 8). (54) No obstante, el Anteproyecto de Reforma del Cd. Civil francs de 2005 mantiene el criterio clsico que exige el encuentro de voluntades: "La formacin del contrato requiere la coincidencia de varias voluntades firmes y determinadas de obligarse" (art. 1105). (55) "Leonard Pevar Co. v. Evans Prods. Co.", 524 F.Supp. 546 (D. Del. 1981); "The Gardner Zemke Company v. Dunham Bush, Inc.", 115 N.M. 260, 850 P.2d 319 (1993). (56) Cd. Civil peruano de 1984 (art. 1376), Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980 (art. 19.2); Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos (art. 16, inc. 5); Proyecto argentino de Cd. Civil de 1998 (art. 929, inc. b). (57) Principios de UNIDROIT (art. 2.11 [2]). (58) Proyecto franco-italiano de 1927, art. 2; Cd. Civil italiano de 1942, art. 1326; Cd. Civil venezolano, art. 1137; Cd. Civil peruano de 1984, art. 1376; Cd. Civil de Louisiana de 1984, art. 1939; Convencin de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, art. 18, inc. 3; Principios del Derecho Europeo de Contratos, art. 2.205 (3), Uniform Commercial Code, 2-206, Restatement of Contracts 2nd 54 (1); Principios de UNIDROIT, art. 2.9 (1); Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, art. 16, inc. 5; Proyecto argentino de Cd. Civil de 1998, art. 929 inc. c. (59) SACCO, R., "Il contratto", Torino, 1975, N 21, pg. 70, con cita de Manigk. (60) Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, arts. 1.2, 16.1, 24; Principios del Derecho Europeo de Contratos, art. 2.205 (2).

(61) CRISCUOLI, G., "Il contratto", Padova, 1996, pg. 152. (62) SCONAMIGLIO, R., "Teora general del contrato", trad. F. Hinestrosa, Bogot, 1983, N 34, pg. 154. (63) LARENZ, K., "Derecho de obligaciones", trad. J. Santos Briz, Madrid, 1958, t I, par. 4, pg. 58. (64) Von TUHR, A., "Derecho Civil. Teora general del Derecho Civil alemn", trad. T. Rav, Buenos Aires, 1947, vol. 22 Los hechos jurdicos. El negocio jurdico, 61, N 2, pg. 79. (65) ENNECCERUS, L. - NIPPERDEY, H. C., "Derecho Civil (Parte general)", en ENNECCERUS, L. - KIPP, T. - WOLFF, M., Tratado de Derecho Civil, trad. B. Prez Gonzlez y J. Alguer, Barcelona, 1950, vol. II, 136, pg. 59, nota 7; VIDAL RAMIREZ, F., "El acto jurdico", 4 ed., Lima, 1999, N 40.2, pg. 101. (66) Principios de UNIDROIT, art. 2.6 [1]: "Constituir aceptacin toda declaracin o cualquier otro acto del destinatario que manifieste su aceptacin a una oferta". (67) Cd. Civil brasileo de 2002, art. 432; Principios de UNIDROIT, art. 2.9 [2]; Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, arts. 1, inc. 2, 16, inc. 1 y 24; Proyecto argentino de Cd. Civil de 1998, art. 930, inc. b. (68) Proyecto franco-italiano de 1927, art. 3; Cd. Civil italiano de 1942, art. 1327; Cd. Civil venezolano, art. 1138; Cd. Civil boliviano de 1975, art. 457; Cd. Civil peruano de 1984, art. 1380; Restatement of Contracts 2nd., Sec. 54.2; Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980, art. 18.3. (69) Proyecto franco-italiano de 1927, art. 3; Cd. Civil italiano de 1942, art. 1326; Cd. Civil venezolano, art. 1138; Cd. Civil boliviano de 1975, art. 457; Cd. Civil peruano de 1984, art. 1380; Cd. Civil de Louisiana de 1984, art. 1939; Cd. Civil quebequs de 1991, art. 1394; Uniform Commercial Code, 2-206; Restatement of Contracts 2nd., 54, 2; Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980, art. 18.3; Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, art. 24; Principios del Derecho Europeo de Contratos, art. 2.205(3); Anteproyecto de Reforma del Cd. Civil francs del ao 2005, art. 1105-6. (70) ALPA, G. - BESSONE, M., "Tecnica e controllo dei contratti standard", Rimini, 1984. (71) ALPA, G., "Il diritto dei consumatori", Roma-Bari, 1999. (72) MALINVAUD, Ph., "La protection des consommateurs", en Dalloz 1981, Chr., pg. 54. (73) Conf. Seccin 114 (2) de la Uniform Electronic Translations Act (UETA) de los Estados Unidos de Amrica: "Un contrato puede ser formado por la interaccin de un agente electrnico y un individuo que acta por s mismo o por otra persona".

