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CAPACIDAD JURIDICA

CAPACIDAD JURIDICA

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CAPACIDAD JURIDICA DE LAS PARTES Este es un requisito de validez del acto jurídico, y en este sentido para que el negocio

jurídico fuese válido, no bastaba que hubiera sido querido por las partes. Era necesario además, que se celebrara por personas que tuviesen la aptitud necesaria para realizarlo. Al ser este un requisito de validez del negocio jurídico, su omisión o falta no impide que el acto exista, pero lo vicia y permite anularlo. La capacidad puede definirse como la aptitud legal para adquirir derechos y para ejercitarlos; o bien como la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y contraer obligaciones. Conforme con esta definición la capacidad puede ser de goce y de ejercicio. Gozar de un derecho, es estar investido de ese derecho. Ejercer un derecho es realizar los actos jurídicos a que ese derecho da opción, o sea, es poner en práctica el derecho. En consecuencia las personas que no pueden gozar de un derecho son los incapaces de goce, y los que no pueden ejercerlo son los incapaces de ejercicio. La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos. Esta capacidad se puede concebir sin la capacidad de ejercicio, o sea, hay personas que aún cuando poseen el goce de los derechos civiles, no tienen la posibilidad de ejercitarlos, pues carecen de la aptitud legal para ello. Estas últimas personas son las que la doctrina denomina incapaces propiamente hablando. En el derecho de nuestro tiempo, la capacidad de goce la tienen todos los individuos, cualesquiera que sea su edad, sexo, estirpe, condición, estado civil o nacionalidad. En Roma, por regla general, los esclavos eran incapaces de goce, es decir, no estaban investidos de derechos porque eran cosas. LA CAPACIDAD EN EL DERECHO ROMANO En el Derecho Romano, los individuos debían tener una doble capacidad para que pudieran ejecutar por si mismas un negocio jurídico. Debían tener en primer lugar la capacidad jurídica y en segundo lugar, la capacidad de ejercicio. La capacidad jurídica de los sujetos de derecho, se formaba por la reunión de dos clases de requisitos: Naturales y Civiles. a.-) Los Requisitos Naturales: son los exigidos por la naturaleza y están dirigidos a patentizar la condición biológica de ser humano y son: que son nacer, nacer vivo y tener forma humana. b.-) Los Requisitos Civiles: son aquellos exigidos por la ley en atención a los diversos status o estados en que eran clasificados los seres humanos para estos efectos. A este respecto cabe señalar, que el Derecho Romano distribuyó a los seres humanos en diversas categorías o status, los cuales tenían una influencia para determinar su personalidad o capacidad jurídica. Estas categorías o status fueron: el status libertatis, el status civitatis y el status familae. En primer lugar, con relación al status libertatis se podía ser libre o esclavo y para ser capaz se debía tener la condición de libre. Conforme al status civitatis se podía ser ciudadano (cives) o no ciudadano ( non cives). Conforme a él tenían capacidad jurídica los ciudadanos y aquellos no ciudadanos (o extranjeros) que tuvieran el ius commercium (facultad para adquirir, transferir y transmitir la propiedad conforme con los modos del derecho civil romano como por ejemplo la 1

aquellas personas que no estaban sometidas a ninguna potestad. es la aptitud legal para contraer obligaciones.-) La incapacidad de la mujer (Esta clase de incapacidad derivada del sexo desapareció en la época imperial). que le permite celebrar por sí sola un negocio sin el ministerio o la autorización de otra. La capacidad jurídica. para transferirlo por acto intervivos. b)Púberes. actúa su tutor.-) La edad. Es absolutamente incapaz de celebrar actos jurídicos. c. Dentro de ambas categorías subdistinguieron otros dos grupos en cada una: a)Los impúberes podían ser: infantes. y que no habían llegado a la pubertad.