(74) "Shattuck v. Klotzbach", N.E.2d., 14 Mass. L. Rptr. 360, 2001 WL 1839720 (Mass. Super. Ct. Dec. 11, 2001). (75) "Hubbert v. Dell Corp.", 835 N.E.2d 113 (Ill App. Ct. 2005). (76) ALLEN, T. - WIDDISON, R., "Can computers make contracts?", en Harvard Journal of Law and Technology, vol. 9, n 1, Winter 1996, pg. 25. (77) Smedinghoff, T. J. (Editor), "Online Law: The SPA's Legal Guide to Doing Business on the Internet", Boston, 1996, pg. 82. (78) "State Farm Mutual Automobile Insurance Company, Corp. v. Bockhorst et al", 453 F. 2d 533 (10 th Circ. 1972), siguiendo el criterio tradicional que asigna responsabilidad por la transmisin errnea realizada mediante mquinas: "Bank of New Orleans v. Western Union", 27 La. Ann. 45 (1875); ver WEIN, L. E., "The Responsibility of Intelligent Artifacts: Toward an Automation Jurisprudence", en Harvard Journal of Law & Technology, vol. 6, 1992, pg. 103. (79) Cour de Cass. Ch. Com, "Societ Franaise d'Escompte c/ Mayer", 06.11.84, Gazette du Palais 1985.2165. (80) Segn el 1(1) del Restatement 2nd of Agency "agente" es quien tiene el poder de contratar en nombre del principal. (81) WEIN, L. E., "The Responsibility of Intelligent Artifacts: Toward an Automation Jurisprudence", en Harvard Journal of Law & Technology, vol. 6, 1992, pg. 103; ALLEN, T. - WIDDISON, R., "Can computers make contracts?", cit.; Fischer, J. P., "Computers as Agents: A proposal approach to revised U.C.C. article 2", en Indiana Law Journal., vol. 72, n 2, Spring 1997, pg. 557; WEITZENBOECK, E., "Electronic agents and the formation of contracts" en International Journal of Law and Information Technology, Vol. 9 Issue 3, Autumn 2001, pg. 204; SARTOR, G., "Gli agenti software: nuovi soggetti del ciberdiritto?", en "Contratto e Impresa", 2002, vol. 2, pg. 465. (82) United Kingdom: Interpretation Act 1978 (UK), Schedule 1. (83) "Register.com, Inc. v. Verio, Inc.", 356 F.3d 393 (2nd Cir. 2004); "Cairo, Inc. v. CrossMedia Services, Inc.", 2005 WL 756610 (N.D. Cal., April 1, 2005). (84) FARNSWORTH, E. A., "Contracts", Boston-Toronto-London, 1990, 3.1, pg. 112; Restatement of Contracts 2nd 19 (2); "Binder v. Aetna Life Ins. Co.", 75 Cal.App.4th 832, Cal.Rptr.2d 540 (1999). (85) "ProCD v. Zeidenberg", 86 F.3d 1447 (7th Cir. 1996). (86) "ProCD v. Zeidenberg", cit.; "Hill v. Gateway 2000", 105 F.3d 1147 (7th Cir. 1997); "Mortenson v. Timberline", 970 P.2d 803 (Wash. Ct. App. 1999).

(87) "Vault Corp. v. Quaid Software Ltd", 655 F.Supp. 750 (E.D. La. 1987); 847 F.2d 255 (5th Cir. 1998); "Foresight Resources Corp. v. Pfortmiller", 719 F.Supp. 1006 (D.Kan. 1989). (88) "Ariz. Cartridge Remanufacturers Ass'n v. Lexmark Int'l, Inc.", 421 F.3d 981 (9th Cir. 2005). (89) Frank H. Easterbrook, juez de la Corte Federal de Apelaciones para el 7 Circuito de los Estados Unidos de Amrica, en la causa "ProCD v. Zeidenberg", 86 F.3d 1447 (7th Cir. 1996). (90) "The sequence of money now, terms later". (91) Cita "Carnival Cruise Lines, Inc. v. Shute", 499 U.S. 585, 111 S.Ct. 1522, 113 L.Ed.2d 622 (1991); "Vimar Seguros y Reaseguros, S.A. v. M/V Sky Reefer", 115 S.Ct. 2322, 132 L.Ed.2d 462 (1995). (92) "Compuserve Inc. v. Patterson, Richard S.", 89 F. 3d 1257 (6th Cir. 1996); "Lawrence Groff v. AOL (American Online Inc.)", 1998 WL 307001 (R.I. Super. Ct., 1998); "Spera, Carlos v. AOL (American Online Inc.)", (No. 06716/97, Sup. Ct. Westchester Co., 1998); "Hotmail Corp. v. Van$ Money Pie, Inc.", 47 U.S.P.Q.2d [BNA] 1020 (N.D. Cal. 1998); "Steven J. Caspi et al. v. The Microsoft Network L. L. C. & Microsoft Co.", 323 N.J. Super. 118, 732 A.2d 528 (N.J. Super. Ct. App. Div. 1999); "RealNetworks, Inc. Privacy Litigation" (No. 00C1366, 2000 WL 631341 N.D. Ill. May 8, 2000); "I.Lan Sys., Inc. v. Netscout Serv. Level Corp.", 183 F. Supp. 2d 328 (D. Mass. 2002); "Moore v. Microsoft Corp.", 293 A.D.2d 587 (N.Y. 2002); "Forrest v. Verizon Communications, Inc"., 805 A.2d 1007 (D.C. Cir. 2002); "DeJohn v. The TV Corp.", 245 F. Supp. 2d 913 (N.D. Ill. 2003); "Feldman v. Google" (E.D. Penn. March 28, 2007). (93) KUNZ, Ch. L. DEL LUCA, M. F. THAYER, H. DEBROW, J., "ClickThrough Agreements: Strategies for Avoiding Disputes on Validity of Assents", en The Business Lawyer, n 57 (2001), pg. 401. (94) "Pollstar v. Gigmania Ltd", 2000 WL 33266437 (E.D. Cal. Oct. 17, 2000). "Register.com, Inc. v. Verio, Inc.", 356 F.3d 393 (2nd Cir. 2004); "Cairo, Inc. v. CrossMedia Services, Inc.", 2005 WL 756610 (N.D. Cal., April 1, 2005); "Hubbert v. Dell Corp.", 835 N.E.2d 113 (Ill App. Ct. 2005). (95) KUNZ, Ch. L. OTTAVIANI, J. E. ZIFF, E. D. MORINGIELLO, J. M. PORTER, K. M. DEBROW, J. C, "Browse-Wrap Agreements: Validity of Implied Assent in Electronic Form Agreements", cit., pg. 279. (96) A los cuales se poda acceder pulsando en el link con la expresin "Trminos de Uso", que era el quinto paso para ordenar el producto y estaba expuesta en color azul y subrayada. (97) "Hubbert v. Dell Corp.", 835 N.E.2d 113 (Ill App. Ct. 2005).

(98) THOUMYRE, L., "L'change des consentements dans le commerce lectronique", en Lex-Electronica (Revue du droit des technologies de l'information, Universit de Montral), vol. 5, n 1 (Printemps 1999). (99) RISOLIA, M. A., "Soberana y crisis del contrato", 2 ed., Buenos Aires, 1958, pg. 61. (100) Sir George Jessel en "Printing and Numerical Register Co. v. Campson", 19 Eq. 462, 465 (1875). El modelo referencial era el del ciudadano autodeterminado y conciente de sus responsabilidades, poseedor de bienes y con disposicin de recursos materiales, ver LESER, H. G., "L'volution du contract" en "Droit allemand avec un brief apperu du Droit anglais", en Journes Ren Savatier (Poitiers, octobre 1985), "L'volution contemporaine du Droit des Contrats", Paris, 1986, pg. 74. Ver infra, n 17. (101) MACAULAY, S., "An Empirical View of Contract", en Wisconsin Law Review, ao 1985, pg. 465. (102) IHERING, R. von, "L'esprit du Droit Romain", cit., t II, pg. 142. (103) "Principles of International Commercial Contracts", Roma, 1994; "Principes relatifs aux contrats du commerce international", Roma, 1994; "Principi dei Contratti Commerciali Internazionali", Roma, 1995; "Principios sobre los contratos comerciales internacionales", trad. A. M. Garro, Roma, 1995; "Grundregeln der Internazionalen Handelsvertrge (Unidroit Prinzipien)", Roma, 1995; "Princpios Relativos aos Contratos Comerciais Internacionais", Lisboa, 2000. (104) El respectivo Comentario expresa que "la libertad de contratar constituye el eje sobre el cual gira un orden econmico Internacional abierto, orientado hacia el libre comercio y la competitividad"; pero quedan a salvo las leyes imperativas (art. 1.4): UNIDROIT, "Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales", trad. A. M. Garro, Roma 1995, com. al art. 1.4, pg. 11. (105) "El contrato tiene fuerza de ley entre las partes". (106) "Las partes son libres para entrar en un contrato y determinar sus contenidos, sujeto a los requerimientos de la buena fe y la negociacin justa, y a las normas imperativas". (107) KANT, E., "Doctrine du Droit", trad. J. Barni, Paris, 1976, pg. 169. (108) GOUNOT, N., "Les principes de l'autonomie de la volont en droit priv. Contribution a l'tude critique de l'individualisme", Dijon, 1912, pg. 36. (109) 300 U.S. 379 (1937). (110) Pero "el poder de cercenar esta libertad slo podra estar justificado por la existencia de circunstancias excepcionales".