-) La prodigalidad. porque la celebración de un acto jurídico presupone necesariamente una intención y una voluntad plenamente desarrollada. a. impúberes infantia maioris. siempre había sido así). En Roma. las siguientes: a. Los sui iuris o sea. se encontraban sometidas a un tutor.mancipatio y la in iure cesio). en su Artículo 1445 inciso final. En consecuencia y de acuerdo a estos tres estados para que el individuo tuviese capacidad jurídica debía ser libre. Los romanos en materia de edad y en relación con la capacidad. b. . la define señalando que la capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por sí misma y sin el ministerio o la autorización de otra. En Roma la determinación de esa edad sobre todo en el caso de los varones. suponía en su titular la capacidad de ejercicio. En esa materia hubo una evolución. se fijó esta edad en los 14 años para los varones y en 12 años para las mujeres. Nuestro Código Civil. En nombre de él. 2 . a1) El Infante era la persona que no había cumplido los 7 años. e (impúberes salidos de la infancia). son aquellos impúberes salidos de la infancia. Desde la época Imperial. b)Los púberes podían ser: menores de 25 años y mayores de 25 años. en la forma que se ha señalado. (respecto de estas últimas. d. eran causales de incapacidad de ejercicio. Particularmente este derecho habilitaba para adquirir el dominio quiritario. a) Los Impúberes: son las personas que no han alcanzado la edad biológica para la procreación. pero la esfera de actividad de ese tutor y la consiguiente esfera de actividad del pupilo variaba. ciudadano romano y sui iuris. según las dos categorías de impúberes que se han señalado. para transmitirlo mortis causae y para figurar en un testamento como heredero o legatario. Finalmente conforme al status de familiae se podía ser sui iuris o paterfamilias y alieni iuris o filius familiae y conforme a este status tenían capacidad jurídica en forma plena los sui iuris. El infante carece en absoluto de capacidad de ejercicio. o más sucintamente. no fue siempre la misma. Sus declaraciones carecen de toda eficacia y no cometen tampoco actos delictivos. y eran las mujeres mayores de 7 y menores de 12 años y los varones mayores de 7 y menores de 14 años. circunstancias que no se dan en una persona de corta edad. b2) Los Impúberes Infantia Maioris. Modestino decía que “los menores de siete años no comprenden lo que ejecutan”. La capacidad de ejercicio se define como la aptitud legal que tiene una persona.-) La enfermedad.-) La Edad: es una de las circunstancias de mayor gravitación en la capacidad de ejercicio de los derechos. distinguieron las siguientes categorías de personas: a)Impúberes.

) protegió a los menores de 25 años contra los fraudes y peligros a que podía verse expuesto en la celebración de un acto jurídico. no los podían celebrar por si mismos.-La Designación de un Curador. y el derecho no le concedía ningún remedio. Se debe tener presente eso si. a las demandas que intentaran contra él.-La Curatela. Tampoco se pretendía proteger al menor. o aceptar un regalo. como consecuencia de ese contrato. los terceros trataban con el menor con más confianza. b) Los Púberes: el púber menor de edad sui iuris (no sometido a potestad alguna) fue plenamente capaz hasta mediados del siglo VI de Roma. (hacia fines del Período Republicano). o sea que les acarreara un beneficio patrimonial. del año 561 de Roma (192 A. Para realizar este tipo de actos no precisaban de la autorización de su tutor. III. intervenía entonces el pretor a petición del menor. II. que el menor perdía su derecho a la restitución cuando de su parte hubiese existido alguna inmoralidad en el acto celebrado. le concedía la in integrum restitutio. Marco Aurelio hizo un cambio más radical. La curatela del púber menor de 25 años evolucionó de la siguiente manera: primero se introdujo la costumbre de hacer nombrar al menor un curador (representante legal) para algún asunto o negocio determinado. la Curatela: Fue creación de las constituciones imperiales y consistió en la designación de un curador en favor del menor a petición de éste.-La In Integrum Restitutio en razón de la edad: se tradujo en que si el menor de 25 años. I. cuyas funciones durasen toda la minoría de edad.-La Lex Plaetoria de Circunscriptionis Adolecentibus . decidiendo que los menores podían pedir curadores permanentes. o actos jurídicos en virtud de los cuales se les impusiera un gravamen. pero como eran numerosos los abusos de que fueron objeto por su inexperiencia en la celebración de actos jurídicos. puesto que el menor. de C. corría menos riesgos de ser perjudicado. II. que le nombrase un curador para que lo asistiera en determinados negocios. En realidad. se crearon tres instituciones para defender al menor de edad púber: I. Los mayores de 25 años sui iuris eran plenamente capaces. puesto que con la restitutio integrum tenía una protección exagerada. aconsejado por el curador. como por ejemplo: podían apoderarse de una cosa sin dueño. pero nadie los obligaba a ello. especialmente. y siempre que encontrase motivo suficiente para ello. 3 . la facultad solicitar al pretor. (multa mas infamia). En virtud de ella consideraba el acto como no celebrado y restablecía las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebración del acto perjudicial al menor. quienes podían en caso de que desearan aumentar su crédito. Con la institución de la curatela no se perseguía remediar la incapacidad. de la intervención de su tutor. Respecto de los negocios jurídicos que trajeran como consecuencia una disminución de su patrimonio. requerían para ello.