(111) "Adkins v. Children's Hospital", 261 U.S. 525 (1923); "Morehead v. New York ex rel. Tipaldo", 298 U.S. 587 (1936). (112) LARROUMET, Ch., "Les obligations", 1 parte, Paris, 1986, N 136. (113) WEILL, A - TERR, F., "Droit Civil. Les obligations", 4 ed., Paris, 1986, N 70. (114) CORNU, G., Introduccin al Libro 3, Ttulo III, "De las obligaciones", del Anteproyecto de Reforma del Cd. Civil francs del ao 2005. (115) BADENES GASSET, R., "Conceptos fundamentales del Derecho. Las relaciones jurdicas patrimoniales", Barcelona, 1972, pg. 113. (116) MENSCH, B., "Freedom of Contract as Ideology", en Stanford Law Revue, vol. 33, 1981, pgs. 753 y 768, "pero las formas de esta mitologia todava rigen". (117) STARCK, B. - ROLAND, H. - BOYER, L., "Droit civil. Obligations", t 2, Paris, 1986, N 22. (118) JOHNSON, K., "Commercial Law", en New Mexico Law Revue, vol. 13, 1983, pag. 13. (119) WELLE, E. A., "Freedom of contract and the securities laws: Opting out of securities regulation by private agreement", en Washington and Lee Law Review, Spring 1999. (120) MENSCH, B., "Freedom of Contract as Ideology", cit. (121) KENNEDY, D., "Form and Substance in Private Law Adjudication", en Harvard Law Review, vol. 89, 1976, pg. 1685; COHEN, M. R., "The Basis of Contract", cit. (122) FERRI, L., "La autonoma privada", Madrid, 1969, pg. 5; DE LA PUENTE Y LAVALLE, M., "El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Segunda Parte (artculos 1414 al 1528)", Lima, 1991, t I, pg. 260. (123) BERTHIAU, D., "Le principe d'galit et le Droit Civil des contrats", Paris, 1999, cit., N 746, pg. 394. (124) BERTHIAU, D., "Le principe d'galit et le Droit Civil des contrats", cit., N 745, pg. 392. (125) FARJAT, G., "L' ordre publique conomique", Dijon, 1963, Nos 14, 121, 142. (126) FARJAT, G., "Droit conomique", 2me ed., Paris, 1982, pg. 49. (127) Sobre esto, ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., "La autonoma de la voluntad en el contrato moderno", Buenos Aires, 1989, pg. 37; "La debilidad jurdica en la contratacin contempornea", en D. J., t 1989-I, pg. 817 y en ALTERINI, A. A. - LOPEZ CABANA, R. M., "Derecho de daos", Buenos Aires, 1992, pg. 85.