-La Lex Plaetoria de Circunscriptionis Adolecentibus. *-Concedió al menor. podía oponer siempre la Exceptio Legis Plaetoria. *-Que el menor de 25 años que hubiese resultado perjudicado o engañado en la celebración de un acto jurídico. para lo cual dispuso: *-Que los que hubiesen engañado a un menor incurrían en pena pecuniaria e infamante. III. puesto que el menor de 25 años (púber sui iuris) era capaz. salía perjudicado por un acto. si se hubiese hecho pasar por mayor de edad. la curatela proporcionaba seguridad a los terceros y favorecía el crédito de los menores. De esta forma.Con respecto a su capacidad había que distinguir dos situaciones: -Estos impúberes podían celebrar por sí mismos cualquier negocio jurídico que les mejorase su situación. o sea. pedir un curador.-La In Integrum Restitutio Propter Aetatis o en razón de la edad. Este era un curador ad-certam causae.

aquellos estados patológicos que borran u oscurecen la inteligencia. La Ley de las XII Tablas. una obligación civil. como sinónimo de hecho jurídico generador de obligaciones. A su vez. A los pródigos se les nombraba un curador. era plenamente capaz. Además de la curatela del furioso establecida por la Ley de las XII Tablas. hizo que se moderara el rigor de este principio. el pretor creo la curatela del sordo . los romanos distinguieron entre: a)Los furiosi o furiosos: que eran los hombres completamente privados de razón. y hacer nacer en provecho del dueño. la del mudo. la del idiota o mentecato. Cuando el furioso tenía intervalos lúcidos. La Incapacidad del Esclavo: Al esclavo. La incapacidad del pródigo es la misma que la del impúber Infantia maioris. Tampoco podía celebrarlo el sordo. Entonces. a las personas que se hallaban in mancipium. estableció la curatela del furioso. y en general la de toda persona. el papel de acreedor y no para obligarse por el amo. pero solamente para desempeñar en un contrato. el derecho civil romano lo considera una cosa. no para convertir en deudor al amo. pero su capacidad no podía ser más extensa que la capacidad de su amo. que era esencialmente verbal. b)Los mente captus. dicen algunos autores. que estas podían ser relativas. y la voluntad necesaria para la celebración de un acto jurídico. c. Estos mismos principios recién expuestos. quien no podía celebrar el contrato de la stipulatio. o sea. Por esta razón se admitía en el derecho romano. como en el caso del mudo. 3. El esclavo sin dueño quedaba incapaz. en lo que a capacidad se refiere. Estos tienen un poco de inteligencia. la capacidad del dueño. sus facultades mentales se encuentran poco desarrolladas. el esclavo no tiene por si mismo ninguna capacidad. un valioso instrumento de adquisición para el amo. por la vía del derecho civil acreedor ni deudor. tengan o no intervalos lúcidos. Vale decir.-) La Enfermedad: Los estados patológicos del individuo influyen en su capacidad de ejercicio. y no puede entonces contratar y llegar a ser. porque el esclavo podía ser por si mismo. La palabra causa la emplearon los romanos en materia de obligaciones en tres sentidos: Primera acepción: fuente de obligaciones y en este sentido eran causa civil de obligaciones los contratos y los delitos. el interés del amo. 4 . porque borran u oscurecen la inteligencia y la voluntad que es necesaria para la celebración de un acto jurídico. Sin embargo.b. que integra junto a muchas otras cosas. que por una grave enfermedad no pudiese administrar sus bienes. Dentro de las enfermedades mentales. o sea. el patrimonio de su dueño.-) La Prodigalidad: El Pródigo es el que habitualmente dilapida sus bienes sin una finalidad lógica alguna. que pudiese tomar “prestada” en cierto modo. como en el caso de los furiosi o furiosos y mente captus o mentecatos o idiotas. Gracias a esta capacidad “prestada” que tenía el esclavo podía contratar. caso en el caso que se encuentran los sordomudos y ciegos. mentecatos o idiotas: que eran personas cuyas facultades mentales se encontraban atrofiadas. estos estados patológicos pueden dificultar la exteriorización de la voluntad propia y o la recepción de la voluntad ajena. se aplicaban en el derecho clásico. pero en estado de locura era incapaz absolutamente. Respecto de algunas situaciones de incapacidad.-) LA CAUSA: Requisito de existencia y elemento esencial del acto jurídico.