(128) GHESTIN, J., "Trait de Droit Civil. Les obligations. Le contrat: Formation", cit., No 113, pg. 106. (129) FARJAT, G., "Droit conomique", cit., pg. 50. (130) Conforme a la Introduccin al Restatement of Contracts 2nd "varios tipos de contratos estn sujetos a regulaciones gubernamentales en distintos grados de detalle" y "ciertos tipos de negociaciones estn prohibidos; otros estn sujetos a limitaciones en la libertad contractual como los salarios mnimos o precios mximos; ciertos trminos contractuales pueden ser requeridos o prohibidos", agregando que "algunos contratos como las plizas de seguros o los conocimientos de embarque pueden estar tan estandarizados por regulacin estatutaria o administrativa que sustancialmente la nica eleccin dejada a las partes es la decisin de entrar o de no entrar en la transaccin". (131) VALLE TEJADA, J., "La autonoma del Derecho Comercial y su crisis", Lima, 1987, pg. 215. (132) SAVATIER, R., "L'ordre publique conomique", D. 1975, chron, pg. 37. (133) BERTRAND, E., "L'esprit nouveau des lois civiles", Paris, 1984. (134) GHESTIN, J., "Trait de Droit Civil. Les obligations. Le contrat: Formation", cit., No 121, pg. 112. (135) CARBONNIER, J., "Introduccin", en Journes Ren Savatier, cit., "L'volution contemporaine du Droit des Contrats", cit., pg. 36. (136) CARBONNIER, J., "Droit Civil", t 4, "Les obligations", 13 ed., Paris, 1988, N 32, pg. 40. Fue el primer autor que puso en evidencia la distincin entre el orden pblico econmico de direccin y el orden pblico econmico de proteccin. (137) GHESTIN, J., "Trait de Droit Civil. Les obligations. Le contrat", cit., No 123, pg. 116. (138) CARBONNIER, J., "Introduccin", en Journes Ren Savatier, cit., "L'volution contemporaine du Droit des Contrats", cit., pg. 36. (139) POSNER, E. A., "The decline of formality in Contract Law", en Buckley, H. F. (editor), The Fall and Rise of Freedom of Contract, Durham - London, 1999, pg. 61. (140) ALPA, G. PATTI, S. (a cura di), "Le clausole vessatorie nei contratti con i consumatori. Commentario agli articoli 1469 bis-1469 sexies del Codice Civile", Milano, 1997. (141) RIPERT, G., "El rgimen democrtico y el Derecho Civil moderno", trad. M. Cajica jr., Puebla, Mxico, 1951, N 144. (142) GHIDINI, G., "Per i consumatori", Bologna, 1977.

(143) BIHL, L., "Vers un Droit de la consommation", en Gazette du Palais, 1974, pg. 754. (144) BERCOVITZ, A. y R., "Estudios jurdicos sobre proteccin de los consumidores", Madrid, 1987, pg. 28. (145) El Proyecto de argentino de Cd. Civil de 1998 trae soluciones especficas para los contratos predispuestos y para los celebrados por adhesin, que han sido trasegadas de la legislacin del consumidor. (146) ENDICOTT, T., "Objectivity, Subjectivity, and Incomplete Agreements", en Horder, J. (ed), Oxford Essays in Jurisprudence: Fourth Series, Oxford University Press, 2000, pg. 170. (147) BARNETT, R., "The Sound of Silence: Default Rules and Contractual Consent", 78 Virginia Law Review, 1992, pg. 821. (148) Restatement of Contracts 2nd, 204; "Binder v. Aetna Life Ins. Co.", 75 Cal.App.4th 832, Cal.Rptr.2d 540 (1999). (149) "Kham & Nate's Shoes No. 2, Inc. v. First Bank of Whiting", 908 F.2d 1351 (7th Cir.1990). (150) ENDICOTT, T., "Objectivity, Subjectivity, and Incomplete Agreements", cit., pg. 170. (151) LLEWELLYN, K., "What Price Contract? An Essay in Perspective", en Yale Law Journal n 40, May 1931, pg. 737. (152) CORNU, G., Introduccin al Libro 3, Ttulo III, "De las obligaciones", del Anteproyecto de Reforma del Cd. Civil francs del ao 2005. (153) Fundamentos del Proyecto de Cd. Civil argentino de 1998, n 161. (154) El Uniform Commercial Code, sec. 2-103 (1) (b) introduce la idea de observancia de las pautas comerciales razonables de buena fe. (155) Cd. Civil italiano de 1942, art. 1340. (156) Cd. Civil uruguayo, art. 1291; Cd. de Comercio uruguayo, art. 209; Cd. Civil quebequs de 1991, art. 1434. (157) Cd. Civil italiano de 1942, art. 1374; Cd. Civil quebequs de 1991, art. 1434; Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980, art. 8.3. La adecuacin del cumplimiento del contrato al propsito comn, conforme a las expectativas justificadas de la otra parte (com. al 205 del Restatement of Contracts 2nd.) emana de la idea de que el contratante se obliga en la medida en que genera confianza en la otra parte.