será el deseo de hacerle una liberalidad a Cayo. Dicho en otros términos. Los tratadistas se preguntan si existió la causa en el derecho romano como requisito de existencia del acto jurídico. consistía en haber hecho la anotación en el codex. El autor francés Pothier. Por ejemplo en la stipulatio. En el derecho moderno. el motivo jurídico por el cual prestó su consentimiento es el precio. es discutida. la causa de la declaración de voluntad de Ticio. si las palabras pronunciadas se atenían a las a las formalidades propias del acto. o bien. Nuestro Código Civil señala que se entiende por causa . la escritura. para el primero la causa.la pura liberalidad o beneficencia puede ser causa suficiente. y concluyen que el Corpus Iuris Civilis. fijaban la validez o la nulidad del mismo. El motivo o causa de hecho no tiene influencia alguna en la validez o nulidad del negocio jurídico. el pronunciamiento de las palabras o en los contratos litteris. para Cayo la causa de su obligación de pagar el precio será la entrega del caballo a que se obligó Ticio. o sea. lo que ya se ha estudiado al analizar los vicios del consentimiento. En caso 5 . De esta opinión dada por Pothier. la exigencia de la causa en el acto jurídico. fijaban la validez o nulidad del respectivo negocio. Hay muchas teorías que se preocupan de determinar si la causa es o no necesaria como requisito de existencia del acto jurídico. se deduce que la causa debe ser jurídica. Sin estos dos requisitos el acto jurídico será nulo. se denomina causa final. Sin embargo en razón de la evolución histórica de las instituciones romanas. examinando si tenía o no causa. -Que sea real quiere decir que tenga una existencia verdadera y efectiva. es necesario previamente distinguir entre negocios jurídicos de estricto derecho y negocios jurídicos de buena fe. en atención a su naturaleza misma. la liberalidad que una de las partes quiere hacer a la otra es causa suficiente de la obligación que respecto de ella contrae. el motivo jurídico del consentimiento del que se obliga . así como tampoco podía entrar a considerar si el acto jurídico estaba afectado por dolo o fuerza moral. En el antiguo derecho romano. en que la causa.000 ases . En este sentido se define la causa como el motivo jurídico que induce al acto o contrato. la obligación de Cayo de pagarle el precio. la causa de la obligación por la cual contrata una de las partes. el motivo que induce al acto o contrato – agregando que. quedaba obligado por haber contestado afirmativamente al acreedor usando el verbo spondere. así por ejemplo: en la stipulatio el deudor prominente. La Causa en el Derecho Romano. -Debe ser lícita que quiere decir que no debe ser contraria a las buenas costumbres o al orden público. la expresión causa se toma como motivo o finalidad que tiene en vista la persona que se obliga al celebrar un negocio. o bien si esa causa era lícita o no. Ahora bien. el cumplimiento estricto de las formalidades establecidas para el respectivo acto. por ejemplo: si Ticio vende a Cayo un caballo en 1. daría a entender que así es. consiste en lo que la otra parte le de o se obligue a darle. Ellos se caracterizaban por el hecho de que si se promovía algún litigio respecto a los mismos. casi todos los negocios jurídicos eran de estricto derecho. El Código Civil establece que la causa jurídica debe ser real y lícita. lo que según la terminología moderna. refiriéndose en esta materia a los contratos expresa que en aquellos contratos que son bilaterales o sinalagmáticos. y en los contratos gratuitos. o que no esté prohibida por la ley. si Ticio le regala el caballo a Cayo. el acto era válido. Así por ejemplo en los contratos verbis (verbales). De lo anterior se debe distinguir la causa jurídica del motivo llamado también causa de hecho. o sea. el juez no podía adentrarse en el negocio. Tercera acepción: Finalmente. que lleva a las partes a contratar.Segunda acepción: designaban bajo la expresión causa a la formalidad que debía necesariamente agregarse a la convención para su perfeccionamiento. vale decir tiene que aparecer de manifiesto en el propio acto o negocio jurídico. Otro ejemplo lo encontramos en los contratos litteris.

cuando el enriquecimiento de la persona. en desmedro de otra persona. de origen legal. o sea. el acto era nulo. o bien. La condictio era una acción procesal. en el caso de que el matrimonio no se llevaba a efecto. como el comodato.la cosa entregada servía de causa a la obligación de devolver la cosa. el mutuo el depósito. se daba para el caso de la causa ilícita. En estos casos el que pagó. Si la causa faltaba. con la finalidad de ejecutar o abstenerse de ejecutar un hecho inmoral. los romanos crearon conductos o medios dirigidos a obligar a quien se había enriquecido injustamente para que devolviese. mediante la cual se le permitió al deudor obligado sin causa o por una causa ilícita. o sea. de tal suerte que si la causa no existía o era ilícita. cuando se pretendía cobrar una obligación nacida de una stipulatio que no tenía causa. Ulpiano pone como ejemplo de acto jurídico con causa ilícita. 6 . la prenda. usando esta condictio. que esa causa fuese lícita. como por ejemplo: las donación hecha por causa del matrimonio. y si es que tenía causa. Basados en este principio del enriquecimiento indebido. cuando una persona se había enriquecido. el deudor podía pedir la repetición o devolución de lo que había pagado al acreedor. servía de causa a la obligación que contraía la otra parte. a lo que se obliga el vendedor. que el pretor le concedió al que había dado su consentimiento sin causa o con causa ilícita. resultaba de una prestación hecha en vista de una finalidad que no se realizaba. Según fuera el caso se otorgó: 1)La condictio sine causae (indebiti): se da esta especie de acción. 2)La condictio ob turpem vel injustam causae (ex causae furtiva) : esta acción legal. para paralizar de esta manera su acción. A este respecto había que hacer un triple distingo: 1)En los contratos bilaterales la obligación de una de una parte contratante. Es decir las causas de ambas obligaciones se entrecruzan. En estos casos. En los negocios jurídicos de buena fe. en su rigor primitivo. esto completamente al margen de si ese acto fue causado o no. todo aquello con lo que se había enriquecido injustamente. le concedió al deudor la exceptio doli (excepción de dolo malo).+ 3)La condictio causae data causae non secuta (ob causam dati): se concedía esta acción. como estos no subordinan su validez al cumplimiento de solemnidades. el pagar para que se cometa un sacrilegio o un hurto.contrario. o bien para liberar al deudor de una obligación contraída sin causa. Por ejemplo: en la compraventa la causa de la obligación del vendedor es el precio que está obligado a pagarle el comprador. afectado ya a estas malturas. Tomaba el nombre de sine causae cuando perseguía obtener la devolución de lo que el deudor había dado o pagado sin causa. aquellos contratos que nacen a la vida del derecho cuando una parte entrega a la otra una cosa. con la prestación que otra le había hecho. oponerla al acreedor. que en tales casos. por obra de la excepción del dolo malo. si una persona se había enriquecido sin causa. si era lícita o ilícita. Procedía en consecuencia. terminó por admitir la necesidad de que un negocio jurídico tuviese causa y además. y la causa de la obligación del comprador. el derecho le concedía el mecanismo para repetir lo pagado (pedir la devolución de lo pagado). debía devolver lo recibido de esa otra persona. por su propia naturaleza. o sea. -que son aquellos que se perfeccionan por la entrega de una cosa. Esta solución que proporcionaba el derecho civil romano antigüo. si alguien pagó sin causa o pagó indebidamente (erróneamente). el negocio jurídico era nulo. 2)En los contratos reales. llevaban en si mismos. para que se cometa el homicidio de una persona. es la entrega de la cosa que tiene. fue prontamente atenuada con la intervención del pretor. Más adelante el propio derecho civil romano. la causa. puede pedir la devolución de lo pagado mediante el uso de esta condictio. Las acciones procesales que se crearon para este efecto fueron varias.