(158) Cd. Civil quebequs de 1991, art. 1425; Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980, art. 8.1 (159) Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de 1980, art. 8.2. (160) Cd. Civil quebequs de 1991, art. 1432. (161) Cd. Civil portugus de 1967, art. 237. (162) MACNEIL, I. R., "The Many Futures of Contracts", en Southern California Law Review, vol. 47, issue 3 (1974), pg. 691; "The new social contract. An inquiry into modern contractual relations", New Haven, Yale University Press, 1980. (163) WILIAMSON, O. E., "The Mechanisms of Governance", Oxford University Press, 1999, pg. 95. (164) MALAURIE, Ph. - AYNS, L., "Droit Civil. Les obligations", 8me ed., Paris, 1998, N 620, pg. 350. (165) OPPETIT, B., "L'adaptation des contrats internationaux aux changements de circonstances", Paris, 1974, pg. 794; PICOD, Y., "Le devoir de loyaut dans l'excution du contrat", Paris, 1989, N 189, pg. 212; MALAURIE, Ph. - AYNS, L., "Droit Civil. Les obligations", cit., pg. 348; GALGANO, F., "La categoria del contratto alle soglie del terzo millennio", en Contratto e impresa, ao XVI, N 2, mayoagosto de 2000, pg. 926. (166) LE TOURNEAU, Ph. - CADIET, L., "Droit de la responsabilit et des contrats", Paris, 2000, N 3048, pg. 690. (167) LARROUMET, Ch., "Droit Civil", t III Les obligations. 1re Partie, Paris, 1986, pg. 369. (168) FONTAINE, M., "Les clauses de hardship, amnagement conventionelle de l'imprevision dans les contrats internacionaux long term", Paris, 1976, pg. 42, cit. por GHESTIN, J. - BILLIAU, M., "El precio en los contratos de larga duracin", trad. L. Moisset de Espans y R. de Zavala, Buenos Aires, 1990, pg. 183. (169) BUSNELLI, F. D., "La lesione del credito da parte di terzi", Milano, 1963. (170) COLAGROSSO, E., "Il Libro delle Obligazioni", Milano, 1943, pg. 391. (171) PULEO, S., "La Cessione del Contrato", Milano, 1939, pg. 29. (172) ANDREOLI, M., "La cesin del contrato", trad. F. J. Osset, Madrid, 1956, pg. 33. (173) TEYSSI, B., "Les groupes de contrats", Paris, 1975.

(174) MOUSSERON, J.-M. - RAYNARD, J. - SAUBE, J. B., "Technique contractuelle", Paris, 2005. (175) MOLOT, J. T., "The Rise and Fall of Textualism", en Columbia Law Review, vol. 106:1, 2006, pg. 69. (176) HAURIOU, M., "Principes de droit public", Paris, 1910, pg. 60. (177) ENGLE, E. A., "An Introduction to Artificial Intelligence and Legal Reasoning", en Richmond Journal of Law & Technology, Vol. XI, Issue I (2004). (178) "Nonmonotonic reasoning invoIves the rejection and/or reform of prior decisions": von der Lieth Gardner, A., "An Artificial Intelligence Approach to Legal Reasoning", Cambridge, The MIT Press, 1987. (179) GALGANO, F., "La categoria del contratto alle soglie del terzo millennio", cit.. (180) ROLLAND, L., "Les frontires de l'ordre contractuel: les traages conomiques et juridiques", en Les Cahiers de Droit, Qubec, vol. 47, n 1, marzo de 2006. (181) POUGHON, J.-M., "Une constante doctrinale: l'approche conomique du contrat", en Droits, dcembre 1990, pg. 51. (182) TASCHE, cit. por SANTOS BRIZ, J., "La contratacin privada", Madrid, 1966, pg. 130. (183) BEKKER, CIT. por Ferrara, F., "La simulacin de los negocios jurdicos", trad. R. Atard y J. A. de la Puente, Madrid, 1960, pg. 10. (184) FULLER, L. L. - PERDUE Jr., W. R., "The Reliance Interest in Contract Damages", en Yale Law Journal, vol. 46 (1936), pg. 52. (185) GAMARRA, J., "Responsabilidad contractual", vol. I, El incumplimiento, Montevideo, 1996, pg. 9. (186) JOSSERAND, L. - BRUN, A., "Derecho Civil", trad. S. Cunchillos y Manterola, Buenos Aires, 1950, t II, pg. 371. (187) "Wilmington General Hospital v. Manlove", 54 Del. 15 [1961]; "Tunkl v. Regents of University of California", 60 Cal.2d 92 [1963]; "Frank v. Kizer", 213 Cal.App.3d 919, 261 Cal.Rptr. 882 [1989].