Dan como ejemplo de un hecho naturalmente imposible. Por ejemplo: “Te doy mi esclavo Stico a cambio de tu mesa de plata”. Es ilícita la prestación cuando es contraria a la moral. Sin embargo. La declaración de voluntad también podía tener por objeto la suerte. como por ejemplo. sino también las futuras. la esperanza de que la cosa llegue a existir. el objeto. la dación o entrega de un hipocentauro. 1 Conjunto de principios e instituciones que se consideran fundamentales en la organización social de un país y que inspiran su ordenamiento jurídico 7 . cuando ella es contraria a las leyes de la naturaleza física.3)Los contratos innominados o negotia nova.-) EL OBJETO: En el derecho actual. la prestación hecha por una de las partes sirve de causa a la obligación de la otra parte. el homicidio). El hecho ilícito puede ser llevado a cabo por el deudor. con la condición de que existiesen al momento de ejecución de la obligación. como la dación de una cosa sagrada. hacer o no hacer. como aquel cuya realización es legalmente imposible. esta cosa deber ser real. basta que uno cumpla.000”. no puede permitir que sean objeto de un negocio jurídico y de una prestación válida. y no había forma de obligar a la otra parte a cumplir su prestación. no había contrato. 4. no hay contrato. Si esa declaración de voluntad tiene por objeto un hecho. toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar. al otro a cumplir. o no se recibiera la mesa. el deudor debe pagar el mismo precio. denominación que no recibieron en Roma. es necesario que este sea física y moralmente posible. eran una convención que se transforma en contrato y se hace obligatoria cuando una de las partes cumple su prestación. En el Derecho Romano. la dación un esclavo que ha muerto. En tal caso si saca uno o mil peces. para que pueda obligar mediante una acción. Mientras no se procediera a la entrega del esclavo. es físicamente imposible la prestación. Si la prestación no ha sido hecha. por eso algunos autores hablan de “física y naturalmente imposible”. Según estas disposiciones. reales y consensuales. pero está reprobado por la ley (como el robo. Se llamaban negotia nova o innominados según una denominación doctrinaria más moderna. 2) El objeto debe ser lícito: a este respecto es preciso no confundir el hecho ilícito. el objeto es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto jurídico crea. si se dice: “Te compro la liebre que vas a cazar en 1000 ases”. Por ejemplo. ella está prohibida por la ley positiva. cuando es contrario a la naturaleza y moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden público. como por ejemplo la dación de una cosa sagrada. como por ejemplo si se dice: “Te compro todos los peces que saques en la excursión de pesca en $ 10. A este respecto debemos señalar que los contratos innominados. pues no cabían dentro de ninguna de las clasificaciones del derecho civil que distinguía entre contratos verbis. A su vez podían ser objetos de la declaración de voluntad no sólo las cosas existentes. El hecho es físicamente imposible. También mencionan como ejemplo la dación de una cosa que ya no existe. pues a esas cosas el derecho romano las colocó fuera del comercio humano. las buenas costumbres o el orden público 1. Comoquiera que el derecho prohíbe esos actos. comerciable y determinada. modifica o extingue. litteris. Es legalmente imposible la prestación que si bien puede naturalmente realizarse. Si la declaración de voluntad tiene por objeto una cosa. de cualquier naturaleza que fuese reunir los siguientes requisitos: 1) Debe ser física y legalmente posible: Al igual que en nuestro derecho. En nuestro positivo la doctrina sobre el objeto esta consignada en el Código Civil en sus artículos 1460 y 1461. el azar.

4) El objeto debe estar suficientemente determinado. 8 . la intervención del pontífice y del pueblo. Esto es así porque siendo la obligación una restricción a la libertad del deudor. la simple manifestación de la voluntad sin sujeción a formas preestablecidas por el derecho. según el acto jurídico de que se tratara. En los tiempos actuales. La mayor parte de los actos del primitivo derecho romano. el acto es inexistente o al menos nulo absolutamente. el cumplimiento de ninguna formalidad especial para considerar existente al acto. la presencia de la balanza y del libripens. es el principio de la autonomía de la voluntad. los intérpretes del derecho eran los pontífices y para ellos el uso de formas rituales era muy familiar. del magistrado. Así por ejemplo: la mancipatio.-) LAS SOLEMNIDADES O FORMALIDADES. 5. En la antigüedad. Si no se ha precisado de manera absoluta al celebrar el negocio. etc. el acto no existe. a las partes o al juez. Por ejemplo: la compraventa de un bien raíz debe hacerse por escritura pública. Todos los actos jurídicos se hallaban revestidos de formalidades. debía cumplir con ciertas formalidades. Para que el acto tuviese efecto. La manifestación de voluntad en estos actos. algunos actos deben celebrarse. pueden sujetarse a las formalidades que quieran. En este tipo de actos las solemnidades son exigidas en consideración a la naturaleza misma del acto. el testamento. que son indispensables para la existencia del acto. De ahí que fueron aplicando por analogía con los viejos actos del ius civile. Las formalidades son los requisitos externos con que según la ley. bajo sanción de nulidad. En atención a si precisan o no de formalidades especiales para nacer a la vida del derecho . estaban revestidas de formalidades tales como por ejemplo: la presencia de testigos. debe ser determinable mediante antecedentes conocidos. En aquellos tiempos. no puede ser creada por puro capricho. b) Actos no solemnes: son aquellos en que la voluntad (el consentimiento) puede expresarse de cualquier forma. o sea debe ser posible su determinación. etc. eran solemnes. debe saberse eso sí el género y el número. los particulares pueden regular libremente sus relaciones jurídicas y en consecuencia. que son aquellos en que la manifestación de voluntad está rodeada de requisitos externos que pueden ser de muy distinta naturaleza. el nexum. si un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley. este sistema. o bien. no sujetarse a ninguna. sino únicamente si el objeto es de ordinario procurar una ventaja al acreedor. el uso de ritos verbales acompañados de gestos rituales. la in iure cesio. era el que imperante en todos los países. si no se cumple esta formalidad. de la presencia de testigos. Si el objeto no puede ser precisado en forma absoluta. Estos son actos denominados solemnes. Puede tratarse de instrumentos privados. no producía efecto alguno. debía revestirse de las exigencias formales estatuidas por el derecho para cada negocio. Lo anterior se explica porque en sus comienzos. Puede también entregarse esta determinación a un tercero. En nuestro derecho. los actos jurídicos se clasifican en solemnes y no solemnes. en virtud del cual.3) El objeto debe reportar al acreedor una ventaja apreciable en dinero. el formalista. Se conoce con el nombre de formalismo al sistema en virtud del cual la ley establece las formalidades que deben cumplirse en la celebración de los actos jurídicos. debe indemnizar los perjuicios apreciables en dinero. etc. más o menos complicadas. ya que la ley no le impone al celebrante. el principio dominante en el derecho privado. a) Actos solemnes: son aquellos en que la ley exige la concurrencia de ciertas formalidades. la adrogatio. Por ello es que si el deudor no cumple con aquello a lo que se obligó. la stipulatio.

la forma verbal fue el medio corriente de expresión de voluntad. o inclusión del deudor. que el tutor actúa mediante la auctoritas interpossissio. que manifestaban su voluntad. requiere la presencia de su tutor. ya no como medio de prueba. como la expensilatio. fue que la escritura se utilizase como solemnidad de prueba. etc. como la compraventa. que consistía en la entrega de la cosa. 2)El divorcio que exigía el envío de un cónyuge al otro de un libelo de repudio. como la sponsio o la stipulatio. Tienen por objeto habilitar a un incapaz para actuar en la vida del derecho. ellas fueron: 1. con su consentimiento. el acto es nulo. la validez del negocio jurídico debía residir más bien en la intención de las partes contratantes. Se dice en tal caso. los contratos litteris. la regla general. 9 . debiendo redactarse al efecto un instrumento denominado tabulae nuptialis y además. que se va a obligar en virtud de un contrato. sino como una forma constitutiva de ciertos contratos. La escritura una importancia muy secundaria. complementando con su presencia la relativa incapacidad del menor. el acto no nace a la vida del derecho. En el derecho romano antigüo. c)Solemnidades Publicitarias: son aquellas que se exigen para que los terceros que no hayan participado en el acto jurídico.Con el andar del tiempo. En relación con los actos jurídicos. fueron sustituidos por los contratos consensuales como la compraventa o por los contratos reales como el mutuo. Por ejemplo: las palabras solemnes en los contratos verbis o la escrituración en los contratos litteris. Los contratos verbales. Se la utilizó en la stipulatio como medio de prueba de ella y por una razón de conveniencia y utilidad. los romanos conocieron cuatro clases de solemnidades: a)Solemnidades de Existencia: que eran aquellos requisitos externos o formas que exige la ley para manifestar la voluntad y dar existencia a ciertos actos jurídicos (denominados solemnes). que el acto les es inoponible. Así. por ejemplo: la mancipatio modo solemne de transferir el dominio. En todo caso. tales como: 1)La donación entre vivos.-) La extensión de las actividades mercantiles . se exigió la escritura para ciertos negocios jurídicos. 2. sin sujeción a formalidad alguna. Sin el cumplimiento de esta clase formalidades. el mandato. En el caso el tutor actúa interponiendo su autoridad. en el codex accepti et expensi del acreedor. la constitución de una dote. admitieron la manifestación de voluntad. antes que en la forma como esa manifestación de voluntad se realizaba. no puede actuar en la vida jurídica. el acto jurídico no tiene valor para los terceros a quienes pueda afectar. Si no se cumplen las solemnidades habilitantes. ya que la stipulatio no requería de la presencia de testigos. el arrendamiento. Excepcionalmente y ya en la época republicana. aquellos que se perfeccionaban por este pronunciamiento de palabras solemnes.-) El desarrollo de la cultura. Así es como todos los contratos bilaterales o sinalagmáticos que se incorporaron al derecho romano. tengan conocimiento de él. dos causales influyeron en la caída en desuso de los negocios o actos jurídicos solemnes en el derecho romano. la sociedad. cuyo monto excediera de cierto valor. pues el solo. en el período clásico romano. Se dice en este caso. para la cual. b)Solemnidades Habilitantes: que son aquellas que se exigen en razón de la incapacidad de la persona que va a celebrar el acto jurídico. Si no se cumple con las solemnidades publicitarias. en una etapa posterior al derecho antigüo. se usaba la escritura. fue reemplazada por la traditio o tradición. 3)Para la transformación del cuncubinato en iustae nuptiae. Después. que exigió formas más simples de contratación. Por ejemplo el menor de edad impúber infantia maioris.

entre las nociones de formalidad y solemnidad existe una relación de género a especie. Por ejemplo. la exigencia que plantea nuestro derecho civil de que determinadas obligaciones deban constar por escrito. formalidades son ciertas exigencias externas o formas externas que exige la ley. en nuestro derecho civil actual. Vale decir. de lo contrario para probar su existencia no se puede recurrir a la prueba de testigos. sea para manifestar la voluntad y dar así existencia a ciertos actos (solemnidades). En nuestro derecho actual. Si bien para los romanos. sea para darles publicidad (formalidades de publicidad). para preparar su prueba (formalidades de prueba) o para subsanar ciertas incapacidades (formalidades habilitantes).d)Solemnidades Probatorias: son aquellas que tienen por objeto probar la existencia del acto. 10 . las nociones de formalidad y solemnidad eran sinónimas. las solemnidades son una especie de formalidad.

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